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Lei 86666 - Comentada PDF
Lei 86666 - Comentada PDF
COMENTADA
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Resumo: Lei das Licitaes Comentada por Desconhecido
Assunto:
Autor:
DESCONHECIDO
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Resumo: Lei das Licitaes Comentada por Desconhecido
1.1. Conceito
A licitao o antecedente necessrio do contrato administrativo. , nas palavras de
Hely Lopes Meirelles, o procedimento administrativo mediante o qual a Administrao
Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse. Como
procedimento, desenvolve-se atravs de uma sucesso ordenada de atos vinculantes
para a Administrao e para os licitantes, o que propicia igual oportunidade a todos os
interessados e atua como fator de eficincia e moralidade nos negcios administrativos.
1.3. Sujeitos
Esto obrigadas a licitar as entidades da Administrao Pblica direta (Unio, Estados-
membros, Distrito Federal e Municpios) e as da Administrao Pblica indireta
(autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista, fundaes). Tambm
esto obrigadas a licitar as corporaes legislativas (Cmaras de Vereadores,
Assemblias Legislativas, Cmara dos Deputados e Senado Federal), bem como o Poder
Judicirio e os Tribunais de Contas, sempre que precisarem realizar um negcios de seus
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respectivos interesses. A prpria Lei 8666/93, em seu artigo 117, submete esses entes,
no que couber, ao regime licitatrio por ela institudo. Tambm esto obrigadas a licitar as
subsidirias das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, os fundos
especiais e as entidades controladas indiretamente pela Unio, Estados-membros, Distrito
Federal e Municpios. Ainda esto obrigadas a licitar as entidades indicadas em leis
especiais, a exemplo das sindicais, conforme prev o 6 do artigo 549 da CLT, e o
SEBRAE.
1.4. Objeto
Tudo o que as pessoas obrigadas a licitar puderem obter de mais de um ofertante, ou
que, se por elas oferecido, interessar a mais de um dos administrados, h de ser, pelo
menos em tese, por proposta escolhida em processo licitatrio como a mais vantajosa.
Sendo assim, h de se considerar que a relao dos objetos mencionados no artigo 1 do
Estatuto licitatrio obras, servios (inclusive de publicidade), compras, alienaes e
locaes meramente exemplificativa, pois outros tantos negcios desejados pela
entidade obrigada a licitar tambm devem ser objeto de licitao, como o caso do
arrendamento, do emprstimo e da permisso.
So licitveis unicamente objetos que possam ser fornecidos por mais de uma pessoa,
uma vez que a licitao supe disputa, concorrncia, ao menos potencial, entre
ofertantes. Segue-se que h inviabilidade lgica desse certame, por falta de pressupostos
lgicos, em duas hipteses:
O objeto da licitao, que se confunde com o objeto do contrato deve ser descrito no
edital ou carta-convite de modo sucinto e claro (art. 40, I). Quando se tratar de compra, o
objeto deve, nos termos do art. 14, ser adequadamente caracterizado e, se se tratar de
obra ou servio, deve estar calcado em projeto bsico aprovado pela autoridade
competente (art. 7, 2, I). Essa descrio sucinta e clara do objeto condio de
legalidade do edital e, por via de conseqncia, da licitao e do contrato. A descrio s
dispensvel quanto aos objetos padronizados por normas tcnicas, para os quais basta
sua indicao oficial, porque nela se compreendem todas as caractersticas definidoras
(ex. equipamentos caracterizados pela ABNT).
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A regra vigente a da diviso do objeto, desde que fisicamente possvel e previsto tal
procedimento no edital. o que ocorre, por exemplo, quando se deseja adquirir vrios
objetos (lpis, caderno, caneta). Nesse caso, o edital prev, e o proponente, em sua
proposta, oferece todos, alguns ou apenas um dos bens licitados. o que comumente se
chama de licitao por item, em oposio licitao global. O que no se permite a
diviso do objeto com a finalidade de realizar vrias licitaes em modalidade mais
simples, ao invs de se realizar uma nica licitao em modalidade mais complexa.
1.5. Finalidade
Duas so as finalidades da licitao. Ela visa proporcionar, em primeiro lugar, s pessoas
a ela submetidas, a obteno da proposta mais vantajosa (a que melhor atende, em
termos financeiros, aos interesses da entidade licitante), e, em segundo lugar, dar igual
oportunidade aos que desejam contratar com essas pessoas.
Essa dupla finalidade preocupao que vem desde a Idade Mdia e leva os Estados
modernos a aprimorarem cada vez mais o procedimento licitatrio, hoje sujeito a
determinados princpios, cujo descumprimento descaracteriza o instituto e invalida seu
resultado seletivo.
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Por outro lado, revelando-se falho ou inadequado ao interesse pblico, o edital ou convite
poder ser corrigido a qualquer tempo, por meio do procedimento de re-ratificao,
reabrindo-se, por inteiro, o prazo de entrega dos envelopes. O ato que re-ratifica o
instrumento convocatrio precisa ser publicado na imprensa oficial, salvo em relao
carta-convite, que observa outro processo de divulgao oficial.
O princpio da vinculao ao instrumento convocatrio est no artigo 41 da Lei n
8.666/93.
7 Julgamento objetivo Impe-se que o julgamento das propostas se faa com base
no critrio indicado no ato convocatrio e nos termos especficos das propostas. O
princpio do julgamento objetivo, previsto no artigo 3 da Lei n 8.666/93, est reafirmado
nos artigos 44 e 45.
Critrio objetivo o que permite saber qual a proposta vencedora mediante simples
comparao entre elas, quando o tipo de julgamento o de menor preo. Nas licitaes
de melhor tcnica e tcnica e preo a subjetividade do julgamento da proposta tcnica
deve ser eliminada ao mximo com a adoo de frmulas aritmticas.
Na ausncia de critrios, presume-se que a licitao a de menor preo.
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a) Dao em pagamento
Cabe Administrao demonstrar que a dao de um imvel em pagamento mais
vantajosa que a venda do bem.
b) Doao
Segundo a lei, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da Administrao
Pblica, de qualquer esfera de governo. Entretanto, tal restrio foi suspensa,
liminarmente, pelo STF, em ADIN.
Nos termos da lei (art. 17, 1), trata-se de doao condicionada, pois, aps cessadas as
razes que justificaram a doao, o imvel deve reverter ao patrimnio da pessoa jurdica
doadora, sendo vedada a sua alienao pelo beneficirio. Essa restrio, igualmente, foi
suspensa pelo STF na mesma ADIN.
Em se tratando de doao com encargo, h necessidade de licitao, a no ser que o
interesse pblico seja devidamente justificado ( 4).
c) Permuta
Permitida a permuta por outro imvel que atenda aos requisitos constantes do inciso X do
artigo 24, ou seja, que seja necessrio ao atendimento das finalidades precpuas da
Administrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua
escolha.
No pode haver permuta de bem imvel por bem mvel.
d) Investidura
A investidura ocorre em duas situaes ( 3):
I alienao aos proprietrios de imveis lindeiros de rea remanescente ou
resultante de obra pblica, inaproveitvel isoladamente, desde que o valor no
ultrapasse a R$ 40.000,00;
II alienao, aos legtimos possuidores diretos ou, na falta destes, ao Poder Pblico,
de imveis para fins residenciais construdos em ncleos urbanos anexos a usinas
hidreltricas.
a) Doao
Permitida exclusivamente para fins e uso de interesse social, aps avaliao de sua
oportunidade e convenincia scio-econmica, relativamente escolha de outra forma de
alienao.
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b) Permuta
Permitida exclusivamente entre rgos ou entidades da Administrao Pblica. Essa
restrio tambm foi suspensa pelo STF.
Apontam-se impropriedades no rol do artigo 24, uma vez que a hiptese do inciso XV
(restaurao de obras de arte e objetos histricos) seria caso de inexigibilidade, enquanto
a do inciso IX (comprometimento da segurana nacional) seria caso de proibio de
licitao.
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A entidade obrigada a licitar no pode, sob pena de fraudar a exigncia da licitao, dividir
o seu objeto em duas ou mais partes, para que os respectivos valores se enquadrem nas
condies e limites da dispensabilidade. Est tambm proibida a dispensa de licitao
quando se tratar de obras e servios da mesma natureza executados no mesmo local,
desde que possam ser realizados conjunta e concomitantemente, ainda que fossem,
separadamente, em termos de valor, enquadrveis na hiptese de dispensa. Para essas
obras e servios pode-se realizar uma s licitao ou duas. Na primeira hiptese tem-se
execuo conjunta, na segunda diz-se realizao concomitante. Mesmo local o
Municpio, dado ser essa a nica unidade territorial definida objetivamente.
O valor institudo como teto pode ser revisto pelo Poder Executivo federal, nos termos do
artigo 120 da Lei 8.666/93. Estados e Municpios podem fixar limites menores.
b) em razo de situaes excepcionais (incisos III, IV, V, VI, VII, IX, XI, XIV e XVII)
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Se a licitao anterior no pde ser realizada por falta de interessados e uma nova
licitao no puder ser feita sem prejuzo para a Administrao, a contratao pode ser
feita sem licitao. Entretanto, a contratao dever ser feita com observncia das
mesmas condies da licitao havida como deserta (ex. prazo de incio, de concluso,
de entrega, condies de execuo e de pagamento).
Assim, pode a entidade competente contratar sem licitao sempre que todas as
propostas apresentadas forem desclassificadas por conterem preos excessivos e os
licitantes no apresentarem outras, no prazo de 8 dias teis. A contratao, nesses casos,
h de ser feita por preos no superiores aos consignados no registro de preos. A falta
de registro de preos impede a dispensa, e a licitao deve ser repetida.
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dispositivo que prestigia as Foras Armadas, podendo ser aplicado tambm para as
Polcias Militares estaduais.
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d) em razo da pessoa (incisos VIII, XIII, XVI, XX, XXII, XXIII e XXIV)
Desse modo, a Unio, por exemplo, necessita de licitao para contratar os servios de
informtica, quando a empresa governamental por ela criada tambm for prestadora
desses servios para terceiros, dado que no foi criada especificamente para lhe prestar
dito servio, mas para prest-lo a quem por ele se interessar.
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ato de ratificao. Esses atos devem ser praticados nos prazos legais. A partir do
recebimento do processo o agente tem 3 dias para promov-la, preparar o ato
declaratrio da inexigibilidade com a devida justificativa, as condies da contratao, as
sanes cabveis em caso de descumprimento do contrato e demais clusulas peculiares
e remeter o expediente autoridade superior, que, concordando com o arrazoado e as
condies propostas para a contratao, promover, em 5 dias, contados do recebimento
do processo, sua ratificao e publicao (art. 26). A publicao ser na imprensa oficial.
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3. Contratao de artistas
Profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo,
desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica.
2.4. Sano
O 2 do artigo 25 estabelece que, se comprovado superfaturamento nos casos de
dispensa e inexigibilidade, respondem solidariamente pelo dano causado Fazenda
Pblica o fornecedor ou o prestador de servios e o agente pblico responsvel. Para o
agente h ainda a responsabilidade administrativa, e, para ambos, a responsabilidade
criminal (art. 90).
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3. MODALIDADES DE LICITAO
A Lei n 8.666/93 prev cinco modalidades de licitao, no artigo 22: concorrncia,
tomada de preos, convite, concurso e leilo. Pela Medida Provisria n 2.026/2000,
transformada na Lei n 10.520/2002, foi criado o prego como nova modalidade de
licitao. No artigo 23 so indicados os critrios de aplicao de uma ou outra dentre as
modalidades de concorrncia, tomada de preos e convite.
O grupo composto pela concorrncia, pela tomada de preos e pelo convite o grupo das
modalidades sem finalidade especfica, j que qualquer delas pode levar contratao de
uma obra, um servio, um fornecimento ou uma alienao. O segundo grupo, formado
pelo concurso e pelo leilo, o grupo das modalidades com finalidades especficas, pois
somente se prestam: o concurso, para a escolha de trabalho tcnico, cientfico ou
artstico, e o leilo, para alienaes. No primeiro grupo, a concorrncia a modalidade
mais solene, enquanto o convite a menos formal.
Nos casos em que couber convite, a Administrao poder utilizar a tomada de preos e,
em qualquer caso, a concorrncia. Entretanto, h de ser observado pela Administrao o
princpio da economicidade.
A Lei 8.666/93 veda a criao de outras modalidades de licitao. S a Unio pode criar
novas modalidades, dado que lhe compete estabelecer as normas gerais.
Esse pargrafo tem que ser combinado com o 2 do mesmo dispositivo, que admite a
execuo parcelada de obras, servios e compras, mas a cada etapa ou conjunto de
etapas dever ser realizada licitao distinta, preservada a modalidade pertinente para a
execuo do objeto em licitao.
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3.1. Concorrncia
a) ampla publicidade
b) universalidade
c) habilitao preliminar
d) julgamento por comisso
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Pode ser realizada nos casos em que couber convite ou tomada de preos.
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Pode ser realizada nos casos em que couber convite. H, ainda, a possibilidade, prevista
no 3, de ser adotada tomada de preos, nas licitaes internacionais, desde que o
rgo ou entidade disponha de cadastro internacional de fornecedores e sejam
observados os limites do artigo 23, estabelecidos para essa modalidade de licitao.
Registro cadastral: Deve ser mantido pelos rgos e entidades que realizem freqentes
licitaes, devendo ser atualizados anualmente (art. 34); facultada, contudo, a utilizao
de registros cadastrais de outros rgos ou entidades da Administrao Pblica (art. 34,
2), o que abrange a Administrao Direta e Indireta da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, inclusive as entidades com personalidade de direito privado sob
controle do poder pblico e das fundaes por ele institudas ou mantidas (art. 6, XI).
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3.3. Convite
Convite a modalidade de licitao entre, no mnimo, trs interessados do ramo
pertinente a seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados pela unidade
administrativa, e da qual podem participar tambm aqueles que, no sendo convidados,
estiverem cadastrados na correspondente especialidade e manifestarem seu interesse
com antecedncia de 24 horas da apresentao das propostas (art. 22, 3).
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Julgamento: O convite deve ser julgado pela Comisso de Julgamento, mas admissvel
a sua substituio por servidor formalmente designado para esse fim (art. 51, 1).
3.4. Concurso
Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de
trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmio ou remunerao
aos vencedores (art. 22, 4). Nos termos do 1 do artigo 13, os servios tcnicos
profissionais especializados devero, preferencialmente, ser celebrados mediante a
realizao de concurso.
3.5. Leilo
Leilo a modalidade de licitao entre quaisquer interessados, independentemente de
habilitao, para:
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A Lei 8.666/93 nada diz sobre semoventes, podendo ser aplicada a mesma regra que se
refere aos bens mveis, j que os semoventes so, em regra, considerados uma espcie
de bem mvel dotado de movimento prprio (como os animais).
3.6. Prego
O prego cabvel para aquisio de bens e servios comuns, qualquer que seja o valor
estimado da contratao, em que a disputa pelo fornecimento feita por meio de
propostas e lances em sesso pblica. So considerados bens e servios comuns, pelo
artigo 1, 1, da Lei n 10.520/2002, aqueles cujos padres de desempenho e
qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de
especificaes usuais no mercado. Tambm possvel o prego quando as compras
e servios comuns forem efetuados pelo sistema de registro de preos (art.11 da Lei n
10.520/2002).
O 1 do artigo 22 da Lei n 10.520/2002 permite que o prego seja realizado por meio da
utilizao de recursos de tecnologia de informao, nos termos de regulamentao
especfica. Essa regulamentao foi feita pelo Decreto n 3.697/2000.
A Medida Provisria n 2.182/2001 havia institudo o prego apenas para a Unio. Essa
restrio estava sendo considerada inconstitucional pela quase totalidade da doutrina que
tratou do assunto tendo em vista que, em se tratando de norma geral, tinha que ter
aplicao para todos os entes federativos.
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4. FASES DA LICITAO
A licitao possui uma fase interna e uma externa. A interna destinada a firmar a
inteno da entidade licitante e a obter certas informaes necessrias consolidao da
licitao. A externa a fase da licitao propriamente dita, destinada a selecionar a
melhor proposta celebrao do ato ou contrato desejado pela Administrao.
a) abertura,
b) habilitao,
c) classificao,
d) julgamento.
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a) habilitao jurdica;
b) qualificao tcnica;
c) qualificao econmico-financeira;
d) regularidade fiscal;
e) no empregar menores de 18 anos em trabalho noturno, perigoso ou insalubre, ou
menores de 16 anos, salvo na condio de aprendiz, a partir dos 14 anos (art. 7,
XXXIII CF).
Pode ocorrer outra situao: ningum demonstra interesse. o que a doutrina chama de
licitao deserta. Nesse caso, havendo prejuzo, a Administrao vale-se da faculdade
outorgada pelo inciso V do artigo 24 e contrata com quem se interesse, observados os
termos e as condies da licitao deserta.
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Regularidade fiscal a qualidade de quem est em situao regular para com o fisco
federal, estadual, distrital e municipal, demonstrada por meio dos documentos arrolados
no art. 29. A lei exige, alm de regularidade para com as Fazendas Federal, Estadual e
Municipal, tambm prova de regularidade com o sistema de Seguridade Social e o FGTS.
Encerrada a fase da habilitao, no pode o licitante habilitado desistir da proposta
apresentada, salvo motivo justo decorrente de fato superveniente e aceito pela comisso
de licitao (art. 43, 6).
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4.4. Fase do julgamento e ordenao das propostas em razo das vantagens oferecidas
Via de regra, o julgamento ocorre imediatamente aps a classificao das propostas, mas
pode ocorrer em outra oportunidade, em sesso reservada. Durante o julgamento, no
so examinados os aspectos formais das propostas, estando j preclusa a fase da
classificao, a menos que ocorra fato superveniente ou que um fato anterior s ento
seja conhecido pela comisso.
Para o julgamento no pode ser considerado nada alm do que foi permitido pelo
instrumento convocatrio. Far-se- o julgamento consoante o tipo de licitao previsto no
edital:
I menor preo;
II melhor tcnica;
III tcnica e preo;
IV maior lance ou oferta.
A licitao de menor preo aquela em que o fato decisivo o menor preo, em termos
absolutos, no se cogitando de qualidade, rendimento, produtividade, prazo de entrega,
condies de pagamento ou outro fator.
A licitao de melhor tcnica aquela em que o fato de julgamento uma das melhores
tecnologias adotadas pelo proponente na execuo do objeto, pois deve-se considerar
no s o preo. S utilizvel para servios de natureza predominantemente intelectual
(projetos, clculos, fiscalizao, superviso, gerenciamento, engenharia consultiva) (art.
46). prpria para as licitaes em que se quer a tecnologia mais moderna ou que
melhor satisfaa s necessidades da Administrao licitante, dentro dos recursos
financeiros destinados para tanto (fixados no edital).
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A licitao do tipo maior lance ou oferta especialmente adequada para venda de bens,
outorga onerosa de concesses e permisses de uso de bens ou servios pblicos e
locao em que a Administrao Pblica a locadora, cuja proposta vencedora que faz
a maior oferta.
A mesma lei permite outro regime de parcelamento do objeto, nos casos de compra de
bens de natureza divisvel. Prescreve o 7 do art. 23 que, na compra de bens de
natureza divisvel e desde que no haja prejuzo para o conjunto ou complexo, permitida
cotao de quantidade inferior demandada na licitao, com vistas ampliao da
competitividade, podendo o edital fixar quantitativo mnimo para conservar a economia de
escala.
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5. HOMOLOGAO E ADJUDICAO
Concluda a fase de julgamento, com a ordenao das propostas em ordem crescente
(tipo menor preo) ou decrescente (tipo maior lance) de vantagens, cabe comisso de
licitao preparar pequeno relatrio sobre o procedimento onde conste expressamente
mencionado o vencedor e remeter o processo autoridade superior para deliberao,
conforma cronologia fixada pelo art. 43, VI da Lei 8666/93, para que a referida autoridade
homologue o procedimento e adjudique o objeto da licitao ao seu vencedor.
Adjudicao o ato pelo qual a Administrao, pela mesma autoridade competente para
homologar, atribui ao vencedor o objeto da licitao.
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6. AUDINCIA PBLICA
A Lei 8666/93 obriga, no art. 39, que o processo licitatrio seja iniciado com uma
audincia pblica sempre que o valor estimado para uma licitao ou para um conjunto de
licitaes simultneas ou sucessivas seja superior a 100 vezes o limite previsto no art. 23,
I, a, ou seja, em valores atuais, sempre que seja superior a R$ 150.000.000,00.
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7.1. Revogao
o desfazimento da licitao acabada por motivos de convenincia e oportunidade
(interesse pblico) supervenientes, consoante dispe o art. 49 da Lei 8666/93. S ser
legtima se o motivo, alm de superveniente, for devidamente justificado.
O valor da indenizao a que faz jus o licitante vencedor igual ao montante das
despesas efetivamente realizadas e comprovadas para participar da licitao, no
abrangendo vantagens e lucros como se fora efetuado e executado o contrato, j que a
este o vencedor no tem direito. Por outro lado, assiste-lhe o direito de ser plenamente
indenizado se a entidade licitante contratar com outro licitante ou com terceiros, estranhos
ao procedimento. Se a revogao for arbitrria ou imotivada, cumpre-lhe anul-la e
restaurar seus direitos atravs de procedimento judicial ou administrativo, celebrando o
contrato com a Administrao ou recebendo dela plena indenizao.
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O recurso contra a revogao s garantido ao vencedor, por ser o nico com efetivo
interesse na permanncia da licitao.
7.2. Anulao
o desfazimento da licitao acabada por motivo de ilegalidade. Pode ser realizada pela
entidade licitante e pelo Judicirio. O fundamento da invalidao da licitao est no art.
49 da Lei 8666/93.
A ilegalidade capaz de levar anulao do certame tanto pode estar relacionada com a
legislao competente como com o instrumento convocatrio (ex. inobservncia dos
critrios de julgamento).
A anulao ato administrativo vinculado, visto que fundada numa ilegalidade. Exige-se,
portanto, a competente demonstrao dos motivos que levaram a entidade a pr fim ao
procedimento. ato que incide sobre a licitao concluda, mas no vedado entidade
licitante declarar motivadamente a invalidade de qualquer ato ou fase do procedimento
licitatrio ainda em curso. Nesta hiptese, no se extingue a licitao.
7.3. Desistncia
H desistncia quando a entidade licitante, antes do final da licitao, renuncia ao seu
prosseguimento, interrompe o seu curso. O motivo qualquer um, desde que de interesse
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8. CONTROLE DA LICITAO
Os controles viabilizam-se pelos recursos administrativos e mediante aes judiciais, sem
prejuzo do controle a cargo do Tribunal de Contas competente. Alm disso,
independentemente da interposio dessas medidas, cabe entidade licitante revogar e
invalidar seus atos (controle interno) sempre que afrontarem o ordenamento jurdico, em
obedincia ao princpio da autotutela.
Qualquer desses recursos, quando providos, retroagem nos seus efeitos data do ato,
deciso ou comportamento recorrido, destruindo da para a frente todo o processado, de
modo a propiciar sua recomposio nos termos da lei. Se essa recomposio no for
mais possvel, o direito do recorrente deve ser resolvido por perdas e danos. Se o recurso
no for provido, em tese, no cabe, no mbito interno da entidade licitante, outra medida.
S perante o Judicirio, se no prescrito o direito, o ato, a deciso ou o comportamento
ilegal pode ser novamente combatido.
Os recursos devem ser interpostos nos prazos fixados, sob pena de decadncia.
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Cabe ao Tribunal de Contas solicitar cpia dos editais de licitao e outros documentos
dos rgos ou entidades sob sua jurisdio, que tero o prazo de lei ou o que lhes for
fixado, sob pena de responsabilizao.
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9. SANES PENAIS
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