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Artigo Principios Institucionais Felipe PDF
Artigo Principios Institucionais Felipe PDF
No h como tratar do tema Defensoria Pblica sem antes falar sobre o princpio
constitucional do acesso Justia (art. 5, inciso XXXV). Isto porque a grande razo de ser
da Instituio no consiste apenas em assegurar aos desprovidos de recursos econmicos o
acesso formal nominal aos rgos jurisdicionais, mas o acesso real e a proteo efetiva e
concreta dos seus interesses1. Em suma, a Defensoria Pblica objetiva a garantir aos
necessitados, na feliz expresso da moderna doutrina processualista, o acesso ordem
jurdica justa2.
Na viso de Mauro Cappelletti e Bryan Garth, podem constituir obstculos ao acesso
justia: a) o valor das custas judiciais, a existncia de causas de valor pequeno e o tempo
de durao do processo; b) os recursos financeiros das partes, a ausncia de aptido para
reconhecer um direito de forma a propor uma ao ou apresentar sua defesa, a existncia
de litigantes habituais e eventuais; c) os problemas especiais relacionados aos interesses
difusos, de natureza transindividual3.
Os obstculos apontados ao acesso Justia em grande parte podem ser
ultrapassados com a atuao de uma Defensoria Pblica forte, autnoma e independente
como veremos no decorrer do presente trabalho.
*
Defensor Pblico da Unio no Rio de Janeiro, membro da Diretoria Executiva da Associao dos
Defensores Pblicos da Unio ADPU, gesto de outubro de 2003 a junho de 2005, e Substituto do Defensor
PblicoChefe da Defensoria Pblica da Unio no Rio de Janeiro.
1
SOARES, Fbio Costa. Acesso do Hipossuficiente Justia: A Defensoria Pblica e a Tutela dos
Interesses Coletivos Lato Sensu dos Necessitados, in Acesso Justia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002,
p. 74.
2
A expresso acesso ordem jurdica justa conforme ensinamentos de Fbio Costa Soares (Op. cit. p. 79)
foi cunhada por Kazuo Watanabe e aceita pela doutrina processualista contempornea.
3
CAPPELLETI, Mauro; GARTH, Bryan. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre:
Fabris, 1988, p. 15-29.
1
processual, mas a assistncia jurdica, que engloba tanto a prestao da assistncia judicial,
quanto da extrajudicial.
O Art. 5, inciso LXXIV, da CRFB/88 estabelece que o Estado prestar assistncia
jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. O necessitado,
ento, aquele que comprova a insuficincia de recursos. Pergunta-se: de que forma se d
essa comprovao?
Quanto s pessoas fsicas, o Supremo Tribunal Federal considera recepcionada a Lei
n 1.060/50, concluindo que a mera declarao de que a pessoa no possui condies de
arcar com o pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, sem prejuzo
do sustento prprio e de sua famlia, j suficiente para que faa jus assistncia jurdica4.
A declarao acerca da condio de economicamente necessitado pode constar do
prprio bojo da petio inicial, nos exatos termos do art. 4, caput, da Lei n 1.060/50, ou
de documento em separado, denominado na prtica forense de declarao de pobreza.
Feita tal declarao, estabelece-se em favor do declarante, nos termos do art. 4,
1, da Lei n 1.060/50, presuno relativa de sua necessidade econmica. Contudo, at
mesmo para evitar que o benefcio seja concedido de forma indiscriminada para pessoas
que afirmem de forma inverdica tal condio, a prpria lei prev que, na relao jurdica
processual, pode a parte contrria, caso queira produzir prova no sentido de derrubar tal
presuno, apresentar impugnao do direito assistncia judiciria, em pea processual
autnoma, que ser autuada em apartado (art. 4, 2, e art. 7, caput e pargrafo nico, da
Lei n 1.060/50).
Inobstante, pode o juiz, diante de prova existente nos autos, fazer tal controle ex
officio (arts. 5, caput, 1 parte, e art. 8, da Lei n 1.060/50). Ao Defensor Pblico, dentro
de sua independncia funcional, tambm incumbe fazer o controle acima referido em fase
preliminar da prestao de sua assistncia jurdica, levando em conta os critrios objetivos
adotados pela Instituio (valor mximo da renda mensal), assim como os aspectos
subjetivos (gastos extraordinrios medicamentos, alimentao especial etc. , renda per
capita familiar, entre outros).
O controle acerca do deferimento ou no da gratuidade de justia necessrio
porque os rgos pblicos, pautados que so pelos princpios da legalidade e moralidade
(art. 37, caput, da CRFB/88), no podem fechar os olhos para o cometimento de alguns
ilcitos decorrentes de afirmaes de necessidade econmica inverdicas, que podem gerar
sanes tanto no campo processual (art. 4, 1, in fine, da Lei n 1.060/50), quanto no
campo penal (art. 299 do CP).
E a pessoa jurdica? Pode a mesma vir a gozar da gratuidade de justia prevista na
Lei n 1.060/50?
Nesse particular, embora o Supremo Tribunal Federal considere a Lei n 1.060/50
recepcionada pela Constituio da Repblica, firmou o entendimento de que tal diploma
legal no se aplica s pessoas jurdicas. Assim, para a pessoa jurdica no basta a mera
declarao, exige-se a efetiva prova de sua insuficincia de recursos5.
No Superior Tribunal de Justia o tema um pouco controvertido: algumas decises
so no mesmo sentido da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal6, outras, porm,
4
2 T., RE 205.746/RS, Relator: Min. Carlos Velloso, j. 26/11/1997, DJ de 28/02/1997, p. 4.080. No mesmo
sentido: 2 T., AI 136.910 AgR/RS, Relator: Min. Maurcio Corra, j. 26/06/1995, DJ de 22/09/1995, p.
30.598.
5
Tribunal Pleno, Rcl 1.905 ED-AgR/SP, Relator: Min. Marco Aurlio, j. 15/08/2002, DJ de 20/09/2002, p.
88. No mesmo sentido: 1 T., AI 506.815 AgR/DF, Relator: Min. Seplveda Pertence, j.: 23/11/2004, DJ de
17/12/2004, p. 53.
6
4 T., Resp 323.860/SP, Processo n: 200100599360, Relator: Min. Barros Monteiro, j. 09/11/2004, DJ de
07/03/2005, p.: 258. No mesmo sentido: 4 T., Resp 512.335/SP, Processo n: 200300270450, Relator: Min.
Aldir Passarinho Junior, j. 21/10/2004, DJ de 09/02/2005, p. 194.
2
alm da efetiva comprovao da necessidade econmica, exigem que a pessoa jurdica no
tenha fins lucrativos e exera atividades filantrpicas, beneficentes, pias ou morais, ou que
seja microempresa familiar ou artesanal7.
Tendo por base os brilhantes artigos de Humberto Pea de Moraes8 e de Jos Carlos
Barbosa Moreira9, oportuno fazer um breve relato da histria do instituto da assistncia
judiciria.
H referncias histricas da existncia do direito de os menos abastados gozarem de
proteo especial perante o Estado-Juiz desde o Cdigo de Hamurabi, rei da Babilnia,
entre 2.067 e 2.025 a.C.. O soberano de Sumer e Acad fez insculpir em seu monumento a
seguinte regra:
Eu sou o governador guardio. Em meu seio
trago o povo das terras de Sumer e Acad. Em
minha sabedoria eu os refiro, para que o forte
no oprima o fraco e para que seja feita justia
viva e ao rfo. Que cada homem oprimido
comparea diante de mim, como rei que sou
da justia.
7
2 T., AGA 592.613/SP, Processo n: 200400372379, Relator: Min. Castro Meira, j. 05/10/2004, DJ de
13/12/2004, p. 304. No mesmo sentido: 1 T., RESP 690.482/RS, Processo n: 200401376607, Relator: Min.
Teori Albino Zavascki, j. 15/02/2005, DJ de 07/03/2005, p. 169.
8
MORAES, Humberto Pea de. A Assistncia Judiciria Pblica e os mecanismos de acesso Justia, no
Estado Democrtico, in Revista de Direito da Defensoria Pblica II/70.
9
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O direito assistncia jurdica, in Revista de Direito da Defensoria
Pblica V/122. Tal artigo tem por base palestra proferida em 30/10/1990, promovida pela Procuradoria-Geral
da Defensoria Pblica do Estado do Rio de Janeiro (PGDP-RJ), hoje Defensoria PblicaGeral do Estado do
Rio de Janeiro (DPGE-RJ), por ocasio do lanamento da Revista de Direito da Defensoria Pblica IV.
10
Segundo o sempre brilhante mestre Jos Carlos Barbosa Moreira at certa poca, os prprios juzes
cobravam os servios das partes; s a partir da Revoluo Francesa que o mundo ocidental se beneficiou da
prtica oposta: os juzes passaram a receber os seus vencimentos do poder pblico, em vez de cobrar das
prprias partes a retribuio do servio que prestavam. (Op. cit. p. 122).
11
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa, op. cit., p. 124.
3
onde atuou primeiramente como juiz episcopal12 nas cidades de Rennes e, mais tarde, de
Trguier, sua terra natal13. Acumulou as atividades de sacerdote, advogado e juiz, o que era
perfeitamente possvel naqueles tempos em que no vigorava de forma estrita a atual
distino de funes.
Yves entregou-se defesa dos miserveis e oprimidos contra os poderosos e
costumava dizer: jura-me que sua causa justa e eu a defenderei gratuitamente.
Notabilizou-se por dedicar a sua erudio a defender nos tribunais toda a minoria
deserdada de fortuna. Seus emolumentos, quando foi Juiz de Rennes, eram oferecidos aos
pobres, para que fossem usados em sua defesa. Yves faleceu em 19 de maio de 1303, aos
50 (cinqenta) anos de idade.
Aps rigoroso processo de investigao, o Papa Clemente VI, com a Bula de 19 de
maio de 1347, proclamou Yves, hoje conhecido como Santo Ivo, inscrito no Catlogo dos
Santos Confessores, devendo ser venerado anualmente no dia 19 de maio.
Foi de sua inspirao a criao da Instituio dos Advogados dos Pobres,
especialmente para patrocinar as causas dos revis, pobres, vivas e rfos. As razes
histricas e de identidade das funes constitucionais da Defensoria Pblica com a
instituio criada pelo Santo advogado inspiraram a escolha da data de sua morte (19 de
maio) para as comemoraes do Dia Nacional da Defensoria Pblica, nos termos da Lei n
10.448, de 9 de maio de 2002.
Na Idade Moderna e em toda a Era Liberal, aps tentativas espordicas ocorridas a
partir do fim da Idade Mdia, difundiu-se a prtica de os juzes nomearem ex officio
advogados para defenderem gratuitamente os necessitados.
No sculo XIX (1851), coube Frana editar um Cdigo de Assistncia Judiciria,
que veio a inaugurar a nomenclatura ainda hoje utilizada em vrios pases.
Com o advento do chamado Welfare State, passou a ter relevncia o combate s
desigualdades sociais. Assim, adotou-se em carter pioneiro a atribuio do patrocnio dos
cidados menos afortunados a profissionais liberais mediante remunerao estatal, por
meio de uma Lei Inglesa de 1949, denominada Legal Aid and Advice Act.
Posteriormente, ao lado da soluo inglesa, difundiu-se uma outra que previu a
criao de rgos pblicos para prestao direta dos servios de representao em juzo e
de assessoramento e consultoria para pessoas que no pudessem custear tais servios. Essa
soluo difundiu-se nos EUA, nas dcadas de 60 e 70, onde foi instituda uma rede de
rgos chamados Neighbourhood Law Centers, situados principalmente em zonas de
populao mais carente.
No Brasil, a assistncia judiciria tem seu embrio nas Ordenaes Filipinas, que
vigoraram de 1823 at 1916 e que substituram as Ordenaes Manoelinas. Cabe, at
mesmo por curiosidade, fazer-se referncia ao dispositivo (Livro III, Ttulo 84, 10), in
litteris:
10 Em sendo o aggravante to pobre que
jure no ter bens mveis, nem de raiz, nem
por onde pague o aggravo, e dizendo na
audincia uma vez o Pater Noster pela alma
del Rey Don Diniz, ser-lhe- havido, como que
pagasse os novecentos ris, contanto que tire
12
Ainda segundo Jos Carlos Barbosa Moreira (op. cit. p. 124) podem ser encarados como conseqncia da
concepo crist de assistncia aos pobres o fato de atribuir competncia justia eclesistica (que, naquela
poca se distinguia perfeitamente dos outros aparelhos judicirios) para processar e julgar as causas em que
fossem interessadas pessoas de pequenos recursos ou sem nenhum recurso. Essa justia era prestada sem
retribuio direta pelas partes, ao contrrio do que acontecia, como tive ocasio de assinalar, com outros
rgos judicirios, em que os juzes cobravam os seus servios dos diretamente interessados.
13
BORGES, Arthur de Castro. Santo Ivo: Histria da Advocacia e do seu Santo Patrono. 3 ed.. So Paulo:
LTr, 1994.
4
de tudo certido dentro no tempo, em que
havia de pagar o aggravo.
14
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa, op. cit., p. 128.
15
A atribuio de dever honorfico ao advogado uma soluo por vrios motivos insatisfatria, sem
nenhum detrimento para os profissionais que, muitas vezes com boa vontade, se dispem a exercer
gratuitamente a sua atividade profissional em benefcio de quem no pode remuner-los. natural que, numa
sociedade como a nossa, em que o advogado profissional liberal se sustenta graas ao produto do seu
trabalho, natural que ela no possa constituir soluo genrica. natural at que, em certos casos, o
advogado resista um pouco a ver-se onerado com uma pluralidade de causas que no comportem
remunerao. Na prtica, muitas vezes tem acontecido que as causas das pessoas sem recursos se vem
atribudas a profissionais de menor experincia ou de menor capacidade; o prejuzo evidente para a defesa
judicial desses direitos (Jos Carlos Barbosa Moreira, op. cit., p. 124)
5
Para regulamentar infraconstitucionalmente tal dispositivo, entrou em vigor a Lei n
1.060/50.
Tambm entre os direitos e garantias individuais o tema foi tratado na Constituio
de 1967 (art. 150, 32) e pela Emenda Constitucional n 1 de 1969 (art. 153, 32), com a
seguinte redao:ser concedida assistncia judiciria aos necessitados, na forma da lei.
Com a promulgao da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, o
direito assistncia ganhou reconhecida ampliao, seja no que pertine ao fato de positivar
a assistncia extrajudicial, uma das facetas da assistncia jurdica, prevista no rol do art. 5
(inciso LXXIV), seja no sentido de eleger e denominar o rgo estatal incumbido de sua
prestao, qual seja, a Defensoria Pblica (art. 134)16.
16
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa, op. cit., p. 130.
17
V. art. 18, inciso II, Lei Complementar n 80/94.
18
MIRANDA, Pontes de. Comentrios Constituio de 1967. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, V.
648, p. 641.
19
V. art. 8, inciso III, da CRFB/88; art. 14 da Lei n 5.584/70; e art. 592, inciso II, alnea a da CLT.
20
ALVES, Cleber Francisco; PIMENTA, Marilia Gonalves. Acesso Justia: em preto e branco: Retratos
Institucionais da Defensoria Pblica. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 103.
21
A tentativa de conciliao alm de funo institucional prevista no art. 4, inciso I, da Lei Complementar
n 80/94, tambm prevista entre as atribuies especficas do Defensor Pblico da Unio no art. 18, inciso
III, do mesmo diploma legal.
22
A atuao em procedimentos administrativos encontra previso legal nos artigos 4, inciso IX; 14, caput,
in fine; 18, inciso VII; e na parte final do art. 20; todos da Lei Complementar n 80/94.
6
A Defensoria Pblica, como j mencionado, a instituio estatal oficial responsvel
pela prestao da assistncia jurdica com importante papel constitucional de garantir o
acesso justia e a observncia do devido processo legal e de seus corolrios do
contraditrio e da ampla defesa.
Tal unidade, existente nos mesmos moldes do Ministrio Pblico (art. 127, 1, da
CRFB/88), como reconhecido pelo Supremo Tribunal Federal25 no implica, entretanto,
em vinculao de opinies.
Alm do fundamento infraconstitucional (art. 3 da Lei Complementar n 80/94), o
princpio institucional da unidade tem sede constitucional no prprio caput do artigo 134
da Constituio Federal, uma vez que tal norma, emanada do poder constituinte originrio,
reza, no singular: A Defensoria Pblica instituio.... Da decorre que o pargrafo
inserido no art. 134 pela Emenda Constitucional n 45/2004, no sentido de conferir
autonomia financeira e oramentria apenas s Defensorias Pblicas Estaduais e no
Defensoria Pblica da Unio e Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios,
em expressa contrariedade ao caput do art. 134 da CRFB/88, deve ser considerado
inconstitucional em sua interpretao literal, devendo ser feita interpretao conforme,
ampliando o alcance do dispositivo, para conferir tal autonomia Instituio como um
todo.
A indivisibilidade, por seu turno, significa que a Defensoria Pblica consiste em um
todo orgnico, no estando sujeita a rupturas ou fracionamentos26. Esse princpio permite
que seus membros se substituam uns aos outros, a fim de que a prestao da assistncia
jurdica acontea sem soluo de continuidade27, de forma a no deixar os necessitados
sem a devida assistncia.
23
Op. cit., p. 112.
24
MORAES, Guilherme Pea de. Instituies da Defensoria Pblica. So Paulo: Malheiros, 1999, p. 174.
25
1 T., AI 237400 ED/RS, Relator: Min. Ilmar Galvo, j. 27/06/2000, DJ de 24/11/2000, p. 102.
26
MORAES, Guilherme Pea de, op. cit, p. 174.
27
A Defensoria Pblica pertence aos Defensores Pblicos e aos assistidos, e a sua razo de ser consiste no
fato de que as suas normas fundamentais e o funcionamento de seus rgos no podem sofrer qualquer
soluo de continuidade. Uma vez deflagrada a atuao do Defensor Pblico, deve a assistncia jurdica ser
7
Hiptese de aplicao prtica dos princpios da unidade e da indivisibilidade ocorre
nos casos de intimao pessoal28 da Defensoria Pblica. No mbito dos processos da
Justia Federal, a Defensoria Pblica da Unio , em geral, pessoalmente intimada por
meio de mandado judicial cumprido por oficial de justia.
Ocorre que, nos mandados de intimao, via de regra, so inobservados tais
princpios, visto que deles consta como intimando o Defensor Pblico atuante naquele
processo o que acaba por acarretar dificuldades de ordem prtica nos casos de frias,
licenas, remoes, promoes, exoneraes, aposentadorias, dentre outros. O
tecnicamente correto seria constar como destinatria da intimao a Instituio, podendo a
intimao ser recebida por qualquer de seus membros com atribuio para atuar perante
aquele rgo jurisdicional.
Por fim, a independncia funcional, enquanto princpio institucional, consiste em
dotar a Defensoria Pblica de autonomia perante os demais rgos estatais 29, na medida
em que as suas funes institucionais podem ser exercidas inclusive contra as pessoas
jurdicas de direito pblico das quais fazem parte30 como entes despersonalizados pelo
fenmeno de direito administrativo da desconcentrao31, e impede que seus membros
sejam subordinados hierarquia funcional, ficando os mesmos subordinados apenas
hierarquia administrativa.
Tal princpio institucional elimina qualquer possibilidade de hierarquia diante dos
demais agentes polticos do Estado, incluindo os magistrados, promotores de justia,
parlamentares, secretrios de estado e delegados de polcia32.
Essa independncia da Instituio em relao a outros rgos estatais pode ser
encarada como aspecto externo da independncia funcional (princpio institucional). Mais
adiante ser analisada uma outra faceta da independncia funcional: a garantia conferida
aos membros da Instituio (aspecto interno)33.
O ingresso na carreira, conforme mandamento constitucional (art. 37, inciso II, c/c
art. 134, pargrafo nico, da CRFB/88), d-se por meio de aprovao prvia em concurso
pblico.
O concurso pblico para preenchimento dos cargos de Defensor Pblico da Unio de
2 Categoria, cargo inicial da carreira, conforme previso dos artigos 24 a 27 da Lei
Complementar n 80/94, de mbito nacional, de provas e ttulos e com participao da
Ordem dos Advogados do Brasil.
Os candidatos devem possuir registro na Ordem dos Advogados do Brasil,
ressalvada a situao dos proibidos de obt-la34, e comprovar, no mnimo, dois anos de
prestada at atingir o seu objetivo, mesmo nos casos de impedimento, frias, afastamento ou licenas, pois
nesses casos, a lei prev a possibilidade de substituio ou designao de outro Defensor Pblico, garantindo
assim o princpio da eficincia do servio pblico introduzido no art. 37 da Carta Magna pela Emenda
Constitucional n 19/98. (Paulo Galliez. Princpios Institucionais da Defensoria Pblica. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2001, p. 27).
28
V. art. 44, inciso I; art. 89, inciso I, e art. 128, inciso I, da Lei Complementar n 80/94 e art. 5, 5, da
Lei n 1.060/50.
29
ALVES, Cleber Francisco; PIMENTA, Marilia Gonalves, op. cit., p. 113.
30
V. art. 4, 2, da Lei Complementar n 80/94.
31
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 14 ed.. So Paulo: Malheiros,
2002, p. 273.
32
GALLIEZ, Paulo Cesar Ribeiro. Princpios Institucionais da Defensoria Pblica. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2001, p. 27.
33
V. arts. 43, inciso I; 88, inciso I, e 127, inciso I, da Lei Complementar n 80/94.
34
V. art. 27 a 30 da Lei n 8.906/94.
8
prtica forense, assim considerado o exerccio profissional de consultoria, assessoria, o
cumprimento de estgio nas Defensorias Pblicas35 e o desempenho de cargo, emprego ou
funo de nvel superior de atividades eminentemente jurdicas.
Apesar de exigir-se dos candidatos a inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil, a
mesma, no entanto, no imprescindvel para a efetiva atuao do Defensor Pblico, eis
que est impedido, nos termos do art. 134, pargrafo nico, da CRFB/88 (regulamentado
pelo art. 46, inciso I, da Lei Complementar n 80/94), de exercer a advocacia fora de suas
atribuies. Isto porque o art. 3, 1, da Lei n 8.906/94, que prev a subordinao dos
integrantes da carreira da Defensoria Pblica ao Estatuto da OAB, encontra-se eivado tanto
de inconstitucionalidade formal, quanto de inconstitucionalidade material36.
O dispositivo formalmente inconstitucional, a uma, porque no observa a norma
constitucional do art. 61, 1, inciso II, alnea d, que prev a iniciativa privativa do
Presidente da Repblica para as leis que tratem de organizao da Defensoria Pblica; a
duas, porque viola a reserva de lei complementar prevista no pargrafo nico do art. 134 da
Constituio Federal, que reza que lei complementar organizar a Defensoria Pblica da
Unio e do Distrito Federal e dos Territrios e prescrever normas gerais para sua
organizao nos Estados.
Alm dos vcios formais apontados, a norma tambm materialmente
inconstitucional por no render obedincia aos princpios da igualdade (art. 5, caput e
inciso I da CRFB/88), da proporcionalidade (com sede constitucional no inciso LIV do art.
5) e do non bis in idem, princpio geral de direito que decorrncia do princpio
constitucional da individualizao da pena (art. 5, inciso XLVI).
A individualizao da pena consiste na atividade de determinar concretamente qual
a pena aplicvel quela pessoa em decorrncia do cometimento de um determinado ilcito.
O princpio da individualizao da pena que, conforme entendimento jurisprudencial do
Superior Tribunal de Justia, tambm aplicvel na esfera administrativa37, para alguns
autores tem trs fases: a legislativa, a judicial e a administrativa38. Aqui se tem, desde a
fase legislativa, a possibilidade de incidncia de duas sanes de mesma natureza (sanes
administrativas disciplinares) pela prtica do mesmo fato: uma prevista no Estatuto da
OAB e outra prevista no regime disciplinar prprio da Lei Complementar n 80/94, o que
revela a flagrante inconstitucionalidade material do art. 3, 1, da Lei n 8.906/94.
Ademais, revela-se extremamente desproporcional e desigual.
Aps a aprovao em concurso pblico de provas e ttulos, o Defensor Pblico da
Unio nomeado pelo Presidente da Repblica, nos termos do art. 28 da Lei
Complementar n 80/94, e, aps a posse, evento que aperfeioa a relao entre o Estado e o
nomeado39, o mesmo passa a estar investido no cargo.
Neste ponto tambm observa-se, na prtica forense, um equvoco por parte dos
Magistrados, quando em suas decises deixam, por exemplo, assim consignado: nomeio o
Defensor Pblico subscritor da pea de fl. X para o patrocnio do Autor. Por vezes,
35
V. art. 145 da Lei Complementar n 80/84 e art. 28 do Regulamento do Estatuto da Advocacia e da OAB.
36
Posicionamento extrado da Consulta sobre a Obrigatoriedade do Pagamento pelos Defensores Pblicos
Impedidos da Advocacia Privada, memorial elaborado pela Associao dos Defensores Pblicos do Estado
do Rio de Janeiro e publicado na Revista de Direito da Associao dos Defensores Pblicos do Estado do
Rio de Janeiro I/1-14.
37
3 Seo, MS 8526/DF, Processo n: 200200854213, Relator: Min. Hamilton Carvalhido, j. 10/12/2003, DJ
de 02/02/2004, p.:267.
38
O ilustre jurista Celso Ribeiro Bastos menciona a existncia de tal posicionamento em sua obra intitulada
Comentrios Constituio do Brasil (So Paulo: Saraiva, 2001, v. 2, p. 256), mas tem entendimento no
sentido contrrio, qual seja, de que a individualizao da pena comea apenas com a atividade judicial.
39
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 14 ed.. So Paulo: Malheiros,
2002, p. 132.
9
aqueles chegam a indicar nominalmente o Defensor Pblico nomeado no decisum,
revelando evidente impropriedade tcnica em tal modo de proceder, a uma, porque a
prestao da assistncia funo da Instituio (art. 4 da Lei Complementar n 80/94); a
duas, porque, alm de revelar interferncia na diviso interna do trabalho entre os membros
da Instituio e, via de conseqncia, na prpria independncia funcional em seu aspecto
externo, no observa os princpios da unidade e da indivisibilidade, segundo os quais
qualquer membro da instituio com atribuio para prestar a assistncia jurdica perante
aquele rgo jurisdicional est autorizado a atuar naquele procedimento em nome da
Defensoria Pblica.
Talvez tal equvoco encontre origem na confuso que feita entre a atuao do
Defensor Pblico, agente poltico40 que presenta a instituio Defensoria Pblica, e a dos
denominados advogados dativos.
Os advogados dativos so nomeados pelo juiz para assumir o munus pblico de
prestar a assistncia judiciria quando no houver Defensoria Pblica no local, nos termos
do art. 5, 3, da Lei n 1.060/50. A partir da nomeao feita, que pode ser precedida ou
no da indicao do beneficirio da referida assistncia, o advogado dativo declara se
aceita ou no o encargo (art. 5, 4, da Lei n 1.060/50). Em aceitando, passa a estar
obrigado a cumprir fielmente o munus que lhe foi conferido, sob pena de fixao de multa,
sem prejuzo da sano disciplinar cabvel, conforme previso do art. 14 da Lei n
1.060/50. Negando-se a assumir o encargo, deve expor justificadamente seus motivos
autoridade judicial, que poder isent-lo temporria ou definitivamente (art. 15, caput, e
pargrafo nico, da Lei n 1.060/50).
O patrocnio de determinada pessoa pela Defensoria Pblica est diretamente
condicionado ao fato de a Instituio, por meio de seus membros, ter concludo pela
hipossuficincia econmica daquela. Concluindo-se pela necessidade econmica, do
munus constitucional de prestar a assistncia jurdica, independentemente de qualquer
deciso judicial, decorre a capacidade postulatria com os poderes gerais para o foro
(clusula ad judicia), prescindindo de mandato, conforme positivado no art. 44, inciso XI,
da Lei Complementar n 80/94. Cumpre ao Judicirio apenas pronunciar-se acerca da
gratuidade de justia, ou seja, sobre o pedido de iseno do pagamento das custas.
Nas causas j em curso em que haja, por exemplo, a renncia ou falecimento do
patrono da parte, cessando os poderes a ele conferidos, antes de intimar-se pessoalmente a
Defensoria Pblica, deve haver a intimao pessoal da parte para que regularize sua
representao processual, uma vez que a possibilidade de escolha da defesa tcnica um
dos aspectos da ampla defesa (art. 5, inciso LV, da CRFB/88 c/c art. 8, n 7 da
Conveno Interamericana de Direitos Humanos de 1969 Pacto de San Jose da Costa
Rica).
Do mandado de intimao pode constar que, caso a parte no tenha condies de
arcar com as custas processuais e com os honorrios advocatcios, sem prejuzo do sustento
prprio e de sua famlia, lhe facultado comparecer Defensoria Pblica para
atendimento, oportunidade em que a Instituio, por meio de seus membros, dentro de sua
40
Sobre o enquadramento dos Defensores Pblicos dentre os agentes polticos, veja-se Paulo Galliez, As
Prerrogativas da Defensoria Pblica em Face da Lei n 7.871 de 08/11/89, in Revista de Direito da
Defensoria Pblica VI/130; Diogo Figueiredo Moreira Neto, A Defensoria Pblica na Construo do Estado
de Justia, in Revista de Direito da Defensoria Pblica VII/33; Jean Menezes de Aguiar, Consideraes
Acerca do Defensor Pblico como Agente Poltico do Estado A vez de todos, in Revista de Direito da
Defensoria Pblica X/178; Francisco Bastos Viana de Souza. O Defensor Pblico como Agente Poltico do
Estado, in Revista de Direito da Defensoria Pblica XI/49-52; Andria Gonalves Vangelotti. Defensor
pblico: Agente Poltico; Agente Administrativo ou uma Classe de Agentes Especiais do Estado?, in Revista
de Direito da Defensoria Pblica XI/251-256; e Guilherme Pea de Moraes. Instituies da Defensoria
Pblica. So Paulo: Malheiros, 1999, p. 162.
10
independncia funcional, analisar a ocorrncia ou no de hiptese de prestao da
assistncia jurdica integral e gratuita.
41
V. arts. 15 e 17 da Lei Complementar n 80/94.
42
V. art. 5, inciso I, alnea a, c/c 6 e 8 da Lei Complementar n 80/94.
43
V. art. 5, inciso I, alnea b, c/c 7 e 8, pargrafo nico, da Lei Complementar n 80/94.
44
V. art. 5, inciso I, alnea c, c/c 9 e 10 da Lei Complementar n 80/94.
45
V. art. 5, inciso I, alnea d, c/c 11 e 13 da Lei Complementar n 80/94.
46
MORAES, Guilherme Pea de. Op. cit., p. 175.
47
GALLIEZ, Paulo Cesar Ribeiro. Princpios Institucionais da Defensoria Pblica. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2001, p. 33.
48
No sentido da inconstitucionalidade da remoo compulsria, veja-se Cleber Francisco Alves e Marilia
Gonalves Pimenta. Op. cit., p. 114; e Slvio Roberto Mello Moraes. A garantia da Inamovibilidade dos
Membros da Defensoria Pblica, in Revista de Direito da Defensoria Pblica VII/42-48.
11
conforme entendimento recentemente adotado pela Terceira Seo do Superior Tribunal de
Justia, verbis:
MANDADO DE SEGURANA.
SERVIDORES PBLICOS. ESTGIO
PROBATRIO. ART. 20 DA LEI N.
8.112/90. ESTABILIDADE. INSTITUTOS
DISTINTOS. ORDEM CONCEDIDA.
1. Durante o perodo de 24 (vinte e quatro)
meses do estgio probatrio, o servidor ser
observado pela Administrao com a
finalidade de apurar sua aptido para o
exerccio de um cargo determinado,
mediante a verificao de especficos
requisitos legais.
2. A estabilidade o direito de permanncia
no servio pblico outorgado ao servidor que
tenha transposto o estgio probatrio. Ao
trmino de trs anos de efetivo exerccio, o
servidor ser avaliado por uma comisso
especial constituda para esta finalidade.
3. O prazo de aquisio de estabilidade no
servio pblico no resta vinculado ao prazo
do estgio probatrio. Os institutos so
distintos. Interpretao dos arts. 41, 4 da
Constituio Federal e 20 da Lei n.
8.112/90.
49
4. Ordem concedida.
12
adquirem, ulteriormente, vitaliciedade.
Cada um dos conjuntos citados
organizado obrigatoriamente em carreira
52
(arts. 127 a 135 da CF).
52
FERREIRA, Srgio de Andra. Comentrios Constituio de 1988. pp. 112/113.
53
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 26 ed. So Paulo: Malheiros, 2001, pp.
72/73.
54
STF, 1 T., HC 83847/PE, Relator: Min. Joaquim Barbosa, j.: 01/06/2004, DJ de 20/08/2004, p. 50. STJ, 4
T., RESP 558897/PR, Processo n: 200301375225, Relator: Min. Fernando Gonalves, j. 21/10/2003, DJ de
03/11/2003, p. 324.
55
V. art. 38 da Lei Complementar n 73/93 e art. 17 da Lei n 10.910/2004.
13
o prazo para a prtica do ato seria contado da prpria intimao, pela aplicao da regra
contida nos artigos 240 e 242 do CPC56.
Inmeras decises tambm do Superior Tribunal de Justia apontam em sentido
totalmente diverso, reputando como termo a quo do prazo a juntada do mandado de
intimao cumprido aos autos, nos termos do art. 241, inciso II, do CPC57.
No caso da Defensoria Pblica, a controvrsia ganha mais um tempero
interpretativo, uma vez que o art. 240 do CPC refere-se expressamente apenas Fazenda
Pblica e ao Ministrio Pblico. O prazo para a Defensoria Pblica tem, sem sombra de
dvidas, como termo inicial o dia da juntada aos autos do mandado devidamente cumprido,
nos termos do art. 241, inciso II, do CPC. Isto porque no se pode fazer interpretao
extensiva para limitar uma garantia, que, em ltima anlise, do economicamente
necessitado que se vale da assistncia prestada de forma herica pelos pouqussimos
membros que integram esta nobre Instituio. Quanto ao tema, deve-se ter em mente a
lio que se segue:
Ocorre que a Assistncia Jurdica integral e
gratuita est prevista dentro do rol de Direitos
Individuais previstos no artigo 5 da Carta
Magna, inserido no Ttulo dos Direitos e
Garantias Fundamentais, decorrendo do
Princpio da Dignidade da Pessoa, princpio
fundamental do Estado Democrtico de
Direito disposto no artigo 1, inciso III, da
Constituio. Decorre, tambm, dos objetivos
fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil, contidos no artigo 3, dentre eles,
aquele de erradicar a pobreza e a
marginalizao e reduzir as desigualdades
58
sociais e regionais.
No Processo Penal no h regra semelhante do art. 241, inciso II, do CPC, sendo
que, salvo previso legal expressa em sentido contrrio, o termo a quo do prazo processual
ser, sem qualquer controvrsia, o dia em que se efetuar a intimao ou a cincia
inequvoca da deciso judicial, nos termos do art. 798, 5, do CPP59.
Com relao contagem em dobro de todos os prazos processuais, a nica exceo
reconhecida pela jurisprudncia observada nos procedimentos dos Juizados Especiais
Federais60. A deciso da Turma Nacional de Uniformizao, no entanto, fundamentou-se
em premissa totalmente equivocada, qual seja, a aplicao do princpio da igualdade,
equiparando a Defensoria Pblica da Unio s pessoas jurdicas de direito pblico para
efeitos da aplicao do art. 9 da Lei n 10.259/2002.
Ocorre que, at mesmo por questes fticas, no h como se equiparar a Defensoria
Pblica da Unio que conta, atualmente, com pouco mais de 100 (cem) cargos de
Defensores Pblicos em todo o pas, para representar a grande massa de necessitados, com
56
1 T., RESP 500066/RJ, Processo n: 200300241280, Relatora: Min. Denise Arruda, j. 14/09/2004, DJ de
25/10/2004, p.: 217. 5 T., AGA 487975/RJ, Processo n: 200201715676, Relator: Min. Gilson Dipp, j.
13/05/2003, DJ de 02/06/2003, p.:336. 6 T., AGRESP 614449/RJ, Processo n: 200302238243, Relator:
Min. Paulo Gallotti., j. 21/09/2004, DJ de 07/03/2005, p. 356.
57
5 T., RESP 584134/RJ, Processo n: 200301538094, Relator: Min. Jorge Scartezzini, j. 25/05/2004, DJ de
02/08/2004, p. 521. 4 T., RESP 547695/MG, Processo n: 200301016143, Relator: Min. Barros Monteiro, j.
11/11/2003, DJ de 16/02/2004, p. 271. 1 T., RESP 492151/RJ, Processo n: 200201622914, Relator: Min.
Luiz Fux, j. 21/10/2003, DJ de 03/11/2003, p. 255.
58
ALVES, Cleber Francisco; PIMENTA, Marilia Gonalves. Op. cit., p. 117.
59
2 T., HC 76256/PR, Relator: Min. Nri Da Silveira, j. 05/05/1998, DJ de 15-12-2000, p. 63.
60
Turma Nacional de Uniformizao, Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia, Processo:
200340007063637/PI, Relator: Juiz Federal Hlio Silvio Ourem Campos, j. 31/08/2004, DJU de 03/12/2004.
14
as pessoas jurdicas de direito pblico que contam com milhares de representantes
organizados em diversas carreiras (Advogados da Unio, Procuradores Federais e
Procuradores da Fazenda Nacional) espalhados pelo Brasil.
Com tamanha desigualdade, pergunta-se: como se considerar aplicvel a noo
constitucional de igualdade, que encontra sua razo de ser na mxima de Aristteles a
igualdade consistente em aquinhoar os iguais igualmente e os desiguais na medida de sua
desigualdade 61, e que entre ns foi disseminada por Rui Barbosa?
Ademais, o prprio Supremo Tribunal Federal j entendeu pela possibilidade de
aplicao do prazo em dobro no mbito dos Juizados Especiais62.
O Defensor Pblico da Unio tem, ainda, direito priso especial em separado. Tal
prerrogativa, ao contrrio da previso do art. 295 do CPP, existe no apenas para a priso
cautelar, mas tambm para a priso enquanto pena privativa de liberdade a ser executada
aps o trnsito em julgado da sentena condenatria, semelhana do que ocorre com os
membros do Ministrio Pblico da Unio63.
61
BULLOS, Uadi Lamego. Constituio Federal Anotada. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 77.
62
2 T., HC 80502/RS, Relator: Min. Nelson Jobim, j. 12/12/2000, DJ de 24/08/01, p. 44.
63
V. art. 18, inciso II, alnea e, da Lei Complementar n 75/93.
15
8.4 Uso de Vestes Talares e Insgnias
Se uma pessoa que no seja Defensor Pblico da Unio usar publicamente vestes
talares (palavra originada de tale, talonis expresses que significam calcanhar -;
sinnima de toga, beca vestimenta usada durante os trabalhos forenses) e as insgnias
(smbolos, emblemas ou sinais) privativas da Defensoria Pblica da Unio, pode restar
configurada a contraveno penal de uso ilegtimo de uniforme ou distintivo, prevista no
art. 46 da Lei de Contravenes Penais (Decreto-Lei n 3.688/41).
V (vetado);
VI ter vista pessoal dos processos fora dos
cartrios e secretarias, ressalvadas as
vedaes legais;
(...)
VIII examinar, em qualquer repartio,
autos de flagrante, inqurito e processos;
A vista pessoal dos processos fora de secretarias pode ser submetida a vedaes
legais, como a constante do art. 40, 2, do CPC. Inexiste, contudo, qualquer limitao ao
Defensor no tocante a examinar os autos na prpria Secretaria do Juzo.
Essa prerrogativa muitas vezes desrespeitada por algumas Secretarias das Varas
Federais da Capital da Seo Judiciria do Estado do Rio de Janeiro. Normalmente alega-
se que a Defensoria Pblica no pode ter vista dos autos fora da secretaria porque o
mandado de intimao ainda no foi juntado aos autos.
Ora, como j demonstrado acima, existe uma grande controvrsia jurdica acerca do
termo inicial do prazo para a prtica dos atos processuais. No prprio Tribunal Regional
Federal da 2 Regio h os que consideram como termo inicial para a contagem do prazo
para a interposio de recursos o dia em que se efetuou a intimao pessoal da Defensoria
Pblica.
Logo, em havendo a negativa da vista dos autos fora da secretaria antes da juntada do
mandado, sem haver qualquer previso legal nesse sentido, alm de estar-se violando a
prerrogativa prevista no art. 44, inciso VI, da Lei Complementar n 80/94, observa-se, via
de conseqncia, o desrespeito garantia do devido processo legal (art. 5, inciso LIV, da
CRFB) e de seus corolrios, quais sejam, os princpios do contraditrio e da ampla defesa
(art. 5, inciso LV, da CRFB/88).
Tem-se, pois, aqui, mais um fundamento (esse de ordem prtica) para a interpretao
no sentido de que o prazo do Defensor Pblico tem como termo inicial a juntada do
mandado cumprido aos autos (art. 241, inciso II, do CPC).
Outra dificuldade encontrada para a fiel observncia de tal prerrogativa a exigncia
que se faz aos estagirios da Defensoria Pblica, devidamente identificados pelo crach da
Instituio e munidos de ofcio subscrito por Defensor Pblico autorizando-os a retirar os
autos com carga, de que estejam portando a carteira de estagirio da OAB/RJ. fato
notrio (art. 334, inciso I, do CPC), que outras instituies como o Ministrio Pblico
Federal, Advocacia-Geral da Unio e Procuradoria Federal, dentre outras, enviam s
secretarias um funcionrio identificado por meio de ofcio, que no tem qualquer inscrio
na OAB/RJ ou habilitao profissional para o exerccio da advocacia, para proceder
16
retirada dos autos das secretarias com vista. Pergunta-se: por que tal tratamento
diferenciado?
Por fim, cabe ressaltar que no est configurada a existncia de prazo comum para a
prtica do ato processual se a intimao dos outros advogados d-se por publicao da
deciso na imprensa oficial e apenas posteriormente a Defensoria Pblica intimada; ou se
os outros representantes das partes tm prazo simples e esse j se esgotou, no havendo,
pois, qualquer bice concesso da vista dos autos fora de secretaria.
A palavra cota significa anotao que se faz nos autos com o objetivo de informar ou
requerer algo. Essa prerrogativa importante na medida em que, devido ao grande volume
de trabalho, os requerimentos mais simples podem ser feitos nos prprios autos do
processo, independentemente de petio. Observe-se, ainda, que as cotas marginais e
interlineares so proibidas (art. 161 do CPC), bem como as normas dos artigos 156 (uso do
vernculo) e 169 (uso de tinta escura indelvel), ambos do CPC, devem ser respeitadas.
64
V. Art. 8, n 6.
17
Requisio difere de requerimento65, e constitui ordem, ato administrativo dotado de
imperatividade e auto-executoriedade, cujo destinatrio somente pode escusar-se de
cumprir quando for flagrantemente ilegal. O no atendimento da requisio sujeita o seu
destinatrio s sanes penais (configura-se, em tese, o crime de desobedincia art. 330
do CP) e administrativas cabveis (sanes disciplinares).
65
Segundo Guilherme Pea de Moraes: Requisio exigncia legal, enquanto que requerimento
solicitao de algo permitido em lei. (Instituies da Defensoria Pblica. So Paulo: Malheiros, 1999, p.
288).
66
Nesse mesmo sentido a opinio de Slvio Roberto Mello Moraes, verbis: na realidade, censuramos o
legislador por exigir a outorga de mandato nos casos em que a lei exige poderes especiais. Somos do
entendimento de que, nestes casos, bastaria a anuncia expressa do assistido com os termos da petio que,
obrigatoriamente, seria assinada por este e pelo defensor pblico, sem necessidade da formalidade da outorga
de procurao, ato de natureza essencialmente privatistico-contratual. (Princpios Institucionais da
Defensoria Pblica. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, p. 103).
18
inciso X, ambos da CRFB/88), formando seu convencimento acerca da inviabilidade da
pretenso jurdica, fundamente sua deciso e dela busque dar cincia ao assistido.
Tal prerrogativa comum aos demais agentes polticos (art. 411 do CPC; art. 221 do
CPP; art. 33, inciso I, da Lei Complementar n 35/79; art. 40, inciso I, da Lei n 8.625/93 e
art. 18, inciso II, alnea g, da Lei Complementar n 75/93) e prescinde de maiores
explicaes.
19
com exceo do Supremo Tribunal Federal, perante o qual o Defensor Pblico-Geral
exercer suas atribuies funcionais com exclusividade, salvo as hipteses de delegao67.
H os que defendem que as funes institucionais da Defensoria Pblica dividem-se
em duas grandes categorias: funes tpicas e funes atpicas.
As funes tpicas so as relacionadas com a atuao na prestao da assistncia
jurdica integral e gratuita aos economicamente necessitados, segundo o mandamento
constitucional, ao passo que as funes atpicas so atribudas pela legislao
infraconstitucional aos Defensores Pblicos que devem exerc-las independentemente da
situao econmico-financeira da parte.
So exemplos clssicos de funes atpicas, a atuao do Defensor Pblico como
curador especial, nas hipteses previstas em lei (arts. 9, 218, 2 e 3, 302, p. nico,
1042, 1.79 e 1.182, 1, todos do CPC) e a atuao em favor de Ru criminal que, mesmo
tendo plenas condies econmicas, recusa-se a constituir advogado de sua confiana,
aplicando-se aqui os arts. 261 e 263 caput e pargrafo nico, do CPP.
Por seu turno, h uma outra corrente, que deve ser levada em considerao,
especialmente diante da situao de implantao em carter emergencial e provisria da
Defensoria Pblica da Unio68, que defende que, mesmo nas hipteses de curador especial
(art. 4 da Lei Complementar n 80/94) e na hiptese de ru criminal indefeso, deve ser
feita uma interpretao conforme a Constituio para delimitar o alcance dessas atuaes
nos exatos limites do papel conferido Defensoria Pblica pela Carta Magna, isto , a
Instituio somente poder prestar a assistncia jurdica quando restar comprovada a
necessidade econmica. Segundo essa corrente, no h que se falar em funes atpicas.
Corroborando essa ltima posio, o Supremo Tribunal Federal69, ao enfrentar a
constitucionalidade dos dispositivos da Constituio do Estado do Rio de Janeiro que
conferiam Defensoria Pblica a legitimidade para a propositura de ao civil pblica70
limitou tal legitimidade s hipteses em que restasse comprovada a necessidade econmica
dos interessados.
A legitimidade ativa da Defensoria Pblica para propor aes civis pblicas
atualmente encontra previso legal apenas no que tange s questes relativas defesa do
consumidor, por fora da combinao do art. 82, inciso III, da Lei n 8.078/90 com o art.
4, inciso XI, da Lei Complementar n 80/94. H ainda a possibilidade de representao de
associaes economicamente necessitadas em juzo (art. 5 da Lei n 7.347 c/c art. 82,
inciso IV, da Lei n 8.078/90).
Contudo, para que se amplie o acesso da populao carente justia, na j
mencionada concepo de Mauro Cappelletti e Bryan Garth, imperioso que se reconhea
a ampla legitimao da Instituio para a propositura de aes coletivas em prol dos
necessitados.
20
os corolrios do devido processo legal, em especial o contraditrio e a ampla defesa do
cidado necessitado, esto para a Defensoria Pblica.
Enquanto o Ministrio Pblico a instituio guardi precpua dos direitos coletivos
em gnero (englobando os direitos coletivos em espcie, os direitos difusos e os
individuais homogneos)72, a Defensoria Pblica a instituio guardi dos direitos
individuais da esmagadora maioria dos cidados brasileiros, ou seja, dos mais de 85%
(oitenta e cinco por cento) que recebem menos do que 5 (cinco) salrios mnimos, grupo
que o Banco Mundial classifica como em condio de misria absoluta73.
Embora haja controvrsia acerca do conceito de agente poltico, diante da definio
adotada pelo sempre brilhante mestre Hely Lopes Meirelles, no sentido de serem
pertencentes a esta categoria aqueles que atuam com plena liberdade funcional,
equiparvel independncia dos juzes nos seus julgamentos, desempenhando suas
atribuies com prerrogativas e responsabilidades prprias, estabelecidas na Constituio e
em lei especiais 74, imperioso concluir que os Defensores Pblicos so agentes polticos.
Enquanto o advogado tido como indispensvel administrao da justia (art. 133
da CRFB/88), a Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado
(art. 134 da CRFB/88). Segundo as palavras de Paulo Csar Ribeiro Galliez da resulta
que a atividade da Defensoria Pblica no se limita somente administrao da Justia,
com a qual, evidentemente, tambm colabora e integra75.
O Defensor Pblico, como visto, para representar a parte em processo com os
poderes da clusula ad judicia prescinde de celebrao com seus representados de contrato
de mandato76, decorrendo tais poderes do munus pblico, do mandato constitucional por
ele exercido. O seu vnculo com o representado no de ndole contratual e privada
(embora alguns autores, minoritariamente, entendam desta forma77), mas de ndole
eminentemente pblica estatutria78 e, por isso, o referido representado denominado
assistido, e no cliente.
A advocacia, embora envolva munus publicum com funo social, no atividade de
Estado, mas privada (art. 2, 1, da Lei n 8.906/94), sendo livre o seu exerccio nos
termos do Estatuto da Advocacia (art. 7, inciso I, da Lei n 8.906/94), conforme
posicionamento do STJ, in litteris:
...A advocacia no atividade do Estado. Ao
contrrio, privada. Livre o seu exerccio, nos
termos do Estatuto do Advogado. A
advocacia no se confunde com a Defensoria
Pblica. Esta instituio essencial funo
jurisdicional do Estado, incumbindo a
orientao jurdica e a defesa, em todos os
graus, dos necessitados, na forma do art. 5,
LXXIV (Const. Art. 134). O Defensor Pblico,
ao contrrio do advogado exerce funo
pblica. O advogado, designado para exercer
a defesa de algum, exerce munus publicum
72
V. art. 81 da Lei n 8.078/90.
73
MORAES, Humberto Pea de, A Assistncia Judiciria Pblica e os mecanismos de acesso Justia, no
Estado Democrtico, in Revista de Direito da Defensoria Pblica II/84.
74
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 26 ed.. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 71.
75
GALLIEZ, Paulo Cesar Ribeiro. As Prerrogativas da Defensoria Pblica em Face da Lei n 7.871 de
08/11/89, in Revista de Direito da Defensoria Pblica VI/130.
76
V. art. 44, inciso XI, da Lei Complementar n 80/94.
77
ETIENNE, Adolfo Filgueiras. Da Relao Jurdica Contratual existente entre o Assistido e o Estado
Requisitos, Eficcia, Prova e Conseqncias Prticas, in Revista de Direito da Defensoria Pblica XIX/13-
24.
78
ALVES, Cleber Francisco e PIMENTA, Marilia Gonalves. Op. cit. p. 118.
21
(Lei n 8.906, de 14/7/1994, art. 2, 2).
Assim, no exercendo funo pblica no
funcionrio pblico para efeitos penais.
Recurso conhecido e por maioria de votos foi-
lhe dado provimento, vencido o Sr. Min.
79
Adhemar Maciel que negou provimento.
Tal deciso corrobora a clara distino feita por Jos Fontenelle Teixeira da Silva
entre a chamada Advocacia Privada (art. 133 da CRFB/88) e a mui bem denominada
Advocacia Estatutria, que exercida pelos membros do Ministrio Pblico (quando no
atuam como fiscais da lei), pelas carreiras da Advocacia Pblica (arts. 131 e 132 da
CRFB/88) e pela Defensoria Pblica (art. 134 da CRFB/88)80.
Destarte, conforme limitao estabelecida pelo prprio mandamento constitucional
(art. 134, p. nico, da CRFB/88), ao Defensor Pblico vedado o exerccio livre da
advocacia, no podendo faz-lo fora das atribuies institucionais (art. 46, incisos I e II, da
Lei Complementar n 80/94).
Embora o art. 3, 1, da Lei n 8.906/94 tente submeter os Defensores Pblicos s
normas do Estatuto da Advocacia, reconhece que estes esto submetidos a estatuto jurdico
prprio. Como j visto antes, tal dispositivo flagrantemente inconstitucional.
O profissional da advocacia privada recebe honorrios, sejam contratuais, sejam os
arbitrados pelo Poder Judicirio (nos casos de ausncia de previso contratual ou nos casos
de prestao da assistncia judiciria onde a Defensoria Pblica ainda no estiver
devidamente estabelecida), sejam os oriundos dos nus da sucumbncia (arts. 22 a 24 da
Lei n 8.906/94). O Defensor Pblico est proibido de receber honorrios (art. 46, inciso
III, da Lei Complementar n 80/94), tendo como nica contraprestao lcita dos servios
por ele prestados a percepo vencimental advinda dos cofres pblicos.
A Defensoria Pblica da Unio tem pouco mais de 110 (cento e dez) cargos de
Defensores Pblicos, sendo 70 (setenta) deles criados por lei (art. 5-A da Lei n 9.020/95,
inserido pela Lei n 10.212/2001) e os demais provenientes da transformao prevista no
art. 138 da Lei Complementar n 80/94.
A Instituio conta atualmente nos seus quadros com pouco mais de 90 (noventa)
Defensores Pblicos espalhados em pouco mais de 30 (trinta) rgos de atuao, hoje
denominados de Ncleos.
No Ncleo do Rio de Janeiro - RJ h no total 15 (quinze) Defensores Pblicos, dos
quais 9 (nove) so de 2 Categoria, em atuao preferencialmente perante os rgos
jurisdicionais de primeira instncia da Justia Federal e junto s Autorias da Justia Militar
da Unio, e os outros 6 (seis) tm atuao preferencialmente perante o Tribunal Regional
Federal da 2 Regio.
Desses 9 (nove) Defensores Pblicos de 2 Categoria, 6 (seis) exercem suas
atribuies perante 30 (trinta) Varas Federais Cveis, 4 (quatro) Varas Federais
Previdencirias e 8 (oito) Varas de Execuo Fiscal; 2 (dois) atuam junto s 4 (quatro)
Auditorias da Justia Militar da Unio existentes na 1 Circunscrio Judiciria Militar; e 1
(um) membro atua junto aos 9 (nove) Juizados Especiais Federais. Dentro da reserva do
79
6 Turma, RHC 3.900/SP, Relator: Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, j. 12/9/1994, DJ de 03/04/1995, p.
8.148.
80
SILVA, Jos Fontenelle Teixeira da. Advocacia Privada e Advocacia Estatutria Uma Nova Proposta de
Classificao das Atividades Privativas da Advocacia, in Revista de Direito da Associao dos Defensores
Pblicos do Estado do Rio de Janeiro II/183.
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possvel81, no h como prestar a assistncia jurdica perante as Varas Criminais Federais,
assim como perante a Justia Eleitoral e a Justia do Trabalho.
Para a alterao dessa situao o nico passo dado at o momento consistiu na
criao, por meio de Decreto Presidencial, de 15 de abril de 2005, no mbito do Ministrio
da Justia, de um Grupo de Trabalho Interministerial, coordenado pelo Defensor Pblico-
Geral da Unio, que tem como uma das finalidades estudar e elaborar propostas para a
ampliao do quadro de pessoal da Defensoria Pblica da Unio.
12. Concluso
O presente trabalho tem por finalidade precpua tornar conhecida a Instituio, sua
funo, as prerrogativas e garantias de seus membros, sua grave situao atual de carncia
estrutural, esperando fielmente sensibilizar as autoridades a fim de que efetivamente
tomem providncias para garantir aos cidados no apenas a mera possibilidade de
demandar ou defender-se formalmente em juzo.
certo que os cidados necessitados e os membros da Instituio esto cansados de
ouvir manifestaes vazias no sentido de fortalecer a Defensoria Pblica.
Para ser Defensor Pblico da Unio, especialmente no Rio de Janeiro, necessrio
ser vocacionado e estar pronto para fazer diversos sacrifcios pessoais. Para os nobres
colegas, verdadeiros heris, e para os estagirios82, braos direitos e fiis escudeiros, sem
os quais a tarefa seria ainda mais rdua, mister a transcrio das palavras de um dos
maiores juristas ptrios, Jos Carlos Barbosa Moreira83:
...quero dizer-lhes que tenho a maior
admirao pela misso, hoje constitucional,
de que esto investidos. Ela essencial no
apenas justia, mas realizao de algo
que transcende o prprio servio da justia,
que promoo social do povo brasileiro.
Acrescento que, quanto maiores as
dificuldades, que certamente enfrentam e vo
enfrentar, tanto mais estimulados devem
sentir-se. Dizia o historiador Toynbee que as
grandes civilizaes surgiram ao longo dos
tempos como respostas a desafios; isso que
se passou na histria dos povos passa-se
tambm na histria das pessoas. No se
iludam com a falsa idia de que um pequeno
caso seja menos importante; um pequeno
caso to importante quanto um grande. s
vezes nos deixamos impressionar, quando
pensamos na imensido dos problemas e
ficamos achando que estamos fazendo to
pouco, que estamos cuidando de hipteses
individuais, que isso no vai contribuir para
melhorar o mundo. Quero lembrar as palavras
de um famoso estadista, que certa vez disse:
muito difcil para ns sabermos o que
devemos fazer para salvar o Mundo, mas
relativamente fcil, em cada momento,
sabermos o que temos de fazer para cumprir
nosso dever. Quem sabe se custa disso,
custa do cumprimento modesto, discreto,
81
HOLMES, Stephen; SUNSTEIN, Cass R.. The Cost of Rights, New York: Norton, 1999.
82
V. art. 145 da Lei Complementar n 80/94.
83
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Op. cit., p.137.
23
aparentemente pouco importante, dos nossos
deveres quotidianos, conseguiremos, no
digo salvar o mundo, que superior fora
de qualquer mortal, mas pelo menos torn-lo
um pouco mais humano? essa a exortao
que lhes fao,...
13. Bibliografia
AGUIAR, Jean Menezes de. Consideraes Acerca do Defensor Pblico como Agente
Poltico do Estado A vez de todos. Revista de Direito da Defensoria Pblica X/173-180.
BORGES, Arthur de Castro. Santo Ivo: Histria da Advocacia e do seu Santo Patrono.
So Paulo: LTr, 1994.
CAPPELLETI, Mauro; GARTH, Bryan. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet.
Porto Alegre: Fabris, 1988.
GARTH, Bryan; CAPPELLETI, Mauro. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet.
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HOLMES, Stephen; SUNSTEIN, Cass R. The Cost of Rights. New York: Norton, 1999.
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MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 26 ed.. So Paulo:
Malheiros, 2001.
SILVA, Jos Fontenelle Teixeira da. Advocacia Privada e Advocacia Estatutria Uma
Nova Proposta de Classificao das Atividades Privativas da Advocacia. Revista de
Direito da Associao dos Defensores Pblicos do Estado do Rio de Janeiro II/173-187.
SOUZA, Francisco Bastos Viana de. O Defensor Pblico como Agente Poltico do
Estado. Revista de Direito da Defensoria Pblica XI/49-52.
SUNSTEIN, Cass R.; HOLMES, Stephen . The Cost of Rights. New York: Norton, 1999.
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