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Trata-se de saber quem pode julgar. Que órgão da jurisdição tem competência para apreciar e emitir ideia sobre a
matéria.
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Apostila OAB 2ª Fase ≈ Direito do Trabalho
Professor ALEXANDRE TEIXEIRA
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Basicamente existem três competências: material, territorial e funcional, sendo que a funcional somente interessa
na fase processual.
A competência da Justiça do Trabalho é em razão da Matéria, ex materia, e está prevista no art. 114, CF/88.
A pergunta a ser respondida para concluir pela competência material da Justiça do Trabalho é: A Justiça do
Trabalho é ou não competente para julgar determinada demanda? E deverá ser consultado o art. 114 da CF/88
para dirimi-la.
Quando se tratar de competência territorial, em razão do local, consultar-se-á o art. 561 e a pergunta será
diferente, pois já se tem certeza que a Justiça do Trabalho é competente, restando dúvida em relação a qual Vara
é a competente.
Antigamente o art. 114, antes da Emenda 45 (8/12/2004, mas só entrou em vigor em 31/12/2004), previa a
competência pessoal da Justiça do Trabalho e não material. De acordo com a redação anterior competia à JT
conciliar e julgar os dissídios individuais ou coletivos havidos entre trabalhadores e seus empregadores.
A JT antes da Emenda 45 tinha uma competência imprópria, pois, mesmo trabalhadores que não possuíam
vínculo empregatício poderiam pleitear na justiça do Trabalho, eram os trabalhadores constantes do art. 652, III e
V, CLT.
a) conciliar e julgar:
III - os dissídios resultantes de contratos de empreitadas em que o empreiteiro seja operário ou artífice;
V -as ações entre trabalhadores portuário e os operadores portuários ou o Órgão Gestor de Mão-de-Obra -
OGMO decorrentes da relação do trabalho.
Os avulsos, apensar da garantia de direitos iguais aos dos empregados, art. 7º, XXXIV, CF, não têm vínculo
empregatício.
Art. 7º - São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua
condição social:
XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vínculo empregatício permanente e o trabalhador
avulso.
O artífice previsto no inciso V é aquele trabalhador contratado para, por exemplo, pintar um apartamento, sendo
que o objeto da contratação é a obra e não o serviço. Não interessando o tempo gasto para realizá-la e sim a
obra. É o pequeno empreiteiro que trabalha sozinho ou com a ajuda de um único ajudante.
Sendo assim, a competência própria era para empregados e a imprópria para os trabalhadores previstos no art.
652, III e V, CLT.
Com a atual redação não interessa quem são as partes, desde que a matéria esteja abrangida pelo art. 114, CF.
O inciso I (I as ações oriundas da relação de trabalho, abrangidos os entes de direito público externo e da
administração pública direta e indireta da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios) deve
ser dividido em três partes:
2.2.1. Ações oriundas da relação de trabalho: é gênero da qual a relação de emprego é espécie; relação de
trabalho é mais abrangente. Trabalho, de acordo com o conceito econômico, é o dispêndio de energia por pessoa
natural ou física para a consecução de um certo fim. É manter pessoa natural prestando serviços. Ter-se-á relação
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de trabalho quando a pessoa natural for o prestador dos serviços, independente se há subordinação, se é
voluntário, religioso. Pode ser prestação de serviços descontínua, serviços de estágio, prestação de serviços de
pessoa física que preste esses serviços de forma não eventual, subordinada, onerosa e pessoal.
Assim, a relação de trabalho é gênero e trabalho é a prestação de serviços por pessoa física para a consecução
de determinado fim.
Hoje a Justiça do Trabalho é competente para julgar, em tese, toda e qualquer relação de trabalho onde uma
pessoa física preste serviços a outra pessoa física ou jurídica.
No entanto, o STF e o STJ mitigaram a competência contida no art. 114, I, tendo em vista que restringiu a
interpretação do termo “ações oriundas da relação de trabalho”.
Com a redação dada pela Emenda n. 45, a Justiça do Trabalhou entendeu que seria competente para julgar ações
que envolvesse servidor público estatutário (seria pessoa física trabalhando). A Justiça do Trabalho fez
interpretação amplíssima da norma estatuída no art. 114, I, CF.
Em março de 2005 a Associação Nacional dos Juízes Federais propôs ADIN nº 3395-6, tendo sido liminarmente
De acordo com o entendimento do STF em referida ADIN, é inconstitucional toda e qualquer interpretação do
inciso I do art. 114, CF/88 que leve para a Justiça do Trabalho a competência para processar e julgar os litígios
havidos entre os servidores estatutários e a Administração Pública, direta ou indireta.
A decisão, além de política, deve-se ao fato de o inciso I ter duas interpretações possíveis, quais sejam:
b) restritiva: distinguindo relação de trabalho (adotando-se a teoria contratualista moderna, existindo entre
empregado e empregador relação jurídica de emprego decorrente obrigatoriamente e necessariamente de
contrato de emprego, regulamentado pelo art. 444, CLT) da relação jurídico institucional (não há contrato, existe
uma relação de estatuto, não existe negociação com a Administração as cláusulas contratuais).
No contrato de trabalho pode haver, ou não, debate acerca das cláusulas contratuais, diferentemente de uma
relação jurídico institucional. Exemplo da inexistência de negociação das cláusulas contratuais. Art. 169, I, CF/88.
De acordo com o STJ e de acordo com a FCC, quando a relação de trabalho envolver relação de consumo, a
competência para processar e julgar a demanda é da Justiça Comum Estadual. Art. 14 da Lei 8.078/90 (CDC). É o
caso da prestação de serviços por pessoa física a consumidor. Por mais que se celebre contrato de trabalho, se o
tomador de serviços é um consumidor final, a essa relação de trabalho aplicar-se-á o CDC, levando a competência
para a Justiça Estadual.
Esse entendimento do STJ está expresso na Súmula 363 do STJ, quando um profissional liberal pretender buscar
sua remuneração judicialmente, deverá buscá-la na Justiça Comum Estadual e não na Justiça do Trabalho.
* Abrangidos os entes de direito público externo: se inserido aqui as embaixadas e consulados. Apesar das
Convenções Internacionais 62 e 65 da Bélgica, que tratam dos servidores que já vêm acreditados no país
originário, os empregados brasileiros contratados para trabalhar para os consulados, cônsules, embaixadas e
embaixadores serão regidos pelo direito interno, sobretudo pelo direito processual trabalhista.
A competência da Justiça do Trabalho é só para o processo de conhecimento, quando passa para a fase de
execução não é competente, pois os bens das embaixadas e consulados têm imunidade de jurisdição.
De acordo com o STF (1990, Min. Francisco Rezek) a imunidade de jurisdição cível, penal e tributária se estende
à trabalhista na fase de execução.
* Abrangidos os entes da administração pública direta e indireta da União, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municípios: não se confunde com o fato do STF ter retirado a competência da Justiça do Trabalho
para processar e julgar ações de servidores estatutários.
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lembrar que de 1988 até antes da E.C 19 havia regime jurídico único, regime estatutário. A administração Pública
só poderia admitir servidores ocupantes de cargos público. Com a E.C 19 a Administração Pública, até outubro de
2007, quando esta emenda foi julgada liminarmente inconstitucional, passou a poder contratar servidores públicos
celetistas ocupantes de emprego público.
Essa liminar só teve efeitos ex nuc, logo, quem já havia sido admitido ao serviço público mediante emprego
público fica no emprego até o STF julgar o mérito. De outubro de 2007 para a atualidade a Administração não
pode mais contratar servidor público ocupante de emprego público.
Muito embora o sujeito mantenha com a administração pública relação celetista, não há relação contratual e sim
jurídico institucional, no entanto, por força da parte final do art. 114, I, CF/88, os servidores públicos celetistas
continuam submetidos à Justiça do Trabalho.
De acordo com o entendimento do STF, os servidores públicos celetistas admitidos por concurso público para
A greve é constitucionalmente prevista no art. 9º, que prevê e garante o exercício do direito de greve. A
regulamentação da greve não é constitucional e sim em norma infraconstitucional, Lei n. 7.783/89 (Lei de Greve).
Não existe greve ilegal, pois o art. 14 da Lei de Greve é claro ao dizer que considera-se abusiva a deflagração de
greve em desconformidade com esta lei.
Sempre que a greve for deflagrada em desconformidade com a lei, será abusiva e não ilegal. É a abusividade do
direito de greve. O art. 2º da Lei de Greve considera legítimo o direito de greve quando respeitados os requisitos lá
previstos.
O art. 114, II, CF, trata da competência da Justiça do Trabalho para as ações decorrentes do exercício abusivo do
direito de greve.
Quando de alguma forma a greve for deflagrada em desacordo com a lei, será abusiva, mas o empregador não
pode fazer justiça com as próprias mãos, devendo, pois movimentar a máquina do judiciário.
Caberá ao empregador buscar a justiça através de petição. Se o empregador quer ver declarada judicialmente a
greve abusiva, deverá ajuizar dissídio coletivo de greve, que é ação judicial.
O dissídio coletivo de greve tem por objeto/finalidade o empregador ver a declaração judicial da abusividade da
regre. Quando a justiça declara a greve abusiva, ela própria determina o retorno dos empregados ao trabalho, sob
pena de dispensa por justa causa e multa diária em face do sindicato laboral.
Existem outras ações relativas ao direito de greve que também são de competência da JT, como por exemplo as
ações possessórias nos casos em que os grevistas estejam ameaçando invadir a empresa. A ameaça de invasão
é a turbação da posse, podendo o empregador ajuizar ação possessória, no caso a ação de manutenção da
posse.
O Juiz garantirá a posse, inclusive com força policial, assim como, o caso de esbulho, determinará a reintegração
de posse.
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Quando as ações possessórias forem decorrentes do exercício abusivo do direito de greve, será da JT a
competência para processá-las e julgá-las.
III as ações sobre representação sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre
sindicatos e empregadores.
O art. 8º, II, CF/88 afirma que as partes interessadas podem criar sindicatos.
Os sindicatos têm muito dinheiro e onde tem muito dinheiro tem confusão. Exemplo de problema que pode surgir
entre sindicatos é quando um sindicato já existe, por exemplo o sindicato dos médicos de Fortaleza, e os médicos
já recolhem suas contribuições sindicais (art.578, CLT) para esse sindicato, mas um determinado grupo dissidente
resolve criar um novo sindicato, o sindicato dos médicos descontentes de Fortaleza.
No entanto, por força do art. 8º, inciso II, CF/88, aplica-se o principio da unicidade sindical (um sindicato por
Essa criação do novo sindicato fere o princípio da unicidade sindical e gera uma confusão com o sindicato antigo
que vai deixar de ganhar dinheiro, vai haver diminuição de receita do sindicato dos médicos.
Esse caso é típico de competência sobre ações sobre representação sindical entre sindicatos e o sindicato antigo
pode ajuizar ação ordinária de nulidade de registro sindical, sendo competente a JT.
Antes da Emenda 45, a competência para processar e julgar ações sobre representação sindical entre sindicatos
era da Justiça comum estadual.
O mesmo raciocínio se aplica em relação às ações sobre representação sindical entre sindicatos e empregados ou
entre sindicatos e empregadores.
É uma interpretação super ampla do inciso III do art.114, CF. Caberá, portanto, à Justiça do Trabalho resolver as
disputas entre chapas nas eleições para o sindicato.
V os conflitos de competência entre órgãos com jurisdição trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I,
o;
Um conflito de competência pode ser positivo ou negativo, podendo ser entre dois Juízes do Trabalho, entre um
Juiz do trabalho e um Juiz comum, entre TST e outro Tribunal Superior ou entre dois Tribunais Regionais distintos.
O conflito positivo ocorre quando pelo menos dois órgãos se assumem competentes para processar e julgar um
mesmo processo.
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O conflito negativo é quando dois ou mais órgãos se dizem incompetentes para julgar uma mesma ação.
Regra2: O conflito de competência sempre será julgado pelo órgão mais imparcial possível.
A Lei 6.947/81, em seu art. 2º, diz que o raio de jurisdição de uma Vara do Trabalho é de aproximadamente 100
km. No entanto, esta regra é flexibilizada pelo próprio §2º deste artigo diz que o TRT da Região poderá, mediante
procedimento administrativo, aumentar o raio de abrangência da Vara do Trabalho.
Pode ser que algum município não esteja sob jurisdição de nenhuma Vara do Trabalho, mas ainda assim haverá
foro para processar e julgar ações trabalhistas, mas serão julgadas pelo Juiz comum, preferindo o cível ao penal,
conforme artigos 668 e 669 da CLT.
O Juiz de direito será investido em jurisdição trabalhista e aplicará as leis do Direito Material e Processual do
Regra2: O conflito de competência sempre será julgado pelo órgão mais imparcial possível.
7- VT x VC= STJ
Art. 102, I, o, CF
Art. 105, I, d, CF
OBS: art. 608, d, CLT – a competência para julgar o conflito de competência entre órgãos da Justiça do Trabalho e
de outra justiça seria da Justiça do Trabalho, mas este dispositivo é anterior à CF/88, razão pela qual não foi
recepcionado pelo art. 105, I, d, CF/88 que afirma ser competente o STJ.
VI. as ações de indenização por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relação de trabalho
O dano moral ou material que tiver sua origem na relação de trabalho deverá ser julgado pela Justiça do Trabalho.
Decorre da relação de trabalho o dano oriundo de ação ou omissão de empregado ou empregador, pois tanto o
empregado como o empregador pode causar dano (moral ou material) ao outro.
As ações de indenização por dano moral, material e estético são muito comuns quando se trata de acidente de
trabalho é perfeitamente possível que o empregado sofra acidente de trabalho ou adquira doença profissional ou
doença do trabalho. Sendo doença profissional aquela que se adquire como consequência da sua prestação se
serviços, ou seja, decorre diretamente do exercício da profissão (doença ocupacional ou profissional). Exemplos
comuns de doença profissional são a LER (lesão por esforço repetitivo) adquirida por profissionais digitadores e os
problemas nas cordas vocais adquiridos por professores.
Já a doença ocupacional é adquirida no trabalho, mas não decorre do exercício da profissão, é ocupacional
porque adquirida no trabalho.
Seja doença profissional ou ocupacional pode ser que surja para o empregador a obrigação de indenizar.
Até junho de 2005 o STF entedia que as ações de indenização por dano material ou moral eram processadas na
Justiça Comum Estadual. De julho de 2005 até os dias atuais, o STF, por 10 votos a 0, passou a entender que a
competência para processar e julgar ação de indenização por dano moral ou material decorrente da relação de
trabalho é da Justiça do Trabalho.
A Súmula 15 do STJ diz que em se tratando de acidente de trabalho a competência é da Justiça comum estadual,
mas isso não se confunde com o entendimento do STF, pois quando se fala de ação de acidente de trabalho deve
se ter mente que ela gera duas competências, ou seja que existem dois tipos de ações sobre acidente de trabalho
e cada uma delas é julgada em uma Justiça diferente.
Em se tratando de acidente de trabalho a responsabilidade é subjetiva, conforme prevê a CF no art. 7º, XXVIII.
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua
condição social:
XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenização a que este
está obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;
Exemplo: empregado está no percurso casa trabalho dentro do ônibus lotado e abre-se uma vala na rua engolindo
o ônibus. Não houve ação ou omissão do empregador que tenha ocasionado o acidente, ter-se-á acidente de
trabalho, mas não nascerá para o empregador a obrigação de indenizar o empregado acidentado.
No entanto, se o empregado está em ônibus do empregador e este ônibus está sem manutenção, razão pela qual
um acidente ocorre em função da omissão dolosa do empregado, logo, surge para o empregador a obrigação de
indenizar o empregado.
Na responsabilidade objetiva existe a teoria do risco, não interessando se existiu dolo ou culpa do empregador,
bastando a comprovação da existência do acidente e de sua relação com o trabalho. A obrigação de indenizar
De acordo com o entendimento do STF, que redundou no cancelamento da súmula 366 do STJ, é da competência
da Justiça do Trabalho processar e julgar a ação de indenização proposta pela viúva e pelos herdeiros contra o
empregador em decorrência de acidente de trabalho em que faleceu o empregado. Esse é o dano em ricochete,
pois o empregado morreu, mas o dano com sua morte ricocheteia em seus herdeiros.
De acordo com o entendimento do STJ e do TST, quando é o espolio que promove a ação de indenização contra o
empregador a competência é da Justiça Comum Estadual.
Ainda sobre a competência da Justiça do Trabalho para julgar ações de indenização decorrente da relação de
trabalho, até junho de 2005 o STF dizia que a competência era da Justiça comum estadual e a partir de julho a
competência passou a ser da Justiça do Trabalho.
Mesmo depois da Emenda 45, que alterou o art. 114 da CF, continuou a confusão, porque o STF dizia que era
competente a Justiça Estadual e a JT dizia que era ela a competente.
Em relação as ações que já estavam tramitando na Justiça Comum Estadual foi necessário conflito de
competência (7442-1 MG) para concluir que essas ações só seriam remetidas à Justiça do Trabalho se até a data
da entrada em vigor da Emenda Constitucional n. 45 (dezembro de 2004) não houvesse sentença de mérito.
Se na época da entrada em vigor da Emenda 45 as ações já tivessem tido o primeiro julgamento, elas
permaneceriam na Justiça Comum, não sendo remetidas para a do Trabalho.
Sentença de mérito é aquela que decide a matéria (MM- MÉRITO/MATERIAL), é aquela que julga o Direito
material em análise. Através da sentença de mérito defere-se ou indefere-se o direito material perseguido.
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VII as ações relativas às penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos órgãos de
fiscalização das relações de trabalho;
O órgão responsável pela fiscalização das relações de trabalho é a SRT, Superintendência Regional do Trabalho,
antiga DRT.
Se forem encontradas irregularidades, os auditores fiscais do trabalho lavrarão auto de infração, restando ao
empregador que quiser discutir judicialmente este auto, manejar ação junto a Justiça do Trabalho.
Antes da Emenda 45, esses autos de infração eram discutidos na Justiça Comum Federal e ao momento de
transição aplica-se a previsão contida na Súmula vinculante 22.
As Contribuições Previdenciárias são devidas à União, devido a criação das Super Receita, Lei 11.457/2007,
sendo competente a Justiça do Trabalho para processar e julgar alguns casos em que sejam executadas
contribuições previdenciárias.
Execução de contribuição previdenciária pode acontecer na Justiça do Trabalho como na comum Federal.
EXECUÇÃO DE CONTRIBUIÇÃO
PREVIDENCIÁRIA
Sentença Trabalhista: Justiça do
Trabalho.
O fato gerador da Contribuição Previdenciária é o salário de contribuição, arts. 28 e 29 da Lei 8.212/91 (Lei de
custeio da Previdência Social). Sobre a remuneração do empregado surge o salário de contribuição e a obrigação
de recolher a contribuição previdenciária.
Se o empregador não proceder ao recolhimento das contribuições devidas, poderá ser autuado pela fiscalização
previdenciária, sendo lavrado o auto de infração que se tornará dívida ativa da união.
Com a Certidão de Dívida Ativa da União (CDA) poderá ser executada a previdência devida pelo empregador
inadimplente, pela atuação do Procurador da Fazenda.
O empregador paga a remuneração do empregado e sobre ela deve fazer o recolhimento da CP, se não fizer e for
autuado, a execução originada no auto de infração será na Justiça Comum.
Mas nos casos em que o empregado vai à Justiça para buscar verbas trabalhistas de natureza remuneratória
(Aviso Prévio, férias acrescidas do 13º, horas extras, férias proporcionais, 13º salário) e sobre elas incide a CP.
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Quando o Juiz julgar o processo (sentença de mérito) e reconhece a existência de verbas trabalhistas
remuneratórias não pagas, e sobre elas incide CP, tem-se a execução dessa CP na própria Justiça do Trabalho.
Art. 114, IX, e demais controvérsias decorrentes da relação de trabalho nos termos da lei.
Renato Saraiva e Carlos Henrique Bezerra Leite dizem que este inciso é um apêndice, merecendo ser retirado.
Eles acham que repete o inciso I do mesmo artigo.
Há diferença, vejamos:
Inciso I – fala de ações oriundas: são ações que se originam naturalmente da relação de trabalho. Ex:
descumprimento de cláusulas contratuais (não pagamento de remuneração), essas ações têm natureza jurídica
trabalhistas.
Inciso IX- fala de controvérsias decorrentes: essas ações não têm natureza trabalhista (e sim penal, cível,
tributária), mas mantêm um elo com a relação de trabalho. Mas a parte final do inciso IX fala nos termos da lei,
Os crimes contra a organização do trabalho não são de competência da JT, mas podem vir a ser se a lei assim
determinar.
A Justiça do Trabalho não tem competência penal nem tributária, mas um dia pode vir a ter, pois o inciso nono,
que é norma de eficácia limitada, é uma possibilidade de alargar a competência trabalhista.
Trata-se de competência relativa. Já se sabe que a JT é competente, restando definir qual vara do trabalho é
competente.
A competência territorial esta prevista no art. 651 da CLT, sendo a regra prevista no caput e as exceções previstas
nos parágrafos do artigo.
Art. 651 – A competência das Juntas de Conciliação e Julgamento é determinada pela localidade onde o
empregado, reclamante ou reclamado, prestar serviços ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro
local ou no estrangeiro.
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§ 1º – Quando for parte no dissídio agente ou viajante comercial, a competência será da Junta da localidade em
que a empresa tenha agência ou filial e a esta o empregado esteja subordinado e, na falta, será competente a
Junta da localização em que o empregado tenha domicílio ou a localidade mais próxima.
§ 2º – A competência das Juntas de Conciliação e Julgamento, estabelecida neste artigo, estende-se aos dissídios
ocorridos em agência ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e não haja convenção
internacional dispondo em contrário.
§ 3º – Em se tratando de empregador que promova realização de atividades fora do lugar do contrato de trabalho,
é assegurado ao empregado apresentar reclamação no foro da celebração do contrato ou no da prestação dos
respectivos serviços
A regra geral dispõe que a competência das varas do trabalho é determinada pelo local da prestação de serviços,
ainda que o empregado tenha sido contratado noutro local e até mesmo no estrangeiro.
O empregado contratado em Fortaleza para trabalhar em Recife, de lá foi transferido para São Paulo e depois
para Porto Alegre, onde foi dispensado.
De acordo com parte da Doutrina, FCC e parte da Jurisprudência, a Vara competente é a do último local da
prestação de serviços. O TST tem entendido que quando o local da última prestação de serviços dificultar o
acesso do empregado ao Poder Judiciário, flexibilizar-se-ía a regra. Mas para as organizadoras de concurso não
há flexibilização, aplicando-se o artigo na sua literalidade, incrementando, apenas, a questão da vara do último
local ser a competente, quando diversos os locais de prestação de serviços.
O art. 651 traz a regra geral sobre competência territorial da Justiça do Trabalho, mas existem exceções previstas
nos parágrafos deste mesmo artigo.
2.2.1. Empregador que promove a realização das atividades fora do local do contrato:
O §3º diz que: em se tratando de empregador que promova a realização de atividades fora do local de contrato, é
facultado ao empregado propor a ação no local da prestação de serviços ou no da contratação.
§ 3º – Em se tratando de empregador que promova realização de atividades fora do lugar do contrato de trabalho,
é assegurado ao empregado apresentar reclamação no foro da celebração do contrato ou no da prestação dos
respectivos serviços
Existem atividades empresariais itinerantes, que é aquela que só se desenvolve ou melhor se desenvolve com a
mudança do local da prestação de serviços. O §3º é direcionado para esse tipo de atividade. Poderá ser no local
da realização do contrato ou do último local da prestação dos serviços. Exemplo: atividade circense.
Existem atividades empresariais itinerantes, que é aquela que só se desenvolve ou melhor se desenvolve com a
mudança do local da prestação de serviços. O §3º é direcionado para esse tipo de atividade. Poderá ser no local
da realização do contrato ou do último local da prestação dos serviços. Exemplo: atividade circense, construção
civil, transporte, auditoria.
No caso das construtoras, não há necessidade de filial em outro local, no máximo ela abre um canteiro de obra, é
uma típica atividade itinerante, pois ela melhor se desenvolve com a mudança do local da prestação de serviços.
A atividade de transporte também é eminentemente itinerante. O piloto, por exemplo, mesmo sendo contratado em
São Paulo, fará o transporte de passageiros por todo o pais. O transporte marítimo, aéreo, rodoviário, fluvial ou
ferroviário só se desenvolve se houver mudança no local da prestação de serviços.
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As empresas de auditoria também é exemplo de empregador que desenvolve suas atividades em local distinto do
da prestação de serviços.
As questões costumam omitira o fato da empresa desenvolver suas atividades fora do local da contratação, mas o
concursando deverá se ater aos detalhes. Exemplo disso é a situação em que o elaborador da questão informa
que o empregado foi contratado em Fortaleza para prestar serviços em recife e a empresa tem filial no Rio de
janeiro, note-se que não falou da existência de filial em recife, subentendendo-se que não, razão pela qual incide a
regra do art. 651, §3º, CLT.
§ 1º – Quando for parte no dissídio agente ou viajante comercial, a competência será da Junta da localidade em
que a empresa tenha agência ou filial e a esta o empregado esteja subordinado e, na falta, será competente a
Junta da localização em que o empregado tenha domicílio ou a localidade mais próxima.
Não fosse o parágrafo primeiro do art. 651 da CLT, o caso relato lá se encaixaria perfeitamente na regra do § 3º. É
o caso do empregado vendedor viajante, agente comercial ou pracista. Este empregado é empregado vendedor,
mas não vende em um só local, sendo que suas atividades são desenvolvidas em locais diversos durante a
A empresa que fornece os produtos é a representada e o empregado é o representante, mas se não houvesse
essa previsão especifica do §1º, a atividade se encaixaria no §3º por se tratar de atividade típica itinerante.
Exemplo:
Caso não haja filial será competente a do local do domicilio do empregado ou, caso ai não tenha vara, a do local
mais próximo.
§ 2º – A competência das Juntas de Conciliação e Julgamento, estabelecida neste artigo, estende-se aos dissídios
ocorridos em agência ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e não haja convenção
internacional dispondo em contrário.
Um empregado contratado no Brasil para prestar serviços em agencia ou filial estrangeira, ou seja, a empresa
contratante tem pelo menos uma filial, agencia, sucursal, escritório, fase ou matriz no Brasil. A empresa que existe
no estrangeiro também existe no Brasil, existindo, pois, conexão.
Desde que o empregado seja brasileiro e não haja convenção internacional em contrário, as varas do Brasil serão
competentes para processar e julgar a reclamação, no entanto, o artigo não especifica qual Vara do Trabalho.
A doutrina é discrepante, tendo autores que dizem que é o domicilio do autor, outros o local da contratação e
outros, ainda, afirmam ser competente a capital do Brasil.
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O dispositivo, apesar de incompleto, é inteligente, pois ele afirma que essa empresa tem que ter braço no Brasil,
pois se não tivesse qualquer vinculo no território nacional seria difícil a notificação, assim como a execução.
O Brasil só será competente se tiver correspondente da empresa estrangeira no Brasil e 5% do capital deve ser
nacional, consoante Lei 7.064/82.
O Direito Processual aplicado será o brasileiro, mas em relação ao direito material deverá ser aplicada a Lei do
Trabalho estrangeira, salvo quando a lei brasileira for mais favorável a cada instituto.
A lei material brasileira só é aplicada quando é mais favorável (art. 3º, II, Lei 7-064/82), conforme súmula 207 do
TST que traz a Lex loci executionis contractus, ou seja, a lei aplicada é a do local da prestação de serviços, ou
seja, da execução do contrato.
Enunciado nº 207 - Relação Jurídica Trabalhista - Conflitos de Leis Trabalhistas no Espaço - Princípio da
"Lex Loci Executionis”
A relação jurídica trabalhista é regida pelas leis vigentes no país da prestação de serviço e não por aquelas do
local da contratação.
Observe-se que até junho de 2009 a Lei 7.064/82 só se aplicava aos trabalhadores brasileiros contratados para
1.1. EMPREGADO
Em Direito do Trabalho é imprescindível que saber identificar o empregado, pois trabalhador pode ser
um trabalhador autônomo, avulso, diarista doméstico, eventual, estagiário, voluntário. Enfim, existem
trabalhadores prestadores de serviço, de todos os tipos, mas só existe um que vai ser empregado, que
estará ligado ao seu tomador de trabalho dentro de uma relação de emprego e, em decorrência lógica,
manterá com seu empregador um contrato de trabalho. É preciso identificar suas características para
reconhecê-lo.
Se estiverem ausentes quaisquer das características individualizadoras do empregado, não será possível
concluir pela existência de relação de emprego, pois estar-se-á diante de um trabalhador sem vínculo
empregatício, a ele não sendo aplicadas as normas de proteção ao trabalhador (de Direito do Trabalho)
como jornada de trabalho, FGTS, férias, 13º, repouso semanal remunerado.
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Assim, a identificação de um trabalhador como empregado é uma das maiores dificuldades do operador
do Direito do Trabalho.
Existem, no entanto, três categorias de empregados, quais sejam: Empregado Urbano , Empregado
Doméstico e Empregado Rural.
A Consolidação das Leis do Trabalho, em seu art. 3º, define o principal sujeito da relação de emprego a
quem a norma trabalhista se destina: o empregado urbano. Assim, “considera-se empregado toda
pessoa física que prestar serviços de natureza não eventual a empregador, sob a dependência deste e
mediante salário”. Como se pode ver, na definição de empregado se encontram quatro elementos
essenciais caracterizadores de sua situação jurídica.
Para melhor entender este conceito, precisamos operacionalizá-lo, extraindo dele as características
principais. Características principais ou essenciais são aquelas que não podem ser retiradas, senão a
coisa que está sendo caracterizada deixa de existir. Assim, as cinco características devem estar presentes.
Só se considera empregado o trabalhador que possuir as cinco características juntas. Retirando qualquer
uma das características, ter-se-á qualquer tipo de trabalhador, menos empregado.
+
O empregado não se pode fazer substituir.
Pessoalidade
+ Refere-se à permanência.
+
É a intenção de receber salário.
Subordinação
1.1.2.2. Elementos
+ essenciais
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Onerosidade
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a) pessoa física/natural: Esse elemento advém do conceito econômico de trabalho, que é o dispêndio
de energia para a consecução de um determinado fim. Assim, pessoa jurídica não despende energia,
pessoa jurídica é um pedaço de papel, é mera formalidade. Trabalho só pode ser feito por ser humano,
pois quem despende energia é pessoal natural, pessoa física/natural. Logo, empregado só pode ser
pessoa física.
Alguns hospitais ao contratar profissionais da saúde exigem que estes se constituam como pessoa
jurídica para se livrarem de obrigações trabalhistas, pagando aos profissionais mediante a emissão de
nota fiscal. Esta é uma clara demonstração de fraude à Consolidação das Leis Trabalhistas – CLT.
Art. 9º, CLT - Serão nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou
fraudar a aplicação dos preceitos contidos na presente Consolidação.. Não pode o empregado ser pessoa
jurídica, pois esta é incapaz de prestar serviços pessoalmente a alguém, fazendo-o através de prepostos
ou de seus próprios empregados.
b) pessoalidade: esse elemento significa dizer que o empregado não pode se fazer substituir na relação
de trabalho. Não é possível o próprio empregado se fazer substituir, pois a titularidade, a direção da
prestação de serviços é do empregador. Esse raciocínio é inferido do art. 450, CLT.
Art. 2º, CLT - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da
atividade econômica, admite, assalaria e dirige a prestação pessoal de serviço.
O dispositivo não quer dizer que o empregador dirige pessoalmente a prestação dos serviços do
empregado, mas quer dizer que esse empregador dirige a prestação pessoal dos serviços do empregado.
A prestação pessoal é dos serviços do empregado, então a pessoalidade é característica do empregado.
A pessoalidade significa que só e somente só o empregado contratado é que poderá prestar o serviço.
Subtraindo-se o elemento “pessoalidade” poderemos vislumbrar um trabalhador avulso, eventual ou
autônomo.
Pessoalidade significa dizer que quando o empregador contrata empregado ele leva em consideração a
pessoa do empregado. As obrigações decorrentes do contrato são obrigações personalíssimas, ou seja,
somente aquele empregado pode cumprir, ele não pode se fazer substituir. Não significa que o
empregado não possa ser substituído, o empregado não pode é se fazer substituir, ou seja, ele mesmo
não poder arranjar um substituto para ele. É o empregador que substitui um empregado por outro
empregado.
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Toda empresa tem as suas chamadas atividades ou necessidades normais ou permanentes. Ela
desenvolve certas atividades, atividades fim e atividades meio. Atividades fim é a atividade principal da
empresa, sem a qual ela deixa de existir. As atividades meio são as atividades secundárias, mas mesmo
sendo secundárias não são menos importantes, pois muitas vezes, essa atividade secundária viabiliza,
apoia e suporta a atividade fim.
POR EXEMPLO: Num curso preparatório para concursos, a atividade fim é o ensino e existem ainda
atividades permanentes desta empresa que é a recepção, a mecanografia, a limpeza, a vigilância.
Quando um ar condicionado apresenta eventualmente um problema é chamado um técnico para
consertar. Esse trabalhador não presta serviços nas atividades permanentes da empresa. O técnico chega
à empresa, conserta, recebe seu pagamento e vai embora, ou seja, presta serviço eventual.
OUTRO EXEMPLO: Uma pessoa utilizando seu computador pega um vírus e precisa chamar um técnico
de computadores. Esse técnico vai até a casa dessa pessoa, conserta o computador, recebe o pagamento
e vai embora. O serviço prestado foi um serviço eventual. Se este mesmo técnico for contratado por uma
empresa para prestar o mesmo tipo de serviço, mensalmente, ele será um trabalhador intermitente, pois
o intervalo de tempo entre uma prestação de serviço e outra terá um lapso temporal grande (15 dias, 3
semanas, 1 vez no mês). Assim um trabalhador que presta serviços com um lapso temporal a partir de
15 dias, ele será um trabalhador intermitente, e trabalhador intermitente não é empregado, ele presta
serviço de forma autônoma.
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ATENÇÃO Alguns autores costumam definir algumas profissões como eventual e não-eventual, mas é
preciso ter cuidado, pois para um certo tomador de serviço o profissional poderá ser eventual e para
outro, esse mesmo profissional, poderá ser não-eventual. Trabalhadores como eletricista, carpinteiro,
pintor, bombeiro hidráulico ou encanador são comumente classificados como trabalhadores eventuais.
Mas observe: para o dono de um limpa-fossa o bombeiro hidráulico ou encanador será um trabalhador
não-eventual, assim como o pintor e o pedreiro para uma empreiteira, o carpinteiro para uma loja de
fabricação de móveis. A questão da não-eventualidade está ligada à fixação e ao fato de prestar serviços
nas atividades normais/permanentes da empresa.
O CHAPA: O chapa figura principalmente em transportadoras, eles ficam no portão de entrada das
empresas aguardando serem chamados para a prestação de serviços. As empresas têm seus
empregados para fazer a carga e a descarga, mas eventualmente precisam de mais pessoas para atender
uma demanda aumentada de serviços, que para isso chamam os chapas. Quando são chamados para
prestar serviços os chapas estarão atuando numa atividade normal da empresa, mas, por mais que eles
prestem serviço nas atividades normais da empresa, eles nunca se fixam ao seu tomador. Um tomador
de serviço só chamará um chapa quando necessitar, e esse trabalhador acaba trabalhando por mês 1, 2,
3 dias. Assim este irá procurar outra empresa e tentar ser chamado.
A não-eventualidade não está relacionada à quantidade de dias trabalhados. Pode-se trabalhar um dia
só na semana e ser empregado.
8h 8h
10 empregados + 5 empregados
O art. 58-A da CLT prevê o Contrato de Trabalho a Tempo Parcial, é famoso do direito inglês, o part-time
job, ou contrato de meio expediente. Preste atenção que o dispositivo prevê o máximo, não diz qual é o
mínimo.
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Art. 58-A, CLT. Considera-se trabalho em regime de tempo parcial aquele cuja duração não exceda a
vinte e cinco horas semanais.
O.J. 358, SDI-1. SALÁRIO MÍNIMO E PISO SALARIAL PROPORCIONAL À JORNADA REDUZIDA.
POSSIBILIDADE. Havendo contratação para cumprimento de jornada reduzida, inferior à previsão
constitucional de oito horas diárias ou quarenta e quatro semanais, é lícito o pagamento do piso salarial
ou do salário mínimo proporcional ao tempo trabalhado.
Ainda que um empregado só preste serviços durante dois ou três dias por semana
Via de regra, quanto mais braçal o trabalho maior a subordinação. Entretanto, mesmo os altos
empregados, como os executivos de multinacionais, que nos parecem, a primeira vista, totalmente livres
de qualquer subordinação em relação ao empregador, seguem as diretrizes da empresa e, se delas
descuidarem, estão sujeitos à punição disciplinar incluída a despedida por justa causa.
Quando se fala em subordinação, essa subordinação é jurídica. Isto não quer dizer que o empregado é
inferior ao empregador, e este por sua vez superior ao empregado. A subordinação existente entre
empregado e empregador decorre de um contrato de trabalho. Quando um contrato de trabalho é
celebrado, surge automaticamente para o empregador o poder empregatício, que é o poder que o
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empregador tem de dirigir a prestação pessoal dos serviços do empregado, de dizer o horário de entrada
e de
O poder empregatício nasce do contrato de trabalho e é o poder de dirigir a prestação dos serviços do
empregado.
A onerosidade trata da intenção subjetiva e não objetiva. Se fosse intenção objetiva, o não pagamento
dos salários descaracterizaria a relação de emprego. Trata-se de trabalhar com a intenção de receber
salários.
Portanto, não é o pagamento ou não de salários que qualifica alguém como empregado, mas, sim, a
prestação pessoal de serviços com a intenção de receber salários. Este o critério de distinção entre o
empregado e o mero trabalhador voluntário.
A Lei 9.608/90, Lei do trabalho voluntário afirma que o voluntário não pode ter sua prestação de
serviços remunerada, podendo, no máximo, receber ajuda de custo de natureza compensatória, sem
natureza contraprestativa.
Art. 1º, da Lei nº 9.608/98. Considera-se serviço voluntário, para fins desta Lei, a atividade não
remunerada, prestada por pessoa física a entidade pública de qualquer natureza, ou a instituição
privada de fins não lucrativos, que tenha objetivos cívicos, culturais, educacionais, científicos,
recreativos ou de assistência social, inclusive mutualidade.
O tomador do serviço voluntário pode ser publico ou privado, se for publico pode ser de qualquer
natureza, mas se for privado somente se não tiver fins lucrativos.No caso do religioso, a subordinação
existe e é institucional ou eclesiástica, mas no caso dos empregados a subordinação é jurídica e as
cláusulas contratuais são passíveis de discussão. A remuneração recebida pelos eclesiásticos não é
salário, são prebendas, que são meras ajudas de custo.
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O TST não reconhece vínculo empregatício entre o padre e a igreja ou entre o pastor e a igreja, pois até
hoje não se conseguiu provar que a Igreja Universal do Reino de Deus, por exemplo, prega a palavra de
Deus com o intuito de lucro.
O artigo 1º da Lei 5859/72 conceitua empregado doméstico como sendo aquele que presta serviços de
natureza contínua e de finalidade não lucrativa à pessoa ou à família, no âmbito residencial destas.
Como qualquer empregado, o doméstico é pessoa natural que presta serviços com pessoalidade,
subordinação e com intuito de receber salário a empregador doméstico. Entretanto, conta como seus
próprios elementos essenciais caracterizadores de sua condição, pelo que passaremos a examinar cada
um.
O empregado doméstico é aquele que presta serviços de natureza contínua por mais de 3 vezes por
semana (4, 5, 6. 7 não, pois o empregado doméstico desde a promulgação da atual constituição federal
tem direito ao repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos). Dessa forma a
continuidade é a prestação de serviço superior a 3 vezes por semana.
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O DIARISTA DOMÉSTICO é aquele que presta serviços no âmbito residencial à pessoa ou família sem
finalidade lucrativa, por até 3 vezes por semana. Ele não tem vínculo empregatício , tendo direito tão
somente a remuneração pactuada, sendo esta paga ao final do dia – daí o nome diarista – e deve ter
valor de mercado. Logo o pagamento da remuneração do diarista não pode ser acumulado para cada 15
dias ou para o fim do mês.
Um detalhe interessante quanto ao diarista é que o empregador não pode engessar, fixar ou estabelecer
os dias a serem trabalhados. Os dias a serem trabalhados serão acordados, devendo o empregador se
adequar aos dias disponíveis do empregado.
Ademais, para afastar a configuração do vínculo de emprego doméstico é imprescindível que a diarista
trabalhe apenas 2 ou 3 dias por semana, nos dias que ela escolher e com o pagamento feito diariamente
ao final do trabalho.
b) finalidade não-lucrativa: a atividade do doméstico não pode ser explorada por seu empregador com
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Art. 4o-A, Lei nº 5.859/72. É vedada a dispensa arbitrária ou sem justa causa da empregada doméstica
gestante desde a confirmação da gravidez até 5 (cinco) meses após o parto. (Incluído pela Lei nº 11.324,
de 2006).
A estabilidade desde a confirmação da gravidez até 5 (cinco) meses após o parto é acumulada com a
licença maternidade, ou seja, é uma sobre a outra. Dentro do período da estabilidade já se encontram os
120 dias de licença maternidade.
De acordo com o entendimento do TST, a confirmação da gravidez se dá com a fecundação ou
concepção, sendo este o marco inicial da estabilidade gestante da empregada, mas a estabilidade é
diferente da licença maternidade, sendo que esta última é gozada dentro da estabilidade.
Além desses, as demais normas trabalhistas conferiram ao doméstico: o direito ao vale transporte (inciso
II do art. 9º do Decreto nº 95.247/87), assinatura da CTPS (art. 2º,
inc. I Lei 5859/72), os benefícios da previdência social por ser segurado obrigatório (art. 4º da Lei
5859/72 c/c art. 20 da Lei 8212/91).
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Em relação ao Repouso Semanal Remunerado o TST, através da OJ 410, SDI-I, consolidou o seguinte
entendimento: OJ-SDI1-410. REPOUSO SEMANAL REMUNERADO. CONCESSÃO APÓS O SÉTIMO DIA
CONSECUTIVO DE TRABALHO. ART. 7º, XV, DA CF. VIOLAÇÃO. Viola o art. 7º, XV, da CF a concessão de
No entanto, o art. 6º, da Lei 605/49 diz que o repouso do domingo corresponde ao descanso do trabalho
da semana anterior, por isso se diz que o entendimento do TST, na OJ 410 é incorreto, mas deve ser
seguido para efeito de prova.
Em relação aos feriados trabalhados, assim como aos repousos semanais, trabalhados e não
compensados, são pagos em dobro, consoante a Súmula 146, TST:
O trabalho prestado em domingos e feriados, não compensado, deve ser pago em dobro, sem prejuízo
da remuneração relativa ao repouso semanal.
Em relação às turmas do TST e autores doutrinadores trabalhistas há discussão sobre o direito dos
domésticos às férias dobradas e proporcionais. De acordo com o entendimento dominante do TST (SDI-I,
julgado em 14/12/2007), as empregados domésticos têm direito apenas não apenas às férias
proporcionais, mas também às férias dobradas.
Logo, caindo em prova questão similar, esse deve ser o entendimento fundamento para a resposta, pois
além dessa decisão da SDI-I, há também o art. 2º do Decreto 71.885/73 (regulamenta a Lei do
Doméstico) que diz que à exceção ao capítulo de férias, a CLT não se aplica ao doméstico, ou seja, da CLT
somente o capítulo de férias se aplica aos domésticos.
Em relação à previsão constitucional do Aviso Prévio, contida no inciso XXI, art. 7º, CF/88, necessário se
esclarecer que este dispositivo contém duas normas jurídicas diferentes, sendo uma de eficácia plena e a
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outra de eficácia limitada. A norma de eficácia plena independe de lei ou regulamento e a de eficácia
limitada precisa de outra para que sua eficácia plena seja alcançada.
O aviso prévio proporcional ao tempo se serviços está condicionado à edição de uma lei, ainda não
existente, sendo que a determinação de aviso de pelo menos trinta dias é norma de eficácia plena.
Em relação ao aviso prévio, importa ressaltar que o inciso I e parte do inciso II do art. 487 da CLT não foi
recepcionado pela CF/88.
Art. 487 - Não havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato
deverá avisar a outra da sua resolução com a antecedência mínima de:
II - 30 (trinta) dias aos que perceberem por quinzena ou mês, ou que tenham mais de 12 (doze) meses de
serviço na empresa.
O aviso prévio tanto é direito do empregado quanto do empregador e o aviso prévio integra o tempo de
serviço para todos os efeitos.
Se o empregado quiser rescindir o contrato de trabalho deverá dar o aviso prévio ao seu empregador,
mas se não o fizer, o valor do aviso prévio deverá ser descontado de suas verbas rescisórias.
O §2º do art. 487 da CLT permite o desconto da rescisão do empregado os trinta dias não concedidos a
título de aviso prévio.
A OJ 82 da SDI-I diz que A data de saída a ser anotada na CTPS deve corresponder à do término do prazo
do aviso prévio, ainda que indenizado.
O inciso XIV, art. 7º, CF trata da extensão do direito à Aposentadoria aos domésticos. Referida
aposentadoria guarda relação com o tempo de contribuição.
O FGTS, no entanto, não é direito do empregado doméstico, mas se o empregador quiser, ele poderá
inscrever o empregado no sistema do FGTS, não podendo, entretanto, retroagir nesta conduta, tudo à
luz do principio da condição mais benéfica.
A partir da opção do empregador em inscrever o empregado doméstico no FGTS, sobre este contrato
recaem todas as normas referentes ao FGTS. No entanto, cada contrato de trabalho significa uma opção
do empregador, não vinculando o próximo empregador.
O art. 6º-A, da Lei 5.859/78, deixa claro que o empregado doméstico terá direto ao seguro-desemprego,
mas seu §1º condiciona à inscrição no sistema do FGTS. Logo, o seguro desemprego não é direito do
empregado doméstico.
Enquanto vigia a alínea “b” do art. 7º da Consolidação, o empregado rural era caracterizado através do
tipo de serviços que executava: se ligados à terra ou à pecuária era rural, de modo que um mesmo
empregador poderia ter sob seu manto, ao mesmo tempo, empregados urbanos e rurais, seguindo pela
contra-mão do enquadramento do empregado pela principal atividade do empregador.
Com o advento da Lei 5889/73, o empregado rural passou a ser definido por seu art. 2º da seguinte
maneira: empregado rural é toda pessoa física que, em propriedade rural ou prédio rústico, preste
serviços de natureza não eventual a empregador rural, mediante dependência e salário. Assim como nos
empregados urbanos1, estão presentes nos rurais a prestação pessoal de serviços por pessoa física, a
a) prestação de serviços a empregador rural: não importa se o empregado exerce atividade tipicamente
urbana como os administradores de fazenda, os almoxarifes, os datilógrafos, os motoristas, se estes
prestam serviços não-eventuais a empregador rural serão considerados empregados rurais 2. O que
define o empregado rural não é o tipo de função que exerce, se tipicamente urbana ou rural, mas, sim, a
atividade exercida pelo empregador. Se eminentemente rural, seus empregados serão todos rurais,
inclusive os datilógrafos, gerentes, almoxarifes, motoristas do estabelecimento rural.
Resumidamente, de acordo com a Lei, o empregado rural é definido somente pelo fato de prestar seus
serviços para empregador rural, logo, mesmo aqueles empregados cujo serviço não tenha qualquer
relação com o meio rural, mas o empregador seja rural, será enquadrado, à luz da Lei, como empregado
rural.
Assim, empregado rural é quem presta serviços a empregador rural. O empregado rural hoje é definido
pela atividade que o empregador exerce. Se o empregador – não interessa as funções que o empregado
desempenha – se o empregador é classificado como rural e empregado será rural (pela Lei)
O TST, no entanto, não acata esse conceito, entendendo que o fato do empregador ser rural não é
determinante, isoladamente, para caracterizar o empregado rural, sendo importante a natureza da
prestação de serviços.
EXEMPLO: Numa fazenda produtora de cacau, todos os empregados serão rurais, não importa que
funções exerça, mesmo que seja eminentemente urbana, como um officeboy que paga as contas da
fazenda, pela Lei ele será empregado rural.
1
Sobre serviços prestados com pessoalidade por pessoa física, não-eventualidade, subordinação jurídica e salário, vide os comentários feitos
no capítulo referente a empregados urbanos.
2
Súmula 196 STF: “Ainda que exerça atividade rural, o empregado de empresa industrial e comercial é classificado de acordo com a categoria
do empregador”. 27
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Mas se essa mesma fazenda passa a industrializar 70% do cacau e transforma em chocolate essa fazenda
acabou de se industrializar. Assim a atividade deixou de ser rural e passou a ser industrial, portanto
urbana. A atividade preponderante agora é urbana e todos os empregados serão urbanos.
Se não for possível identificar a atividade preponderante – já que pode um estabelecimento 50% de sua
atividade ser direcionada á produção de matéria prima e 50% para a industrialização do cacau e
transformação em chocolate – recorre-se ao conceito da CLT e quem trabalha com a terra será
empregado rural e quem trabalha na indústria será empregado urbano.
A interpretação acima advém de interpretação analógica (art. 4º LICC e art. 8º, CLT), tendo em vista a
ausência de norma que regula tal situação.
Esse artigo não fala de empregado e sim de contribuição sindical. Mas a essência é aplicada por analogia
ao conceito de empregado rural.
Todo empregado pelo simples fato de pertencer a uma categoria profissional ele tem obrigação de pagar
a contribuição sindical. Tendo ou não a categoria profissional um sindicato a contribuição será paga. Essa
contribuição é destinada à Conta Especial Emprego e Salário que se reveste em fundos para o Seguro
Desemprego3.
Com a reforma sindical as centrais sindicais passaram a ter responsabilidade, passaram a integrar o
sistema sindical brasileiro e aí todo mundo recebe. A contribuição sindical é dividida entre o sindicato, a
confederação, a federação e a Consta Especial Emprego e Salário4.
De acordo com o atual entendimento do TST, rural é aquele que trabalha na agricultura ou na pecuária
(afastando a aplicação da Lei).
Até maio de 2000, até a EC 28, as prescrições de empregado urbano era diferente da prescrição aplicável
ao empregado rural.
3
§3º do art. 590 da CLT - Não havendo sindicato, nem entidade sindical de grau superior ou central sindical, a contribuição sindical será creditada, integralmente, à ‘Conta Especial
Emprego e Salário’
4
Art. 589. Da importância da arrecadação da contribuição sindical serão feitos os seguintes créditos pela Caixa Econômica Federal, na forma das instruções que forem expedidas
pelo Ministro do Trabalho:
I - para os empregadores: (Redação dada pela Lei nº 11.648, de 2008)
a) 5% (cinco por cento) para a confederação correspondente; (Incluída pela Lei nº 11.648, de 2008)
b) 15% (quinze por cento) para a federação; (Incluída pela Lei nº 11.648, de 2008)
c) 60% (sessenta por cento) para o sindicato respectivo; e (Incluída pela Lei nº 11.648, de 2008)
d) 20% (vinte por cento) para a ‘Conta Especial Emprego e Salário’; (Incluída pela Lei nº 11.648, de 2008).
28
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b) prestação de serviços em propriedade rural: Entende-se por propriedade rural aquela localizada
geograficamente na zona rural em que nela é explorada uma atividade agro-econômico rural.
c) prestação de serviços em prédio rústico: Prédio rústico é o destinado à exploração agrícola, pecuária
ou extrativa vegetal. No entanto, está localizado geograficamente no espaço urbano. É, portanto, aquele
espaço geograficamente na zona urbana em que nele é explorada uma atividade agroeconômico rural.
Assim, será rurícola um lavrador ou pecuarista que explora atividade agroeconômica ou pastoril em
plena Cidade de Fortaleza.
A gama de direitos dos empregados urbanos e rurais é a mesma, mas sua existência pode ser diferente.
Essas verbas são extremamente importantes, pois fazem parte do conteúdo de três peças
importantíssimas, quais sejam a contestação (em que são contestadas as verbas pedidas na reclamação
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trabalhista), o recurso ordinário (recorre-se da decisão que reconheceu ou negou as verbas pedidas na
reclamação trabalhistas) e a ação de consignação em pagamento (em que o empregador busca o
pagamento das verbas trabalhistas devidas ao empregado).
a) Aviso prévio
b) Saldo de salários
c) 13º salário proporcional
d) Férias proporcionais + 1/3
e) Férias vencidas simples + 1/3
f) Férias vencidas dobradas + 1/3
g) Levantamento dos depósitos de FGTS
1.1.1. CONCEITO
Aviso prévio é o ato jurídico unilateral receptício em que uma parte dá ciência inequívoca à outra da
terminação do contrato de trabalho, ou seja, é avisar com antecedência que o contrato de alguém vai
acabar.
Apesar de o aviso prévio, por ser ato unilateral, depender da vontade de apenas uma das partes, é
necessário, para surtir efeitos no mundo jurídico, que ele seja comunicado à outra parte, justamente por
ser também ato receptício.
O aviso prévio tanto pode figurar como direito do empregado e dever do empregador, como direito do
empregador e dever do empregado. Isso porque o art. 487, caput, da CLT, dispõe que “´[...] a parte que,
sem justo motivo, quiser rescindir o contrato deverá avisar a outra da sua resolução [...]”. Observe-se
que “a parte” a que se refere o dispositivo legal mencionado pode ser tanto o empregado como o
empregador.
Ademais, o §1º e o §2º do art. 487 trazem as consequências da falta do aviso prévio por parte do
empregador e do empregado:
CLT
Art. 487
§ 1º A falta do aviso prévio por parte do empregador dá ao empregado o direito aos
salários correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integração desse
período no seu tempo de serviço.
§ 2º A falta de aviso prévio por parte do empregado dá ao empregador o direito de
30
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Observe que o §2º estabelece claramente a possibilidade de o empregador, no caso de o empregado não
conceder o aviso prévio, descontar, quando do pagamento das verbas rescisórias, o equivalente à
remuneração de um mês de trabalho.
Importa destacar que, muito embora o aviso prévio esteja previsto no art. 7º, XXI, da Constituição
Federal, toda a sua regulamentação é infraconstitucional e encontra-se na Consolidação das Leis do
Trabalho.
1.1.2. PRAZO
O prazo mínimo do aviso prévio é de 30 dias, conforme o art. 7º, inciso XXI, da CF, motivo pelo qual o art.
art. 7º, CF. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem
à melhoria de sua condição social:
...
XXI – aviso prévio proporcional ao tempo de serviço, sendo no mínimo de trinta dias,
nos termos da lei;
O dispositivo mencionado supra possui duas normas jurídicas, sendo uma de eficácia plena (“aviso
prévio de no mínimo de 30 dias”) e outra de eficácia contida (a lei deverá regular outros prazos, devendo
ser obedecido o mínimo de 30 dias).
Importante salientar, ainda, que é possível a criação de uma norma coletiva que traga um prazo maior de
aviso prévio e, nesse caso, todo o período será computado como de tempo de serviço efetivo, conforme
determina a OJ 367 da SDI-1:
SDI-1
OJ-367 AVISO PRÉVIO DE 60 DIAS. ELASTECIMENTO POR NORMA COLETIVA.
PROJEÇÃO. REFLEXOS NAS PARCELAS TRABALHISTAS (DEJT divulgado em 03, 04 e
05.12.2008) O prazo de aviso prévio de 60 dias, concedido por meio de norma coletiva
que silencia sobre alcance de seus efeitos jurídicos, computa-se integralmente como
tempo de serviço, nos termos do § 1º do art. 487 da CLT, repercutindo nas verbas
rescisórias.
31
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Cabe aviso prévio quando, não havendo prazo estipulado, ou seja, quando o contrato for por prazo
indeterminado, o empregador quiser rescindir o contrato sem justo motivo, ocorrendo o mesmo quando
o desejo de rescindir o contrato partir do empregado.
Observa-se, assim, que, de acordo com o caput do art. 487, em regra, o aviso prévio só é devido nos
contrato de prazo indeterminado:
CLT
Art. 487. Não havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo motivo, quiser rescindir
o contrato deverá avisar a outra da sua resolução com a antecedência mínima de:
CLT
Art. 481. Aos contratos por prazo determinado, que contiverem cláusula assecuratória
do direito recíproco de rescisão, antes de expirado o termo ajustado, aplicam-se, caso
seja exercido tal direito por qualquer das partes, os princípios que regem a rescisão dos
contratos por prazo indeterminado.
TST
SUM-163 AVISO PRÉVIO. CONTRATO DE EXPERIÊNCIA (mantida) - Res. 121/2003, DJ
19, 20 e 21.11.2003. Cabe aviso prévio nas rescisões antecipadas dos contratos de
experiência, na forma do art. 481 da CLT (ex-Prejulgado nº 42).
O aviso prévio é devido integralmente também no caso de cessação das atividades da empresa, por força
da Súmula 44 do TST:
TST
SUM-44 AVISO PRÉVIO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A cessação
da atividade da empresa, com o pagamento da indenização, simples ou em dobro, não
exclui, por si só, o direito do empregado ao aviso prévio.
É devido aviso prévio, ainda, no caso de rescisão do contrato de trabalho por justa causa do empregador,
conforme § 4º do art. 487:
CLT
Art. 487
§ 4º É devido o aviso prévio na despedida indireta. 32
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Quando da rescisão ou despedida indireta (falta grave do empregador), haverá direito do empregado a
aviso prévio, conforme determinado no §4º do art. 487 da CLT. A lei não diz, mas, por questões fáticas, o
aviso prévio, nesse caso, será indenizado.
Na hipótese de o empregado, no curso do aviso prévio, cometer qualquer das faltas autorizadoras da
rescisão contratual por justa causa, perderá ele o direito não só ao restante do respectivo período,
conforme prevê o art. 491 da CLT, como também às indenizações que lhe seriam devidas no caso da não
ocorrência da justa causa, por força da Súmula 73 do TST.
TST
SUM-73 DESPEDIDA. JUSTA CAUSA (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 A ocorrência de justa causa, salvo a de abandono de emprego, no decurso
Art. 491 - O empregado que, durante o prazo do aviso prévio, cometer qualquer das
faltas consideradas pela lei como justas para a rescisão, perde o direito ao restante do
respectivo prazo.
No ordenamento jurídico pátrio, temos dois tipos de aviso prévio: o aviso prévio trabalhado e o aviso
prévio indenizado, também conhecido como aviso prévio não trabalhado.
Trabalhado
Aviso prévio
Indenizado
Ambos integram o tempo de serviço do empregado, projetando o contrato de trabalho por mais 30 dias.
Isso significa que haverá mais um mês de salário, mais 1/12 de férias, mais 1/12 de 13º salário, mais um
mês de FGTS, mais um mês de contribuição para o INSS, etc.
O aviso prévio integra o tempo de serviço, recaindo sobre todos os direitos trabalhistas. É assim porque
o contrato de trabalho só se extingue após o término do aviso prévio.
Aviso prévio trabalhado é aquele em que o empregado presta serviços no período. Já o aviso prévio
indenizado, ou não trabalhado, é aquele em que não há prestação de serviços, mas há o recebimento do
salário correspondente, estando este previsto no §1º do art. 487 da CLT:
CLT
Art. 487
§ 1º A falta do aviso prévio por parte do empregador dá ao empregado o direito aos
33
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Como se pode observar pelo dispositivo legal citado supra, mesmo quando o aviso prévio é indenizado,
os 30 dias correspondentes integram o contrato de trabalho do empregado, como se tivesse
efetivamente trabalhado, pois o §1º do art. 487 da CLT garante “ a integração desse período no seu tempo de
serviço”.
O aviso prévio indenizado tem natureza salarial e não indenizatória, a despeito do nome. Há apenas um
caso em que o aviso prévio indenizado terá natureza meramente indenizatória, não prorrogando o
contrato de trabalho para o futuro, de acordo com entendimento dominante do TST: quando o
empregador não concede a redução de 2 horas no horário de trabalho diário do empregado, ainda que
TST
SUM-230 AVISO PRÉVIO. SUBSTITUIÇÃO PELO PAGAMENTO DAS HORAS REDUZIDAS
DA JORNADA DE TRABALHO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. É
ilegal substituir o período que se reduz da jornada de trabalho, no aviso prévio, pelo
pagamento das horas correspondentes.
Relembrando que, se o empregador quiser rescindir o contrato sem justa causa, terá que notificar o
empregado com antecedência de 30 dias, concedendo-lhe o aviso prévio que, nesse caso, será
trabalhado.
Se o empregado, sem justo motivo, demitir-se, ele também terá que conceder aviso prévio trabalhado
ao empregador. Caso ele não o conceda, o §2º do art. 487 da CLT autoriza o empregador, quando do
pagamento das verbas trabalhistas rescisórias, a descontar destas os 30 dias correspondentes ao aviso
prévio:
CLT
Art. 487
§ 2º A falta de aviso prévio por parte do empregado dá ao empregador o direito de
descontar os salários correspondentes ao prazo respectivo.
O valor do aviso prévio está previsto no art. 487, §3º da CLT. Não havendo valor fixo, é feita a média dos
12 últimos meses de remuneração.
34
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Art. 487
§ 3º Em se tratando de salário pago na base de tarefa, o cálculo, para os efeitos dos
parágrafos anteriores, será feito de acordo com a média dos últimos doze meses de
serviço.
Como se verifica através do § 1º e §2º do art. 487 da CLT, o aviso prévio é calculado sobre os salários e não
sobre a remuneração. Logo, se o empregado recebe gorjetas e tem seu aviso prévio indenizado, o valor do
aviso não será calculado sobre a remuneração, não sendo levadas em conta as gorjetas. Já se o aviso prévio for
trabalhado, a remuneração é devida e o empregado tem direito às gorjetas.
Ex.: O aviso prévio conta-se dia a dia. Assim, se o contrato for rescindido em 04 de outubro, o prazo
inicia-se no dia 05 de outubro, projetando-se o contrato até 03 de novembro, tendo em vista que o mês
30 dias
É assim porque a CLT é omissa quanto à contagem de prazos trabalhistas, sendo estes computados da
forma prevista no art. 132 do Código Civil e que também se aplica aos prazos processuais trabalhistas, ou
seja, excluindo o dia do início e incluindo o dia do vencimento. É a inteligência da Súmula 380 do TST:
TST
SUM-380 AVISO PRÉVIO. INÍCIO DA CONTAGEM. ART. 132 DO CÓDIGO CIVIL DE 2002
(conversão da Orientação Jurisprudencial nº 122 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20,
22 e 25.04.2005 Aplica-se a regra prevista no "caput" do art. 132 do Código Civil de
2002 à contagem do prazo do aviso prévio, excluindo-se o dia do começo e incluindo o
do vencimento. (ex-OJ nº 122 da SBDI-1 - inserida em 20.04.1998)
CC
Art. 132. Salvo disposição legal ou convencional em contrário, computam-se os prazos,
excluído o dia do começo, e incluí do o do vencimento.
Ex.: Caso a notificação da demissão fosse em 04/11, já que novembro tem 30 dias, começaria o prazo no
dia 05/11, findando em 04/12.
TÉRMINO DO
CONTRATO DE
TRABALHO 35
Último dia do
aviso prévio
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Início da
Notificação da contagem
demissão do prazo
30 dias
Seja o aviso prévio trabalhado ou indenizado, o período de 30 dias integra o contrato de trabalho do
empregado, motivo pelo qual incide normalmente sobre esse período depósito de FGTS, contribuição
previdenciária, 1/12 de férias e 1/12 de décimo terceiro salário.
30 dias
________________________ _______________________
03 de agosto – av. prévio 02 de setembro (término contrato)
Por isso, a data a ser anotada na CTPS do empregado como data de saída (fim do contrato) é a do último
dia do aviso prévio, ainda que indenizado, conforme OJ-82 da SDI1:
Quando o empregado não concede aviso ao empregador, e somente neste caso, não há se falar em
prorrogação do contrato de trabalho.
1.1.5. IRRENUNCIABILIDADE
Em regra, o aviso prévio é direito irrenunciável do empregado, havendo exceção no caso de ter ele
obtido novo emprego, conforme determina a Súmula 276 do TST.
TST
SUM-276 AVISO PRÉVIO. RENÚNCIA PELO EMPREGADO (mantida) - Res. 121/2003, DJ
19, 20 e 21.11.2003 O direito ao aviso prévio é irrenunciável pelo empregado. O pedido
de dispensa de cumprimento não exime o empregador de pagar o respectivo valor,
salvo comprovação de haver o prestador dos serviços obtido novo emprego. 36
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Se o empregador cometer falta grave durante o aviso prévio, ainda que o aviso tenha sido dado pelo
empregado, o empregador fica obrigado ao pagamento do restante do aviso, além das verbas rescisórias
de natureza indenizatória.
CLT
Art. 490. O empregador que, durante o prazo do aviso prévio dado ao empregado,
praticar ato que justifique a rescisão imediata do contrato, sujeita-se ao pagamento da
remuneração correspondente ao prazo do referido aviso, sem prejuízo da indenização
que for devida.
CLT
Art. 491. O empregado que, durante o prazo do aviso prévio, cometer qualquer das
faltas consideradas pela lei como justas para a rescisão, perde o direito ao restante do
respectivo prazo.
TST
SUM-73 DESPEDIDA. JUSTA CAUSA (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 A ocorrência de justa causa, salvo a de abandono de emprego, no decurso
do prazo do aviso prévio dado pelo empregador, retira do empregado qualquer direito
às verbas rescisórias de natureza indenizatória.
Justifica-se a exclusão da justa causa por abandono de emprego por haver, neste caso, presunção de que
o empregado tenha conseguido novo emprego, tendo sido necessário o seu afastamento imediato.
1.1.7. RECONSIDERAÇÃO
O art. 489 da CLT estabelece que é perfeitamente possível a reconsideração durante o período de aviso
prévio. De acordo com o art. 489 da CLT, pode a parte que avisou à outra da sua intenção de rescindir o
contrato, arrependendo-se, voltar atrás na sua decisão e solicitar a manutenção do vínculo. À outra
parte caberá decidir se desconsidera ou não o aviso prévio.
CLT
Art. 489 - Dado o aviso prévio, a rescisão torna-se efetiva depois de expirado o respectivo prazo, mas, se
a parte notificante reconsiderar o ato, antes de seu termo, à outra parte é facultado aceitar a
reconsideração. Assim, a reconsideração é ato bilateral, devendo a parte que recebeu o aviso com ela
anuir.
37
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Existe, no entanto, a reconsideração tácita, prevista no art. 489, parágrafo único, da CLT, que ocorre
quando as partes não manifestam expressamente a sua vontade, mas agem em conformidade com a
reconsideração e em desconformidade com a intenção de rescindir o contrato.
CLT
Art. 489
Parágrafo único - Caso seja aceita a reconsideração ou continuando a prestação
depois de expirado o prazo, o contrato continuará a vigorar, como se o aviso prévio não
tivesse sido dado.
Visualiza-se mais claramente essa hipótese com o aviso prévio trabalhado, podendo ocorrer de o
empregado trabalhar os 30 dias do aviso prévio e, ao invés de findar a prestação de serviços, no dia
seguinte ele retoma o trabalho normalmente, prosseguindo com seu labor, pelo que o empregador não
se insurge, aceitando que o empregado continue trabalhando como se o aviso prévio não tivesse sido
A lei não exige que o aviso prévio seja escrito, podendo também ser verbal. Note que quando a lei
considera necessário que se faça algo por escrito, ela o exige expressamente, como no caso de aviso de
férias (Art. 135/CLT) e na lei de greve, (Lei nº 7.783/89).
Data-base é o dia e mês, variável de acordo com a categoria profissional, em que os sindicatos de empregados
incitam os sindicatos de empregadores com objetivo de reajustar os termos dos seus contratos coletivos de
trabalho, ou seja, é o mês em que a categoria profissional provoca a categoria econômica para negociação
coletiva.
Aviso prévio
________________________ _______________________
O3 de agosto – av. prévio 02 de setembro (término contrato)
Isso ocorre mesmo se o reajuste ocorrer após a data-base, ou seja, se ultrapassar o mês da data-base,
tendo, nesse caso, efeito retroativo, conforme determinado no art. 487, §6º, da CLT:
CLT
Art. 487
§ 6º O reajustamento salarial coletivo determinado no curso do aviso prévio, beneficia
o empregado pré-avisado da despedida, mesmo que tenha recebido antecipadamente
os salários correspondentes ao período do aviso, que integra seu tempo de serviço para
todos os efeitos legais.
Após ter entrado em vigor no dia 13.10.2011, a alteração trazida pela Lei 12.506 trouxe o tão sonhado
aviso prévio proporcional. Após 23 anos e oito dias, finalmente o inc. XXI do art. 7o da Constituição
“Art. 1o O aviso prévio, de que trata o Capítulo VI do Título IV da Consolidação das Leis do Trabalho –
CLT, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, será concedido na proporção de 30
(trinta) dias aos empregados que contem até 1 (um) ano de serviço na mesma empresa”.
“Parágrafo único. Ao aviso prévio previsto neste artigo serão acrescidos 3 (três) dias por ano de serviço
prestado na mesma empresa, até o máximo de 60 (sessenta) dias, perfazendo um total de até 90
(noventa) dias”.
Assim, ao ser o empregado despedido sem justa causa no primeiro ano de contrato, terá no mínimo
aviso prévio de 30 dias (art. 487, caput, CLT), aos quais serão acrescidos 3 dias por cada ano de serviço
Lei 12.506/11). Logo, caso um empregado seja despedido sem justa causa com até um ano de serviço o
aviso será de 30 dias. Caso seja despedido com, por exemplo, dois anos de emprego, terá os 30 dias
mínimos mais 3 dias, num total de 33 dias.
Esta proporcionalidade, no entanto, está limitada ao um máximo de 60 dias acrescidos àqueles 30, ou
seja, o máximo que o empregado poderá ter de aviso prévio proporcional é de 90 dias, dos quais, 30 dias
mínimos mais os 60 dias que poderá obter caso tenha trabalho período igual ou superior a 21 anos. Pois
se a cada ano trabalhado consegue mais 3 dias, no primeiro ano tem 30 e após 20 anos (20 x 3) obterá
60 dias, totalizando 21 anos de emprego para os 90 dias de aviso prévio proporcional. Caso seja
despedido com 30 anos de serviço continuará com os mesmos 90 dias de aviso prévio proporcional que
a meu ver é melhor do que nada, pois foram os 23 anos que antecederam a regulamentação do inc. XXI
art. 7o da CF/88.
39
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1.2.1. CONCEITO
As férias constituem o período descanso a que tem direito o empregado após 12 meses de trabalho. A
Constituição Federal garante esse direito aos empregados urbanos e rurais, domésticos e aos avulsos,
em seu art. 7º, inciso XVII:
CF
Art. 7º. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
XVII - gozo de férias anuais remuneradas com, pelo menos, um terço a mais do que o
salário normal;
Antes da Constituição Federal de 1988, as férias eram remuneradas apenas com o salário
40
Aqui não há
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pagamento
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de salário! www.eupassonaoab.com.br
correspondente ao período em que seriam gozadas, sem, contudo, nenhum acréscimo. Atualmente, o
empregado recebe a remuneração do período de férias (= salário mensal) acrescido de um terço sobre o
valor desta.
O objetivo do acréscimo é possibilitar que o empregado goze esse período, usufruindo de descanso e
lazer, visto que usualmente o salário mensal já é comprometido com as despesas habituais (aluguel,
alimentação, educação, saúde, etc.).
Importante ressaltar que as férias não são uma remuneração a mais, como ocorre com o 13ª salário. As
férias são, na verdade, um mês não trabalhado em que se percebe remuneração como se tivesse
trabalhado. Trata-se de um exemplo clássico de interrupção do contrato de trabalho, em que não há
prestação de serviços, mas há recebimento de salário.
1.2.2. PAGAMENTO
MAR
MAR ABR
ABR MAIMAI JUN
JUN JUL
JUL AGO SET
SET OUT
OUT
De acordo com o §1º do Art. 459 da CLT, o pagamento do salário deve ser feito até o 5º dia útil do mês
subseqüente ao da prestação do serviço:
CLT
Art. 459.
§ 1º Quando o pagamento houver sido estipulado por mês, deverá ser efetuado, o mais
tardar, até o quinto dia útil do mês subsequente ao vencido.
Já em se tratando de férias, o pagamento deve ser feito até dois dias antes do início do seu gozo,
conforme determinado no art. 145 da CLT:
41
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CLT
Art. 145. O pagamento da remuneração das férias e, se for o caso, o do abono referido
no artigo 143 serão efetuados até dois dias antes do início do respectivo período.
Por isso, o empregado deve ter atenção, pois, já que a remuneração é paga de forma antecipada,
quando do seu retorno ao trabalho, não haverá recebimento de salário correspondente ao mês anterior,
como ocorre de costume (pagamento no mês subsequente ao trabalhado), o que pode causar
transtornos ao empregado se este não se organizar, preparando-se financeiramente para o mês
subsequente às férias.
Período concessivo: É o período equivalente aos 12 meses subsequentes ao período aquisitivo. As férias
devem ser concedidas ao empregado pelo empregador no período concessivo e o empregado deve gozá-
las também neste período. Se o empregado gozar as férias fora do período concessivo terá as férias
pagas em dobro. Trata-se das chamadas férias vencidas dobradas ou férias indenizáveis. Ressalte-se que
não se trata de conceder o dobro do período para gozo das férias, mas de remunerar de forma dobrada
o valor equivalente ao período.
O art. 136 da CLT dispõe que ao empregador cabe escolher o período em que o empregado gozará as
férias. Esse ato de concessão das férias pelo empregador é semelhante ao ato administrativo
discricionário, pois ele fará a escolha de acordo com sua conveniência e oportunidade e dentro da lei,
nesse caso, dentro do período concessivo.
CLT
Art. 136. A época da concessão das férias será a que melhor consulte os interesses do
empregador.
Assim, se, por exemplo, o empregado recebe o aviso prévio de férias para gozá-las no mês de julho,
devendo tal aviso estar em conformidade com o art. 135 da CLT, que estabelece a necessidade de o
empregador informar a concessão das férias por escrito e com antecedência mínima de 30 dias, o
pagamento de seus salários se dará da seguinte forma:
É possível ainda que o empregado receba nas férias a metade do seu 13º salário, desde que comunique
ao empregador, até o dia 31 de janeiro do ano em que vai tirar as férias, que deseja receber desta forma.
Quando o empregado comunica ao empregador até a data limite, o empregador é obrigado a pagar a
parcela do 13º salário por ocasião das férias. Se o comunicado for feito fora do prazo, cabe ao
Lei 4.749/65.
Art. 2º - Entre os meses de fevereiro e novembro de cada ano, o empregador pagará
como adiantamento da gratificação referida no artigo precedente, de uma só vez,
metade do salário recebido pelo respectivo empregado no mês anterior.
§ 1º - O empregador não estará obrigado a pagar o adiantamento, no mesmo mês, a
todos os seus empregados.
§ 2º - O adiantamento será pago ao ensejo das férias do empregado, sempre que este
o requerer no mês de janeiro do correspondente ano.
ATENÇÃO: Se numa prova de 2ª fase da OAB a questão disser que o contrato foi rescindido numa
data ou que o empregado foi despedido sem justa causa, sempre prorrogue o contrato de trabalho por
mais 30 dias, em virtude do aviso prévio.
Ex.:
19
O primeiro dia de trabalho conta como primeiro dia do período aquisitivo, ao contrário do prazo
processual trabalhista, que é contado com exclusão do dia de início e inclusão do termo final, conforme
art. 775 da CLT: 43
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CLT
Art. 775. Os prazos estabelecidos neste Título contam-se com exclusão do dia do
começo e inclusão do dia do vencimento, e são contínuos e irreleváveis, podendo,
entretanto, ser prorrogado pelo tempo estritamente necessário pelo juiz ou tribunal, ou
em virtude de força maior, devidamente comprovada.
Se o primeiro dia não contasse, no exemplo dado, o período aquisitivo seria de 19/01/07 a 19/01/08;
mas conta, findando o período aquisitivo em 18 de janeiro de 2008.
19 o empregador não seja punido com o pagamento das férias em dobro, deverá conceder e o
Para que
19
empregado gozar as férias dentro do período concessivo. Logo, o último dia de férias deverá coincidir
com o último dia do período concessivo. Esse é o limite para o empregador não ser punido com o
pagamento em dobro.
CLT
Art. 137. Sempre que as férias forem concedidas após o prazo de que trata o artigo
134, o empregador pagará em dobro a respectiva remuneração.
§ 1º Vencido o mencionado prazo sem que o empregador tenha concedido as férias, o
empregado poderá ajuizar reclamação pedindo a fixação, por sentença, da época de
gozo das mesmas.
§ 2º A sentença cominará pena diária de cinco por cento do salário mínimo, devida ao
empregado até que seja cumprida.
§ 3º Cópia da decisão judicial transitada em julgado será remetida ao órgão local do
Ministério do Trabalho, para fins de aplicação da multa de caráter administrativo.
Se as férias forem concedidas ou gozadas após 18/01/09, no exemplo dado, sua remuneração será paga
em dobro. Ainda que apenas um dia das férias seja gozado fora do período, este dia deverá ser pago em
dobro. Logo, muito embora o empregador conceda as férias dentro do período concessivo, se elas não
forem gozadas em sua integralidade dentro deste período, haverá pagamento dos dias correspondentes
em dobro, ou seja, os dias que ultrapassarem o período serão pagos em dobro. É o que nos diz a Súmula
81 do TST:
SUM-81. FÉRIAS (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. Os dias de férias
gozados após o período legal de concessão deverão ser remunerados em dobro.
Sendo assim, de acordo com o entendimento do TST, se o empregador conceder as férias e não pagá-las
na época oportuna (art. 145 da CLT), esta remuneração será dobrada. Caso o empregado receba a
remuneração e não goze o período, o pagamento é também dobrado.
44
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ATENÇÃO! No caso de férias dobradas, estas serão calculadas com base na remuneração
percebida pelo empregado quando da extinção do contrato ou da interposição da reclamação
trabalhista.
TST
SUM-7 FÉRIAS (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A indenização pelo
não-deferimento das férias no tempo oportuno será calculada com base na
remuneração devida ao empregado na época da reclamação ou, se for o caso, na da
extinção do contrato.
Ex.: Imagine que o empregador concedeu as férias do empregado no dia 09/01/09. Neste caso, do dia 09
ao dia 18 de janeiro temos dez dias, e tais dias serão pagos de forma simples, já que dentro do período
Extinção do
contrato de
trabalho
Assim, no exemplo dado, se o empregado nunca houver gozado férias, as férias de 2007 e 2008 serão
dobradas, as férias de 2009 serão simples e as de 2010 serão proporcionais.
No caso de o empregado demitir-se antes de completar os 12 meses do período aquisitivo, terá ele
direito a férias proporcionais, de acordo com a Súmula 261 do TST:
TST
SUM-261 FÉRIAS PROPORCIONAIS. PEDIDO DE DEMISSÃO. CONTRATO VIGENTE HÁ
MENOS DE UM ANO (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O
empregado que se demite antes de complementar 12 (doze) meses de serviço tem
direito a férias proporcionais.
O art. 146, parágrafo único, da CLT, também prevê o direito a férias proporcionais, desde que a rescisão
tenha sido sem justa causa.
CLT
45
19/08/10
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Art. 146.
Parágrafo único. Na cessação do contrato de trabalho, após doze meses de serviço, o
empregado, desde que não haja sido demitido por justa causa, terá direito à
remuneração relativa ao período incompleto de férias, de acordo com o artigo 130, na
proporção de um doze avos por mês de serviço ou fração superior a quatorze dias.
Ex.:
Do mês de setembro para o mês de outubro, para se verificar se há direito às férias, tendo em vista a
rescisão contratual, é preciso verificar dia a dia, contando do dia 19 de setembro (inclusive) até dia 04 de
outubro. Temos entre esses dias o total de 16 dias, logo, fração superior a 14 dias, em conformidade com
o parágrafo único do art. 146 da CLT.
Portanto, se a cada mês trabalho ou fração superior a 14 dias o empregado adquire 1/12 de férias, no
exemplo dado, terá direito a 9/12 de férias proporcionais.
ATENÇÃO! NÃO reduza a fração, pois, juridicamente, 9/12 não é igual a 3/4, embora correto
matematicamente.
Férias vencidas simples são aquelas cujo período aquisitivo se completou, mas o
concessivo não acabou.
1.2.3. EXCEÇÕES
Férias proporcionais são aquelas cujo período aquisitivo sequer se completou.
A regra geral é que as férias sejam concedidas de uma só vez. Entretanto, em casos excepcionais, as
férias poderão ser gozadas em dois períodos, desde que um deles não seja inferior a 10 dias corridos.
CLT
Art. 134 - As férias serão concedidas por ato do empregador, em um só período, nos 12
(doze) meses subseqüentes à data em que o empregado tiver adquirido o direito.
Os maiores de 50 e os menores de 18 anos terão as férias concedidas de uma só vez, por força do art.
134, § 2º, da CLT:
CLT
Art. 134.
§ 2º Aos menores de 18 (dezoito) anos e aos maiores de 50 (cinqüenta) anos de idade,
as férias serão sempre concedidas de uma só vez.
Os membros de uma mesma família que trabalhem num mesmo estabelecimento ou na mesma empresa
terão direito de gozar suas férias num mesmo período, desde que assim o requeiram e não causem
prejuízo ao serviço (art. 136, §1º, da CLT).
O empregado estudante menor de 18 anos tem direito a fazer coincidir suas férias com as escolares (art.
136, §2º, da CLT).
CLT
47
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Art. 136. A época da concessão das férias será a que melhor consulte os interesses do
empregador.
§ 1º Os membros de uma família, que trabalharem no mesmo estabelecimento ou
empresa, terão direito a gozar férias no mesmo período, se assim o desejarem e se disto
não resultar prejuízo para o serviço.
§ 2º O empregado estudante, menor de 18 (dezoito) anos terá direito a fazer coincidir
suas férias com as férias escolares.
O sistema de férias diferenciadas para empregados submetidos a regime de trabalho de tempo parcial
foi tratado no art. 130-A da CLT, conforme abaixo demonstrado:
Abono de férias é a faculdade que o empregado tem de converter 1/3 de suas férias em abono
pecuniário, no valor da remuneração que lhe seria correspondente (art. 143 da CLT). O abono pecuniário
deve ser calculado sobre a remuneração das férias já acrescida de um terço.
CLT
Art. 143. É facultado ao empregado converter um terço do período de férias a que tiver
direito em abono pecuniário, no valor da remuneração que lhe seria devida nos dias
48
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correspondentes.
§ 1º O abono de férias deverá ser requerido até quinze dias antes do término do
período aquisitivo.
1.2.7. PRESCRIÇÃO
O art. 149 da CLT estabelece que o prazo prescricional inicia quando do término do período concessivo
de férias ou, se for o caso, da cessação do contrato de trabalho. Há que se lembrar que contra menores
de 18 anos não corre prescrição (art. 440 da CLT).
CLT
Art. 149 - A prescrição do direito de reclamar a concessão das férias ou o pagamento da
respectiva remuneração é contada do término do prazo mencionado no art. 134 ou, se
for o caso, da cessação do contrato de trabalho.
1.3.1. CONCEITO
Saldo de salário é o valor devido ao empregado pelos dias trabalhados desde o último recebimento de
salário até a notificação da demissão.
Com a dispensa do empregado, com ou sem justa causa, deve o empregador pagar o saldo de salário,
que é, segundo o art. 5º, XXVI, da Constituição Federal, direito adquirido do empregado.
Importante ressaltar que o saldo de salário e o aviso prévio são direitos compatíveis e cumulativos entre
si, de forma que, se a dispensa for sem justa causa, são devidos tanto um como o outro.
Início da
Notificação contagem
da demissão do prazo
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1.4.1. CONCEITO
CF
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
ATENÇÃO! O 13º salário é calculado com base na REMUNERAÇÃO do empregado e não no salário.
Muito embora previsto na Constituição Federal de 1988, o 13º salário é regulamentado por duas leis
infraconstitucionais, quais sejam a Lei 4.090/62 e a Lei 4.749/65, além, é claro, de seus decretos
regulamentares.
O 13º salário é pago, no máximo, em duas parcelas, desde que a 1ª seja paga até o dia 30 de novembro
e a segunda até o dia 20 de dezembro de cada ano.
O valor pode ser pago de forma integral em novembro, mas nunca de uma só vez em dezembro, pois é
obrigatório o adiantamento entre os meses de fevereiro e novembro, não havendo obrigatoriedade de o
empregador pagar de uma só vez a todos os seus empregados. Daí a possibilidade de o adiantamento
ocorrer em meses diversos, a fim de que o empregador possa efetuá-lo gradativamente aos seus
empregados. É o que dispõem os arts. 1º e 2º da Lei 4.749/65: 50
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Lei 4.749/65
Art. 1º A gratificação salarial instituída pela Lei no 4.090, de 13 de julho de 1962, será
paga pelo empregador até o dia 20 de dezembro de cada ano, compensada a
importância que, a título de adiantamento, o empregado houver recebido na forma do
artigo seguinte.
Ex.: Empregado admitido em 20 de outubro de 2007 e despedido em 23 de maio de 2010, sem nunca ter
recebido 13º salário (projeta-se o aviso prévio até 22 de junho de 2010):
13º Integral
salário
2008
13º Integral
salário
2009
51
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13º
Aviso prévio de 30 dias
salário
2010
jan fev mar abr mai 23 mai jun 22 jun
O §2º do art. 2º da Lei 4.749/65 traz a possibilidade de o empregado requerer a primeira metade do 13º
juntamente com o pagamento das férias:
Lei 4.749/65
Art. 2º
§ 2º O adiantamento será pago ao ensejo das férias do empregado, sempre que este o
requerer no mês de janeiro do correspondente ano.
Para os empregados que percebem salário variável, o adiantamento será calculado na base da média
aritmética das importâncias devidas nos meses trabalhados até o anterior aquele que se realizar o
adiantamento.
O Fundo de Garantia por Tempo de Serviço - FGTS, previsto no art. 7º, III, da CF/88 e regulamentado na
Lei 8.036/90, é uma espécie de poupança forçada do empregado, pois é composto por depósitos
mensais correspondentes a 8% sobre a sua remuneração (art. 15 da Lei 8.036/1990), os quais devem ser
feitos pelo EMPREGADOR. Esses depósitos vão para uma conta da Caixa Econômica Federal vinculada ao
contrato de trabalho.
CF/1988
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
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Lei 8.036/1990
Art. 15. Para os fins previstos nesta Lei, todos os empregadores ficam obrigados a
depositar, até o dia sete de cada mês, em conta bancária vinculada, a importância
correspondente a oito por cento da remuneração paga ou devida, no mês anterior, a
cada trabalhador, incluídas na remuneração as parcelas de que tratam os artigos 457 e
458 da CLT e a gratificação de Natal a que se refere a Lei no 4.090, 13 de julho de 1962,
com as modificações da Lei no 4.749, de 12 de agosto de 1965. (grifo nosso)
De acordo com art. 20, inciso I, da Lei 8.036/1990, o FGTS poderá ser movimentado quando da rescisão
sem justa causa, culpa recíproca e força maior, motivo pelo qual deverá ser sempre solicitado o seu
Lei 8.036/1990
Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poderá ser movimentada nas
seguintes situações:
I - despedida sem justa causa, inclusive a indireta, de culpa recíproca e de força maior;
1.6.1. CONCEITO
Trata-se de uma indenização, um percentual, que é pago a mais quando da rescisão injusta do contrato
de trabalho. Encontra previsão no art. 7º, inciso I, da CF/88:
CLT
Art. 7º. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
I - relação de emprego protegida contra despedida arbitrária ou sem justa causa, nos
termos de lei complementar, que preverá indenização compensatória, dentre outros
direitos;
A indenização de 40% sobre os depósitos de FGTS encontra-se prevista também no art. 10, inciso I, da
ADCT e no art. 18 da Lei 8.036/90:
ADCT
Art. 10. Até que seja promulgada a lei complementar a que se refere o Art. 7º, I, da
Constituição:
I - fica limitada a proteção nele referida ao aumento, para quatro vezes, da
porcentagem prevista no Art. 6º, caput e § 1º, da Lei nº 5.107, de 13 de setembro de
1966;
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Lei 8.036/1990
Art. 18. Ocorrendo rescisão do contrato de trabalho, por parte do empregador, ficará
este obrigado a depositar na conta vinculada do trabalhador no FGTS os valores
relativos aos depósitos referentes ao mês da rescisão e ao imediatamente anterior, que
ainda não houver sido recolhido, sem prejuízo das cominações legais.
§ 2º Quando ocorrer despedida por culpa recíproca ou força maior, reconhecida pela
Justiça do Trabalho, o percentual de que trata o § 1º será de 20 (vinte) por cento.
A indenização, regra geral, é devida nos contratos por prazo indeterminado e NÃO devida nos contratos
por prazo determinado. Isso porque, nos contratos por prazo determinado, como o próprio nome
demonstra, a data de término é previamente ajustada entre as partes, inexistindo surpresa por parte do
empregado quanto a sua dispensa.
ATENÇÃO! O art. 445, caput, da CLT estabelece que o prazo dos contratos por prazo determinado
não pode ser superior a dois anos.
CLT
Art. 445. O contrato de trabalho por prazo determinado não poderá ser estipulado por
mais de 2 (dois) anos, observada a regra do Art. 451.
CLT
Art. 475. O empregado que for aposentado por invalidez terá suspenso o seu contrato
de trabalho durante o prazo fixado pelas leis de previdência social para a efetivação do
benefício.
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Fica bem claro, pelo §2º do dispositivo legal exposto, que, regra geral, não há indenização quando do
término dos contratos por prazo determinado, desde que a sua provisoriedade tenha sido
indubitavelmente informada ao empregado. O cabimento de indenização compensatória nesse tipo de
contrato constitui uma exceção.
Vejamos, então, as diferenças existentes entre a indenização compensatória nos contratos por prazo
indeterminado e nos contratos por prazo determinado:
Em ambos os tipos de contrato, incide a indenização correspondente a 40% sobre os depósitos de FGTS,
ocorrendo, nos casos de rescisão antecipada de contrato por prazo determinado, bis in idem, tendo em
vista que incidirá também a indenização adicional do art. 479 da CLT.
* FGTS é o Fundo de Garantia por Tempo de Serviço, previsto no art. 7º, III, da CF/88 e regulamentado na
Lei 8.036/90.
* É uma espécie de poupança forçada do empregado, pois é composto por depósitos mensais
correspondentes a 8% sobre a sua remuneração, os quais devem ser feitos pelo EMPREGADOR. Esses
depósitos vão para uma conta da Caixa Econômica Federal vinculada ao contrato de trabalho.
*De acordo com o entendimento do STF, o FGTS possui natureza previdenciária.
Ex.: Caso o empregado possua R$10.000,00 em sua conta de FGTS, quando da rescisão sem justa causa
do contrato de trabalho, ele poderá levantar (sacar) 100% desse valor. Além disso, o empregador deverá
pagar ao empregado, a título de indenização compensatória, valor correspondente a 40% sobre
R$10.000,00, ou seja, R$4.000,00. Os R$10.000,00 servirão, então, apenas como base de cálculo para a
multa.
Apesar de a regra geral ser o não cabimento de indenização nos contratos por prazo determinado, a
mesma é devida quando da rescisão antecipada do contrato, sem justa causa, por parte do empregador.
Nesse caso, é devida indenização equivalente a metade da remuneração a que o empregado teria direito
até o fim do contrato, conforme o art. 479 da CLT e entendimento da Súmula 125 do TST:
CLT
Art. 479. Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem justa
causa, despedir o empregado será obrigado a pagar-lhe, a título de indenização, e por
metade, a remuneração a que teria feito até o termo do contrato.
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TS
TST. SUM-125 CONTRATO DE TRABALHO. ART. 479 DA CLT (mantida) - Res. 121/2003,
DJ 19, 20 e 21.11.2003 O art. 479 da CLT aplica-se ao trabalhador optante pelo FGTS
admitido mediante contrato por prazo determinado, nos termos do art. 30, § 3º, do
Decreto nº 59.820, de 20.12.1966.
Ex.: Contrato de 24 meses. Salário de R$1.000,00. Se o contrato for rescindido no 15º mês, o
empregador deverá pagar 50% do valor de remuneração a que o empregado teria direito até o fim do
contrato, ou seja: (R$1.000,00 x 9) ÷2 = R$4.500,00.
9 meses
Se a rescisão antecipada do contrato de trabalho por prazo determinado partir do empregado, também
caberá indenização deste para o empregador, conforme o disposto no art. 480 da CLT, sendo seu valor de
no máximo de 50% da remuneração do restante do período em que deveria prestar serviço, sendo
necessário que o empregador comprove que sofreu prejuízos.
CLT
Art. 480. Havendo termo estipulado, o empregado não se poderá desligar do contrato,
sem justa causa, sob pena de ser obrigado a indenizar o empregador dos prejuízos que
desse fato lhe resultarem.
§ 1º A indenização, porém, não poderá exceder àquela a que teria direito o empregado
em idênticas condições.
ATENÇÃO! De acordo com o art. 481 da CLT, os CTPD podem conter a chamada CLÁUSULA
ASSECURATÓRIA DO DIREITO RECÍPROCO DE RESCISÃO ANTECIPADA, que permite às partes rescindirem
o contrato de forma antecipada. Neste caso, a indenização se dará nos moldes e princípios dos contratos
por prazo indeterminado, ou seja, incidirá a indenização de 40% sobre os depósitos de FGTS e o aviso
prévio.
CLT
Art. 481. Aos contratos por prazo determinado, que contiverem cláusula assecuratória
do direito recíproco de rescisão, antes de expirado o termo ajustado, aplicam-se, caso
seja exercido tal direito por qualquer das partes, os princípios que regem a rescisão dos
contratos por prazo indeterminado. 56
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O contrato de experiência é uma espécie de contrato por prazo determinado que não pode ultrapassar o
prazo de 90 dias e cujo objetivo é verificar a aptidão do empregado para certa função. Nesse tipo de
contrato, conforme o enunciado da Súmula 163 do TST, também poderá haver a cláusula assecuratória
do direito recíproco de rescisão, cabendo AVISO PRÉVIO quando da rescisão antecipada, AINDA QUE A
INICIATIVA TENHA SIDO DO EMPREGADO.
Essa indenização, também conhecida como indenização complementar, é pouco difundida no Direito do
Trabalho e tem tudo haver com a data-base, que é um mês e dia do ano escolhidos pelas categorias
organizadas em sindicatos para se obter melhores condições de trabalho.
Essas melhores condições de trabalho surgem através negociações que começam antes mesmo da data-
base e culminam na elaboração de acordo coletivo ou convenção coletiva de trabalho.
Um exemplo das tão almejadas melhores condições de trabalho buscadas pelas categorias profissionais
é o valor atual das horas extras da categoria de jornalistas, pois, para eles, a partir da segunda hora extra
prestada, incide o adicional de 100% sobre o valor da hora normal.
1.7.2. CABIMENTO
Se o empregado for demitido nos 30 dias que antecedem a data-base, terá ele direito à indenização do
art. 9º da Lei 7.238/84:
Lei 7.238/84
Art. 9º O empregado dispensado, sem justa causa, no período de 30 (trinta) dias que
antecede a data de sua correção salarial, terá direito à indenização adicional
equivalente a 1 (um) salário mensal, seja ele optante ou não pelo Fundo de Garantia
por Tempo de Serviço – FGTS.
Considera-se a expressão “dispensado” contida no dispositivo legal mencionado como sendo a efetiva rescisão
(término) do contrato de trabalho. Sendo assim, tem-se como base para análise de cabimento da indenização
adicional a data após os 30 dias de aviso prévio (e não a data da notificação da demissão!).
57
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Importante lembrar, porém, que, de acordo com a Súmula 182 do TST, o aviso prévio, seja trabalhado ou
indenizado, é levado em consideração para efeitos da indenização ora estudada.
TST
SUM-182 AVISO PRÉVIO. INDENIZAÇÃO COMPENSATÓRIA. LEI Nº 6.708, DE
30.10.1979 (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O tempo do aviso
prévio, mesmo indenizado, conta-se para efeito da indenização adicional prevista no
art. 9º da Lei nº 6.708, de 30.10.1979.
ATENÇÃO! Considerando que você não pode “inventar” informações na prova, só peça a
indenização adicional do art. 9º da Lei 6.708/79 se a questão trouxer a data-base da categoria
profissional.
Aviso prévio
Se o empregado for demitido em um mês, e, prorrogando-se mais 30 dias em virtude do aviso prévio, o
contrato findar-se justamente na data-base, não há se falar em indenização, tendo em vista que as
verbas rescisórias já serão calculadas com o novo salário, conforme § 6º do Art. 487 da CLT:
CLT
Art. 487
§ 6º O reajustamento salarial coletivo determinado no curso do aviso prévio, beneficia
o empregado pré-avisado da despedida, mesmo que tenha recebido antecipadamente
os salários correspondentes ao período do aviso, que integra seu tempo de serviço para
todos os efeitos legais.
Ex.: Se a notificação for em agosto, com data- base em setembro, não há se falar em indenização, visto
que a rescisão não antecedeu 30 dias da data base e o empregado já recebe com o reajuste.
Aviso prévio
Retroage
30 dias
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Ainda que o empregado já tenha recebido as verbas rescisórias, havendo reajuste no curso do aviso
prévio, o empregado terá direito a receber a diferença entre o valor recebido e o reajustado.
TST
SUM-314 INDENIZAÇÃO ADICIONAL. VERBAS RESCISÓRIAS. SALÁRIO CORRIGIDO
(mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Se ocorrer a rescisão contratual no
período de 30 (trinta) dias que antecede à data-base, observado a Súmula nº 182 do
TST, o pagamento das verbas rescisórias com o salário já corrigido não afasta o direito
à indenização adicional prevista nas Leis nºs 6.708, de 30.10.1979 e 7.238, de
28.10.1984.
Conforme o entendimento previsto na Súmula 242 do TST, se o empregado for dispensado sem justa
causa no mês da data-base (contando com a projeção do aviso prévio indenizado ou trabalhado), a base
de cálculo das verbas rescisórias e da indenização adicional será o salário já reajustado e não o salário
que antecede o dissídio, não havendo direito do empregado à percepção da indenização adicional.
Caso, porém, o término do contrato de trabalho (após a projeção do aviso prévio) recaia sobre o mês
que antecede data-base, cabendo a indenização adicional, a base de cálculo desta e das demais verbas
rescisórias será o salário que antecede o dissídio coletivo. É o entendimento da Súmula 242 do TST.
TST
SUM-242 INDENIZAÇÃO ADICIONAL. VALOR (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 A indenização adicional, prevista no art. 9º da Lei nº 6.708, de 30.10.1979
e no art. 9º da Lei nº 7.238 de 28.10.1984, corresponde ao salário mensal, no valor
devido na data da comunicação do despedimento, integrado pelos adicionais legais
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O pagamento das verbas rescisórias e indenizatórias deve obedecer aos prazos previstos em lei, sob
pena de multa.
CLT
Art. 477
§ 6º O pagamento das parcelas constantes do instrumento de rescisão ou recibo de
quitação deverá ser efetuado nos seguintes prazos:
Pelo dispositivo legal exposto acima, percebe-se a existência de dois possíveis prazos:
O §8º do art. 477, da CLT, prevê uma multa decorrente do não PAGAMENTO (o §6º do art. 477 da CLT
não fala em homologação do pagamento) das verbas trabalhistas devidas:
CLT
Art. 477
§ 8º A inobservância do disposto no § 6º deste artigo sujeitará o infrator à multa de
160 BTN, por trabalhador, bem assim ao pagamento da multa a favor do empregado,
em valor equivalente ao seu salário, devidamente corrigido pelo índice de variação do
BTN, salvo quando, comprovadamente, o trabalhador der causa à mora.
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Isso porque, de acordo com a Súmula 330 do TST, somente o que é expressamente consignado no recibo
é válido. Assinado o TRTC, opera-se a quitação das verbas rescisórias.
TST
SUM-330 QUITAÇÃO. VALIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
A quitação passada pelo empregado, com assistência de entidade sindical de sua
categoria, ao empregador, com observância dos requisitos exigidos nos parágrafos do
art. 477 da CLT, tem eficácia liberatória em relação às parcelas expressamente
consignadas no recibo, salvo se oposta ressalva expressa e especificada ao valor dado
à parcela ou parcelas impugnadas.
I - A quitação não abrange parcelas não consignadas no recibo de quitação e,
consequentemente, seus reflexos em outras parcelas, ainda que estas constem desse
recibo.
II - Quanto a direitos que deveriam ter sido satisfeitos durante a vigência do contrato
de trabalho, a quitação é válida em relação ao período expressamente consignado no
recibo de quitação.
ATENÇÃO! A OJ 132 da SDI-2 fala de acordo homologado judicialmente e, por isso, refere-se à coisa
julgada. Na homologação do TRCT não há se falar em coisa julgada, pois é feita pelo Sindicato do
empregado.
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SDI-2
OJ-132 AÇÃO RESCISÓRIA. ACORDO HOMOLOGADO. ALCANCE. OFENSA À COISA
JULGADA (DJ 04.05.2004)
Acordo celebrado - homologado judicialmente - em que o empregado dá plena e ampla
quitação, sem qualquer ressalva, alcança não só o objeto da inicial, como também
todas as demais parcelas referentes ao extinto contrato de trabalho, violando a coisa
julgada, a propositura de nova reclamação trabalhista.
TRABALHO
A rescisão do contrato de trabalho é o rompimento da relação contratual existente entre empregado e
empregador. A rescisão pode se dar por diversas causas, listadas a seguir.
2.1.1. CONCEITO
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Ocorre rescisão do contrato de trabalho sem justa causa quando o empregado apresenta-se totalmente
“inocente”, não tendo dado motivo algum para a sua despedida, ou seja, é quando a empregador, sem
nenhum justo motivo, rescinde o contrato de trabalho.
Assim como na rescisão indireta, na despedida sem justa causa, tem o empregado direito a todas as
verbas trabalhistas, inclusive ao adicional do art. 9º da lei 7.238/84, caso a rescisão se der em até 30 dias
antes da data-base.
O empregado recebe:
AVISO PRÉVIO
SALDO DE SALÁRIOS
13º PROPORCIONAL
2.2.1. CONCEITO
JUSTA CAUSA é a razão proeminente, prevista em lei, que dá ensejo à rescisão do contrato de trabalho
por culpa do transgressor, seja ele empregado ou empregador.
A justa causa ocorre quando do cometimento de uma FALTA GRAVE, que, de acordo com o art. 493
Consolidado, constitui “a prática de qualquer dos fatos a que se refere o art. 482, quando por sua
repetição ou natureza representem séria violação dos deveres e obrigações do empregado”. A rescisão
por justa causa do empregado ocorre, então, quando este comete uma falta grave.
Esse tipo de rescisão é extremamente desvantajosa para o obreiro, pois ele só fará jus às parcelas a cujo
direito ele já adquiriu, como saldo de salários e férias vencidas, por força do art. 5º, inciso XXXVI, da
Constituição Federal de 1988:
CF/88
Art. 5º
XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa
julgada;
As faltas graves que justificam a rescisão por justa causa do empregado encontram-se previstas, então,
no art. 482 da CLT:
CLT
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Art. 482 - Constituem justa causa para rescisão do contrato de trabalho pelo
empregador:
a) ato de improbidade;
b) incontinência de conduta ou mau procedimento;
c) negociação habitual por conta própria ou alheia sem permissão do empregador, e
quando constituir ato de concorrência à empresa para a qual trabalha o empregado,
ou for prejudicial ao serviço;
d) condenação criminal do empregado, passada em julgado, caso não tenha havido
suspensão da execução da pena;
e) desídia no desempenho das respectivas funções;
f) embriaguez habitual ou em serviço;
g) violação de segredo da empresa;
h) ato de indisciplina ou de insubordinação;
i) abandono de emprego;
j) ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no serviço contra qualquer pessoa, ou
c) mau procedimento: é a atitude irregular do empregado que, por exemplo, faz uso indevido de bem da
empresa, a si confiado. Na verdade, é o mau procedimento o desrespeito às normas padrão de convívio
em grupo social, como aquele que vive de fazer intrigas entre os colegas de trabalho.
d) negociação habitual: diz respeito aos atos de empresa praticados pelo empregado que negocia
habitualmente dentro do local de trabalho sem a permissão do empregador.
e) condenação criminal: para haver justa causa é preciso que o empregado seja condenado
criminalmente com sentença transitada em julgado.
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f) desídia: o empregado labora com desídia no desempenho de suas funções quando o faz com
negligência, preguiça, má vontade, displicência, desleixo. A desídia também pode ser caracterizada como
um conjunto de pequenas faltas que mostram a omissão do empregado no serviço, desde que haja
repetição de atos faltosos.
g) embriaguez: pode ser esta por uso de álcool ou de drogas. Deve-se distinguir entre embriaguez
habitual e embriaguez no serviço. Aquela é caracterizada pelo alcoolismo trazendo em seu conteúdo a
habitualidade. Esta é o fato único de se estar embriagado no serviço, ainda que uma única vez,
ensejando a justa causa.
h) violação de segredo de empresa: é cometida pelo empregado que divulga marcas e patentes,
fórmulas do empregador, sem seu consentimento, o que não deveria ser tornado público, configurando
prejuízo.
l) ato lesivo a honra e a boa fama: calúnia, injúria e difamação com relação à pessoa do empregador,
superiores hierárquicos ou outro empregado da empresa, salvo em legítima defesa, própria ou de
outrem.
n) prática constante de jogos de azar: se a prática é isolada, uma única vez, ou poucas vezes, não há
justa causa. Para ser justa a ruptura do contrato deve haver a habitualidade.
o) atos atentatórios à segurança nacional: atos de terrorismo e outros atos tipificados na Lei 7.170/83.
Outras hipóteses (artigo 508 CLT): empregado bancário que reiteradamente não pagar dívidas
legalmente exigíveis. Não uso dos EPIs (art. 158, parágrafo único CLT), empregados de estrada de ferro
que se recusarem a executar serviços extraordinários em caso de urgência e acidentes e ainda o
movimento paredista sem a observância das disposições da Lei 7783/89.
Na rescisão por justa causa, tem o empregado direito a saldo de salários e férias vencidas, se houver,
por serem direito adquirido. Importante ressaltar que as férias proporcionais não são devidas por serem
mera expectativa de direito.
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O empregado recebe:
AVISO PRÉVIO
SALDO DE SALÁRIOS
13º PROPORCIONAL
FÉRIAS PROPORCIONAIS + 1/3
FÉRIAS VENCIDAS SIMPLES + 1/3, SE HOUVER
FÉRIAS VENCIDAS DOBRADAS + 1/3, SE HOUVER
LEVANTAMENTO DOS DEPÓSITOS DO FGTS
INDENIZAÇÃO DE 40% SOBRE DEPÓSITOS DO FGTS
INDENIZAÇÃO ADICIONAL ART. 9º LEI 7.238/84
Quanto ao FGTS do empregado, este não perde o valor depositado, mas tão somente o direito de
levantá-lo. Isso porque os depósitos propriamente ditos são direito adquirido do empregado, previsto
Lei 8.036/1990
Art. 15. Para os fins previstos nesta lei, todos os empregadores ficam obrigados a
depositar, até o dia 7 (sete) de cada mês, em conta bancária vinculada, a importância
correspondente a 8 (oito) por cento da remuneração paga ou devida, no mês anterior, a
cada trabalhador, incluídas na remuneração as parcelas de que tratam os arts. 457 e
458 da CLT e a gratificação de Natal a que se refere a Lei nº 4.090, de 13 de julho de
1962, com as modificações da Lei nº 4.749, de 12 de agosto de 1965.
Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poderá ser movimentada nas
seguintes situações:
VIII - quando o trabalhador permanecer três anos ininterruptos, a partir de 1º de junho
de 1990, fora do regime do FGTS, podendo o saque, neste caso, ser efetuado a partir do
mês de aniversário do titular da conta.
2.3.1. CONCEITO
O cometimento de falta grave por parte do empregador causa a rescisão do contrato de trabalho por
justa causa do empregador, também chamada de rescisão indireta. As hipóteses de cabimento da
rescisão indireta encontram-se previstas no art. 483 da CLT.
CLT
Art. 483. O empregado poderá considerar rescindido o contrato e pleitear a devida
indenização quando:
a) forem exigidos serviços superiores às suas forças, defesos por lei, contrários aos
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Os serviços “superiores à força”, previstos na alínea “a” do dispositivo legal supra mencionado, podem ser
entendidos tanto como força física como intelectual.
- Homens
CLT
Art . 198 - É de 60 kg (sessenta quilogramas) o peso máximo que um empregado pode
remover individualmente, ressalvadas as disposições especiais relativas ao trabalho do
menor e da mulher.
- Menores de idade
CLT
Art. 405 - Ao menor não será permitido o trabalho:
Todo assédio moral constitui falta grave, mas nem toda falta grave é assédio moral. Isso porque pode
haver falta grave sem assédio moral (como o exemplo da advogada que num caso específico serve café).
O assédio moral não é crime, mas dá direito à indenização.
De toda forma, havendo assédio moral, o empregado pode considerar o contrato rescindido
indiretamente.
Caso a falta grave resulte em dispensa, será esta nula, ensejando o pedido de reintegração que, nesses
casos, basear-se-á na presunção de que qualquer dispensa posterior foi baseada em motivo torpe,
devendo ser obedecido o disposto no art. 165 da CLT:
CLT
Art. 165. Os titulares da representação dos empregados nas CIPAs não poderão sofrer
despedida arbitrária, entendendo-se como tal a que não se fundar em motivo
disciplinar, técnico, econômico ou financeiro.
Lei 9.029/95
Art. 1º Fica proibida a adoção de qualquer prática discriminatória e limitativa para
efeito de acesso a relação de emprego, ou sua manutenção, por motivo de sexo,
origem, raça, cor, estado civil, situação familiar ou idade, ressalvadas, neste caso, as
hipóteses de proteção ao menor previstas no inciso XXXIII do artigo 7º da Constituição
Federal.
A enumeração deste artigo é exemplificativa, cabendo outras hipóteses, segundo doutrina majoritária.
Quando a dispensa for discriminatória, sendo este o único caso de indenização dobrada aplicado hoje no
Brasil, o art. 4º da Lei 9.029/1995 permite ao empregado optar entre a sua reintegração, sendo devidos
os salários do período do afastamento, ou o recebimento dos salários relativos ao período do
afastamento em dobro.
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Lei 9.029/1995
Art. 4º O rompimento da relação de trabalho por ato discriminatório, nos moldes desta
Lei, faculta ao empregado optar entre:
I – a readmissão com ressarcimento integral de todo o período de afastamento,
mediante pagamento das remunerações devidas, corrigidas monetariamente,
acrescidas dos juros legais;
II – a percepção, em dobro, da remuneração do período de afastamento, corrigida
monetariamente e acrescida dos juros legais.
Nos casos de dispensa de empregado estável, deve ser requerida a sua reintegração, admitindo-se, no
máximo, o pedido alternativo de indenização, cabendo ao juiz decidir por substituir a reintegração pela
indenização, se aquela não for aconselhável:
CLT
O empregador pode advertir o empregado de forma verbal ou escrita, sempre dentro da razoabilidade,
podendo ser as punições de advertência, suspensão ou dispensa por justa causa.
CLT
Art. 483. O empregado poderá considerar rescindido o contrato e pleitear a devida
indenização quando:
b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierárquicos com rigor
excessivo;
O art. 474 da CLT traz um exemplo do rigor excessivo previsto na alínea “b” do art. 483 da CLT:
CLT
Art. 474. A suspensão do empregado por mais de trinta dias consecutivos importa na
rescisão injusta do contrato de trabalho.
Importante destacar, nesse sentido, o Princípio do non bis in idem ou princípio da exaustão, pelo qual
não se admite duas penalidades para um mesmo fato.
Não se trata de trabalho perigoso, pois é possível exercê-lo. O que não se admite é que o empregador
agrave o perigo, por exemplo, não fornecendo o EPI.
CLT
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Todas as hipóteses de falta grave do empregador estão englobadas pela hipótese prevista na alínea “d”
do art. 483 da CLT:
CLT
Art. 483. O empregado poderá considerar rescindido o contrato e pleitear a devida
indenização quando:
d) não cumprir o empregador as obrigações do contrato;
Art. 444, CLT. As relações contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulação
das partes interessadas em tudo quanto não contravenha às disposições de proteção
ao trabalho, aos contratos coletivos que lhes sejam aplicáveis e às decisões das
autoridades competentes.
Essa hipótese está prevista na alínea “e” do art. 483 da CLT e ocorre quando o empregador toma
atitudes com o objetivo de suscitar dúvidas acerca da probidade (caráter) do empregado ou de sua
família.
CLT
Art. 483. O empregado poderá considerar rescindido o contrato e pleitear a devida
indenização quando:
e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua família, ato
lesivo da honra e boa fama;
A previsão da alínea “e” do art. 483 da CLT é de que o empregador não pode ofender moralmente nem o
empregado nem a sua família. A alínea “f” do mesmo artigo já prevê que a ofensa física só não pode ser
ao empregado, de modo que ofenda física às pessoas de sua família não constitui falta grave.
CLT
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Observe que o §3º do art. 483 da CLT concede ao empregado a escolha de permanecer ou não
trabalhando no curso do processo pelo qual pleiteia a rescisão indireta do contrato de trabalho.
g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por peça ou tarefa, de forma a
afetar sensivelmente a importância dos salários.
ATENÇÃO! De acordo com o TST, o atraso de salários por mais de 30 dias corridos é considerado
falta grave do empregador.
CLT
Art. 472. O afastamento do empregado em virtude das exigências do serviço militar, ou
de outro encargo público, não constituirá motivo para alteração ou rescisão do
contrato de trabalho por parte do empregador.
O empregado recebe:
AVISO PRÉVIO
SALDO DE SALÁRIOS
13º PROPORCIONAL
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2.4.1. CONCEITO
Há culpa recíproca quando o empregado e o empregador cometem, ao mesmo tempo, falta grave. Na
impossibilidade de saber exatamente quem cometeu a falta grave primeiro, aplica-se a culpa recíproca.
Apesar de não existir definição legal para esse tipo de rescisão, suas consequências jurídicas encontram-
CLT
Art. 484 - Havendo culpa recíproca no ato que determinou a rescisão do contrato de
trabalho, o tribunal de trabalho reduzirá a indenização à que seria devida em caso de
culpa exclusiva do empregador, por metade.
TST
SUM-14 CULPA RECÍPROCA (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Reconhecida a culpa recíproca na rescisão do contrato de trabalho (art. 484 da CLT), o
empregado tem direito a 50% (cinqüenta por cento) do valor do aviso prévio, do
décimo terceiro salário e das férias proporcionais.
Lei 8.036/1990
Art. 18. Ocorrendo rescisão do contrato de trabalho, por parte do empregador, ficará
este obrigado a depositar na conta vinculada do trabalhador no FGTS os valores
relativos aos depósitos referentes ao mês da rescisão e ao imediatamente anterior,
que ainda não houver sido recolhido, sem prejuízo das cominações legais.
§ 1º Na hipótese de despedida pelo empregador sem justa causa, depositará este, na
conta vinculada do trabalhador no FGTS, importância igual a quarenta por cento do
montante de todos os depósitos realizados na conta vinculada durante a vigência do
contrato de trabalho, atualizados monetariamente e acrescidos dos respectivos juros.
§ 2º Quando ocorrer despedida por culpa recíproca ou força maior, reconhecida pela
Justiça do Trabalho, o percentual de que trata o § 1º será de 20 (vinte) por cento.
(grifo nosso)
Ex.: Um empregado, “A”, chegou 10min atrasado na empresa e deparou-se com seu colega de trabalho,
“B”, aos murros a tapas com seu patrão (empregador). “A” tentou, imediatamente, apartar a briga, sem
saber ao certo que deu início à mesma.
O patrão, então, no mesmo dia, demitiu “B” por justa causa. “B”, inconformado, entrou com uma
reclamação trabalhista requerendo a nulidade da dispensa por justa causa, a sua conversão em dispensa
sem justa causa por conta de falta grava do empregador, e, consequentemente, todas as verbas
rescisórias e indenizatórias supostamente devidas.
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O empregador, em sua contestação, alegou que a falta grave foi de “B”, pelo que tinha direito a receber
somente saldo de salários e férias vencidas. O juiz, então, ouviu as testemunhas arroladas pelas partes,
incluindo “A”. Acontece que nenhuma delas soube informar de quem partiu a referida briga. Nesse caso,
o juiz reconhecerá a rescisão do contrato de trabalho por culpa recíproca.
Importante ressaltar que a rescisão por culpa recíproca, assim como a rescisão decorrente de
inquérito judicial para apuração de falta grave, é uma rescisão contratual “ope judice”, ou seja, só se
opera por força de decisão judicial.
Conforme o art. 484 da CLT e a Súmula 14 do TST, transcritos anteriormente, na culpa recíproca, as
verbas indenizatórias são devidas pela metade. Apenas o saldo de salários e as férias são devidos
ATENÇÃO! De acordo com o entendimento do TST, verbas trabalhistas rescisórias é gênero do qual
são espécies as verbas rescisórias propriamente ditas e as verbas indenizatórias. Vejamos seus
conceitos:
Verbas rescisórias propriamente ditas são a cujo direito o empregado já adquiriu e, regra geral, são
devidas tanto na rescisão, quanto na vigência do contrato de trabalho, tais como: saldo de salários,
férias vencidas simples e dobradas, e depósitos de FGTS.
Verbas indenizatórias são aquelas a cujo direito o empregado ainda não adquiriu e são devidas, regra
geral, apenas na rescisão contratual, tais como, aviso prévio, 13º salário proporcional, férias
proporcionais e indenização de 40% sobre os depósitos de FGTS.
TST
SUM-73 DESPEDIDA. JUSTA CAUSA (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 A ocorrência de justa causa, salvo a de abandono de emprego, no decurso
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do prazo do aviso prévio dado pelo empregador, retira do empregado qualquer direito
às verbas rescisórias de natureza indenizatória.
2.5.1. CONCEITO
Força maior é todo acontecimento imprevisível e inevitável em relação à vontade do empregador e para
o qual este não concorreu direta ou indiretamente. Esse acontecimento pode ser fato do homem ou da
A rescisão do contrato de trabalho por força maior encontra-se prevista no art. 501 e no art. 502 da CLT.
CLT
Art. 501. Entende-se como força maior todo acontecimento inevitável, em relação à
vontade do empregador, e para a realização do qual este não concorreu, direta ou
indiretamente.
§ 1º A imprevidência do empregador exclui a razão de força maior.
§ 2º À ocorrência do motivo de força maior que não afetar substancialmente, nem for
suscetível de afetar, em tais condições, a situação econômica e financeira da empresa
não se aplicam as restrições desta Lei referentes ao disposto neste Capítulo.
Art. 502. Ocorrendo motivo de força maior que determine a extinção da empresa, ou
de um dos estabelecimentos em que trabalhe o empregado, é assegurada a este,
quando despedido, uma indenização na forma seguinte:
I – sendo estável, nos termos dos artigos 477 e 478;
II – não tendo direito à estabilidade, metade da que seria devida em caso de rescisão
sem justa causa;
III – havendo contrato por prazo determinado, aquela a que se refere o artigo 479
desta Lei, reduzida igualmente à metade.
ATENÇÃO! As indenizações previstas no art. 477, caput, e no art. 478, caput, da CLT, citadas no inciso
I do art. 502 da CLT, foram substituídas pela indenização de 40% sobre os depósitos de FGTS.
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Em caso de força maior, somente a indenização de 40% sobre os depósitos do FGTS será pela metade,
sendo o restante das verbas devidas de forma integral. Assim, a indenização será de 20% sobre os
depósitos do FGTS. É assim porque antes do FGTS a indenização correspondia a um mês de salário por
cada ano ou fração superior a 6 meses.
O empregado recebe:
AVISO PRÉVIO
SALDO DE SALÁRIOS
13º PROPORCIONAL
FÉRIAS PROPORCIONAIS + 1/3
Nesse caso, não há a indenização adicional do art. 9º da Lei 7.238 por não ter o evento ocorrido por
culpa do empregador.
Haverá, porém, aviso prévio, por força da Súmula 44 do TST, que se refere a “cessação da atividade da
empresa” de forma genérica, incluindo-se, portanto, a cessação por motivo de força maior.
TST
SUM-44 AVISO PRÉVIO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
A cessação da atividade da empresa, com o pagamento da indenização, simples ou em
dobro, não exclui, por si só, o direito do empregado ao aviso prévio.
2.6.1. CONCEITO
O factum principis é uma espécie de força maior em que há o fato “de um homem especial”. É, então,
um ato, legislativo ou administrativo, de autoridade, capaz de extinguir a empresa e,
consequentemente, os contratos de trabalho dela decorrentes. Esse tipo de rescisão encontra previsão
legal no art. 486 da CLT:
CLT
Art. 486 - No caso de paralisação temporária ou definitiva do trabalho, motivada por
ato de autoridade municipal, estadual ou federal, ou pela promulgação de lei ou
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Observe, então, que a indenização a que se refere o artigo 486 da CLT corresponde às verbas rescisórias
indenizatórias.
O empregado recebe:
AVISO PRÉVIO Autoridade
SALDO DE SALÁRIOS Empregado
r
13º PROPORCIONAL Autoridade
FÉRIAS PROPORCIONAIS + 1/3 Autoridade
FÉRIAS VENCIDAS SIMPLES + 1/3 Empregado
r
FÉRIAS VENCIDAS DOBRADAS + 1/3 Empregado
r
LEVANTAMENTO DOS DEPÓSITOS DO FGTS Empregado
r
INDENIZAÇÃO DE 40% SOBRE OS DEPÓSITOS DO FGTS Autoridade
INDENIZAÇÃO ADICIONAL ART. 9º LEI 7.238/84
ATENÇÃO! Imagine a seguinte situação: como as verbas trabalhistas indenizatórias são aviso
prévio, 13o proporcional, férias proporcionais + 1/3 e a indenização de 40% sobre os depósitos de
FGTS, é possível se fazer a seguinte rima: “As verbas que na culpa recíproca são pagas pela metade, no
factum principis são pagas pela autoridade”.
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2.7.1. CONCEITO
“Empregado que pede demissão, nem levanta FGTS nem tem direito a indenização”.
O empregado recebe:
2.8.1. CONCEITO
O contrato de trabalho, por ser intuito personae em relação ao empregado, extingue-se por ocasião de
sua morte.
Nesse caso, só não há direito ao aviso prévio e a indenização de 40% sobre os depósitos do FGTS, pois
“empregado que morre e vai pro caixão, nem recebe aviso prévio nem indenização”.
O empregado recebe:
AVISO PRÉVIO
SALDO DE SALÁRIOS
13º PROPORCIONAL
FÉRIAS PROPORCIONAIS + 1/3
FÉRIAS VENCIDAS SIMPLES + 1/3
FÉRIAS VENCIDAS DOBRADAS + 1/3
LEVANTAMENTO DOS DEPÓSITOS DO FGTS
INDENIZAÇÃO DE 40% SOBRE OS DEPÓSITOS DO FGTS
INDENIZAÇÃO ADICIONAL ART. 9º LEI 7.238/84
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Lei 8.036/1990
Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poderá ser movimentada nas
seguintes situações:
IV - falecimento do trabalhador, sendo o saldo pago a seus dependentes, para esse fim
habilitados perante a Previdência Social, segundo o critério adotado para a concessão
de pensões por morte. Na falta de dependentes, farão jus ao recebimento do saldo da
conta vinculada os seus sucessores previstos na lei civil, indicados em alvará judicial,
expedido a requerimento do interessado, independente de inventário ou arrolamento;
2.9.1. CONCEITO
De acordo com o §2º do art. 483 da CLT, regra geral, o contrato de trabalho é impessoal e imaterial em
relação ao empregador. Tanto é que existe, no Direito do Trabalho, o instituto da sucessão de
empregadores, disposto no art. 10 c/c o art. 448 da CLT.
CLT
Art. 10 - Qualquer alteração na estrutura jurídica da empresa não afetará os direitos
adquiridos por seus empregados.
O art. 483 Consolidado determina que, com o falecimento do empregador, pode o empregado optar
entre rescindir o contrato ou continuar a prestação de serviço, desde que outra pessoa o suceda. O
contrato NÃO se extingue automaticamente.
CLT
Art. 483. O empregado poderá considerar rescindido o contrato e pleitear a devida
indenização quando:
ATENÇÃO! Entende-se como empresa individual também o empregador pessoa física e a empresa
unipessoal.
Conforme o entendimento do TST, a rescisão por morte do empregador pessoa física, empresa individual
ou empresa unipessoal, equipara-se à rescisão indireta por falta grave do empregador, em que são
devidos inclusive o aviso prévio e a indenização de 40% sobre os depósitos do FGTS.
CLT
Art. 453. No tempo de serviço do empregado, quando readmitido, serão computados
os períodos, ainda que não contínuos, em que tiver trabalhado anteriormente na
empresa, salvo se houver sido despedido por falta grave, recebido indenização legal ou
se aposentado espontaneamente.
§ 1º Na aposentadoria espontânea de empregados de empresas públicas e sociedades
de economia mista é permitida sua readmissão desde que atendidos aos requisitos
constantes do artigo 37, inciso XVI, da Constituição, e condicionada à prestação de
concurso público.
(O STF, por maioria de votos, julgou parcialmente procedente a ADIN nº 1.770-4, para
declarar a inconstitucionalidade deste parágrafo.)
§ 2º O ato de concessão de benefício de aposentadoria a empregado que não tiver
completado trinta e cinco anos de serviço, se homem, ou trinta, se mulher, importa em
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Atualmente, a aposentadoria espontânea não extingue o contrato de trabalho e, caso o empregado opte
por continuar trabalhando, será pelo mesmo contrato de trabalho. É o entendimento da OJ 361 da SDI-1
do TST.
SDI-1
OJ-361 APOSENTADORIA ESPONTÂNEA. UNICIDADE DO CONTRATO DE TRABALHO.
MULTA DE 40% DO FGTS SOBRE TODO O PERÍODO (DJ 20, 21 e 23.05.2008) A
aposentadoria espontânea não é causa de extinção do contrato de trabalho se o
empregado permanece prestando serviços ao empregador após a jubilação. Assim, por
Isso significa que, se o empregado for demitido sem justa causa após a aposentadoria, a indenização de
40% sobre os depósitos de FGTS será relativa a todo o período de trabalho, ou seja, desde a contratação,
não havendo que se falar em novo contrato após a aposentadoria.
Ex.:
FGTS
Isso ocorre mesmo que o empregado tenha levantado todo o valor depositado no FGTS quando da
ocasião da aposentadoria, o que é permitido por força do art. 20, inciso III, da Lei 8.036/1990.
Lei 8.036/1990
Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poderá ser movimentada nas
seguintes situações:
III - aposentadoria concedida pela Previdência Social;
ATENÇÃO! Nesse caso, não há se falar em prescrição, tendo em vista que não há pedido dos
depósitos de FGTS, mas somente pedido de indenização sobre os depósitos que efetivamente foram
feitos (se não tivessem sido depositados, a prescrição teria que ser observada).
80
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3.1. REMUNERAÇÃO
CLT
Art. 457. Compreendem-se na remuneração do empregado, para todos os efeitos
legais, além do salário devido e pago diretamente pelo empregador, como
contraprestação do serviço, as gorjetas que receber.
3.1.1. GORJETAS
Gorjeta é a importância em pecúnia paga direto e separadamente ao prestador do serviço, sendo, por
isso, uma espécie de remuneração sui generis. Essa parcela não integra o salário pelo fato de ser paga
por terceiros e não pelo empregador. É o entendimento do art. 457, caput, da CLT e da Súmula 354 do
TST:
Art. 457, CLT - Compreendem-se na remuneração do empregado, para todos os efeitos
legais, além do salário devido e pago diretamente pelo empregador, como
Observe que o art. 457, §3º, da CLT, também considera como gorjeta o valor adicional na conta que a
empresa cobra sob a alegação de que o mesmo será posteriormente distribuído entre os seus
empregados.
CLT
Art. 457
§ 3º Considera-se gorjeta não só a importância espontaneamente dada pelo cliente ao
empregado, como também aquela que for cobrada pela empresa ao cliente, como
adicional nas contas, a qualquer título, e destinada a distribuição aos empregados
- Gorjeta direta: Aquela que o cliente dá espontaneamente ao empregado (não há nenhum tipo de
cobrança, sendo oferecida pelo cliente).
- Gorjeta indireta: Aquela que se cobra do cliente na nota de serviço (conta) e destinada à distribuição
aos empregados.
82
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ATENÇÃO! A remuneração não pode ser composta só de gorjetas, haja vista que estas são valores “a
mais” pagos diretamente pelo cliente ao empregado, não substituindo o salário, que é toda
contraprestação devida e paga diretamente pelo empregador ao empregado. O direito à percepção de
salário encontra-se previsto no art. 7º, inciso IV, da Carta Magna:
CF/1988
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
IV - salário mínimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas
necessidades vitais básicas e às de sua família com moradia, alimentação, educação,
saúde, lazer, vestuário, higiene, transporte e previdência social, com reajustes
periódicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculação para
qualquer fim;
3.2. SALÁRIO
O SALÁRIO é definido pela jurisprudência como sendo o complexo de parcelas contraprestativas devido e
pago diretamente ao empregado pelo empregador em decorrência do contrato de trabalho.
Ex.: Professor não recebe gorjeta, então, o valor de sua remuneração é igual ao valor de seu salário.
Existem direitos trabalhistas que são calculados sobre o salário e direitos trabalhistas que são calculados
sobre a remuneração. Se o direito trabalhista é calculado sobre a remuneração, entram no seu cálculo o
salário e as gorjetas. Se o direito trabalhista é calculado só sobre o salário, as gorjetas ficam de fora.
Alguns autores afirmam que remuneração é igual a salário, porém, essa afirmação contraria o disposto
na CLT e o entendimento do TST.
Existem créditos trabalhistas que, por força de lei, integram o salário. São eles os previstos no §1º do art.
457, da CLT:
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CLT
Art. 457.
§ 1º Integram o salário não só a importância fixa estipulada, como também as
comissões, percentagens, gratificações ajustadas, diárias para viagens e abonos pagos
pelo empregador.
Entende-se por salário fixo o valor acordado entre as partes a ser recebido mensalmente pelo
empregado em decorrência do serviço prestado.
As comissões constituem um valor fixo sobre a produção. Ex.: Um vendedor de carros ganha R$ 100,00
a mais na venda de carro de luxo e R$ 50,00 a mais na venda de carro popular.
Já as percentagens são valores percentuais calculados sobre a produção, venda ou prestação do serviço.
Logo, o percentual é fixo, mas o resultado é variável. Ex.: Um vendedor de roupas que ganha 5% sobre
suas vendas, caso venda R$1.000,00 em um mês, receberá R$50,00 referente à percentagem.
Não é permitido que a remuneração seja composta somente por gorjetas, mas é possível que seja
composta só por comissões e percentagens, haja vista que, de acordo com o art. 457, §1º, da CLT, essas
parcelas integram o salário, sendo devidas de forma direta pelo empregador ao empregado.
CLT
Art. 457
§ 1º Integram o salário não só a importância fixa estipulada, como também as
comissões, percentagens, gratificações ajustadas, diárias para viagens e abonos pagos
pelo empregador.
Como a Constituição Federal garante, em seu art. 7º, inciso VII, que o empregado que recebe
remuneração variável não pode ter seu salário inferior ao mínimo, se o vendedor não atingir, através de
suas comissões, o salário mínimo, ainda assim este lhe será devido.
Não pode o empregador, ainda, sob a justificativa de que o empregado não atingiu o mínimo no mês
anterior, descontar no mês subseqüente o que pagou a mais, acaso o empregado ultrapassasse o
mínimo pelas comissões a que fizer jus (art. 7º, parágrafo único, da CF/1988).
CF/1988
Art. 7º
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A gratificação ajustada é uma espécie de recompensa concedida ao empregado caso este alcance
determinado resultado ou cumpra com determinado comportamento. Se habituais, as gratificações
ajustadas integram o salário.
Diárias para viagem são importâncias dadas pelo empregador ao empregado para prestação de serviço,
as quais o legislador incluiu equivocadamente no §1º do art. 457, da CLT, pois só serão consideradas
salário caso ultrapassarem 50% do valor do salário fixo do empregado.
CLT
Art. 457
§ 1º Integram o salário não só a importância fixa estipulada, como também as
comissões, percentagens, gratificações ajustadas, diárias para viagens e abonos pagos
pelo empregador.
Assim, se a prova citar apenas diárias para viagem, não as considere como salário. Porém, se a prova
mencioná-las juntamente às demais parcelas do §1º do art. 457, da CLT, considere-as como salário.
Observe, então, que as diárias para viagem só integrarão o salário do empregado na hipótese prevista no
§2º do art. 457, da CLT.
CLT
Art. 457
§ 2º Não se incluem nos salários as ajudas de custo, assim como as diárias para viagem
que não excedam de cinqüenta por cento do salário percebido pelo empregado.
Ex1.: O empregado possui um salário fixo de R$1.000,00 e recebe, em um determinado mês, referente a
diárias para viagem, o valor de R$500,00. Como o valor das diárias não ultrapassou 50% do seu salário
fixo, não integra o seu salário, que continua sendo de R$1.000,00.
Ex2.: O empregado possui um salário fixo de R$1.000,00 e recebe, em um determinado mês, referente a
diárias para viagem, o valor de R$800,00. Como o valor das diárias ultrapassou 50% do seu salário fixo,
integra o seu salário, que passa a ser de R$1.800,00.
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ATENÇÃO! Integra o salário o valor total das diárias para viagem e não somente o valor que exceder
aos 50% do salário fixo, conforme esclarece a Súmula 101 do TST:
TST
SUM-101 DIÁRIAS DE VIAGEM. SALÁRIO (incorporada a Orientação Jurisprudencial
nº 292 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 Integram o salário, pelo seu
valor total e para efeitos indenizatórios, as diárias de viagem que excedam a 50%
(cinqüenta por cento) do salário do empregado, enquanto perdurarem as viagens.
(primeira parte - ex-Súmula nº 101 - RA 65/1980, DJ 18.06.1980; segunda parte - ex-OJ
nº 292 da SBDI-1 - inserida em 11.08.2003)
Note, por fim, que há diferença entre diárias para viagem e ajuda de custo, apesar de ambas, em regra,
não integrarem o salário. Diz-se em regra por conta do art. 457, §2º, da CLT, que integra ao salário as
diárias para viagens que excederem a 50% do salário fixo do empregado, o que não ocorre com a ajuda
de custo que, mesmo excedendo 50% do salário fixo do obreiro, não integra o seu salário.
As diárias para viagem são dadas para custear a prestação do serviço em viagens, enquanto as ajudas de
custo são concedidas para custear as despesas com a prestação do serviço no próprio local da prestação.
3.3.6. Abonos
Abonos são gratificações diversas que o empregado pode conceder ao empregado e que, mesmo não
previstas no contrato de trabalho, integram o salário do obreiro.
Existem parcelas que, normalmente, teriam natureza indenizatória, mas, por força da jurisprudência,
possuem natureza salarial, integrando o salário.
Essas parcelas, chamadas de salário-condição ou adicionais, como o próprio nome demonstra, são
aquelas concedidas sob uma determinada condição. Caso a condição deixe de existir, essas parcelas
deixam de ser devidas. São elas:
Gratificação de função = art. 62, parágrafo único, e art. 468, parágrafo único, da CLT e
Súmula 372 do TST
Antes de estudar cada uma delas, é necessário entender alguns conceitos importantes:
Sendo o adicional habitual, integra ele o salário, havendo reflexo nas demais verbas trabalhistas
rescisórias e indenizatórias.
Ex.: Se o salário do empregado é R$1.000,00, todos os seus direitos são calculados sobre R$1.000,00.
Caso ele comece a prestar horas extras habitualmente, recebendo mais R$200,00 mensais, seu salário
passa a ser R$1.200,00.
Ex.: Se, como no exemplo acima, o salário do empregado passa a ser R$1.200,00 em decorrência da
prestação de horas extras habituais, todas as outras verbas passam calculadas sobre esse valor, como
por exemplo, os depósitos de FGTS, que serão de 8% sobre R$1.200,00. Isso porque os R$200,00 pagos a
título de horas extras refletem na base de cálculo das verbas trabalhistas.
As horas extras só integram o salário se prestadas com habitualidade, por força da Súmula 376, inciso II,
do TST:
TST
SUM-376 HORAS EXTRAS. LIMITAÇÃO. ART. 59 DA CLT. REFLEXOS (conversão das
Orientações Jurisprudenciais nºs 89 e 117 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e
25.04.2005
I - A limitação legal da jornada suplementar a duas horas diárias não exime o
empregador de pagar todas as horas trabalhadas. (ex-OJ nº 117 da SBDI-1 - inserida
em 20.11.1997)
II - O valor das horas extras habitualmente prestadas integra o cálculo dos haveres
A supressão, total ou parcial, das horas extras prestadas com habitualidade, por mais de um ano, confere
ao empregado indenização compensatória de um mês de horas suprimidas para cada ano ou fração
superior a seis meses de prestação dessas horas extras, conforme previsto na Súmula 291 do TST:
TST
SUM-291 HORAS EXTRAS. HABITUALIDADE. SUPRESSÃO. INDENIZAÇÃO (nova
redação em decorrência do julgamento do processo TST-IUJERR 10700-
45.2007.5.22.0101) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011
A supressão total ou parcial, pelo empregador, de serviço suplementar prestado com
habitualidade, durante pelo menos 1 (um) ano, assegura ao empregado o direito à
indenização correspondente ao valor de 1 (um) mês das horas suprimidas, total ou
parcialmente, para cada ano ou fração igual ou superior a seis meses de prestação de
serviço acima da jornada normal. O cálculo observará a média das horas
suplementares nos últimos 12 (doze) meses anteriores à mudança, multiplicada pelo
valor da hora extra do dia da supressão.
O valor da hora extra para o cálculo da indenização será o valor da hora extra na data da supressão,
devendo ser observada, para o cálculo do valor mensal, a média das horas extras prestadas nos últimos
doze meses.
Ex.1: Empregado que, há cinco anos, presta horas extras correspondentes ao valor mensal de R$200,00 e
as tem suprimidas, fará jus à indenização de:
R$200,00 x 5 = R$1.000,00
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Ex.2: Empregado que, há cinco anos e 7 meses, presta horas extras correspondentes ao valor mensal de
R$200,00 e as tem suprimidas, fará jus à indenização de:
R$200,00 x 6 = R$1.200,00
O pagamento dessa indenização compensatória deverá ser realizado até o quinto dia útil do mês
subsequente ao vencido, conforme dispõe o art. 459, §1º, da CLT.
CLT
§ 1º Quando o pagamento houver sido estipulado por mês, deverá ser efetuado, o mais tardar, até o
quinto dia útil do mês subsequente ao vencido.
ATENÇÃO! Só será devida a indenização compensatória prevista na Súmula 291, do TST, se as horas
extras forem suprimidas e o contrato de trabalho perdurar, não sendo devida no caso de rescisão
contratual.
ATENÇÃO! O entendimento do TST é de que a Súmula 291, do TST, não se aplica ao adicional
noturno, adicional de insalubridade e adicional de periculosidade.
Observe, então, que não há que se falar em incorporação das horas extras ao salário, pois, mesmo
quando há habitualidade na prestação, é possível a supressão. Isso porque se trata de salário condição,
ou seja, só é devido o pagamento da hora extra se esta for efetivamente prestada.
Se o empregado que prestava horas extras com habitualidade é despedido, não há se falar em
indenização, tendo em vista que esta é devida apenas no caso de supressão.
SDI-1
OJ-97 HORAS EXTRAS. ADICIONAL NOTURNO. BASE DE CÁLCULO (inserida em
30.05.1997) O adicional noturno integra a base de cálculo das horas extras prestadas
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no período noturno.
Ex.:
Hora extra noturna = R$ 12,00 (valor da hora noturna) + R$ 6,00 (50%) = R$ 18,00
CLT
Art. 73. Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho noturno terá
remuneração superior a do diurno e, para esse efeito, sua remuneração terá um
acréscimo de 20 % (vinte por cento), pelo menos, sobre a hora diurna.
§ 1º A hora do trabalho noturno será computada como de 52 minutos e 30
segundos.
§ 2º Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalho executado entre as
22 horas de um dia e as 5 horas do dia seguinte.
Quando prestadas com habitualidade, as horas noturnas também integram o salário (Súmula 60, inciso I,
do TST) e, caso seguidas de horas diurnas, o valor das horas extras deverá incidir sobre o valor da hora
noturna (OJ 97 da SDI-1), em consonância à Súmula 60, inciso II, do TST:
TST
SUM-60 ADICIONAL NOTURNO. INTEGRAÇÃO NO SALÁRIO E PRORROGAÇÃO EM
HORÁRIO DIURNO (incorporada a Orientação Jurisprudencial nº 6 da SBDI-1) - Res.
129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I - O adicional noturno, pago com habitualidade, integra o salário do empregado para
todos os efeitos. (ex-Súmula nº 60 - RA 105/1974, DJ 24.10.1974)
II - Cumprida integralmente a jornada no período noturno e prorrogada esta, devido é
também o adicional quanto às horas prorrogadas. Exegese do art. 73, § 5º, da CLT.
(ex-OJ nº 6 da SBDI-1 - inserida em 25.11.1996)
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22h 5h 7h
Hora extra
adicional de 50% OJ
97 SDI-1 do TST
No caso, porém, de alteração no turno de trabalho do empregado, de noturno para diurno, perderá ele o
direito respectivo adicional, em razão do disposto na Súmula 265 do TST:
3.4.3 Insalubridade
O adicional de insalubridade encontra-se previsto no art. 7º, XXIII, da CF/88, e definido no art. 189, da
CLT, sendo a atividade insalubre aquela que expõe o empregado a substâncias capazes de gerar prejuízos
a sua saúde, em grau superior ao permitido.
CF/1988
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
XXIII - adicional de remuneração para as atividades penosas, insalubres ou perigosas,
na forma da lei;
CLT
Art. 189. Serão consideradas atividades ou operações insalubres aquelas que, por sua
natureza, condições ou métodos de trabalho, exponham os empregados a agentes
nocivos à saúde, acima dos limites de tolerância fixados em razão da natureza e da
intensidade do agente e do tempo de exposição aos seus efeitos.
Observe que o art. 7º, inciso XXIII, da CF/88 constitui norma de eficácia limitada, posto que condicionada
à existência de uma lei que conceda definição para insalubridade, periculosidade e penosidade, não
havendo, ainda, definição em relação a esta.
O art. 7º, inciso XXXIII, da CF/88, delegou, então, à lei, a tarefa de classificar os agentes insalubres,
perigosos e penosos, seu percentual e sua base de cálculo. Porém, a lei, no caso, a CLT, em seu art. 190,
delegou essa tarefa de classificação e determinação de percentual ao Poder Público, de forma que só
geram direito ao adicional as atividades classificadas pelo Ministério do Trabalho e Empregado como
insalubres.
91
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CLT
Art . 190 - O Ministério do Trabalho aprovará o quadro das atividades e operações
insalubres e adotará normas sobre os critérios de caracterização da insalubridade, os
limites de tolerância aos agentes agressivos, meios de proteção e o tempo máximo de
exposição do empregado a esses agentes.
Parágrafo único - As normas referidas neste artigo incluirão medidas de proteção do
organismo do trabalhador nas operações que produzem aerodispersóides tóxicos,
irritantes, alérgicos ou incômodos.
SDI-1
OJ-4 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. LIXO URBANO (nova redação em decorrência
Sendo assim, percebe-se que é possível que o empregado trabalhe em ambiente insalubre sem ter
direito à percepção do adicional, se este não constar na relação oficial do Ministério do Trabalho, a
exemplo do inciso II, da Orientação Jurisprudencial acima transcrita.
De acordo com o entendimento da Súmula 139 do TST, o adicional de insalubridade habitual integra o
salário do empregado e, consequentemente, reflete nas verbas trabalhistas.
TST
SUM-139 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE (incorporada a Orientação Jurisprudencial
nº 102 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 Enquanto percebido, o
adicional de insalubridade integra a remuneração para todos os efeitos legais. (ex-OJ
nº 102 da SBDI-1 - inserida em 01.10.1997)
CF/1988
Art. 5º
XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa
julgada;
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
VI - irredutibilidade do salário, salvo o disposto em convenção ou acordo coletivo;
Ex.: Um odontólogo, empregado, trabalha com mercúrio e tem direito ao adicional de insalubridade de
20% (grau médio). Um estudo realizado em Oxford detectou que insalubridade do mercúrio, na verdade,
TST
SUM-80 INSALUBRIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A
eliminação da insalubridade mediante fornecimento de aparelhos protetores
aprovados pelo órgão competente do Poder Executivo exclui a percepção do respectivo
adicional.
O art. 191, da CLT, prevê as medidas de eliminação neutralização da insalubridade, entendendo-se que
seu inciso I trata de eliminação e seu inciso II de neutralização.
CLT
Art. 191. A eliminação ou a neutralização da insalubridade ocorrerá:
I – com a adoção de medidas que conservem o ambiente de trabalho dentro dos limites
de tolerância;
II – com a utilização de equipamentos de proteção individual ao trabalhador, que
diminuam a intensidade do agente agressivo a limites de tolerância.
Parágrafo único. Caberá às Delegacias Regionais do Trabalho, comprovada a
insalubridade, notificar as empresas, estipulando prazos para sua eliminação ou
neutralização, na forma deste artigo.
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Ex.: A utilização de protetor auricular pelo empregado que trabalha em ambiente ruidoso não elimina o
ruído, porém, neutraliza-o.
TST
SUM-47 INSALUBRIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
O trabalho executado em condições insalubres, em caráter intermitente, não afasta, só
por essa circunstância, o direito à percepção do respectivo adicional.
No ambiente insalubre, quanto maior a exposição do empregado, maior o prejuízo a sua saúde e maior a
percentagem do adicional devido, existindo, por isso, três graus de risco, conforme dispõe o art. 192, da
CLT.
CLT
Art. 192 - O exercício de trabalho em condições insalubres, acima dos limites de
tolerância estabelecidos pelo Ministério do Trabalho, assegura a percepção de
adicional respectivamente de 40% (quarenta por cento), 20% (vinte por cento) e 10%
(dez por cento) do salário-mínimo da região, segundo se classifiquem nos graus
máximo, médio e mínimo.
A despeito do art. 7º, inciso IV, da CF/88, e da Súmula Vinculante nº4, o STF entende que, enquanto não
houver nova lei regulamentando a matéria, a base de cálculo do adicional de insalubridade continuará a
ser o salário-mínimo, que não mais é regional, como menciona o artigo supra transcrito, mas nacional,
conforme determinado na Constituição Federal.
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CF
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
IV – salário- mínimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas
necessidades vitais básicas e às de sua família com moradia, alimentação, educação,
saúde, lazer, vestuário, higiene, transporte e previdência social, com reajustes
periódicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculação para
qualquer fim; (grifo nosso)
STF
Súmula Vinculante 4 Salvo nos casos previstos na Constituição, o salário mínimo não
pode ser usado como indexador de base de cálculo de vantagem de servidor público ou
de empregado, nem ser substituído por decisão judicial.
TST
SUM-228 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. BASE DE CÁLCULO (nova redação) - Res.
148/2008, DJ 04 e 07.07.2008 - Republicada DJ 08, 09 e 10.07.2008 A partir de 9 de
maio de 2008, data da publicação da Súmula Vinculante nº 4 do Supremo Tribunal
Federal, o adicional de insalubridade será calculado sobre o salário básico, salvo
critério mais vantajoso fixado em instrumento coletivo.
3.4.4. Periculosidade
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
XXIII - adicional de remuneração para as atividades penosas, insalubres ou perigosas,
na forma da lei;
Sua definição, por sua vez, está prevista no art. 193 da CLT, sendo perigosa a atividade que oferece risco
instantâneo e permanente ao trabalhador.
CLT
Art. 193. São consideradas atividades ou operações perigosas, na forma da
regulamentação aprovada pelo Ministério do Trabalho, aquelas que, por sua natureza
ou métodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamáveis ou
explosivos em condições de risco acentuado.
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TST
SUM-132 ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. INTEGRAÇÃO (incorporadas as
Orientações Jurisprudenciais nºs 174 e 267 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e
25.04.2005
I - O adicional de periculosidade, pago em caráter permanente, integra o cálculo de
indenização e de horas extras (ex-Prejulgado nº 3). (ex-Súmula nº 132 - RA 102/1982,
DJ 11.10.1982/ DJ 15.10.1982 - e ex-OJ nº 267 da SBDI-1 - inserida em 27.09.2002)
II - Durante as horas de sobreaviso, o empregado não se encontra em condições de
risco, razão pela qual é incabível a integração do adicional de periculosidade sobre as
mencionadas horas. (ex-OJ nº 174 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000)
CLT
Art. 194. O direito do empregado ao adicional de insalubridade ou de periculosidade
cessará com a eliminação do risco à sua saúde ou integridade física, nos termos desta
Atividades perigosas: atividades com explosivos, inflamáveis, radiação ionizante e/ou eletricidade.
Somente essas quatro atividades ensejam adicional de periculosidade.
Atividades em porto: adicional de risco de vida.
Vejamos:
Exceção
30% sobre o
salário base
acrescido dos
Lei 7.369/85
ELETRICIDADE demais
SISTEMA ELÉTRICO DE POTÊNCIA
adicionais, ou
seja, sobre a
remuneração
total
TST
SUM-364 ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. EXPOSIÇÃO EVENTUAL, PERMANENTE E
INTERMITENTE (cancelado o item II e dada nova re-dação ao item I) - Res. 174/2011,
ATENÇÃO! Havendo pedido de insalubridade e/ou periculosidade, o juiz, por determinação legal,
designará PERÍCIA PARA VERIFICAÇÃO DE INSALUBRIDADE E/OU PERICULOSIDADE.
Se, por qualquer motivo, o empregado obtiver a informação de que a realização da pericia se dará por
prejudicada, caso não realizada imediatamente, poderá ajuizar ação cautelar, a fim de resguardar seu
direito.
SDI-1
OJ-278 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. PERÍCIA. LOCAL DE TRABALHO DESATIVADO
(DJ 11.08.2003) A realização de perícia é obrigatória para a verificação de
insalubridade. Quando não for possível sua realização, como em caso de fechamento
da empresa, poderá o julgador utilizar-se de outros meios de prova.
Se o juiz determinar a produção antecipada da perícia, essa perícia não prejudicará ninguém. No
entanto, concedendo uma antecipação de tutela, a responsabilidade do juiz é muito grande, visto que se
ao final do processo não for comprovado o direito do autor, poderá ter sido causado algum prejuízo ao
réu.
A CLT não fala em antecipação de tutela, devendo ser aplicado, de forma subsidiária, o disposto no art.
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CLT
Art. 769. Nos casos omissos, o direito processual comum será fonte subsidiária do
direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatível com as normas
deste Título.
CPC
Art. 273. O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os
efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se
convença da verossimilhança da alegação e:
I – haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou
II – fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propósito
protelatório do réu.
§ 1º Na decisão que antecipar a tutela, o juiz indicará, de modo claro e preciso, as
A CLT, embora não fale de antecipação de tutela nem de ação cautelar, prevê a concessão de medida
liminar, no art. 659, incisos IX e X:
CLT
Art. 659. Competem privativamente aos Presidentes das Juntas, além das que lhes
forem conferidas neste Título e das decorrentes de seu cargo, as seguintes atribuições:
IX – conceder medida liminar, até decisão final do processo, em reclamações
trabalhistas que visem a tornar sem efeito transferência disciplinada pelos parágrafos
do artigo 469 desta Consolidação;
X – conceder medida liminar, até decisão final do processo, em reclamações
trabalhistas que visem reintegrar no emprego dirigente sindical afastado, suspenso ou
dispensado pelo empregador.
ATENÇÃO! Esses são os dois únicos casos previstos na CLT, mas em outros é perfeitamente possível
a concessão de medida liminar no processo do trabalho.
Sempre que se pedir uma liminar, seja em ação cautelar, seja em antecipação de tutela, elabore o pedido
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da seguinte maneira: no primeiro parágrafo peça a liminar e no segundo parágrafo peça a confirmação
da liminar na sentença.
3.4.5. Transferência
CLT
Art. 469. Ao empregador é vedado transferir o empregado, sem a sua anuência, para
localidade diversa da que resultar do contrato, não se considerando transferência a
que não acarretar necessariamente a mudança do seu domicílio.
§ 1º Não estão compreendidos na proibição deste artigo os empregados que exerçam
cargos de confiança e aqueles
cujos contratos tenham como condição, implícita ou explícita, a transferência, quando
esta decorra de real necessidade de serviço.
CLT
Art. 62
Parágrafo único. O regime previsto neste Capítulo será aplicável aos empregados
mencionados no inciso II deste artigo, quando o salário do cargo de confiança,
compreendendo a gratificação de função, se houver, for inferior ao valor do respectivo
salário efetivo acrescido de quarenta por cento.
Art. 468
Parágrafo único. Não se considera alteração unilateral a determinação do empregador
para que o respectivo empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado,
deixando o exercício de função de confiança.
TST
SUM-372 GRATIFICAÇÃO DE FUNÇÃO. SUPRESSÃO OU REDUÇÃO. LIMITES (conversão
das Orientações Jurisprudenciais nos 45 e 303 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e
25.04.2005
I - Percebida a gratificação de função por dez ou mais anos pelo empregado, se o
empregador, sem justo motivo, revertê-lo a seu cargo efetivo, não poderá retirar-lhe a
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A Súmula 372 do TST cria a chamada ESTABILIDADE FINANCEIRA. Assim, nesses caos, a gratificação se
incorpora definitivamente ao salário.
Justo Motivo = diferente de falta grave, que enseja a justa causa. O motivo justo é do empregador.
Integrar salário = temporário
Incorporar salário = permanente
3.5.2. Forfetividade: os salários são pagos a forfer, (natureza forfetária) ou seja, independente de lucro
ou prejuízo do empregador. O art. 7º da CF garante o salário mínimo ao trabalhor que peceba
remuneração variável, sendo vedado o desconto, conforme parágrafo único do Art. 78 da CLT:
CLT
Art. 78
Parágrafo único. Quando o salário minimo mensal do empregado a comissão ou que
tenha direito a percentagem for integrado por parte fixa e parte variável, ser-lhe-á
sempre garantido o salário minimo, vedado qualquer desconto em mês subsequente a
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título de compensação.
CLT
Art. 459. O pagamento do salário, qualquer que seja a modalidade do trabalho, não
deve ser estipulado por período superior a um mês, salvo no que concerne a comissões,
percentagens e gratificações.
Quando a CLT fala em periodicidade mensal, deve ser fechado o mês, devendo o salário ser pago
até o 5º dia útil do mês subseqüente ao vencido, em que foi prestado o serviço.
TST
SUM-113 BANCÁRIO. SÁBADO. DIA ÚTIL (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 O sábado do bancário é dia útil não trabalhado, não dia de repouso
remunerado. Não cabe a repercussão do pagamento de horas extras habituais em sua
remuneração.
CLT
Art. 466. O pagamento de comissões e percentagens só é exigível depois de ultimada a
transação a que se referem.
§ 1º Nas transações realizadas por prestações sucessivas, é exigível o pagamento das
percentagens e comissões que lhes disserem respeito proporcionalmente à respectiva
liquidação.
§ 2º A cessação das relações de trabalho não prejudica a percepção das comissões e
percentagens devidas na forma estabelecida por este artigo.
No entanto, de acordo com o entendimento atual do TST (maio/2010), a ultimação da transação a que
se refere o Art. 466, caput da CLT, significa a simples conclusão do contrato ou fechamento do negócio,
independentemente do pagamento do preço pelo cliente.
Em relação ao §1º, somente após o vencimento pode ser cobrada a comissão, independente do
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pagamento do preço. Mesmo que haja rescisão antes do vencimento das parcelas, devida é a comissão.
CLT
Art. 766. Nos dissídios sobre estipulação de salários, serão estabelecidas condições
que, assegurando justos salários aos trabalhadores, permitam também justa
retribuição às empresas interessadas.
3.5.4. Formalidade: o pagamento dos salários deve ser feito dentro de uma forma prevista em lei. O ato
jurídico de pagamento dos salários é ato solene, devendo obedecer a forma prescrita me lei.
É perfeitamente possível que o comprovante de depósito em conta bancária seja recibo suficiente para
comprovar o pagamento de salários, desde que: a) o empregado concorde, b) a conta seja aberta para
esse fim, e c) a agência seja próxima ao local de trabalho.
CLT
Art. 464
Parágrafo único. Terá força de recibo o comprovante de depósito em conta bancária,
aberta para esse fim em nome de cada empregado, com o consentimento deste, em
estabelecimento de crédito próximo ao local de trabalho.
Art. 465. O pagamento dos salários será efetuado em dia útil e no local do trabalho,
dentro do horário do serviço ou imediatamente após o encerramento deste, salvo
quando efetuado por depósito em conta bancária, observado o disposto no artigo
anterior.
O ato jurídico trabalhista de pagamento de salário é altamente formal, tendo dia, hora, e forma prescrita
em lei.
3.5.5. Complexidade: os salários são complexos porque não são compostos de uma parcela só.
Art. 457, CLT
§ 1º Integram o salário não só a importância fixa estipulada, como também as
comissões, percentagens, gratificações ajustadas, diárias para viagens e abonos pagos
pelo empregador.
Salário complessivo ou recibo complessivo é aquele que engloba vários direitos trabalhistas num só. Não
é permitido.
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3.5.6. Nacionalidade: o salário deve ser pago em moeda nacional e corrente no país.
CLT
Art. 463. A prestação, em espécie, do salário será paga em moeda corrente do País.
Parágrafo único. O pagamento do salário realizado com inobservância deste artigo
considera-se como não feito.
Sum. 201 TST e art. 3º, II, da Lei 7.064/82 – Empregado contratado no BR para prestar serviço no
estrangeiro
TST
SUM-207 CONFLITOS DE LEIS TRABALHISTAS NO ESPAÇO. PRINCÍPIO DA "LEX LOCI
EXECUTIONIS" (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A relação jurídica
trabalhista é regida pelas leis vigentes no país da prestação de serviço e não por
aquelas do local da contratação.
3.5.7. Irredutibilidade
CLT
Art. 503. É lícita, em caso de força maior ou prejuízos devidamente comprovados, a
redução geral dos salários dos empregados da empresa, proporcionalmente aos
salários de cada um, não podendo, entretanto, ser superior a vinte e cinco por cento,
respeitado, em qualquer caso, o salário mínimo da região.
Tal dispositivo não foi recepcionado pela CF, somente sendo possível a redução salarial conforme Art. 7º,
IV e VI, da CF, que unificou o salário mínimo em todo o território nacional e proíbe a redução salarial,
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De acordo com a Lei 4923/65, em seu art. 2º, a redução dos salários só pode ocorrer por, no máximo,
por três meses, prorrogáveis. A lei exige, no entanto, a redução d ajornada (não exigível pelo art. 503 da
CLT).
Alguns autores entendem que a redução pode ser, inclusive, para valor menos que a hora do salário
mínimo.
3.5.8. Intangibilidade
CLT
Art. 462. Ao empregador é vedado efetuar qualquer desconto nos salários do
Não há disposição legal tratando do adiantamento, mas pode ser feito desde que o empregador
concorde.
a) IRRF: Lei
b) INSS: Lei 8.212/91
c) Vale transporte: Lei 7.418/85
d) Vale alimentação: Lei 6.321/76
e) Contribuição sindical: Art. 578 da CLT
f) Empréstimo em consignação: Lei 10.820/03
SDI-1
OJ-251 DESCONTOS. FRENTISTA. CHEQUES SEM FUNDOS (inserida em 13.03.2002) É
lícito o desconto salarial referente à devolução de cheques sem fundos, quando o
frentista não observar as recomendações previstas em instrumento coletivo.
CLT
Art. 462
§ 1º Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto será lícito, desde que esta
possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrência de dolo do empregado.
DOLO: sempre
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CLT
Art. 82. Quando o empregador fornecer, in natura, uma ou mais das parcelas do
salário mínimo, o salário em dinheiro será determinado pela fórmula Sd = Sm – P, em
que Sd representa o salário em dinheiro, Sm o salário mínimo e P a soma dos valores
daquelas parcelas na região.
Parágrafo único. O salário mínimo pago em dinheiro não será inferior a trinta por
cento do salário mínimo fixado para a região.
TST
SUM-258 SALÁRIO-UTILIDADE. PERCENTUAIS (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19,
Utilidades: são bens ou serviços que o empregador, por força de lei, contrato ou costume, fornecer ao
empregado de forma habitual, tais como alimentação, moradia, lazer, higiene, vestuário, etc.
As utilidades fornecidas de forma habitual e gratuita integram o salário (logo reflete nas verbas). Assim,
o ideal para o empregador é descontar um valor (por menor que seja) para que a utilidade não integre o
salário.
Exemplo:
R$ 540,00 R$ 540,00
R$ 100,00 – Alimentação - R$ 20,00 100,00 (-) 20,00
R$ 60,00 – Higiene - R$ 6,00 higiene 60,00 (-) 6,00
___________________ __________________
R$ 700,00 R$ 514,00
Caso o empregador seja integrante do PAT - programa de alimentação do trabalhador (Lei 6321/76),
mesmo que o empregador não efetue qualquer desconto salarial, a concessão do vale refeição ou ticket
alimentação não integrará o salário do empregado.
TST
SUM-241 SALÁRIO-UTILIDADE. ALIMENTAÇÃO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 O vale para refeição, fornecido por força do contrato de trabalho, tem
caráter salarial, integrando a remuneração do empregado, para todos os efeitos legais.
SDI-1
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URBANO RURAL
ALIMENTAÇÃO 20% 25%
HABITAÇÃO 25% 20%
TST
SUM-258 SALÁRIO-UTILIDADE. PERCENTUAIS (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19,
20 e 21.11.2003
Os percentuais fixados em lei relativos ao salário "in natura" apenas se referem às
Lei 5889/73
Art. 9º Salvo as hipóteses de autorização legal ou decisão judiciária, só poderão ser
descontadas do empregado rural as seguintes parcelas, calculadas sobre o salário
mínimo:
a) até o limite de vinte por cento pela ocupação da morada;
b) até vinte e cinco por cento pelo fornecimento de alimentação sadia e farta,
atendidos os preços vigentes na região;
c) adiantamentos em dinheiro.
Existem utilidades que mesmo que o empregador as forneça de forma habitual e gratuita, elas não
integram o salário.
CLT
Art. 458. Além do pagamento em dinheiro, compreende-se no salário, para todos os
efeitos legais, a alimentação, habitação, vestuário ou outras prestações in natura que a
empresa, por força do contrato ou do costume, fornecer habitualmente ao empregado.
Em caso algum será permitido o pagamento com bebidas alc alcoólicas ou drogas
nocivas.
...
§ 2º Para os efeitos previstos neste artigo, não serão consideradas como salário as
seguintes utilidades concedidas pelo empregador:
I – vestuários, equipamentos e outros acessórios fornecidos aos empregados e
utilizados no local de trabalho, para a prestação do serviço;
II – educação, em estabelecimento de ensino próprio ou de terceiros, compreendendo
os valores relativos a matrícula,
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Salvo se houver convenção e acordo coletivo, não é permitido desconto do vestuário utilizado como
fardamento.
CUIDADO! O desconto será permitido se houver convenção ou acordo coletivo nesse sentido.
De acordo com o STF, caso o empregador forneça o dinheiro para o transporte ao invés do vale, o valor
não pode ser considerado salário.
Em tese, não seria possível descontos referente à assistência médica. No entanto, de acordo com a
súmula 342, é possível, visto que representa um benefício ao empregado.
TST
SUM-342 DESCONTOS SALARIAIS. ART. 462 DA CLT (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19,
20 e 21.11.2003
Descontos salariais efetuados pelo empregador, com a autorização prévia e por escrito
do empregado, para ser integrado em planos de assistência odontológica, médico-
hospitalar, de seguro, de previdência privada, ou de entidade cooperativa, cultural ou
recreativo-associativa de seus trabalhadores, em seu benefício e de seus dependentes,
não afrontam o disposto no art. 462 da CLT, salvo se ficar demonstrada a existência de
coação ou de outro defeito que vicie o ato jurídico.
Nas férias, o empregado é proibido de prestar serviços. Logo, se a utilidade é fornecida durante as férias,
pelo menos durante o seu período ela será considerada salário.
CLT
Art. 138. Durante as férias, o empregado não poderá prestar serviços a outro
empregador, salvo se estiver obrigado a fazê-lo em virtude de contrato de trabalho
regularmente mantido com aquele.
Observe quais os créditos trabalhistas incidem sobre o salário e quais incidem sobre a remuneração:
- FGTS
- Aviso Prévio
O art. 487, §1º, da CLT, dispõe que o aviso prévio é calculado só sobre o SALÁRIO, ou seja, as gorjetas
ficam de fora.
CLT
Art. 487 –
§ 1º - A falta do aviso prévio por parte do empregador dá ao empregado o direito aos
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Ex.: Se um garçom encontra-se cumprindo aviso prévio trabalhado, ele recebe normalmente as gorjetas,
que, nesse caso, entram no cálculo desse aviso prévio. Caso o aviso prévio fosse indenizado, ele não
receberia essas gorjetas e, consequentemente, elas não comporiam o seu valor.
As horas extras, conforme previsto no inciso XVI do art. 7º, da Constituição Federal de 1988, que alterou
a percentagem disposta no art. 59, §1º, da CLT, deverão ser pagas com o acréscimo de, no mínimo, 50%
sobre o valor da hora normal (SALÁRIO) que, por sua vez, encontra-se definida na Súmula 264 do TST.
CLT
Art. 59 -
§ 1º - Do acordo ou do contrato coletivo de trabalho deverá constar,
obrigatoriamente, a importância da remuneração da hora suplementar, que será, pelo
menos, 20% (vinte por cento) superior à da hora normal.
CF/1988
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
XVI - remuneração do serviço extraordinário superior, no mínimo, em CINQUENTA POR
CENTO à do normal; (grifo nosso)
TST
SUM-264 HORA SUPLEMENTAR. CÁLCULO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003
A remuneração do serviço suplementar é composta do valor da hora normal,
integrado por parcelas de natureza salarial e acrescido do adicional previsto em lei,
contrato, acordo, convenção coletiva ou sentença normativa.
Como se pode observar pelo conteúdo da Súmula mencionada, a hora normal é composta por salário,
parcelas de natureza salarial e adicionais previstos em lei e no contrato.
- Horas Noturnas
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As horas noturnas são aquelas prestadas entre das 22h de um dia às 5h do dia seguinte (§2º do art. 73
da CLT) e também são calculadas sobre o salário, de acordo com o art. 73, caput, da CLT, incidindo sobre
elas o adicional mínimo de 20% sobre a hora diurna ou normal, que é definida na Súmula 264 do TST
(salário + parcelas de natureza salarial + adicionais previstos na lei e no contrato).
CLT
Art. 73. Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho noturno
terá remuneração superior a do diurno e, para esse efeito, sua remuneração terá um
acréscimo de 20 % (vinte por cento), pelo menos, sobre a hora diurna.
§ 2º Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalho executado entre as
22 horas de um dia e as 5 horas do dia seguinte.
Ex.: Se um garçom trabalha madrugada, suas gorjetas não entram para o cálculo das horas noturnas.
SDI-1
OJ-97 HORAS EXTRAS. ADICIONAL NOTURNO. BASE DE CÁLCULO (inserida em
30.05.1997) O adicional noturno integra a base de cálculo das horas extras prestadas
no período noturno.
Ex.:
Hora extra noturna = R$ 12,00 (valor da hora noturna) + R$ 6,00 (50%) = R$ 18,00
De acordo com a OJ 259 da SDI-1 do TST, o mesmo se dá com relação ao adicional de periculosidade. Se
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há trabalho em atividade perigosa à noite, o adicional de periculosidade servirá de base para o cálculo
da hora noturna.
TST
OJ-SDI1-259 ADICIONAL NOTURNO. BASE DE CÁLCULO. ADICIONAL DE
PERICULOSIDADE. INTEGRAÇÃO (inserida em 27.09.2002)
O adicional de periculosidade deve compor a base de cálculo do adicional noturno, já
que também neste horário o trabalhador permanece sob as condições de risco.
O descanso semanal remunerado encontra-se previsto no art. 7º, inciso XV, da Constituição Federal e no
art. 67 da CLT:
CLT
Art. 67 - Será assegurado a todo empregado um descanso semanal de 24 (vinte e
quatro) horas consecutivas, o qual, salvo motivo de conveniência pública ou
necessidade imperiosa do serviço, deverá coincidir com o domingo, no todo ou em
parte.
Parágrafo único - Nos serviços que exijam trabalho aos domingos, com exceção quanto
aos elencos teatrais, será estabelecida escala de revezamento, mensalmente organizada
e constando de quadro sujeito à fiscalização.
O repouso do domingo corresponderá sempre ao período trabalhado na semana anterior, de forma que,
caso o empregador não conceda o DSR no domingo, deverá fazê-lo entre a segunda-feira e o sábado
anterior.
O art. 7º da Lei 605/49 dispõe que a remuneração desse período de descanso é calculada sobre o
SALÁRIO:
Lei 605/1949
Art. 7º A remuneração do repouso semanal corresponderá:
a) para os que trabalham por dia, semana, quinzena ou mês, à de um dia de serviço,
computadas as horas extraordinárias habitualmente prestadas;
b) para os que trabalham por hora, à sua jornada norma de trabalho, computadas as
horas extraordinárias habitualmente prestadas;
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Observe que a Súmula 354 do TST determina que as gorjetas NÃO servem de base cálculo para a parcela
referente a DSR, confirmando, então, o disposto no art. 3º da Lei 605/1949 (já que remuneração é
TST
SUM-354 GORJETAS. NATUREZA JURÍDICA. REPERCUSSÕES (mantida) - Res. 121/2003,
DJ 19, 20 e 21.11.2003
As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de serviço ou oferecidas
espontaneamente pelos clientes, integram a remuneração do empregado, não servindo
de base de cálculo para as parcelas de aviso-prévio, adicional noturno, horas extras e
repouso semanal remunerado.
Importante examinar, por fim, o conteúdo da Súmula 172 do TST, que inclui as horas extras no cálculo do
DSR:
TST
SUM-172 REPOUSO REMUNERADO. HORAS EXTRAS. CÁLCULO (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Computam-se no cálculo do repouso remunerado as horas extras habitualmente
prestadas (ex-Prejulgado nº 52).
O Fundo de Garantia por Tempo de Serviço - FGTS, previsto no art. 7º, III, da CF/88 e regulamentado na
Lei 8.036/1990, é uma espécie de poupança forçada do empregado, composta por depósitos mensais
correspondentes a 8% sobre a sua REMUNERAÇÃO (art. 15 da Lei 8.036/1990), os quais devem ser feitos
pelo EMPREGADOR.
CF/1988
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
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Lei 8.036/1990
Art. 15. Para os fins previstos nesta Lei, todos os empregadores ficam obrigados a
depositar, até o dia sete de cada mês, em conta bancária vinculada, a importância
correspondente a oito por cento da remuneração paga ou devida, no mês anterior, a
cada trabalhador, incluídas na remuneração as parcelas de que tratam os artigos 457 e
458 da CLT e a gratificação de Natal a qe se refere a Lei no 4.090, 13 de julho de 1962,
com as modificações da Lei no 4.749, de 12 de agosto de 1965.(grifo nosso)
Conclui-se, assim, que se o empregado receber gorjetas, elas entram para a base de cálculo do FGTS.
O direito a férias, previsto no art. 7º, inciso XVII, da CF/1988, também terá a remuneração como base de
cálculo, tendo em vista o disposto no art. 142 da CLT.
CF/1988
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
XVII - gozo de férias anuais remuneradas com, pelo menos, um terço a mais do que o
salário normal;
CLT
Art. 142. O empregado perceberá, durante as férias, a remuneração que lhe for devida
na data da sua concessão.
§ 1º Quando o salário for pago por hora, com jornadas variáveis, apurar-se-á a média
do período aquisitivo, aplicando-se o valor do salário na data da concessão das férias.
§ 2º Quando o salário for pago por tarefa, tomar-se-á por base a média da produção
no período aquisitivo do direito a férias, aplicando-se o valor da remuneração da tarefa
na data da concessão das férias.
§ 3º Quando o salário for pago por percentagem, comissão ou viagem, apurar-se-á a
média percebida pelo empregado nos doze meses que precederem a concessão das
férias.
§ 4º A parte do salário paga em utilidades será computada de acordo com a anotação
na Carteira de Trabalho e Previdência Social.
§ 5º Os adicionais por trabalho extraordinário, noturno, insalubre ou perigoso serão
computados no salário que servirá de base ao cálculo da remuneração das férias.
§ 6º Se, no momento das férias, o empregado não estiver percebendo o mesmo
adicional do período aquisitivo, ou quando o valor deste não tiver sido uniforme, será
computada a média duodecimal recebida naquele período, após a atualização das
importâncias pagas, mediante incidência dos percentuais dos reajustamentos salariais
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supervenientes.
De acordo com o §2º do art. 142, da CLT, caso o empregado receba gorjetas e, conseqüentemente, tenha
tido uma remuneração variável durante o período aquisitivo, faz-se uma média aritmética, somando-se
os valores percebidos nos doze meses desse período e dividindo-se esse valor por doze, obtendo-se,
como resultado, o valor de remuneração a ser considerado para pagamento das férias.
Observe, ainda, que o art. 146, da CLT, igualmente dispõe que o pagamento das férias será calculado
sobre o valor da remuneração do empregado:
CLT
Art. 146 - Na cessação do contrato de trabalho, qualquer que seja a sua causa, será
devida ao empregado a remuneração simples ou em dobro, conforme o caso,
correspondente ao período de férias cujo direito tenha adquirido.
O art. 7º, inciso VIII, da Constituição Federal, indica que o cálculo do décimo terceiro salário será sobre a
remuneração integral do empregado, devendo-se, dessa forma, levar em consideração as gorjetas por
ele recebidas.
CF/1988
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
VIII - décimo terceiro salário com base na remuneração integral ou no valor da
aposentadoria;
Lei 4.090/62
Art. 1º No mês de dezembro de cada ano, a todo empregado será paga, pelo
empregador, uma gratificação salarial, independente da remuneração a que fizer jus.
§ 1º A gratificação corresponderá a um doze avos da remuneração devida em
dezembro, por mês de serviço, do ano correspondente.
Art. 479, CLT. Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem
justa causa, despedir o empregado será obrigado a pagar-lhe, a título de indenização,
e por metade, a remuneração a que teria direito até o termo do contrato.
4.1 REQUISITOS
Os requisitos da Reclamação Trabalhista estão descritos no §1º do art. 840, da CLT, e por ter natureza
CLT
Art. 840 - A reclamação poderá ser escrita ou verbal.
§ 1º - Sendo escrita, a reclamação deverá conter a designação do Presidente da Junta,
ou do juiz de direito a quem for dirigida, a qualificação do reclamante e do reclamado,
uma breve exposição dos fatos de que resulte o dissídio, o pedido, a data e a assinatura
do reclamante ou de seu representante.
É de suma importância que as partes sejam qualificadas, pois, quem pede, pede algo a alguém e contra
alguém.
Endereçamento
1 ou 2 linhas
Qualificação
Fatos
Pedidos
(incluindo o de notificação da reclamada e
de produção de provas)
Valor da causa
Data
Nome do Advogado
OAB
115
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É importante (não obrigatório) que, para casa tese a ser discutida na Reclamação Trabalhista, exista um
tópico correspondente, de modo a tornar a prova mais organizada, facilitando a sua execução e
correção.
Cada tópico deverá conter sua respectiva fundamentação jurídica, que poderá ser encontrada na
Constituição Federal, na Consolidação das Leis do Trabalho, na legislação esparsa, nas Súmulas do STF,
STJ e TST, e nas Orientações Jurisprudenciais do TST. O conteúdo de cada desses tópicos deverá
obrigatoriamente constar na conclusão (pedido).
ATENÇÃO! É proibido inventar informações na prova, devendo-se colocar apenas aquelas que a
questão trouxer. Ex.: Se a questão disser que o reclamante é operador de telemarketing, coloque essa
informação na qualificação, porém, caso a questão não se manifeste sobre sua ocupação, coloque
apenas “ocupação”.
TST
SUM-219 HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. HIPÓTESE DE CABIMENTO (nova redação do item II e inserido
o item III à redação) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011 –
I - Na Justiça do Trabalho, a condenação ao pagamento de honorários advocatícios, nunca superiores a
15% (quinze por cento), não decorre pura e simplesmente da sucumbência, devendo a parte estar
assistida por sindicato da categoria profissional e comprovar a percepção de salário inferior ao dobro
do salário mínimo ou encontrar-se em situação econômica que não lhe permita demandar sem prejuízo
do próprio sustento ou da respectiva família. (ex-Súmula nº 219 - Res. 14/1985, DJ 26.09.1985)
II - É cabível a condenação ao pagamento de honorários advocatícios em ação rescisória no processo
trabalhista.
III - São devidos os honorários advocatícios nas causas em que o ente sindical figure como substituto
processual e nas lides que não derivem da relação de emprego.
Como a Fundação Getúlio Vargas (FGV) nos últimos exames em que a peça foi uma contestação ou
recurso ordinário o candidato tinha que contestar o recorrer da decisão que havia deferido honorários a
advogado particular com base na súmula 219 e incisos, TST, chega-se à lógica conclusão de que a
entidade que realizada o Exame de Ordem adota o entendimento sumulado do Tribunal Superior do
Trabalho, de modo que o pedido de honorários advocatícios de sucumbência sem o preenchimentos dos
requisitos previstos nos §§ 1º e 2º, art. 14, Lei 5584/70 faria com que o candidato incorresse em
flagrante equívoco com o perdimento de pontos importantes à sua aprovação.
1. Saco de Plástico Ltda. rescindiu sem justa causa o contrato de trabalho de sua empregada Tereza, sem
qualquer pré-aviso e tampouco lhe pagando as verbas trabalhistas rescisórias e indenizatórias a que
tinha direito. Sabe-se que Tereza teve seu contrato de trabalho iniciado em 05.03.2008 e rescindido
em 25.08.12 e que nunca gozou férias, objeto de regulares queixas por parte da trabalhadora. Tereza
prestava 2 horas extras diárias as quais nunca foram pagas. À época de sua dispensa, estava com 4
(quatro) meses de salários atrasados, sendo o mês de novembro a data-base de sua categoria. Tereza
trabalhava dois domingos por mês sem a respectiva folga. Devido a proximidade do período de
compra de material escolar, trabalhou sem descanso nos dias 25.12.07 e 01.01.08. Ao dirigir-se à CEF,
descobriu que os depósitos do FGTS nunca haviam sido feitos. Como advogado (a) da empregada,
elaborar a medida judicial cabível, postulando o quanto for devido.
ESPAÇO DO ALUNO
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RECLAMAÇÃO TRABALHISTA
RECLAMANTE: TEREZA
RECLAMADA: SACO DE PLÁSTICO LTDA
I – DOS FATOS
II – DO DIREITO
Como dito acima, a reclamante prestava duas horas extras, nunca tendo recebido pelas mesmas. O
art. 7º, inciso XVI, da CF/88 e art. 59, da CLT, estabelecem que o trabalho extraordinário dá direito à
reclamante ao pagamento destas horas com o adicional de no mínimo 50% sobre o valor da hora
normal, de modo que por sua habitualidade deverão integrar salário da ex-empregada para todos os
efeitos legais (Súmula 376, inciso II, do TST), com reflexos nas férias de todo o período, décimos
terceiros, salário de todo o período, aviso prévio, repouso semanal remunerado, FGTS e indenização de
40% sobre o FGTS.
Tendo em vista a inexistência de justa causa para a rescisão do contrato de trabalho, surge para a
reclamante o direito ao aviso prévio indenizado proporcional ao tempo de serviço, prorrogando o
término do contrato da reclamante para o dia 03.10.12, uma vez que aos trinta dias mínimos garantidos
pelo § 1º do art. 487, da CLT e art. 7 o, inc. XXI da CF/88 somam-se mais 3 dias por cada ano além do
primeiro por força do art. 1o da Lei 12.506/11, correspondendo a mais 39 dias de tempo de serviço para
todos os efeitos legais tais como décimo terceiro salário, férias, FGTS e salários, com a repercussão das
duas horas extras em seu cálculo (§ 5º do art. 487, da CLT).
II.3 – DO SALDO DE SALÁRIOS
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A reclamante trabalhou 25 (vinte e cinco) dias do mês a de agosto de 2012, nada recebendo a
título de saldo de salários. De acordo com o art. 4º da CLT, considera-se como tempo de serviço o tempo
a disposição do empregador, integrando-se os dias trabalhados antes de sua dispensa injusta a seu
patrimônio jurídico consubstanciando-se direito adquirido de acordo com o inciso IV do art. 7º e inciso
XXXVI do art. 5º, ambos da CF/88, de modo que faz a reclamante jus ao saldo de salário de vinte e cinco
dias do mês de agosto, com reflexo das duas horas extras.
A Constituição Federal garante o repouso semanal preferencialmente aos domingos (art. 7º, inciso
XV). A reclamante trabalhava dois domingos por mês e nos feriados de natal (25.12.08) e ano novo
(01.01.09) trabalhou sem os respectivos descansos, pelo que se impõe o pagamento dos dias respectivos
em dobro (art. 9º da Lei 605/49), sem prejuízo da remuneração do repouso semanal e dos feriados, de
Quando a reclamante foi injustamente despedida, havia quatro meses que seus salários estavam
atrasados. Como se trata de verba de natureza alimentícia, essencial à sobrevivência do trabalhador e de
sua família, estabelece a CLT, no parágrafo único do art. 459, que os salários, quando estipulados por
mês, deverão ser efetuados no mais tardar até o quinto dia útil do mês subseqüente ao da prestação de
serviços. Assim, deverão ser pagos os salários atrasados acrescidos das duas horas extras diárias.
Durante todo o contrato de trabalho que se iniciou em 05.03.2004 e findou em 03.10.08 (já com a
projeção do aviso prévio), a reclamante nunca recebeu tampouco gozou férias, pelo que tem direito as
férias indenizadas + 1/3, dobradas, dos períodos 2008, 2009 e 2010, de conformidade com os artigos
134 e 137, CLT, período simples de férias de 2011 e proporcional (7/12) de 2012, todos acrescidos do
terço constitucional em suas formas simples, dobrada e proporcional (art. 7º, inciso XVII, da CF/88), sem
prejuízo da repercussão das horas extras (art. 142, § 5º, da CLT).
A Lei 4749/65 prevê que o empregado despedido sem justa causa tem direito ao período
incompleto de décimo terceiro na razão de 1/12 por mês trabalhado ou fração igual ou superior a 15
dias. Assim, tendo o reclamante trabalhado até 03.10.12, tem direito a 9/12 de décimo terceiro salário,
que deverá ser pago com base em sua remuneração acrescidas das horas extras.
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O reclamante, ao dirigir-se a CEF, constatou que não havia quaisquer depósitos efetuados, pelo que
deverá V. Exa. condenar a reclamada a efetuar os correspondentes pagamentos sobre a remuneração do
empregado durante todo o contrato de trabalho. Requer ainda o recolhimento do FGTS sobre as horas
extras, férias e décimo terceiro. Como o contrato de trabalho foi rescindido sem justa causa, faz jus, a
reclamante, à indenização compensatória de 40% sobre os depósitos do FGTS de acordo com o inciso I
do art. 7º, da CF/88, art. 10, inciso I, do ADCT e art. 18, §1º, da Lei 8.036/90, incidindo sobre a totalidade
dos depósitos feitos na conta vinculada do trabalhador na época da comunicação da dispensa (OJ 42, da
SDI-1).
Prevê o art. 9º da Lei 7.238/84 que o empregado despedido, sem justa causa, nos trinta dias que
antecedem sua data-base (novembro) receberá a título de indenização complementar o valor
No prazo estabelecido no art. 477, § 6º da CLT, nada foi pago à reclamante pelo que se impõe o
pagamento de uma multa equivalente a um mês de salário revertida em favor da reclamante de
conformidade com o § 8º do art. 477, da CLT.
III – DO PEDIDO
pagamento das parcelas incontroversas na primeira audiência sob pena de pagá-las acrescidas de multa
de 50% sobre seu valor (art. 467 CLT); pagamento da multa prevista no § 8 º do art. 477, da CLT, e os
benefícios da justiça gratuita por ser pobre na forma da lei.
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos. Dá-se à
causa, para efeitos meramente fiscais, o valor de R$ ____.
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade … de Dia … de Mês … de Ano … .
ADVOGADO …
OAB …
2. Caetano foi inicialmente contratado em Belo Horizonte em 01.12.10 por prazo determinado de dois
anos para prestar serviços de garçom no Restaurante Mistura Fina Ltda., Anápolis-GO, tendo seu
contrato de trabalho rescindido antecipadamente sem justa causa em 20.01.12. Sabe-se que Caetano
recebia salário mínimo, o que constava de sua CTPS. Por fora, recebia gorjetas que nunca
repercutiram em suas verbas trabalhistas. Descobriu também que não havia qualquer depósito
relativo ao FGTS. Ao ser dispensado, recebeu apenas saldo de salários e as gorjetas relativas ao
período trabalhado, sem nunca ter gozado férias ou recebido 13º salário no período. Inconformado
com a despedida e com o não recebimento de seus direitos, Caetano procura você para defendê-lo
judicialmente. Promova a peça processual.
ESPAÇO DO ALUNO
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RECLAMAÇÃO TRABALHISTA
I – DOS FATOS
II – DA REMUNERAÇÃO DO RECLAMANTE
Preceitua o caput do art. 457, da CLT, que se compreendem na remuneração do empregado, para
todos os efeitos legais, além do salário devido e pago diretamente pelo empregador, as gorjetas que
receber. Assim, por força desse dispositivo legal, as gorjetas deverão servir de base de cálculo para as
férias (art. 142, §2º, da CLT), décimo terceiro salário (art. 1º da Lei 4.090/62), depósitos do FGTS (art. 15,
Lei 8036/90) e indenização do art. 479, da CLT. Em assim sendo, requer-se se digne V. Exa. a determinar a
integração das gorjetas do reclamante à sua remuneração, para todos os efeitos legais.
Nunca recebeu tampouco gozou férias o reclamante, pelo que lhe são devidas as férias simples do
período 2010 acrescidas do terço constitucional e as férias de 2011 na proporção de 2/12, também
acrescidas do terço constitucional, todas calculadas sobre o salário mínimo acrescido das gorjetas, de
acordo com o art. 7º, inciso XVII, da CF/88, e arts. 142 e 146, ambos da CLT.
Preceituam as Leis 4.090/62 e 4.749/65 que o décimo terceiro salário será pago até o dia 20 de
dezembro de cada ano (art. 1º), sendo ainda certo que a fração igual ou superior a 15 dias de trabalho
será havida como mês integral para efeitos do cálculo do 13º salário. Assim, tendo o reclamante
trabalhado 30 dias do mês de dezembro de 2010, faz jus a 1/12 de décimo terceiro. Tem direito ainda ao
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décimo terceiro salário integral do ano de 2011 e a 1/12 de décimo terceiro salário no ano de 2012, tudo
calculado sobre a remuneração já acrescidas das gorjetas.
Diz o art. 15 da Lei 8.036/90 que todo empregador deverá depositar até o dia sete de cada mês na
conta vinculada do empregado a importância correspondente a 8% de sua remuneração devida no mês
anterior. O reclamante ao dirigir-se a CEF constatou que não havia quaisquer depósitos efetuados, pelo
que deverá V. Exa. condenar a reclamada a efetuar os correspondentes pagamentos sobre a
remuneração (salário + gorjetas) do empregado durante todo o contrato de trabalho.
De acordo com a Súmula 125, TST, quando da rescisão antecipada dos contratos a termo, deve-se
aplicar o art. 479 na medida em que nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que sem
justa causa despedir o empregado será obrigado a pagar-lhe, a título de indenização, a metade da
remuneração a que teria direito até o termo do contrato. Além da indenização do art. 479, da CLT, o art.
14 do Decreto nº 99.684/90 estabelece também a indenização equivalente a 40% sobre os depósitos de
FGTS.
No prazo estabelecido no art. 477, § 6º, da CLT, somente o saldo de salários e gorjetas do período
trabalhado foram quitados, ficando as demais parcelas de fora do recibo de quitação, pelo que se impõe
o pagamento de uma multa equivalente a um mês de salário revertida em favor da reclamante de
conformidade com a redação do § 8º do art. 477, da CLT.
IX – DO PEDIDO
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Diante de todo o exposto, CAETANO requer se digne V. Exa. julgar a presente reclamação
TOTALMENTE PROCEDENTE, de modo a condenar a reclamada a integrar à remuneração do empregado
as gorjetas recebidas, a liberar as guias para saque de FGTS, como também ao pagamento da
indenização de acordo com o art. 479, CLT, da indenização equivalente a 40% sobre os depósitos de
FGTS, das férias simples do período de 2010 e proporcionais (2/12) do período de 2011, todas acrescidas
do terço constitucional, ao pagamento dos décimos terceiros salários atrasados na proporção de 1/12 do
ano de 2010, integral de 2011 e 1/12 de 2012, depósitos do FGTS de todo o período, todas as parcelas
com base na remuneração já acrescida das gorjetas, bem como o pagamento da multa prevista no § 8º,
art. 477, CLT.
Requer os benefícios da justiça gratuita por ser pobre na forma da lei nos termos do § 3º do art.
790, CLT e art. 2º/Lei 1.060/50.
Requer a notificação das reclamadas para, querendo, comparecerem a audiência, sob pena de
revelia, e contestarem a presente ação, sob pena de confissão quanto a matéria de fato; o pagamento
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
3. Emanuele começou a trabalhar para a empresa Pedra Branca Comercial Ltda na função de
representante de vendas em 02.03.08. Seu salário era pago a base de comissões sobre as vendas
realizadas numa média mensal de R$ 1.200,00. Duas vezes por semana viajava para cidades do
interior recebendo de seu empregador diárias para viagens no valor de R$ 700,00 mensais. Nos
outros dias da semana executava as vendas na capital. Seu trabalho era externo às dependências da
empresa. No entanto, tanto no início do expediente quanto no final ia a até a empresa prestar contas
das vendas realizadas. Em 30.05.12 foi sumariamente despedida e ao indagar seu empregado sobre
suas verbas trabalhistas rescisórias e indenizatórias este respondeu que ela não tinha vínculo
empregatício porque era vendedora externa, não tinha controle de jornada e que era representante
de vendas. Como advogado de Emanuele promova a ação competente para a garantia de seus
direitos.
4. Ana foi admitida na empresa Delta, no dia 1º de julho de 2009, para exercer as funções de assistente
administrativo, recebendo um salário mensal de R$ 1.200,00. Apesar de todo o zelo profissional que
Ana emprega ao desenvolver suas funções, a proprietária da empresa Delta, Senhora Maria, em
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diversas situações, acusa-a de ser incapaz, chamando-a de burra e incompetente. Tais acusações são
feitas em alta voz e na presença de outros empregados e de clientes da empresa. Inicialmente, Ana,
com receio de perder o emprego, desconsiderou as ofensas, mas elas se intensificaram. Ana já não
suporta a situação, mas não quer simplesmente pedir demissão e ceder às pressões feitas por Maria.
Ana gozou férias nos meses de agosto de 2009 e agosto de 2010. Como advogado (a) de Ana defenda
seus interesses.
CAPÍTULO 8 - TERCEIRIZAÇÃO
Ocorre terceirização quando existem relações entre pessoas jurídicas que envolvem prestações de
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Em vez de contratar o empregado de forma direta, contrata-se uma empresa interposta, ou seja,
contrata-se o empregado mediante terceiros.
Uma terceira pessoa/empresa oferece como serviço a alocação de mão-de-obra temporária, sendo ela
que possui relação contratual com os empregados e não aquela que recebe a prestação dos serviços de
seus serviços.
Importante atentar ao fato de que a contratação de trabalhadores por empresa interposta, em regra, é
ilegal, segundo o entendimento da Súmula 331, inciso I, do TST, pois o vínculo empregatício não se dá
com aquele que recebe a prestação do serviço (o tomador de serviços). Por ser uma prática ilegal, o
contrato de trabalho é tido como nulo, formando-se o vínculo com o tomador de serviços, já que
Isso ocorre porque, no Direito do Trabalho, há o princípio da contratação direta, segundo o qual o
tomador de serviços deve contratar o empregado de forma direta, não podendo se utilizar de terceiros
(empresas interpostas).
TST
SUM-331 CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS. LEGALIDADE (nova redação do
item IV e inseridos os itens V e VI à redação) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27,
30 e 31.05.2011
I - A contratação de trabalhadores por empresa interposta é ilegal, formando-se o
vínculo diretamente com o tomador dos serviços, salvo no caso de trabalho temporário
(Lei nº 6.019, de 03.01.1974).
II - A contratação irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, não gera
vínculo de emprego com os órgãos da Administração Pública direta, indireta ou
fundacional (art. 37, II, da CF/1988).
III - Não forma vínculo de emprego com o tomador a contratação de serviços de
vigilância (Lei nº 7.102, de 20.06.1983) e de conservação e limpeza, bem como a de
serviços especializados ligados à atividade-meio do tomador, desde que inexistente a
pessoalidade e a subordinação direta.
IV - O inadimplemento das obrigações trabalhistas, por parte do empregador, implica a
responsabilidade subsidiária do tomador dos serviços quanto àquelas obrigações, desde
que haja participado da relação processual e conste também do título executivo judicial.
V - Os entes integrantes da Administração Pública direta e indireta respondem
subsidiariamente, nas mesmas condições do item IV, caso evidenciada a sua conduta
culposa no cumprimento das obrigações da Lei n.º 8.666, de 21.06.1993, especialmente
na fiscalização do cumprimento das obrigações contratuais e legais da prestadora de
serviço como empregadora. A aludida responsabilidade não decorre de mero
inadimplemento das obrigações trabalhistas assumidas pela empresa regularmente
contratada.
VI – A responsabilidade subsidiária do tomador de serviços abrange todas as verbas
decorrentes da condenação referentes ao período da prestação laboral.
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Existem exceções ao princípio da contratação direta, conforme prevê a parte final do inciso I, da Súmula
transcrita, que trata dos trabalhadores contratados temporariamente (Lei 6.019/74), bem como seu
inciso III, que trata da contratação por prazo indeterminado de serviços de vigilância, conservação e
limpeza, e serviços especializados ligados à atividade-meio do tomador, desde que ausentes os
elementos caracterizadores da relação de emprego.
Pode haver contratação temporária nos casos de aumento extraordinário de trabalho ou substituição
provisória de pessoal permanente, como está previsto no art. 2º da Lei nº 6.019/74:
Lei nº 6.019/74
Art. 2º - Trabalho temporário é aquele prestado por pessoa física a uma empresa, para
A lei exige que o contrato entre a empresa cliente e a empresa de trabalho temporário seja realizado por
escrito, e que o contrato entre a empresa de trabalho temporário e os trabalhadores temporários seja por
prazo determinado, por escrito, e por no máximo por 3 meses.
Empresa de
terceirização ou
empresa de
Contrato civil de prestação trabalho
temporário
de serviços. CPD = 3meses
Pessoa Jurídica ou
Pessoa Física
Empresa
Cliente ou
Tomador de Trabalhador
serviços temporário
A Empresa de Trabalho Temporário pode ser pessoa física ou jurídica, devendo ter autorização do
Ministério do Trabalho e Emprego para funcionar.
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Caso não seja obedecida a forma solene, prevista em lei, do contrato celebrado com a empresa cliente,
será o mesmo nulo, formando-se vinculo com o tomador e passando o contrato a ser por prazo
indeterminado.
A prestação de serviços de caráter temporário será sempre de natureza urbana, conforme o disposto no
art. 4º da Lei 6019/74.
Lei 6.019/1974
Art. 4º - Compreende-se como empresa de trabalho temporário a pessoa física ou
jurídica urbana, cuja atividade consiste em colocar à disposição de outras empresas,
temporariamente, trabalhadores, devidamente qualificados, por elas remunerados e
assistidos.
Lei 6.019/1974
Art. 10 - O contrato entre a empresa de trabalho temporário e a empresa tomadora ou
cliente, com relação a um mesmo empregado, não poderá exceder de três meses, salvo
autorização conferida pelo órgão local do Ministério do Trabalho e Previdência Social,
segundo instruções a serem baixadas pelo Departamento Nacional de Mão-de-Obra.
É possível, ainda, a terceirização nos serviços de vigilância, serviços de conservação, serviços de limpeza
e serviços especializados ligados a atividade meio do tomador.
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Nesses casos, há de ser verificada se a terceirização recai apenas sobre a atividade meio da empresa
(atividade secundária, viabilizadora da atividade fim), ocasião em que será lícita a terceirização e haverá,
entre tomadora e prestadora do serviço, uma relação de direito civil e, entre prestadora e empregados,
uma relação trabalhista.
No entanto, havendo terceirização sobre a atividade fim da empresa (atividade principal, sem a qual a
empresa não funciona), estar-se-á diante de uma terceirização ilícita, ilegal, utilizada para burlar a
legislação trabalhista, não sendo, consequentemente, admitida.
O inciso IV da Súmula 331, do TST, prevê a responsabilidade subsidiária da tomadora de serviços no caso
de inadimplemento das obrigações trabalhistas por parte da prestadora, tendo em vista a incidência da
culpa in eligendo e in vigilando.
Na terceirização a empresa cliente, tomadora de serviços, paga a empresa prestadora de serviços, e esta,
Se a empresa de trabalho temporário não assumir os créditos trabalhistas dos empregados, em regra, a
responsabilidade da empresa tomadora de serviços é subsidiária, salvo nos casos de falência, em que a
responsabilidade será solidária.
Lei nº 6.019/74
Art. 16 No caso de falência da empresa de trabalho temporário, a empresa tomadora
ou cliente é solidariamente responsável pelo recolhimento das contribuições
previdenciárias, no tocante ao tempo em que o trabalhador esteve sob suas ordens,
assim como em referência ao mesmo período, pela remuneração e indenização
previstas nesta Lei.
ATENÇÃO! A empresa tomadora de serviços pode ser a Administração Pública, mas nunca para
terceirizar a atividade fim, salvo nos casos da Lei 6.019/74.
Nesses casos, a reclamação trabalhista deve ser interposta em face da empresa de terceirização com
pedido subsidiário à Administração Pública. Se pedir diretamente a essa, não gera vinculo e somente
será devido saldo de salário e FGTS.
TST
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Mesmo que a Administração Pública celebre terceirização ilícita, portanto, ilegal, a formação de vínculo
diretamente com o tomador de serviços é juridicamente impossível, pois, como não houve a realização
de concurso público, violaria a norma constitucional prevista no art. 37, II:
CF
Entre a empresa de terceirização e a empresa tomadora há contrato de natureza cível e entre a empresa
de terceirização e os trabalhadores existe contrato de trabalho por prazo indeterminado (contrato de
emprego).
Terceirizar é colocar uma terceira pessoa na relação, passando a relação a ser angularizada e não mais
linear, não mais direta.
O empregado terceirizado que não tenha recebido suas verbas trabalhistas, indenizatórias e rescisórias
deverá ajuizar reclamação em face da prestadora e da tomadora, só valendo como título executivo
contra a tomadora a sentença em que conste seu nome.
Súmula 331, TST, inciso IV- O inadimplemento das obrigações trabalhistas, por parte do empregador,
implica a responsabilidade subsidiária do tomador de serviços quanto àquelas obrigações, desde que
haja participado da relação processual e conste também do título executivo judicial.
O STF ao julgar a ADC 16 entendeu constitucional o §1º do art. 71 da Lei 8.666/93. Ou seja, a
Administração, em regra, não terá responsabilidade alguma na terceirização, exceto se a terceirização for
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ilícita, irregular ou houver falta de fiscalização do contrato por parte da Administração Pública, quando a
responsabilidade da Administração será subsidiária.
Assim, a responsabilidade da Administração não decorre simplesmente do não pagamento das verbas
trabalhistas pela empresa prestadora.
Art. 71. O contratado é responsável pelos encargos trabalhistas, previdenciários, fiscais e comerciais
resultantes da execução do contrato.
§ 1o A inadimplência do contratado, com referência aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais não
transfere à Administração Pública a responsabilidade por seu pagamento, nem poderá onerar o objeto
do contrato ou restringir a regularização e o uso das obras e edificações, inclusive perante o Registro de
Imóveis.
Súmula 331, TST, inciso V- Os entes integrantes da administração pública direta e indireta respondem
Súmula 331, TST, inciso VI – A responsabilidade subsidiária do tomador de serviços abrange todas as
verbas decorrentes da condenação referentes ao período da prestação laboral.
A Lei 9.472/97 - Lei Geral de Telecomunicações: em seu art. 94, II, permitiu terceirização por prazo
indeterminado na atividade fim. É uma grande exceção, pois permite a terceirização na atividade fim e,
ainda, por prazo indeterminado, mas só acontece nas empresas de telecomunicação.
Art. 94. No cumprimento de seus deveres, a concessionária poderá, observadas as condições e limites
estabelecidos pela Agência:
Os juízes de primeira instância, juízes de Tribunais Regionais (desembargadores) e cerca de duas turmas
do TST, com base no principio da proteção, têm afastado a aplicação deste artigo. No entanto, o
entendimento dominante, que é o da SDI (órgão responsável pela unificação da jurisprudência no
âmbito interno do TST), é no sentido de ser legítima a aplicação da Lei 9.472/74, pois ela não fere
qualquer dispositivo constitucional, de modo que é constitucional o inciso II do art. 94 da Lei Geral de
Telecomunicações.
De acordo com o entendimento da SDI-1, é possível a terceirização da atividade fim nos serviços de
telecomunicação, nos termos do inciso II do art. 94, da Lei 9.472/97.
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5. Alfa Empreendimentos Ltda. firmou contrato de terceirização com Beta Serviços para a prestação de
serviços de processamento de dados na empresa Alfa. Natanael, processador de dados, contratado de
Beta, iniciou os serviços em 22.06.09, estendendo-se até 15.10.12 quando seu contrato de trabalho
foi rescindido sem justa causa nada recebendo a título de verbas rescisórias e indenizatórias. Durante
o período, Natanael nunca gozou férias e nem recebeu 13º salários do período, tampouco teve
incorporado aos seus salários as duas horas extras diárias que prestava, apesar de receber
religiosamente o pagamento das mesmas. Quando de sua saída, a empresa Beta não pagou nenhuma
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verba rescisória a Natanael sob a alegativa de que não tinha recursos. Natanael procurou a empresa
Alfa, tomadora dos serviços, e dela questionou sobre seus direitos. A empresa Alfa mostrou a
Natanael o contrato de terceirização entre as duas empresas em que a empresa Alfa fica isenta de
qualquer responsabilidade pelos créditos trabalhistas dos empregados de Beta, documento este
registrado em Cartório. Como advogado de Natanael, faça a peça processual adequada para a defesa
de seus direitos.
ESPAÇO DO ALUNO
RECLAMAÇÃO TRABALHISTA
I – DOS FATOS
II – DA RESPONSABILIDADE SUBSIDIÁRIA
Como dito acima, a reclamante prestava duas horas extras diariamente, sem
nunca ter havido sua integração ao salário bem como reflexo nas demais verbas. O art.
7º, inciso XVI, da CF/88 e o art. 59, da CLT, estabelecem que o trabalho extraordinário
dá direito à reclamante ao pagamento destas horas com o respectivo adicional, de
modo que por sua habitualidade deverão integrar salário do ex-empregado para todos
os efeitos legais (súmula 376, inciso II, do TST), com reflexos nas férias de todo o
período, décimos terceiros, salário de todo o período, aviso prévio, FGTS e indenização
de 40% sobre o FGTS.
V – DO SALDO DE SALÁRIOS
Preceituam as Leis 4090/62 e 4749/65 que o décimo terceiro salário será pago
até o dia 20 de dezembro de cada ano (art. 1º), sendo ainda certo que a fração igual
ou superior a 15 dias de trabalho será havida como mês integral para efeitos do
cálculo do 13º salário. Assim, tendo seu contrato de trabalho iniciado em 22.06.2009
faz jus à remuneração proporcional do décimo terceiro salário deste ano na razão de
6/12. Faz jus ainda à remuneração integral do décimo terceiro salário dos anos 2010 e
2011 e proporcional (10/12) do ano de 2012 uma vez que seu contrato terminou em
20.11.2012 já com a projeção do aviso prévio, tudo acrescido das horas extras
prestadas.
Diz o art. 15 da Lei 8036/90 que todo empregador deverá depositar até o dia
sete de cada mês na conta vinculada do empregado a importância correspondente a
8% de sua remuneração devida no mês anterior. Em assim sendo, V. Exa. deverá
condenar a reclamada a efetuar os depósitos correspondentes ao período do aviso
prévio indenizado (Súmula 305, do TST), sem prejuízo das horas extras habitualmente
trabalhadas, devendo ainda a indenização de 40% prevista no art. 7º, inc. I, CF/88, c/c
§ 1º do art. 18 da Lei 8036/90 incidir sobre a totalidade dos depósitos feitos na conta
vinculada do trabalhador na época da comunicação da dispensa (OJ 42, da SDI-1).
135
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No prazo estabelecido no art. 477, § 6º, da CLT nada foi pago ao reclamante,
pelo que se impõe o pagamento de uma multa equivalente a um mês de salário
revertida em favor da reclamante de conformidade com o § 8º do art. 477, da CLT.
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
ADVOGADO
OAB
136
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CLT
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
I - relação de emprego protegida contra despedida arbitrária ou sem justa causa, nos
termos de lei complementar, que preverá indenização compensatória, dentre outros
direitos;
Para um melhor entendimento sobre os tipos de estabilidade e a necessidade de apuração da falta grave
para despedida do empregado estável, faz-se uma divisão meramente didática:
Estabilidade forte Exige que a falta grave cometida pelo empregado seja
apurada por inquérito judicial, ou seja, o simples fato de o
empregado cometer falta grave não garante ao empregador o
direito de demiti-lo, devendo a falta grave ser provada no
curso do inquérito. É o juiz quem vai decidir se houve ou não
falta grave.
Estabilidade fraca Não é necessário o inquérito para apurar a falta grave.
De início, importante entender como se deu o surgimento do instituto do FGTS, bem como sua relação
com a estabilidade decenal. Observe-se os três períodos distintos dessa evolução, desde o período da
estabilidade decenal até hoje:
A estabilidade por tempo de serviço era garantida pelo artigo 492, da CLT, ao empregado que contasse
com mais de dez anos de serviço na mesma empresa ou grupo de empresa, não podendo ser dispensado
a não ser por motivo de falta grave ou força maior, devidamente comprovados através de inquérito
judicial para apuração por falta grave (art. 498 e art. 853, da CLT).
CLT
Art. 498 - Em caso de fechamento do estabelecimento, filial ou agência, ou supressão
necessária de atividade, sem ocorrência de motivo de força maior, é assegurado aos
138
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empregados estáveis, que ali exerçam suas funções, direito à indenização, na forma do
artigo anterior.
Art. 853 - Para a instauração do inquérito para apuração de falta grave contra
empregado garantido com estabilidade, o empregador apresentará reclamação por
escrito à Junta ou Juízo de Direito, dentro de 30 (trinta) dias, contados da data da
suspensão do empregado.
Reconhecida a inexistência de falta grave ou não comprovada a circunstância de força maior capaz de
ensejar a ruptura justificada do contrato de trabalho do estável, caberia reintegração no primeiro caso e,
no segundo, indenização equivalente a um mês de remuneração por cada ano ou fração igual ou
superior a seis meses de serviço, paga na forma dobrada (art. 478 c/c art. 497, da CLT).
139
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serviço na empresa5.
Em 1967, com o surgimento da Lei 5.107/66 (hoje Lei 8.036/90), criou-se o Fundo de Garantia por
Tempo de Serviço. A partir de então, coexistiram o instituto da estabilidade decenal e o FGTS, cabendo
ao empregado optar por um ou outro (origem das expressões “optante” e “não optante”).
A estabilidade decenal tacitamente desapareceu com a promulgação da atual Carta Política que previu a
obrigatoriedade do sistema do FGTS para todos os empregados, (com exceção dos empregados
domésticos, que estão excluídos do sistema do FGTS, até que lei futura venha regular a forma de seu
acesso ao regime, cabendo, porém, inclusão facultativa pelo empregador), e a conseqüente indenização
compensatória de 40% sobre os depósitos da conta vinculada (art. 10, inciso I, ADCT), que veio a
substituir as indenizações previstas no art. 478 e no art. 497, da CLT (indenização por tempo de serviço).
Para que o empregador possa demitir um empregado estável, além de necessária a ocorrência de a falta
grave, ainda se faz necessário que tal falta seja comprovada.
TST
SUM-212 DESPEDIMENTO. ÔNUS DA PROVA (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 O ônus de provar o término do contrato de trabalho, quando negados a
prestação de serviço e o despedimento, é do empregador, pois o princípio da
continuidade da relação de emprego constitui presunção favorável ao empregado.
Quando o juiz percebe, no curso do inquérito, que há incompatibilidade entre empregado e empregador,
não sendo aconselhável a reintegração, converte a mesma em indenização, nos termos do art. 496, da
CLT:
CLT
Art. 496. Quando a reintegração do empregado estável for desaconselhável, dado o
grau de incompatibilidade resultante do dissídio, especialmente quando for o
empregador pessoa física, o tribunal do trabalho poderá converter aquela obrigação
em indenização devida nos termos do artigo seguinte.
6.1. ESTÁVEIS CUJA DEMISSÃO EXIGE INQUÉRITO JUDICIAL PARA APURAÇÃO DE FALTA GRAVE
5
SUM-26 ESTABILIDADE (cancelada) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Presume-se obstativa à estabilidade a despedida, sem justo motivo, do emprega-do que alcançar nove anos de serviço na empresa. 140
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Nem toda estabilidade enseja inquérito judicial. Vejamos quais as quatro estabilidades em que o
inquérito judicial é obrigatório:
6.1.1 Dirigente sindical e seu suplente (art. 8º, inciso VIII, da CF e art. 543, § 3º, da CLT)
CF
Art. 8º É livre a associação profissional ou sindical, observado o seguinte:
VIII – é vedada a dispensa do empregado sindicalizado, a partir do registro da
candidatura a cargo de direção ou representação sindical e, se eleito, ainda que
suplente, até um ano após o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos
da lei.
CLT
STF
SUM 197 O EMPREGADO COM REPRESENTAÇÃO SINDICAL SÓ PODE SER DESPEDIDO
MEDIANTE INQUÉRITO EM QUE SE APURE FALTA GRAVE.
TST
SUM-379 DIRIGENTE SINDICAL. DESPEDIDA. FALTA GRAVE. INQUÉRI-TO JUDICIAL.
NECESSIDADE (conversão da Orientação Jurisprudencial nº 114 da SBDI-1) - Res.
129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 O dirigente sindical somente poderá ser dispensado
por falta grave mediante a apuração em inquérito judicial, inteligência dos arts. 494 e
543, §3º, da CLT. (ex-OJ nº 114 da SBDI-1 - inserida em 20.11.1997)
6.1.2 Empregado eleito diretor de Sociedade Cooperativa (art. 55, da Lei 5.764/71)
Lei 5.764/71
Art. 55. Os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades
cooperativas pelos mesmos criadas, gozarão das garantias asseguradas aos dirigentes
sindicais pelo artigo 543 da Consolidação das Leis do Trabalho (Decreto- Lei no 5.452,
de 1o de maio de 1943).
6.1.3 Empregado eleito representante dos trabalhadores nas Comissões de Conciliação prévia (§1º
141
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CLT
Art. 625-B
§ 1º É vedada a dispensa dos representantes dos empregados membros da Comissão
de Conciliação Prévia, titulares e suplentes, até um ano após o final do mandato, salvo
se cometerem falta grave, nos termos da lei.
A expressão “nos termos da lei” diz respeito aos arts. 482, 494 e 853, da CLT.
As demais estabilidades (gestante, acidentado, cipeiro) não necessitam de inquérito judicial para apurar
a falta grave, bastando a ocorrência desta para a dispensa por justa causa. São as estabilidades “fracas”.
Cabe ao empregador decidir pela suspensão ou não do empregado estável quando do cometimento de
falta grave. Essa suspensão poderá ocorrer nos termos do art. 474, da CLT, podendo perdurar no máximo
30 dias; ou nos termos do art. 494, da CLT, quando será dada suspensão e interposto o inquérito,
perdurando a suspensão até o final deste.
CLT
Art. 474. A suspensão do empregado por mais de trinta dias consecutivos importa na
rescisão injusta do contrato de trabalho.
Art. 494. O empregado acusado de falta grave poderá ser suspenso de suas funções,
mas a sua despedida só se tornará efetiva após o inquérito em que se verifique a
procedência da acusação.
Parágrafo único. A suspensão, no caso deste artigo, perdurará até a decisão final do
processo.
No primeiro caso, não haverá despedida do empregado, mas tão somente a suspensão, como forma de
punição. Já no segundo caso, o empregador pretende demitir o empregado, devendo ajuizar o inquérito
para fazê-lo.
142
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Frise-se que a suspensão do empregado estável é uma opção do empregador, não havendo
obrigatoriedade do mesmo em fazê-lo.
Inquérito Judicial é uma simples reclamação trabalhista privativa do empregador em face do empregado
estável. Logo, a formatação da peça de inquérito é a mesma de qualquer ação.
Deve o empregador ajuizar o inquérito em, no máximo, 30 dias contados da sua suspensão, conforme o
disposto no art. 853, da CLT.
CLT
Art. 853. Para a instauração do inquérito para apuração de falta grave contra
empregado garantido com estabilidade, o empregador apresentará reclamação por
Esse prazo de 30 dias para ajuizar o inquérito é decadencial, de acordo com a Súmula 62, do TST, e
Súmula 403, do STF.
TST
SUM-62 ABANDONO DE EMPREGO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
O prazo de decadência do direito do empregador de ajuizar inquérito em face do
empregado que incorre em abandono de emprego é contado a partir do momento em
que o empregado pretendeu seu retorno ao serviço.
STF
SUM-403 É DE DECADÊNCIA O PRAZO DE TRINTA DIAS PARA INSTAURAÇÃO DO
INQUÉRITO JUDICIAL, A CONTAR DA SUSPENSÃO, POR FALTA GRAVE, DE EMPREGADO
ESTÁVEL.
Assim, caso o empregador perca o prazo para ajuizar o inquérito, decai seu direito de demitir o
empregado por justa causa.
No caso de o empregador não optar pela suspensão do empregado estável, o prazo decadencial de 30
dias será contado a partir de dois momentos:
Passado esse prazo, decai o direito do empregador, ocorrendo o chamado perdão tácito.
143
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Se, no inquérito judicial, o juiz julgar pela procedência do inquérito, decidindo pela rescisão do
empregado estável por justa causa, terá essa decisão efeitos ex tunc, retroagindo até a data da
suspensão do empregado.
CLT
Art. 495. Reconhecida a inexistência de falta grave praticada pelo empregado, fica o
empregador obrigado a readmiti-lo no serviço e a pagar-lhe os salários a que teria
direito no período da suspensão.
ATENÇÃO! Em uma Reclamação Trabalhista em que o empregado é estável, qualquer que seja a
Princípio da extra petição: muito embora a sentença extra petita não seja admitida, há casos em que o
juiz poderá decidir sem que haja total conformidade com o pedido.
Outra situação estabilitária é a do servidor púbico civil regulada pelo art. 41, da CF/1988 que ingressa
nos quadros da administração pública obrigatoriamente através de concurso de provas ou de provas e
títulos (art. 37, inciso II, § 2º, da CF/88).
O texto refere-se à estabilidade após 03 (três) anos de efetivo exercício aos servidores nomeados para
cargo de provimento efetivo em virtude de concurso público. Assim, os empregados públicos da
administração direta, autárquica e fundacional da União, Estados, Municípios e Distrito Federal, uma vez
ultrapassado o estágio probatório com a obrigatória avaliação de desempenho por comissão
especialmente instituída para esse fim, são beneficiários da estabilidade prevista no Art. 41 CF/88 6.
Adquirida a estabilidade, somente poderá o empregado público perder o cargo em virtude de sentença
judicial transitada em julgado (art. 41, § 1º, inciso I, da CF/88), ou mediante processo administrativo em
que lhe seja assegurada a ampla defesa (art. 41, § 1º, inciso II, da CF/88) ou ainda mediante
procedimento de avaliação periódica de desempenho (art. 41, § 1º, inciso III, da CF/88).
6
Súmula 390: “ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA. ADMINISTRAÇÃO DIRETA, AUTÁRQUICA OU FUNDACIONAL. APLICABILIDADE. EMPREGADO DE
EMPRESA PÚBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. INAPLICÁVEL
I - O servidor público celetista da administração direta, autárquica ou fundacional é beneficiário da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988.
II - Ao empregado de empresa pública ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovação em concurso público, não é garantida a
estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. 144
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Já quanto aos servidores públicos de empresas estatais, assim entendidas as empresas púbicas,
sociedades de economia mista e outras entidades controladas pelo Estado que se organizam conforme
os modelos da iniciativa privada, explorando atividade econômica na forma do art. 170, da CF/88, a eles
não se aplica a estabilidade do art. 41, da CF/88 7 o que, consequentemente, viabiliza sua dispensa
arbitrária pelo empregador estatal 8, prescindindo, inclusive, de motivação do ato administrativo.
A estabilidade provisória é aquela conferida pela lei a certos empregados por se enquadrarem em
determinadas situações especiais durante a vigência de seu contrato de trabalho. São denominadas de
provisórias porque, ao contrário daquela adquirida com o tempo de serviço, que é permanente, esta se
encontra limitada à duração das condições especiais que lhe deram origem. São elas:
O dirigente sindical tem garantia de emprego desde o registro de candidatura ao cargo de direção ou
representação sindical e, se eleito, ainda que suplente, até um ano após o final do mandato, salvo se
cometer falta grave nos termos da lei.
É estável também o empregado eleito para representação patronal sindical 9. O mandato é de 03 anos
(inciso VIII do art. 8º, da CF/88, c/c § 3º do art. 543, da CLT), não podendo o dirigente, nem seu suplente,
serem transferidos de seu local originário de trabalho de modo a afetar ou tornar impossível o
desempenho de suas funções sindicais, salvo expressa anuência obreira, com a conseqüente renúncia à
estabilidade.
CF/1988
Art. 8º É livre a associação profissional ou sindical, observado o seguinte:
VIII - é vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da
candidatura a cargo de direção ou representação sindical e, se eleito, ainda que
suplente, até um ano após o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos
da lei.
CLT
Art. 543 - O empregado eleito para cargo de administração sindical ou representação
profissional, inclusive junto a órgão de deliberação coletiva, não poderá ser impedido do
exercício de suas funções, nem transferido para lugar ou mister que lhe dificulte ou
7
Idem
8
OJ-SDI1-247 “SERVIDOR PÚBLICO. CELETISTA CONCURSADO. DESPEDIDA IMOTIVADA. EMPRESA PÚBLICA OU SOCIEDADE DE ECO-NOMIA MISTA.
POSSIBILIDADE
I - A despedida de empregados de empresa pública e de sociedade de economia mista, mesmo admitidos por concurso público, independe de ato motivado
para sua validade;
II - A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos (ECT) está condicionada à motivação, por gozar a empresa
do mesmo tratamento destinado à Fazenda Pública em relação à imunidade tributária e à execução por precatório, além das prerrogativas de foro, prazos e
custas processuais”.
9
Precedente STF RE 217.355-5-MG, Ac. 2ª T., 29.08.2000, Rel. Min. Maurício Corrêa, LTr 65-02/180). 145
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O art. 522, da CLT, limita a sete o número de dirigentes sindicais por sindicato 10, com seus respectivos
suplentes. Para a dispensa motivada do dirigente sindical e de seus suplentes, há necessidade de
abertura de inquérito judicial para apuração de falta grave 11 (art. 853, da CLT).
CLT
Art. 522. A administração do sindicato será exercida por uma diretoria constituída no
máximo de sete e no mínimo de três membros e de um Conselho Fiscal composto de três
Art. 853 - Para a instauração do inquérito para apuração de falta grave contra
empregado garantido com estabilidade, o empregador apresentará reclamação por
escrito à Junta ou Juízo de Direito, dentro de 30 (trinta) dias, contados da data da
suspensão do empregado.
O pedido de demissão do dirigente sindical e seu suplente, mesmo que estes contem com menos de um
ano na empresa, terá de ser assistido pelo sindicato da categoria e, na sua falta, pela autoridade do
Ministério do Trabalho ou, ainda, pela Justiça do Trabalho, conforme determina o art. 500, da CLT.
CLT
Art. 500 - O pedido de demissão do empregado estável só será válido quando feito com a
assistência do respectivo Sindicato e, se não o houver, perante autoridade local
competente do Ministério do Trabalho e Previdência Social ou da Justiça do Trabalho.
Não é garantida estabilidade ao empregado que registra sua candidatura à dirigente sindical ou suplente
10
Súmula 369: “DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISÓRIA
I - É indispensável a comunicação, pela entidade sindical, ao empregador, na forma do § 5º do art. 543 da CLT.
II - O art. 522 da CLT foi recepcionado pela Constituição Federal de 1988. Fica limitada, assim, a estabilidade a que alude o art. 543, § 3.º, da CLT a sete
dirigentes sindicais e igual número de suplentes.
III - O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical só goza de estabilidade se exercer na empresa atividade pertinente à categoria
profissional do sindicato para o qual foi eleito dirigente. (ex-OJ nº 145 da SBDI-1 - inserida em 27.11.1998)
IV - Havendo extinção da atividade empresarial no âmbito da base territorial do sindicato, não há razão para subsistir a estabilidade”.
11
Vide item 6. 146
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no curso do aviso prévio12. Também não é garantida estabilidade se há extinção da empresa ou filial na
qual trabalhava o empregado estável13, não sendo devida qualquer indenização14.
Os empregados contratados por prazo determinado que se candidatarem ao cargo de dirigente sindical
ou suplente, não poderão ter seus contratos a prazo rescindidos antecipadamente, não podendo ser
dispensados até o seu término normal, quando então haverá a extinção do contrato e,
conseqüentemente, a extinção da estabilidade adquirida.
Caso o sindicato não comunique por escrito à empresa, no prazo de 24h, acerca do registro de
candidatura de empregado ao cargo de dirigente sindical, não poderá este alegar estabilidade caso o
empregador resolva exercer seu direito de dispensá-lo imotivadamente 15 (§ 3º do art. 543, da CLT).
A dispensa imotivada e irregular do dirigente sindical, titular ou suplente, garante sua imediata
reintegração17 ao emprego. No caso de a reintegração ser impossível, ou porque o período estabilitário
se exauriu, ou mesmo porque o dissídio criado entre patrão e empregado desaconselhe a reintegração 18,
o Tribunal do Trabalho poderá converter aquela obrigação em indenização 19 que corresponde aos
salários desde a data da despedida até o final da estabilidade, sem prejuízo do aviso prévio 20.
Outra modalidade de estabilidade condicionada foi a instituída pela Lei 5764/71 em favor dos
empregados eleitos diretores de cooperativas por eles criadas. O art. 55, do referido diploma legal,
estendeu as garantias asseguradas pelo art. 543, da CLT, aos “empregados de empresas que sejam
eleitos diretores de sociedades cooperativas pelos mesmos criadas”, desde o registro de sua candidatura
12
SUM-369: “DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISÓRIA
I - É indispensável a comunicação, pela entidade sindical, ao empregador, na forma do § 5º do art. 543 da CLT.
II - O art. 522 da CLT foi recepcionado pela Constituição Federal de 1988. Fica limitada, assim, a estabilidade a que alude o art. 543, § 3.º, da CLT a sete
dirigentes sindicais e igual número de suplentes.
III - O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical só goza de estabilidade se exercer na empresa atividade pertinente à categoria
profissional do sindicato para o qual foi eleito dirigente. (ex-OJ nº 145 da SBDI-1 - inserida em 27.11.1998)
IV - Havendo extinção da atividade empresarial no âmbito da base territorial do sindicato, não há razão para subsistir a estabilidade”.
13
Vide item 8
14
Súmula 173: “SALÁRIO. EMPRESA. CESSAÇÃO DE ATIVIDADES (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Extinto, automaticamente, o vínculo empregatício com a cessação das atividades da empresa, os salários só são devidos até a data da extinção”.
15
Vide item 8
16
Vide item 8. .
17
Súmula 197 STF: “O empregado com representação sindical só pode ser despedido mediante inquérito em que se apura falta grave”.
18
Aplicação, em parte, do art. 496, da CLT.
19
Súmula 396: “ESTABILIDADE PROVISÓRIA. PEDIDO DE REINTEGRAÇÃO. CONCESSÃO DO SALÁRIO RELATIVO AO PERÍODO DE ESTABILI-DADE JÁ EXAURIDO.
INEXISTÊNCIA DE JULGAMENTO "EXTRA PETITA
I - Exaurido o período de estabilidade, são devidos ao empregado apenas os salá-rios do período compreendido entre a data da despedida e o final do
período de estabilidade, não lhe sendo assegurada a reintegração no emprego”.
II - Não há nulidade por julgamento “extra petita” da decisão que deferir salário quando o pedido for de reintegração, dados os termos do art. 496 da CLT”.
20
Súmula 44: “AVISO PRÉVIO
A cessação da atividade da empresa, com o pagamento da indenização, simples ou em dobro, não exclui, por si só, o direito do empregado ao aviso prévio”. 147
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Lei 5764/71
Art. 55. Os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades
cooperativas pelos mesmos criadas, gozarão das garantias asseguradas aos dirigentes
sindicais pelo artigo 543 da Consolidação das Leis do Trabalho (Decreto-Lei n. 5.452, de
1° de maio de 1943).
O período do mandado do diretor de cooperativa dependerá do que vier previsto em seu estatuto, não
podendo, no entanto, ser superior a 04 anos (art. 47, da Lei 5764/71).
Lei 5764/71
Art. 47. A sociedade será administrada por uma Diretoria ou Conselho de
Administração, composto exclusivamente de associados eleitos pela Assembléia Geral,
com mandato nunca superior a 4 (quatro) anos, sendo obrigatória a renovação de, no
mínimo, 1/3 (um terço) do Conselho de Administração.
§ 1º O estatuto poderá criar outros órgãos necessários à administração.
§ 2° A posse dos administradores e conselheiros fiscais das cooperativas de crédito e das
agrícolas mistas com seção de crédito e habitacionais fica sujeita à prévia homologação
dos respectivos órgãos normativos.
148
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CLT
Art. 543
§ 5º - Para os fins deste artigo, a entidade sindical comunicará por escrito à empresa,
dentro de 24 (vinte e quatro) horas, o dia e a hora do registro da candidatura do seu
empregado e, em igual prazo, sua eleição e posse, fornecendo, outrossim, a este,
comprovante no mesmo sentido. O Ministério do Trabalho e Previdência Social fará no
mesmo prazo a comunicação no caso da designação referida no final do § 4º.
TST
SUM-369 DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISÓRIA (nova reda-ção dada ao
item II) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011
A garantia de emprego é conferida apenas a empregado eleito para cargo de direção, não se estendendo
aos suplentes21. A estabilidade é para quem ocupa cargo de direção, pouco importando sua
denominação como diretor ou conselheiro administrativo, pois, embora o art. 55, da Lei nº 5764/71,
aluda ao termo "diretor", não se pode afastar o direito à estabilidade no caso em que a cooperativa é
dirigida, de fato e mediante delegação estatutária, por um conselho administrativo que exerce típicas
funções de uma diretoria22.
Lei 5764/71
Art. 55. Os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades
cooperativas pelos mesmos criadas, gozarão das garantias asseguradas aos dirigentes
sindicais pelo artigo 543 da Consolidação das Leis do Trabalho (Decreto-Lei n. 5.452, de
1° de maio de 1943).
O art. 522, da CLT, é aplicado, por força do art. 55, da Lei 5764/71, aos empregados diretores de
cooperativas, de modo que fica limitado a apenas 07 (sete) o número de diretores com garantia de
emprego23. O pedido de demissão de diretor empregado com menos de um ano de empresa só terá
validade com a assistência do sindicato da categoria, na sua falta, pela autoridade do Ministério do
Trabalho ou, ainda, pela Justiça do Trabalho (art. 500, da CLT).
CLT
Art. 522. A administração do sindicato será exercida por uma diretoria constituída no
máximo de sete e no mínimo de três membros e de um Conselho Fiscal composto de três
membros, eleitos esses órgãos pela Assembléia Geral.
§ 1º A diretoria elegerá, dentre os seus membros, o presidente do sindicato.
21
OJ-SDI1-253 ESTABILIDADE PROVISÓRIA. COOPERATIVA. LEI Nº 5.764/71. CONSELHO FISCAL. SUPLENTE. NÃO ASSEGURADA
O art. 55 da Lei nº 5.764/71 assegura a garantia de emprego apenas aos empregados eleitos diretores de Cooperativas, não abrangendo os membros
suplentes.
22
Precedente TST – RR 27312 – 3ª T. – Relª Min. Conv. Wilma Nogueira de A. Vaz da Silva – DJU 21.03.2003.
23
Precedente TST – RR 488066 – 5ª T. – Rel. Min. Conv. Walmir Oliveira da Costa – DJU 09.11.2001 – p. 886. 149
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Para a dispensa motivada do empregado eleito para ocupar cargo de direção de sociedade cooperativa,
há necessidade de abertura de inquérito judicial para apuração de falta grave (art. 853 CLT), consoante
aplicação por analogia da orientação jurisprudencial nº 114 SDI 24, uma vez que o art. 55 do referido
diploma legal estendeu as garantias asseguradas pelo art. 543 da CLT.
A dispensa imotivada e irregular do empregado eleito para cargo de direção de sociedade cooperativa,
garante sua imediata reintegração ao emprego. No caso de a reintegração ser impossível, ou porque o
período estabilitário se exauriu ou porque o dissídio criado entre patrão e empregado desaconselhe a
reintegração29, o Tribunal do Trabalho poderá converter aquela obrigação em indenização 30 que
corresponde aos salários desde a data da despedida até o final da estabilidade.
É estável o empregado eleito para cargo de direção da CIPA desde o registro da candidatura até um ano
após o término do mandado, gozando o seu suplente da garantia de emprego prevista no art. 10, II, “a”,
do ADCT da CF/8831. Os mandatos são de 01 ano, permitida a reeleição.
24
Súmula 379: “DIRIGENTE SINDICAL. DESPEDIDA. FALTA GRAVE. INQUÉRI-TO JUDICIAL. NECESSIDADE
O dirigente sindical somente poderá ser dispensado por falta grave mediante a apuração em inquérito judicial, inteligência dos arts. 494 e 543, §3º, da CLT”.
25
Súmula 369: “DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISÓRIA
V - O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o período de aviso prévio, ainda que indenizado, não lhe assegura a
estabilidade, visto que inaplicável a regra do § 3º do art. 543 da Consolidação das Leis do Trabalho”.
26
Súmula 369: “DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISÓRIA
IV - Havendo extinção da atividade empresarial no âmbito da base territorial do sindicato, não há razão para subsistir a estabilidade”.
27
Súmula 173: “SALÁRIO. EMPRESA. CESSAÇÃO DE ATIVIDADES
Extinto, automaticamente, o vínculo empregatício com a cessação das atividades da empresa, os salários só são devidos até a data da extinção”.
28
Súmula 44: “AVISO PRÉVIO
A cessação da atividade da empresa, com o pagamento da indenização, simples ou em dobro, não exclui, por si só, o direito do empregado ao aviso prévio”.
29
Aplicação, em parte, do art. 496 CLT.
30
Súmula 396: “ESTABILIDADE PROVISÓRIA. PEDIDO DE REINTEGRAÇÃO. CONCESSÃO DO SALÁRIO RELATIVO AO PERÍODO DE ESTABILI-DADE JÁ EXAURIDO.
INEXISTÊNCIA DE JULGAMENTO "EXTRA PETITA
I - Exaurido o período de estabilidade, são devidos ao empregado apenas os salários do período compreendido entre a data da despedida e o final do período
de estabilidade, não lhe sendo assegurada a reintegração no emprego”
31
Súmula 339: “CIPA. SUPLENTE. GARANTIA DE EMPREGO. CF/1988
I - O suplente da CIPA goza da garantia de emprego prevista no art. 10, II, "a", do ADCT a partir da promulgação da Constituição Federal de 1988.
II - A estabilidade provisória do cipeiro não constitui vantagem pessoal, mas garantia para as atividades dos membros da CIPA, que somente tem razão de ser
quando em atividade a empresa. Extinto o estabelecimento, não se verifica a despedida arbitrária, sendo impossível a reintegração e indevida a indenização
do período estabilitário”. 150
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ADCT
Art. 10 - Até que seja promulgada a lei complementar a que se refere o Art. 7º, I, da
Constituição:
II - fica vedada a dispensa arbitrária ou sem justa causa:
a) do empregado eleito para cargo de direção de comissões internas de prevenção de
acidentes, desde o registro de sua candidatura até um ano após o final de seu mandato;
Note-se que a estabilidade provisória se dirige apenas aos trabalhadores eleitos representantes dos
empregados na direção da CIPA, titulares e suplentes, não se dirigindo, portanto, aos representantes
designados pelo empregador, que não são eleitos pelos demais obreiros.
O art. 165, da CLT, aplicável aos membros da CIPA, define despedida arbitrária como sendo aquela que
não se fundar em motivo disciplinar, técnico, econômico ou financeiro.
Assim, os membros titulares e suplentes da CIPA somente podem ser dispensados caso o motivo da
rescisão contratual seja disciplinar (justa causa) ou ainda por motivos técnicos, econômicos ou
financeiros (no caso de extinção da empresa ou estabelecimento no qual trabalho o empregado 32),
quando nenhuma indenização pelo período estabilitário será devida.
A dispensa imotivada e irregular do cipeiro, titular ou suplente, garante sua imediata reintegração ao
emprego33. No caso de a reintegração ser impossível, ou porque o período estabilitário se exauriu ou
porque o dissídio criado entre patrão e empregado desaconselhe a reintegração 34, o Tribunal do Trabalho
poderá converter aquela obrigação em indenização 35 que corresponde aos salários desde a data da
despedida até o final da estabilidade.
O registro da candidatura do cipeiro, titular ou suplente, durante o curso do aviso prévio, trabalhado
ou indenizado, não garantirá sua estabilidade, uma vez que a projeção do contrato de
trabalho para o futuro, pela concessão do aviso prévio indenizado, tem efeitos
limitados às vantagens econômicas obtidas no período de pré-aviso, ou seja, salários,
32
SÚMULA 339: “CIPA. SUPLENTE. GARANTIA DE EMPREGO. CF/1988
II - A estabilidade provisória do cipeiro não constitui vantagem pessoal, mas garantia para as atividades dos membros da CIPA, que somente tem razão de ser
quando em atividade a empresa. Extinto o estabelecimento, não se verifica a despedida arbitrária, sendo impossível a reintegração e indevida a indenização
do período estabilitário”.
33
Parágrafo único do art. 165, da CLT.
34
Aplicação, em parte, do art. 496, da CLT.
35
Súmula 396: “ESTABILIDADE PROVISÓRIA. PEDIDO DE REINTEGRAÇÃO. CONCESSÃO DO SALÁRIO RELATIVO AO PERÍODO DE ESTABILI-DADE JÁ EXAURIDO.
INEXISTÊNCIA DE JULGAMENTO "EXTRA PETITA
I - Exaurido o período de estabilidade, são devidos ao empregado apenas os salários do período compreendido entre a data da despedida e o final do período
de estabilidade, não lhe sendo assegurada a reintegração no emprego”. 151
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Os membros do Conselho Curador do FGTS, titulares e suplentes, têm direito à garanta de emprego
desde a nomeação até um ano após o término do mandato de representação, somente podendo ser
dispensados por motivo de falta grave, devidamente apurada por meio de processo sindical (§ 9º do art.
3º, da Lei 8.036/90).
Lei 8.036/90
Art. 3o
§ 9º Aos membros do Conselho Curador, enquanto representantes dos trabalhadores,
efetivos e suplentes, é assegurada a estabilidade no emprego, da nomeação até um ano
Não é garantida a estabilidade ao empregado que registra sua candidatura no curso do aviso prévio 37 ou
se o contrato é por prazo determinado. Também não é garantida estabilidade se há extinção da empresa
ou filial na qual trabalhava o empregado estável38, não sendo indevida qualquer indenização39.
A dispensa imotivada e irregular do empregado nomeado para membro, titular ou suplente, do Conselho
Curador do FGTS, garante sua imediata reintegração ao emprego. No caso de a reintegração ser
impossível, ou porque o período estabilitário se exauriu ou porque o dissídio criado entre patrão e
empregado desaconselhe a reintegração40, o Tribunal do Trabalho poderá converter aquela obrigação em
indenização41 que corresponde aos salários desde a data da despedida até o final da estabilidade.
Os representantes dos trabalhadores do CNPS, efetivos e suplentes, têm direito à garantia de emprego
estabilidade desde a nomeação até um ano após o término do mandato, somente podendo ser
dispensados por motivos de falta grave, regularmente comprovada por intermédio de processo judicial
(§ 7º art. 3º Lei 8213/91).
Não é garantida a estabilidade ao empregado que registra sua candidatura no curso do aviso prévio 42 ou
se o contrato é por prazo determinado. Também não é garantida estabilidade se há extinção da empresa
36
Súmula 371: “AVISO PRÉVIO INDENIZADO. EFEITOS. SUPERVENIÊNCIA DE AUXÍLIO-DOENÇA NO CURSO DESTE
A projeção do contrato de trabalho para o futuro, pela concessão do aviso prévio indenizado, tem efeitos limitados às vantagens econômicas obtidas no
período de pré-aviso, ou seja, salários, reflexos e verbas rescisórias. No caso de concessão de auxílio-doença no curso do aviso prévio, todavia, só se
concretizam os efeitos da dispensa depois de expirado o benefício previdenciário”.
37
Súmula 369, inciso V: “O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o período de aviso prévio, ainda que
indenizado, não lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicável a regra do § 3º do art. 543 da Consolidação das Leis do Trabalho”.
38
Súmula 369, inciso IV: “Havendo extinção da atividade empresarial no âmbito da base territorial do sindicato, não há razão para subsistir a
estabilidade”.
39
Súmula 173: “Extinto, automaticamente, o vínculo empregatício com a cessação das atividades da empresa, os salários só são devidos até
a data da extinção”.
40
Aplicação, em parte, do art. 496 CLT.
41
Súmula 396, inciso I: “Exaurido o período de estabilidade, são devidos ao empregado apenas os salários do período compreendido entre a
data da despedida e o final do período de estabilidade, não lhe sendo assegurada a reintegração no emprego”. 152
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ou filial na qual trabalhava o empregado estável 43, não sendo indevida qualquer indenização (Enunciado
173 TST)44.
A dispensa imotivada e irregular do empregado nomeado para membro, titular ou suplente, do Conselho
Nacional da Previdência Social garante sua imediata reintegração ao emprego. No caso de a reintegração
ser impossível, ou porque o período estabilitário se exauriu ou porque o dissídio criado entre patrão e
empregado desaconselhe a reintegração45, o Tribunal do Trabalho poderá converter aquela obrigação em
indenização46 que corresponde aos salários desde a data da despedida até o final da estabilidade.
É vedada a dispensa dos representantes dos empregados membros das comissões de conciliação prévia,
Não é garantida a estabilidade ao empregado que registra sua candidatura no curso do aviso prévio ou
se o contrato é por prazo determinado. Também não é garantida estabilidade se há extinção da empresa
ou filial na qual trabalhava o empregado estável, não sendo indevida qualquer indenização 47.
É estável a empregada, pois fica vedada sua dispensa arbitrária ou sem justa causa, desde a confirmação
da gravidez até cinco meses após o parto (art. 10, II, b, ADCT). O art. 71 Lei 8.213/91 especificou que a
segurada tem direito à licença maternidade de 28 dias antes e 92 dias depois do parto, totalizando 120
dias.
Desde a edição de referida norma, ficou muito difícil precisar o momento exato da confirmação da
gravidez, pois não se sabia se essa confirmação se daria perante a própria empregada ou perante o
42
Súmula 369, inciso V: “O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o período de aviso prévio, ainda que
indenizado, não lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicável a regra do § 3º do art. 543 da Consolidação das Leis do Trabalho”.
43
OJ 86 SDI-1: “Dirigente sindical. Extinção da atividade empresarial no âmbito da base territorial do sindicato. Insubsistência da estabilidade”.
44
Súmula 173: “Extinto, automaticamente, o vínculo empregatício com a cessação das atividades da empresa, os salários só são devidos até
a data da extinção”.
45
Aplicação, em parte, do art. 496 CLT.
46
Súmula 396, inciso I: “Exaurido o período de estabilidade, são devidos ao empregado apenas os salários do período compreendido entre a
data da despedida e o final do período de estabilidade, não lhe sendo assegurada a reintegração no emprego”.
47
Súmula 173: “Extinto, automaticamente, o vínculo empregatício com a cessação das atividades da empresa, os salários só são devidos até
a data da extinção”.
48
Aplicação, em parte, do art. 496 CLT.
49
Súmula 396, inciso I: “Exaurido o período de estabilidade, são devidos ao empregado apenas os salários do período compreendido entre a
data da despedida e o final do período de estabilidade, não lhe sendo assegurada a reintegração no emprego”. 153
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Essa estabilidade, contudo, não se confirma quando o estado gravídico se dá no curso do aviso prévio 51
ou quando o contrato da empregada é de experiência ou qualquer outra modalidade de contrato a prazo
determinado52.
A dispensa imotivada e irregular da gestante garante sua imediata reintegração ao emprego 53. No
entanto, a garantia de emprego à gestante só autoriza a reintegração se esta se der durante o período da
estabilidade. Do contrário, a garantia restringe-se aos salários e demais direitos correspondentes ao
período de estabilidade54.
Enquanto durar o pagamento do salário-maternidade não poderá ser a empregada despedida, pois seu
contrato estará suspenso (art. 476 CLT), salvo se o empregador indenizar todo o período em que a
O segurado que sofreu acidente de trabalho tem garantida, pelo prazo mínimo de dozes meses, a
manutenção do seu contrato de trabalho na empresa, após a cessação do auxílio-doença-acidentário,
independentemente da percepção de auxílio-acidente” (art. 118 Lei 8213/91). A moléstia profissional é
equiparada a acidente de trabalho para efeitos de garantia de emprego, por expressa disposição do art.
20, incisos I e II Lei 8213/91.
Para que o empregado adquira o direito à garantia de emprego, é necessário que ele se afaste da
empresa por mais de 15 dias e haja percepção de auxílio-doença acidentário 56, que se estende durante
todo o período de recebimento do auxílio-doença e, quando este cessa, até 12 meses depois.
Quando do retorno ao trabalho, a lei garante estabilidade complementar de 12 meses não na mesma
função, mas apenas no mesmo emprego, pois poderá ter o empregado reabilitado assumir uma outra
função, sem prejuízo dos salários e das vantagens já incorporadas (art. 468 CLT).
50
Súmula 244, inciso I: “O desconhecimento do estado gravídico pelo empregador não afasta o direito ao pagamento da indenização
decorrente da estabilidade”.
51
Orientação Jurisprudencial nº40 SDI-1: ““Estabilidade. Aquisição no período do aviso prévio. Não reconhecida. A projeção do contrato de
trabalho para o futuro, pela concessão do aviso prévio indenizado, tem efeitos limitados às vantagens econômicas obtidas no período do pré-
aviso, ou seja, salários, reflexos e verbas rescisórias”.
52
Súmula 244, inciso III: “Não há direito da empregada gestante à estabilidade provisória na hipótese de admissão mediante contrato de
experiência, visto que a extinção da relação de emprego, em face do término do prazo, não constitui dispensa arbitrária ou sem justa causa”.
53
Parágrafo único art. 165 CLT.
54
Súmula 244, inciso II: “A garantia de emprego à gestante só autoriza a reintegração se esta se der durante o período de estabilidade. Do
contrário, a garantia restringe-se aos salários de demais direitos correspondentes ao período de estabilidade”.
55
Súmula 44: “A cessação da atividade da empresa, com o pagamento da indenização, simples ou em dobro, não exclui, por si só, o direito do
empregado ao aviso prévio”.
56
Orientação jurisprudencial nº 230 SDI-1: “Estabilidade. Lei n. 8213/91. Art. 118 c/c 59. O afastamento do trabalho por prazo superior a 15
dias e a conseqüente percepção do auxílio-doença acidentário, constituem pressupostos para o direito à estabilidade prevista no art. 118 da
Lei 8213/91, assegurada por período de 12 meses, após a cessação do auxílio-doença”. 154
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Enquanto durar o pagamento do auxílio-doença acidentário não poderá ser o empregado despedido,
pois seu contrato estará suspenso (art. 476 CLT), salvo se o empregador indenizar todo o período em que
o empregado permanecer afastado do trabalho, sem prejuízo dos 12 meses complementares quando da
cessação do auxílio-doença acidentário e do aviso prévio59.
O acidente de trabalho ocorrido no curso do aviso prévio, com o afastamento compulsório do obreiro
por mais de 15 dias e a conseqüente percepção do auxílio-doença acidentário 60, confere ao trabalhador
a garantia de emprego. No caso de ocorrer que os 15 primeiros dias de afastamento se dêem fora da
projeção do aviso, não será devida a garantia de emprego, visto o contrato encontrar-se interrompido e
Registre-se, por pertinente, que o acidentado comum 61 não tem direito à estabilidade, mas apenas e tão-
somente à suspensão de seu contrato de trabalho 62 quando o afastamento do empregado no emprego
se der por mais de quinze dias consecutivos, ainda que no curso do aviso prévio, uma vez que os efeitos
da dispensa só irão se operar depois de expirado o recebimento do benefício previdenciário, qual seja, o
auxílio-doença comum, não-acidentário.
Por fim, cabe assinalar que no contrato de trabalho por prazo determinado, ainda que de experiência, o
acidentado não terá garantia de emprego além do prazo estipulado 63.
Trabalhadores habilitados são deficientes físicos e mentais que adquiriram capacidade física para o
trabalho. Trabalhadores reabilitados são aqueles que perderam sua capacidade para o trabalho em
virtude de um acidente comum ou do trabalho64 e depois a adquiriram novamente.
A empresa com 100 ou mais empregados é a obrigada a preencher de 2 a 5% de seus cargos com
beneficiários reabilitados ou pessoas portadoras de deficiência (art. 93 Lei 8213/91). A dispensa de
trabalhador reabilitado ou de deficiente reabilitado, ainda que o contrato seja por prazo determinado, só
poderá ocorrer após a contratação de substituto, pois a empresa deverá sempre atingir o número
mínimo de empregados nas condições do art. 93 Lei 8213/91, conforme tabela abaixo:
57
Parágrafo único art. 165 CLT.
58
Orientação Jurisprudencial nº 116 SDI-1: “Estabilidade provisória. Período estabilitário exaurido. Reintegração não assegurada. Devidos
apenas os salários desde a data da despedida até o final do período estabilitário”.
59
Súmula 44: “A cessação da atividade da empresa, com o pagamento da indenização, simples ou em dobro, não exclui, por si só, o direito do
empregado ao aviso prévio”.
60
Orientação jurisprudencial nº 135 SDI-1: “Aviso-prévio indenizado. Superveniência do auxílio-doença no curso deste. Os efeitos da dispensa
só se concretizam depois de expirado o benefício previdenciário, sendo irrelevante que tenha sido concedido no período do aviso prévio já que
ainda vigorava o contrato de trabalho”.
61
Acidentado comum é aquele que não é enquadrado nas hipóteses legais de acidente de trabalho ou moléstia profissional (Lei 8213/91 arts.
19 e 20, inc. I).
62
Sobre os efeitos da suspensão e interrupção nos contratos de trabalho a termo, vide capítulo 00.
63
Precedentes TST – RR 72537 – 3ª T. – Relª Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi – DJU 27.02.2004.
64
Aí inseridas as moléstias profissionais e comuns. 155
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É uma estabilidade sem prazo certo, salvo se o empregado cometer falta grave que enseje ruptura do
contrato por justa causa ou ainda ocorra outros motivos de ordem técnica, econômica ou financeira.
Não há norma legal que preveja a estabilidade do empregado portador da síndrome da imunodeficiência
adquirida (SIDA). No entanto, muitos estudiosos têm defendido que o doente não pode ser despedido
A jurisprudência tem se mantido firme e forte quando o assunto é reintegrar empregado portador do
vírus HIV65. Assim, caracteriza atitude discriminatória 66 ato de empresa que, a pretexto de motivação de
ordem técnica, dispensa empregado portador soropositivo sem a ocorrência de justa causa e já ciente, à
época, do estado de saúde em que se encontrava o empregado, devendo o mesmo ser reintegrado.
A questão é que poderá ser dispensado o empregado portador da SIDA que cometer falta grave ou cuja
dispensa embasar-se em motivos comprovadamente técnicos, econômicos ou financeiros. Assim, ao
afastar a dispensa meramente discriminatória e garantir a reintegração, tacitamente os tribunais têm
conferido garantia de emprego a este tipo de empregado, sem lhe determinar, porém, o prazo dessa
garantia.
A primeira vista, tem-se a impressão de que a estabilidade só é válida se prevista em norma legal ou
constitucional, sendo sua fonte apenas a norma heterônoma 67 estatal. No entanto, não se pode
considerar inválida, em princípio, estabilidade conferida pela estrita vontade unilateral do empregador
ou ajustada por ato jurídico bilateral 68 (fonte autônoma do Direito do Trabalho). E assim ocorre porque o
Direito do Trabalho admite a aplicação e integração ao contrato de trabalho do empregado de normas
mais favoráveis e condições mais benéficas ao obreiro.
No entanto, a jurisprudência tem imposto certos limites a essa autonomia de vontade das partes em
livremente pactuar condições de estabilidade, em especial no que se refere à natureza jurídica do
65
Precedentes TST – ERR 439041 – SBDI I – Rel. Min. João Oreste Dalazen – DJU 23.05.2003, TST – ERR 217791 – SBDI I – Rel. Min.
Vantuil Abdala – DJU 02.06.2000 – p. 168 e TST – ERR 205359/1995 – SBDI 1 – Rel. Min. Leonaldo Silva – DJU 14.05.1999 – p. 00043.
66
Pesquisa minuciosa a respeito dessa discriminação encontra-se em FURTADO, Emmanuel Teófilo. Preconceito no Trabalho e a
Discriminação por Idade. São Paulo. LTr, 2004 p. 236-248.
67
Sobre normas autônomas e heterônomas, vide capítulo sobre Fontes do Direito do Trabalho.
68
DELGADO, Maurício Godinho. Curso de Direito do Trabalho, 3ª ed. 2ª tir., São Paulo, LTr, 2004. 156
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empregador. Assim, o Tribunal Superior do Trabalho, através de seu enunciado 355 69 e orientação
jurisprudencial 27 SDI70, já considerou inválida garantia de emprego concedida a empregado de empresa
estatal, mesmo explorando atividade econômica71, porque não aprovada a norma individual pelo
Ministério ao qual a entidade se subordinava.
Por outro lado, atendidos os requisitos legais, a jurisprudência tem aceito como válida norma coletiva
que confere estabilidade suplementar a acidentado 72, prorrogando-se no tempo mesmo após a vigência
do instrumento normativo que previu a garantia de emprego.
6. Paulo Maluco é empregado da empresa Top Secrets Ltda. onde exerce a função de operador de
ESPAÇO DO ALUNO
TOP SECRETS LTDA, inscrita no CNPJ sob o nº, com endereço na Rua,
nº, Bairro, Cidade-Estado, por intermédio de seu patrono abaixo assinado, vem
perante V.Exa. propor INQUÉRITO JUDICIAL PARA APURAÇÃO DE FALTA GRAVE contra
PAULO MALUKO, nacionalidade, estado civil, ocupação, portador do RG de nº,
residente e domiciliado na Rua, nº, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de
fato e de direito que passa a expor:
I – DOS FATOS
Por força do inciso VIII do art. 8º da CF/88 e §3º do art. 543/CLT, é vedada a
dispensa do empregado sindicalizado desde o registro da candidatura a cargo de
dirigente sindical até um ano após o término de seu mandato, salvo se cometer falta
grave nos termos da lei.
Quando a norma constitucional se referiu à demissão por falta grave nos termos
da lei, referiu-se aos arts. 482, 494 e 853 da Consolidação, na medida em que
disciplinam as faltas graves e o Inquérito Judicial para apuração da respectiva falta,
sendo este condição necessária para a validade da demissão de empregado com
garantia de emprego, o que torna evidente o cabimento do presente inquérito, uma
vez que a despedida do empregado estável somente se tornará efetiva após o
inquérito em que se verifique a procedência da acusação, de acordo com a redação do
art. 494, CLT, em sua parte final. Referido entendimento está de acordo com as
súmulas 379 do Tribunal Superior do Trabalho e 197 do Supremo Tribunal Federal:
159
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E em se tratando de dirigente sindical (art. 8º, inc. VIII, CF/88), a falta grave
somente poderia ser apurada mediante a forma estabelecida no art. 853 da CLT.
Demonstradas as condutas faltosas ensejadoras da ruptura do contrato de emprego
de trabalhador estável, deverá este juízo reconhecer a rescisão com justa causa com
pagamento ao empregado apenas do saldo de salários e férias vencidas acrescidas do
terço constitucional, tudo calculado sobre sua remuneração.
IV – DO PEDIDO
Diante do exposto, TOP SECRETS LTDA requer se digne Vossa Excelência acolher
a presente ação porque cabível, julgando TOTALMENTE PROCEDENTE o pedido e
declarando extinto, por justa causa, o contrato de trabalho, com o pagamento ao
requerido apenas do saldo de salários e das férias vencidas acrescidas do terço
constitucional.
Requer a notificação do reclamado para, querendo, comparecer a audiência, sob pena
de revelia, e contestarem a presente ação, sob pena de confissão quanto a matéria de fato ,
prosseguindo o feito em seus ulteriores termos.
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
7. Alberto foi contratado por uma empresa de prestação de serviços de informática, na função de
ESPAÇO DO ALUNO
RECLAMAÇÃO TRABALHISTA
161
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I – DOS FATOS
II – DA RESPONSABILIDADE SUBSIDIÁRIA
IV – DO DANO MORAL
Os arts. 186 e 927 do Código Civil prevêem que aquele que por ação ou
omissão, negligência ou imprudência causar dano a outrem, ainda que exclusivamente
moral, tem obrigação de reparar. A reparação do dano ainda encontra guarida na
própria Constituição Federal, nos art. 5, incs. V e X, na medida em que se protege a
privacidade, intimidade, honra, boa fama e se indeniza tais máculas ao patrimônio
moral do trabalhador. Diante do constrangimento por que tem passado o reclamante,
tem ele direito ao ressarcimento por dano moral em valor a ser arbitrado pelo juízo.
V – DO AVISO PRÉVIO
De acordo com o art. 487, CLT, nos contratos a prazo indeterminado, a parte que
sem justo motivo quiser rescindir o contrato deverá pré-avisar a outra com
antecedência mínima de 30 dias (art. 7º, inc. XXI, CF/88). Em virtude da não
comunicação prévia da rescisão contratual, é devido pela empresa os salários
correspondentes aos 30 dias do aviso, inclusive na despedida indireta (art. 487, § 4º,
CLT).
A Lei 4.090/62 dispõe que o pagamento do 13º salário, previsto na Lei 4.749/65,
será proporcional quando houver rescisão sem justa causa dos contratos sem prazo,
na proporção de 1/12 por mês trabalhado ou fração igual ou superior a 15 dias.
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Diz o art. 15 da Lei 8.036/90 que todo empregador deverá depositar, até o dia
sete de cada mês, na conta vinculada do empregado, a importância correspondente a
8% de sua remuneração devida no mês anterior. Em assim sendo, V. Exa. deverá
condenar a reclamada a efetuar os depósitos relativos ao período do aviso prévio
indenizado (Súmula 305, do TST), devendo ainda a indenização de 40% prevista no art.
IX – SALDO DE SALÁRIOS
No prazo estabelecido no art. 477, § 6º da CLT nenhuma parcela foi paga pelo
que se impõe o pagamento de uma multa equivalente a um mês de salário revertida
em favor da reclamante de conformidade com o § 8º do art. 477/CLT.
XII – DO PEDIDO
condenação no pagamento de aviso prévio, décimo terceiro, férias, FGTS e 40% sobre
os depósitos de FGTS, liberação das guias do FGTS e seguro desemprego, sob pena de
indenização (Súmula 389, inciso II, do TST).
Requer a notificação das reclamadas para, querendo, comparecerem a
audiência, sob pena de revelia, e contestarem a presente ação, sob pena de confissão
quanto a matéria de fato; o pagamento das parcelas incontroversas na primeira
audiência sob pena de pagá-las acrescidas de multa de 50% sobre seu valor (art. 467
CLT); pagamento da multa prevista no § 8º do art. 477 da CLT.
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos. Dá-
se à causa o valor de R$ ____.
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
ADVOGADO
OAB
Quando se precisa de uma liminar, o certo é entrar com cautelar ou com pedido de antecipação de
tutela? Isso é importante porque se ajuizarmos a medida errada, o erro dará ensejo à extinção do feito
sem resolução do mérito, por falta de interesse de agir, que é a adequação entre a lide e a ação, pois
toda lide corresponde a ação. Requerer um pedido usando uma ação errada resulta em carência de ação
por falta de interesse de agir.
A ação cautelar é medida de natureza não satisfativa e tem como requisitos o fumus boni iurus e o
periculum in mora, visando assegurar o resultado útil do processo principal. Portanto, não viabiliza a
satisfação do direito, mas apenas o assegura para que seja satisfeito na ação principal.
Do contrário, na tutela antecipada, que é medida de natureza satisfativa, não se pretende assegurar o
resultado útil do processo principal, mas sim a própria satisfação do direito afirmado, sendo seus
requisitos, além do fumus boni iurus e o periculum in mora, a existência de prova inequívoca da
verossimilhança da alegação, isto é, da plausibilidade da pretensão de direito material afirmado, não se
mostrando suficiente o mero fumus bonis iuris, requisito típico do processo cautelar, e a irreparabilidade
do dano.
Se você tem dúvida entre pedir a antecipação de tutela ou ajuizar ação cautelar, parta do princípio que
tudo é ação cautelar. Se der certo, é cautelar; se não der, você deverá pedir antecipação de tutela.
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Ação preparatória
Ação cautelar
Ação principal
Tem sentido duas ações com o mesmo objeto? Se na dúvida você perceber que as duas ações
(preparatória e principal) terão o mesmo objeto, a ação correta será a antecipação de tutela.
Vejamos:
Ação cautelar divide-se em duas: ação cautelar preparatória e ação principal. Na cautelar preparatória
8. Lula Molusco empregado de Siri Cascudo Ltda. exerce a função operador de máquinas. Em 04 de
janeiro de 2008 registrou sua candidatura e em seguida foi eleito para o cargo de dirigente do
sindicato de sua categoria profissional. Tempos depois, Lula Molusco convocou Assembléia Geral
ESPAÇO DO ALUNO
RECLAMAÇÃO TRABALHISTA
COM PEDIDO LIMINAR DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA
I – DOS FATOS
Além de não ter sido observada a formalidade legal, não cometeu o reclamante
qualquer das faltas previstas no art. 482, CLT, uma vez que a é terminantemente
vedado às empresas praticarem quaisquer atos anti-sindicais previstos no § 6º do art.
543, CLT, sendo assim nula de pleno direito qualquer norma interna em regulamento
IV – DA ANTECIPAÇÃO DE TUTELA
O artigo 273 do CPC, aplicado subsidiarimante à CLT por força do seu art. 769,
deu aos julgadores o poder de cautela para antecipar o resultado da sentença de
mérito, no todo ou em parte, havendo razões preliminares que formem o
convencimento do juiz para tal concessão.
Dispõe o retrocitado artigo:
“Art. 273 – O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar,
total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no
pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se
convença da verossimilhança da alegação e:
I – haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil
reparação; ou
II – fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou
manifesto propósito protelatório do réu;”
V – DA CONVERSÃO EM INDENIZAÇÃO
Como dito acima, a reclamante prestava duas horas extras diariamente, sem
nunca ter havido sua integração ao salário bem como reflexo nas demais verbas. O art.
7º, inc. XVI, CF/88 estabelece que o trabalho extraordinário dá direito à reclamante ao
pagamento destas horas com o respectivo adicional, de modo que por sua
habitualidade deverão integrar salário do ex-empregado para todos os efeitos legais
(súmula 376, inc. II), com reflexos nas férias de todo o período, décimos terceiros,
salário de todo o período, FGTS.
VI – DO PEDIDO
Termos em que,
Pede e espera deferimento,
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
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9. Determinado empregado foi admitido aos serviços de uma empresa em 22.06.00, percebendo
mensalmente a quantia de R$ 1.200,00 (um mil e duzentos reais) a título de salários. Devido à crise
econômico-financeira pela qual tem passado a empresa, esta por diversas vezes tentou negociar
redução de salários com o sindicato da categoria profissional (art. 7º, inc. VI, CF/88) mas sem
qualquer êxito. Não tendo alternativa, em 08.10.06 resolveu extinguir o estabelecimento no qual
trabalhava o empregado em questão. É sabido que a categoria a que pertence o empregado é
bastante forte, prevendo sua Convenção Coletiva melhores condições tais como o dobro do aviso
prévio previsto em lei. Dada a extinção do estabelecimento, os empregados, inclusive o da presente
questão, com os ânimos exaltados e sob orientação do sindicato, recusaram-se a receber as verbas
rescisórias e indenizatórias, apesar de regularmente convocados para tanto. É sabido que o
empregado não gozou seu último período completo de férias e que sua data-base é no mês de
janeiro. Como advogado da empresa, promova a peça processual adequada para a defesa de seus
interesses evitando a mora, abordando obrigatoriamente os seguintes pontos: a) verbas trabalhistas;
b) liquidação das verbas; c) data da baixa da CTPS. Leve em consideração para a interposição da ação
o dia 18.10.2006.
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ESPAÇO DO ALUNO
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O artigo 890 e seguintes do CPC lei adjetiva utilizada de forma subsidiaria a CLT
(art. 769 da CLT), com o intuito de garantir direitos do devedor assegurou que nos
casos previstos em lei, poderá o devedor ou terceiro requerer, com efeito de
pagamento, a consignação da quantia ou da coisa devida.
De acordo com o art. 487 da CLT, nos contratos a prazo indeterminado, a parte
que sem justo motivo quiser rescindir o contrato deverá conceder a outra aviso prévio
(art. 7º, inc. XXI, CF/88) que deverá ser proporcional ao tempo de serviço (art. 1 o da Lei
12.506/11). Tendo em vista o fato de a convenção coletiva da categoria prever aviso
prévio mínimo de 60 dias (OJ 367, SDI-1, TST), a estes deverão ser somados mais 15
dias em virtude do aviso prévio proporcional, totalizando 75 dias de aviso, devidos
mesmo em caso de extinção do estabelecimento por força maior (súmula 44, TST).
A Lei 4090/62 prevê que o pagamento do 13º salário será proporcional quando
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houver rescisão sem justa causa dos contratos sem prazo, na proporção de 1/12 por
mês trabalhado ou fração igual ou superior a 15 dias. Assim, com a projeção do aviso
prévio, o contrato de trabalho terá sua rescisão efetivamente apenas e tão-somente
em 22.12.06, tendo o reclamante, portanto, direito ao 13 o integral do período, no
valor de R$ 1.200,00.
Diz o art. 15 da Lei 8.036/90 que todo empregador deverá depositar até o dia
sete de cada mês na conta vinculada do empregado a importância correspondente a
8% de sua remuneração devida no mês anterior. Em assim sendo, requer os depósitos
do FGTS relativos ao período do aviso prévio indenizado (Sum. 305, TST), devendo
ainda a indenização de 40% prevista no art. 7º, inc. I, CF/88, c/c § 1º do art. 18 da Lei
8.036/90 incidir sobre a totalidade dos depósitos feitos na conta vinculada do
trabalhador na época da comunicação da dispensa (OJ 42, SDI-1), cujo valor é de
aproximadamente R$ 3.000,00.
Tendo em vista que os incs. IV e XIII da CF/88 prevêem como regra geral o
salário-hora como modo normal de sua aferição, tendo o empregado cumprido sua
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jornada normal de trabalho por 8 dias (R$ 320,00) incluindo-se aí o repouso semanal
remunerado, tem direito adquirido aos salários dos dias trabalhados (art. 5º, inc.
XXXVI, CF/88).
IV – DO PEDIDO
Dá-se à causa para efeitos fiscais o valor de R$ 11.000,00 (onze mil reais)
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
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ESPAÇO DO ALUNO
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I – DOS FATOS
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Assim, nula foi a alteração contratual de forma que o empregado tem direito ao
reenquadramento funcional para a função de supervisor de contas nível 1 e, por ter
mais de cinco anos de empresa quando de sua dispensa, o direito de ser
reenquadrado para o nível 2, com o aumento de 50% de seu salário.
IV – DO PEDIDO
contrato de trabalho: férias + 1/3 constitucional, décimo terceiro salário, FGTS, devem
ser pagas com a diferenças de 50% de aumento, bem como as verbas trabalhistas
rescisórias e indenizatórias, tais como aviso prévio, férias proporcionais + 1/3
constitucional e 40% sobre os depósitos do FGTS.
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
ADVOGADO
OAB
11. Joviniano empregado da empresa Gama Serviços Ltda. foi contratado como avaliador de riscos
ambientais pela empresa de Reflorestamento Sempre Verde com salário de R$ 1.200,00 mensais.
Walter empregado da empresa Gama, também avaliador de riscos ambientais na dita empresa de
reflorestamento, percebia como salário a quantia de R$ 2.000,00. É sabido que os dois empregados
eram terceirizados em atividade-fim da empresa tomadora e cobriam a mesma área ambiental e
enviavam relatórios semanais pare Sempre Verde Ltda. que sempre elogiava o trabalho de ambos
pelo que os dois foram inclusive agraciados com diversos prêmios de produtividade. Joviniano, no
entanto, sentia-se preterido porque ganhava menos que Walter e por isso procurou as empresas
Gama e Sempre Verde para reclamar seus direitos, pelo que a primeira disse que não tinha dinheiro e
a segunda afirmou que nada tinha a ver com o caso. Gama o despediu sem justa nada lhe pagando a
título de verbas trabalhistas rescisórias e indenizatórias. Como advogado do sindicato da categoria de
Joviniano, atualmente desempregado, promova a peça cabível pleiteando o que for necessário.
ESPAÇO DO ALUNO
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A expressão contestação não existe na CLT, assim como reconvenção, devendo ser aplicado o CPC (Arts.
300 a 302, e Art. 315)
Na contestação, deve ser impugnada toda a matéria de defesa. Se não for argumentada toda a matéria
de defesa, sob aquilo que foi pedido na inicial (reclamação trabalhista) e não impugnado, vai se operar a
eventualidade.
A eventualidade é a confissão ficta, ou seja, os fatos narrados na inicial devem ser impugnados sob pena
de serem considerados como verdadeiros.
...
Art. 302. Cabe também ao réu manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na
petição inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos não impugnados, salvo:
I – se não for admissível, a seu respeito, a confissão;
II – se a petição inicial não estiver acompanhada do instrumento público que a lei
considerar da substância do ato;
III – se estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto.
Parágrafo único. Esta regra, quanto ao ônus da impugnação especificada dos fatos,
não se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao órgão do Ministério
Público.
COMPETÊNCIA RELATIVA
CLT
Art. 651. A competência das Juntas de Conciliação e Julgamento é determinada pela
localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar serviços ao
empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.
A primeira delas é a hipótese do empregado comercial (Vendedor) que trabalha viajando. Se essa regra
especial do §1º do Art. 651 da CLT não existisse, esse profissional cairia na hipótese do §3º desse mesmo
artigo. Mas existe; logo é competente a vara do local onde haja agência ou filial da empresa ou, não
havendo, no do local do domicílio do empregado ou local mais próximo.
CLT
Art. 651
§ 1º Quando for parte no dissídio agente ou viajante comercial, a competência será da
Junta da localidade em que a empresa tenha agência ou filial e a esta o empregado
esteja subordinado e, na falta, será competente a Junta da localização em que o
empregado tenha domicílio ou a localidade mais próxima.
§ 2º A competência das Juntas de Conciliação e Julgamento, estabelecida neste artigo,
estende-se aos dissídios ocorridos em agência ou filial no estrangeiro, desde que o
empregado seja brasileiro e não haja convenção internacional dispondo em contrário.
prazo de 24h. Após julgada a exceção, será entregue a contestação ao juízo competente.
Atividade Itinerante é aquela que só se desenvolve, ou melhor se desenvolve com a mudança do local da
prestação de serviços. Neste caso, diferentemente do caput do Art. 651, o empregado não se estabelece
no local da prestação de serviços.
Art. 651
§ 3º Em se tratando de empregador que promova realização de atividades fora do
lugar do contrato de trabalho, é assegurado ao empregado apresentar reclamação no
foro da celebração do contrato ou no da prestação dos respectivos serviços.
12. João, domiciliado em Anápolis-GO, foi contratado pela empresa Delta Serviços Ltda., sediada na
Cidade de Juazeiro do Norte-CE, para prestar serviços na cidade de Palmas-TO na função de gari com
salário mensal de R$ 500,00. Após a alegação de cometimento de suposta falta grave, João foi
dispensado sem justa causa, recebendo suas verbas rescisórias e indenizatórias de conformidade com
a lei. Quase dois anos após a rescisão do contrato, a empresa Delta Serviços Ltda. é surpreendida com
reclamação trabalhista oriunda da 1ª Vara do Trabalho de Anápolis-GO. Já contestada a ação, redija a
peça processual competente para evitar a prorrogação de competência.
ESPAÇO DO ALUNO
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O excepto foi contratado pela empresa Delta Serviços Ltda, sediada na Cidade de
Juazeiro do Norte-CE, para prestar serviços na cidade de Palmas-TO na função de gari.
João foi dispensado sem justa causa, recebendo suas verbas rescisórias e
indenizatórias de conformidade com a lei. Quase dois anos após a rescisão do
contrato, o excepto ingressa com reclamação trabalhista elegendo como competente a
1ª Vara do Trabalho de Anápolis. Em flagrante ofensa ao caput do art. 651, CLT, vem a
excipiente propor a presente Exceção de Incompetência.
II – DO DIREITO
Nos termos do art. 651, caput, da CLT, a vara competente para processar e julgar
reclamação trabalhista é a da localidade da prestação de serviços do empregado,
ainda que o mesmo tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.
Assim, o local da execução dos serviços foi Palmas-TO pelo que a Reclamação
Trabalhista lá deveria ter sido interposta. No entanto, o reclamante, pelo simples fato
de ser o local de seu domicílio, ajuizou a reclamação na Cidade de Anápolis-GO, sem
qualquer respaldo legal, pois o simples fato de lá ter fixado morada não tem o condão
de prorrogar a competência.
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III – DO PEDIDO
ADVOGADO
OAB
13. Em 02.01.2005, José da Silva Sauro de passagem por Belo Horizonte – Minas Gerais foi ali contratado
pela empresa de teatro Tragédia Grega, sediada em Mossoró-RN, para prestar serviços em Porto
Alegre – Rio Grande do Sul, seguindo em turnê pelo centro-oeste e nordeste. Não sendo mais seus
serviços necessários, a empresa dispensou José em 04.04.2006, quando este trabalhava em Fortaleza
– Ceará. Atualmente, o reclamante mantém suas atividades em Parnaíba-PI onde pretende ficar por
pelo menos dois anos dada suas atividades terem se tornado populares no meio, local escolhido para
a propositura da reclamação trabalhista. Como advogado da empresa, promova a peça processual
adequada aos interesses jurisdicionais da empresa.
ESPAÇO DO ALUNO
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II – DO DIREITO
Nos termos do art. 651, § 3º, da CLT, em se tratando de empregador que promova
atividades fora do lugar do contrato de trabalho, é assegurado ao empregado
apresentar reclamação trabalhista no foro da celebração do contrato ou no da
prestação dos respectivos serviços. Desse modo, deveria o excepto ter escolhido entre
a Cidade de Belo Horizonte – lugar da contratação – ou ainda a Cidade de Fortaleza –
último lugar de prestação de serviços.
No entanto, o empregado ajuizou reclamação na Cidade de Parnaíba-PI, sem
qualquer respaldo legal, pois o simples fato de estar aí residindo não tem o condão de
prorrogar a competência, de modo que tanto uma das Varas da Cidade de Fortaleza-
187
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III – DO PEDIDO
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
14. Albino, engenheiro mecânico, ingressou com reclamação trabalhista contra Cervejarias Pitbull S.A.
pleiteando pagamento de suas verbas rescisórias que ainda não foram quitadas. A reclamação foi
distribuída a Juiz de Vara que, por coincidência, é pai da atual namorada do reclamante. Como
advogado(a), elabore a medida processual cabível para a defesa dos interesses da reclamada.
ESPAÇO DO ALUNO
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EXCEÇÃO DE SUSPEIÇÃO
CERVEJARIA PITBULL S.A., inscrita no CNPJ sob o nº, com endereço na Rua, nº,
Bairro, Cidade-UF, por intermédio de seus patronos abaixo assinado, vem perante
V.Exa. propor a presente EXCEÇÃO DE SUSPEIÇÃO em desfavor de ALBINO,
I – DOS FATOS
O excepto interpôs reclamação trabalhista contra reclamada pleiteando o
pagamento de suas verbas rescisórias. No entanto, a reclamação foi distribuída a
V.Exa. que manteve com o reclamante laço de amizade em decorrência de namoro
entre este e sua filha. Em conseqüência, alternativa não resta à reclamada senão a
argüição da presente exceção de suspeição.
II – DO DIREITO
Embora seja Vossa Excelência, eminente magistrado, pessoa de reconhecida
integridade e atuação profissional ilibada, o excipiente sente-se no dever de argüir a
presente exceção, por temer pela necessária imparcialidade do julgado, como
decorrência do laço de amizade existente.
A teor do que dispõem os arts. 799 e 801 letra “b”, ambos da CLT, reputa-se
fundada a suspeição de parcialidade do juiz quando amigo íntimo de qualquer das
partes, de modo que este Juízo deverá acolher a presente para se julgar suspeito,
remetendo os autos à outra Vara para que enfim seja processada e julgada.
III – DO PEDIDO
Diante do exposto, com fundamento nos arts. 799 e 801 letra “b”, ambos da CLT,
CERVEJARIA PITBULL S.A. requer seja a presente exceção recebida, processada nos
devidos termos e no final julgada procedente, declarando-se Vossa Excelência suspeito
com a remessa dos autos a outra Vara do Trabalho. Protesta provar o alegado por
todos os meios em direito admitidos.
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
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ADVOGADO
OAB
COMPENSAÇÃO
TST
SUM-18 COMPENSAÇÃO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A
compensação, na Justiça do Trabalho, está restrita a dívidas de natureza
trabalhista.
CLT
Art. 767. A compensação, ou retenção, só poderá ser arguida como matéria de
defesa.
TST
SUM-48 COMPENSAÇÃO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A
compensação só poderá ser argüida com a contestação.
Ou a compensação será extrajudicial, feita fora da justiça do trabalho, no momento do pagamento das
verbas rescisórias:
CLT
Art. 477
§ 5º Qualquer compensação no pagamento de que trata o parágrafo anterior
não poderá exceder o equivalente a um mês de remuneração do empregado.
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RECONVEÇÃO
Ação com dupla natureza jurídica = Resposta do réu e ação do mesmo contra o autor
Não possui previsão no processo do trabalho, sendo aplicada com base no CPC (Art. 769 da CLT e Art.
315 do CPC)
15. Ivanhoé foi contratado pela fábrica de cotonetes Ureiasseca Ltda., sediada na Cidade de Poços de
Caldas-MG. Ivanhoé, vendedor, representava referida empresa em todo o Estado de Minas Gerais,
tendo por base comercial a agência situada no Município de Confins-MG, local em que prestava
contas e se munia de todo o material propagandístico necessário para a realização de suas atividades.
Sabe-se que Ivanhoé foi demitido por justa causa e que se recusou a receber suas verbas trabalhistas
rescisórias, voltando descontente para Varginha, sua cidade natal distante a apenas alguns
quilômetros de Confins. A fim de evitar a mora, a empresa ingressou com Ação de Consignação em
Pagamento na 2ª Vara do Trabalho de Poços de Caldas. Como advogado de Ivanhoé redija a peça
adequada a defesa de seus interesses territoriais.
Espaço do Aluno
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16. Ariosvaldo recebia mensalmente a quantia de R$ 2.000,00 (dois mil reais) a título de salário. Sua
dispensa foi motivada pelo dano causado ao empregador dolosamente ao dirigir carro da empresa
sem habilitação e em estado de embriaguez, causando-lhe um prejuízo de R$ 30.000,00 (trinta mil
reais), tudo devidamente apurado em sindicância interna em que foi constatado o dolo do
Espaço do Aluno
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RECONVENÇÃO
RECONVINTE: EMPRESA
RECONVINDO: ARIOSVALDO
EMPRESA, inscrita no CNPJ sob o nº, com endereço na Rua, nº, Bairro, Cidade-
Estado, por intermédio de seu patrono abaixo assinado, vem perante V.Exa. apresentar
I – DOS FATOS
II – DO CABIMENTO DA RECONVENÇÃO
Estabelece o art. 186 do Código Civil que aquele que por ação ou omissão voluntária,
negligência ou imprudência causar dano a outrem comete ato ilícito, devendo reparar
o dano causado até o limite do efetivo prejuízo, art. XXXX do CPC, ambos aplicados
subsidiariamente ao direito do trabalho por força do parágrafo único do art. 8º da CLT.
Ora, o reconvindo, ex-empregado, apoderou-se do carro da empresa embriagado e,
sem qualquer autorização, o conduziu pelas ruas da cidade vindo a abalrroar o mesmo
causando prejuízos de ordem material ao empregador de acordo com as provas que
acompanham estes autos. Sua conduta dolosa resultou grave prejuízo ao autor
estando presente, portanto, o nexo de causalidade ensejador de sua responsabilidade.
O § 1º do art. 462 da CLT dispõe expressamente que o empregador poderá
III – DO PEDIDO
Diante de todo o exposto, EMPRESA requer se digne V.Exa. julgar totalmente
procedente a presente Reconvenção para condenar o empregado ao pagamento dos
danos materiais por ele causados, subtraída a importância já descontada quando da
rescisão do contrato de trabalho (§ 5º, art. 477, CLT).
A notificação do reconvindo para, no prazo, legal contestar a presente. Protesta
provar o alegado por todos os meios em direito admitidos.
Dá-a à causa o valor de R$ 28.000,00 (vinte e oito mil reais).
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
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17. José Bonifácio foi contratado pela empresa FIAT LUX Ltda., no dia 21.01.1990, como vendedor. Em sua
CTPS constava sua condição de externo. Em 31.12.2002, aposentou-se por tempo de serviço, mas
continuou a trabalhar para a Reclamada, nas mesmas condições. Em 04.02.03, registrou-se candidato
e ato contínuo foi eleito dirigente sindical de sua categoria, permanecendo no cargo até a extinção de
seu mandato em 05.03.05, período em que foi o “cabeça” da deflagração de várias greves do
sindicato de sua categoria profissional, chegando, inclusive, por vezes, a enfrentar seu empregador
em negociações coletivas acalouradas. Em 06.06.06 registrou-se novamente para o cargo de dirigente
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CONTESTAÇÃO
FIAT LUX, pessoa jurídica, inscrita no CNPJ sob o n., com endereço na Rua, nº,
Bairro, Cidade-Estado, por intermédio de seu patrono abaixo assinado, vem perante
V.Exa. apresentar CONTESTAÇÃO a Reclamação Trabalhista contra si proposta por JOSÉ
BONIFÁCIO, nacionalidade, estado civil, ocupação, portador do RG de nº, residente e
domiciliado na Rua, nº, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de fato e de
I – DA INEXISTÊNCIA DE ESTABILIDADE
Apesar de o art. 8º, inc. VIII CF/88 prever a garantia de emprego para o
trabalhador dirigente sindical desde o registro de sua candidatura até um ano após o
término do mandato, continua ainda sendo aplicável o § 5º do art. 543, CLT, na medida
em que prescreve a necessidade de comunicação do registro da candidatura pelo
sindicato profissional ao empregador no prazo de 24 horas, a fim de se consumar a
estabilidade provisória. Sem tal comunicação, não há que se falar em garantia de
emprego do reclamante, súmula 369, I, prescindindo a apuração mediante inquérito
judicial (art. 853,CLT).
II – DA JUSTA CAUSA
que é a rescisão do contrato de trabalho com justa causa, sem ônus para o
empregador.
O reclamante nunca prestou horas extraordinárias até porque nunca teve controle
de jornada uma vez que era vendedor externo e de acordo com o inc. I do art. 62 da
CLT estão excluídos do controle de jornada os trabalhadores externos desde que a
prestação de serviço seja incompatível com a fixação de horários e tal fato esteja
registrado tanto na CTPS como no livro de registro de empregados.
V – DA COMPENSAÇÃO
VII – CONCLUSÃO
Diante de todo o exposto, FIAT LUX requer se digne V.Exa. acolher a presente
contestação em todos os seus termos. No mérito, julgar totalmente improcedente a
presente reclamação para reconhecer a inexistência de estabilidade e,
consequentemente, qualquer direito à reintegração, reconhecimento da existência de
falta grave do empregado e a extinção do contrato de trabalho por justa causa.
Protesta provar o alegado por todos os meios em direito admitidos.
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
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PRELIMINARES / PREJUDICIAIS
Preliminar de mérito, como o próprio nome diz, é aquilo que vem antes do mérito. Nas preliminares,
discute-se se a relação processual é válida ou não. Trata-se de defesa processual, que somente pode ser
alegada pelo Réu.
As questões preliminares atacam a formação da relação processual ou tríade processual, que é a relação
existente entre reclamante, reclamado e juiz.
Já a prejudicial é defesa de mérito, que ultrapassa as preliminares, ou seja, quando se chega nas
Na prova de 2ª fase da OAB, só devem ser alegadas as seguintes matérias em preliminar (Atenção! Só
vale para a prova da OAB):
CLT
Art. 852-B. Nas reclamações enquadradas no
procedimento sumaríssimo:
I – o pedido deverá ser certo ou determinado e indicará o
valor correspondente;
II – não se fará citação por edital, incumbindo ao autor a
correta indicação do nome e endereço do reclamado;
III – a apreciação da reclamação deverá ocorrer no prazo
máximo de quinze dias do seu ajuizamento, podendo
constar de pauta especial, se necessário, de acordo com o
movimento judiciário da Junta de Conciliação e
Julgamento.
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2) Factum príncipis
CLT - Art. 486. No caso de paralisação temporária ou
definitiva do trabalho, motivada por ato de autoridade
municipal, estadual ou federal, ou pela promulgação de lei
ou resolução que impossibilite a continuação da atividade,
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O direito de ação (actio nata) nasce quando você passa a ter interesse de agir, ou seja, quando há lesão
ou ameaça de lesão ao seu direito.
Regra geral, existe um prazo previsto em lei, para se buscar o direito violado, para se exercer o direito de
ação. Trata-se do prazo prescricional. Juntamente com o direito de ação nasce a prescrição, ou seja, o
prazo para exercê-lo. Ultrapassado este, há a perda do direito de ação.
Exemplos:
1. No Direito Civil:
Evento danoso em 08/02/11. Reparação civil extracontratual (prazo prescricional de 3 anos). Prescrição
em 08/02/14. Até esta data é possível ajuizar ação requerendo a reparação do dano ocorrido naquela
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data.
08/02/11 08/02/14
CF
Art. 7º
Enquanto não houver extinção do contrato, só deve ser observada a prescrição quinquenal.
08/02/11 08/02/16
Evento danoso em 08/02/11. Em tese a prescrição será em 08/02/16. Isso se não houver rescisão neste
lapso temporal. Se, no entanto, houver rescisão nesse período, a prescrição se reduz para 2 anos após a
extinção.
Assim, no exemplo dado, havendo rescisão em 15/04/11, é possível ajuizar a ação até 15/04/13. No
entanto, neste caso, somente será possível requerer direitos que foram violados até cinco anos antes.
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Logo, uma prescrição PODERÁ anular a outra, visto que, se a ação for ajuizada em 15/04/13, somente
poderão ser pedidos os direitos de até 5 anos atrás.
TST
SUM-308 PRESCRIÇÃO QUINQUENAL (incorporada a Orientação Jurisprudencial nº
204 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I. Respeitado o biênio subsequente à cessação contratual, a prescrição da ação
trabalhista concerne às pretensões imediatamente anteriores a cinco anos, contados
da data do ajuizamento da reclamação e, não, às anteriores ao qüinqüênio da data da
extinção do contrato. (ex-OJ nº 204 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000)
II. A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrição da ação trabalhista para 5
(cinco) anos é de aplicação imediata e não atinge pretensões já alcançadas pela
prescrição bienal quando da promulgação da CF/1988. (ex-Súmula nº 308 - Res.
6/1992, DJ 05.11.1992)
ATENÇÃO: Se a peça for uma reclamação, peça tudo! Se for defesa, atente para a data e peça a
prescrição. Na defesa, o reclamado não projeta o aviso prévio, salvo na ação de consignação em
pagamento.
SDI-1
OJ-83 AVISO PRÉVIO. INDENIZADO. PRESCRIÇÃO (inserida em 28.04.1997) A
prescrição começa a fluir no final da data do término do aviso prévio. Art. 487, § 1º,
CLT.
TST entende que dano moral na relação de emprego é crédito trabalhista! Logo respeita os prazos
prescricionais do direito do trabalho.
Regra geral, a prescrição do FGTS é trintenária ou trintenal, podendo ser buscados os últimos 30 anos de
FGTS. Mas, como toda regra geral, há exceções, havendo casos de prescrição quinquenal e bienal.
Ex.: O empregado começou a trabalhar em 1960, como optante do FGTS. Trabalhou até 2010, quando se
aposentou espontaneamente. O simples fato de ter se aposentando, ainda que não haja extinção do
contrato, dá direito ao levantamento do FGTS. Vejamos duas situações hipotéticas:
1. Durante todo o contrato de trabalho houve pagamento de salários, mas nunca houve depósitos de
FGTS.
2. Durante todo o contrato de trabalho houve pagamento de salários e prestação de horas extras, mas
nunca houve pagamento de horas extras nem depósitos de FGTS.
Na Reclamação Trabalhista pede-se: a) depósito de FGTS sobre salários pagos dos últimos 30 anos; b)
Pagamento, integração e reflexos das horas extras. Hora extra é crédito trabalhista, logo sua prescrição é
de 5 anos; c) Depósitos de FGTS sobre as horas extras dos últimos 5 anos, tendo em vista que o fato
gerador do FGTS, neste caso, são as horas extras que prescrevem em 5 anos. Conclusão: FGTS não incide
sobre parcela prescrita. É a inteligência da Súmula 206 do TST:
TST
SUM-206 FGTS. INCIDÊNCIA SOBRE PARCELAS PRESCRITAS (nova redação) - Res.
210
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TST
SUM-362 FGTS. PRESCRIÇÃO (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 É
trintenária a prescrição do direito de reclamar contra o não-recolhimento da
contribuição para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos após o término do
contrato de trabalho.
CLT
Art. 440. Contra os menores de dezoito anos não corre nenhum prazo de prescrição.
Ex.: 1) Criança com 10 anos de idade começa a trabalhar (contrato nulo, não gera vínculo, mas são
garantidos os direitos). Trabalhou até 15 anos de idade. Extinguindo-se o contrato de trabalho com 15
anos, a prescrição só começa a correr aos 18 anos, atingindo todos os direitos garantidos, adquiridos dos
10 aos 15 anos. Assim, o ex-empregado poderá ajuizar reclamação trabalhista até os 20 anos de idade
(prescrição bienal), pedindo os créditos dos 10 aos 15 anos de idade. Logo, não há se falar na prescrição
quinquenal neste caso, pois contra menor não corre prescrição, devendo ser observada apenas a
prescrição bienal após atingida a maioridade.
Imagine que todos os direitos trabalhistas do empregado menor de idade se encontram guardados num
pacote, como um presente que ele poderá vim a receber futuramente, caso busque seus direitos.
211
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3. Empregado começou a trabalhar ainda criança, com 10 anos de idade, extinguindo-se seu contrato
aos 30 anos de idade. A prescrição bienal começa a correr aos 30 anos. A partir dos 18 anos de idade,
o empregado deverá observar o prazo quinquenal, que finda-se aos 23 anos, até quando poderá ser
buscados os direitos dos 10 aos 18 anos.
Concluindo: se o contrato de trabalho extinguir-se enquanto o empregado ainda for menor, não há se
falar em prescrição quinquenal, mas apenas na bienal a partir da maioridade. Se o contrato extinguir-se
após a maioridade, além da bienal deve ser observada a prescrição quinquenal, sendo a primeira
contada do término da relação de trabalho e a segunda a partir da maioridade.
Início da prescrição
quinquenal
INTERRUPÇÃO DA PRESCRIÇÃO
A interrupção de qualquer prazo faz com que ele zere e recomece a contagem.
TST
SUM-268 PRESCRIÇÃO. INTERRUPÇÃO. AÇÃO TRABALHISTA ARQUI-VADA (nova
redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A ação trabalhista, ainda que
arquivada, interrompe a prescrição somente em relação aos pedidos idênticos.
Continua trabalhando para o mesmo empregador, desta vez, cumprindo somente horas extras, sem
horas noturnas, até 2010, quando ajuíza nova reclamação trabalhista, pedindo horas extras de 2000 a
2005 (pois a prescrição foi interrompida) e horas extras de 2005 a 2010 (ainda dentro do prazo
prescricional). Em relação às horas noturnas, já ocorreu a prescrição.
Atenção: a interrupção da prescrição só ocorre uma única vez para cada pedido.
CC
Art. 202. A interrupção da prescrição, que somente poderá ocorrer uma vez, dar-se-á:
...
Se, nesse mesmo exemplo, o empregado ajuíza a ação somente em 08/07/10, volta 5 anos, não havendo
que se falar em perda do direito das horas extras de 2000 a 2005, salvo se ajuizada a segunda RT após
07/07/10, pois neste caso já houve prescrição relativa à contagem do segundo prazo, após ter sido o
mesmo zerado quando da interposição da primeira RT.
Extinção do contrato de trabalho em 23.04.2010 (já com projeção do aviso prévio). O empregado pode
ajuizar a reclamação até 23.04.12 (prescrição bienal). Em 28.08.11 o empregado ajuíza sua primeira
reclamação trabalhista, reclamando os direitos de 2006 a 2010. Por qualquer motivo, o empregado não
comparece à audiência sendo a reclamação arquivada. O ajuizamento interrompe a prescrição,
reiniciando a contagem do prazo. Logo, poderá ser ajuizada nova ação referente aos mesmos direitos (de
2006 a 2010) até 28.08.13.
213
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Existem direitos que decorrem de lei e existem direitos que decorrem do contrato. Decorre de lei aquele
em que a obrigação de pagar está prevista em lei (hora-extra, repouso semanal, insalubridade,
periculosidade, horas noturnas, etc.). Decorrem do contrato aqueles em que a lei não obriga ao
pagamento, mas apenas prevê o direito, sendo o contrato que obriga o pagamento, somente fazendo jus
o empregado porque estão previstos no contrato de trabalho (por exemplo, gratificação de função).
Se o empregador não cumpre com o pagamento de direitos decorrentes de lei, a prescrição é parcial; se
a falta de pagamento é de direitos decorrentes de contrato, a prescrição é total. É a inteligência da
Súmula 294 do TST:
TST
Súmula Nº 294 do TST PRESCRIÇÃO. ALTERAÇÃO CONTRATUAL. TRABALHADOR
URBANO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Tratando-se de ação que
envolva pedido de prestações sucessivas decorrente de alteração do pactuado, a
prescrição é total, exceto quando o direito à parcela esteja também assegurado por
preceito de lei.
Se a prescrição é total, ajuizando a RT, volta-se os últimos 5 anos, ou se alcança a alteração contratual e
leva tudo ou não alcança e não leva nada. É tudo ou nada, ou seja, quando o empregado volta os 5 anos
para trás, ou ganha o direito todo ou não ganha nada.
Ex.:
a) Prescrição Parcial
Dois contratos de trabalho que começaram na mesma data (no ano de 2000) e se extinguiram na mesma
data (em 25.10.10).
Um sujeito começou a trabalhar em 2000. Do inicio do contrato até 01/03/2002, ele prestou horas extras
e recebeu a remuneração devida sobre essas horas extras. A partir daquela data, o empregado
Se, neste caso, o empregado diligentemente ajuíza RT na data do término do contrato de trabalho, volta-
se 5 anos e ele receberá todos os direitos relativos às horas extras prestadas e não pagas neste período,
ou seja, de 25/10/2005 a 25/10/2010. Sendo assim, as horas extras de 01/03/2002 a 24/10/2005 estão
prescritas.
Como se trata de pagamento devido por lei, ao não efetuá-lo, o empregador fere direito do empregado,
gerando o seu direito de ação, que é renovado mês a mês. Daí ser a prescrição parcial, onde é possível o
recebimento de parte dos direitos devidos.
Nesse caso, a prescrição é parcial, na verdade, porque a lei diz, no Art. 59/CLT 73 e no Art. 7º, XVI/CF74,
que o pagamento das horas extras é garantido por lei. Assim, todo mês que o empregado presta horas
extras a lei lhe garante que essas horas extras sejam pagas. Se o empregador não as paga, todo mês o
empregador está lesionando o direito do empregado. Então todo mês nasce para o empregado o direito
de ação. Renova-se o tempo e o direito de ação.
b) Prescrição Total
O empregado de uma loja, desde o início do seu contrato de trabalho, no ano de 2000, recebia comissão
de 10% sobre as vendas. Em 01/03/2002, o empregador altera o contrato de trabalho e reduz a comissão
para 8%. Tendo em vista que essa reduz traz prejuízos ao empregado, a alteração é nula, o que é
73
Art. 59, CLT - A duração normal do trabalho poderá ser acrescida de horas suplementares, em número não excedente de
2 (duas), mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho.
74
Art. 7º XVI, CF - remuneração do serviço extraordinário superior, no mínimo, em cinqüenta por cento à do normal; 215
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ignorado pelo empregador que procede à alteração, exigindo que os empregados assinem o contrato
dela dispondo.
Enquanto o ato nulo no Direito Civil não prescreve, no Direito do Trabalho o ato nulo prescreve. Assim, o
empregado tem 5 anos a partir do ato (da alteração contratual) para buscar a nulidade dessa alteração e
a diferença da redução.
Ocorre que a alteração contratual foi anterior a essa data (01/03/2002). Neste caso, o empregado não
Alteração do contrato
pelo empregador
Comissão de 10% sobre as vendas Comissão de 8% sobre as vendas
Logo, se o empregador lesionou o direito do empregado no dia 01/03/2002, nesta data nasce para o
empregado o direito de ação. Nascendo o direito de ação, começa a se contar o prazo de prescrição,
tendo o empregado 5 anos para entrar com a ação. Nesse caso teria até o dia 01/03/2007.
Se o empregado entrar com a RT até esta data, volta 5 anos e alcança a data da alteração. Nesse caso, o
juiz declara a alteração contratual nula e o empregado terá direito a diferença de 2% das comissões do
período.
O direito foi violado uma única vez: quando o empregador alterou o contrato. A alteração do contrato é
que foi a violação do direito. Quando o empregador violou o contrato e reduziu a comissão de 10% para
8%, fez um ato único. O direito violado foi o direito a inalterabilidade contratual lesiva 75.
75
Art. 468, CLT - Nos contratos individuais de trabalho só é lícita a alteração das respectivas condições por mútuo
consentimento, e ainda assim desde que não resultem, direta ou indiretamente, prejuízos ao empregado, sob pena de
nulidade da cláusula infringente desta garantia. 216
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Quando o empregador, depois da alteração contratual, passou a pagar 8%, na realidade ele não violou o
contrato, pelo contrário, ele está cumprindo o contrato, está pagando de acordo com o contrato, que foi
alterado e assinado pelo empregado. O ato ilícito foi o da alteração contratual. O direito de ação começa
do ato ilícito.
Diferentemente ocorre nos casos de descumprimento contratual. Há casos em que o empregador não
altera o contrato mas simplesmente o descumpre. Nesses casos, o entendimento dominante do TST, é
que ainda que as parcelas decorram de contrato a prescrição vai ser parcial, ou seja, ela se renova a cada
mês. Isso porque, de acordo com o exemplo acima, o contrato continua prevendo comissão de 10% e o
empregador é que começa a pagar somente 8%, descumprindo mês a mês o contrato de trabalho.
TST
SUM-275 PRESCRIÇÃO. DESVIO DE FUNÇÃO E REENQUADRAMENTO (incorporada a
Orientação Jurisprudencial nº 144 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I - Na ação que objetive corrigir desvio funcional, a prescrição só alcança as diferenças
salariais vencidas no período de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento. (ex-Súmula
nº 275 – alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
II - Em se tratando de pedido de reenquadramento, a prescrição é total, contada da
data do enquadramento do empregado. (ex-OJ nº 144 da SBDI-1 - inserida em
27.11.1998)
Na Súmula 275 do TST há um caso de desvio e de reenquadramento funcional. O inciso “I” fala de Desvio
de Função. O desvio de função é quando o contrato prevê uma função à qual corresponde um salário, e
o empregado desempenha outra função que corresponde a um salário distinto. Sempre que alguém é
contratado o contrato estabelece uma função e quando se está em desvio de função se está em
flagrante descumprimento contratual. Para que um empregado passe a ocupar outra função é preciso
que se faça, obrigatoriamente, a alteração na CTPS, convidando realmente o empregado a assumir a
nova função.
No desvio de função, o empregado passa a exercer função diversa da que foi contratado sem alteração
contratual, não havendo pagamento de salário correspondente. Logo, é um descumprimento contratual.
217
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Já quando se está em descumprimento contratual, o empregado exerce a nova função para a qual foi
promovido, mas continua recebendo o salário anterior, quando deveria receber o salário da nova função.
Neste caso, todo mês o empregador contraria o contrato, surgindo para o empregado, mês a mês, o
direito de ação. A prescrição que se renova todo mês é a prescrição parcial.
Então, desvio de função não passa de um descumprimento contratual, porque o empregador deveria ter
alterado a função no contrato e não o fez.
Como a equiparação é um direito garantido pela lei, a prescrição é parcial. Logo, quando o empregado
ajuizar RT, só poderá reclamar direitos dos últimos 5 anos.
SUM-326 COMPLEMENTAÇÃO DOS PROVENTOS DE APOSENTADORIA. PARCELA
NUNCA RECEBIDA. PRESCRIÇÃO TOTAL (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 Tratando-se de pedido de complementação de aposentadoria oriunda de
norma regulamentar e jamais paga ao ex-empregado, a prescrição aplicável é a total,
começando a fluir o biênio a partir da aposentadoria.
Se um empregado ganha por mês R$ 15.000,00 e tem como previdência somente o regime geral (apenas
o INSS), este empregado receberá no máximo R$ 3.000,00 de aposentadoria. Durante o período de
trabalho o empregado recebia R$ 15.000,00 e contribuía sobre R$ 3.000,00. Para esse empregado evitar
a queda no padrão salarial, ele fará uma previdência complementar, pagando a diferença para que ao se
aposentar continue recebendo R$ 15.000,00.
Acontece que esses planos oferecidos e geridos pelo empregador, geralmente são mal administrados,
sendo comum até que essas empresas se utilizem do fundo de aposentadoria complementar para evitar
falência ou dívidas da empresa. Dessa forma, o fundo se torna inviável, havendo casos em que a
diferença sequer é repassada ao empregado aposentado.
Nesses casos, o empregado tem prescrição total do direito, conforme Súmula 326 do TST.
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18. Defuntina Covas prestou serviços para a empresa Funerária Moribunda Ltda. desde 12 de fevereiro de
1997, quando foi sumariamente despedida em 22 de junho de 2009. Durante todo o contrato,
trabalhou no período noturno das 22h às 5h, prorrogando até às 7h da manhã, sem nunca ter
recebido qualquer adicional, na função de supervisora de tanatopraxia (conservador e maquiador de
cadáveres), e por esta função recebia mensalmente uma gratificação, que acabou sendo suprimida
em 08 de agosto de 2008. De acordo com seu empregador, sua dispensa foi motivada pelo
cometimento de suposta falta grave, desídia no desempenho de suas funções, uma vez que os
parentes de um dos defuntos reclamaram que a tanatopraxia estava muito mal feita, o que acabou
causando prejuízos ao empregador. No entanto, a empregada alegou que os produtos comprados
pela empresa para o serviço já estavam com o prazo de validade vencido, o que foi devidamente
comunicado por Defuntina Covas a seu empregador. Três meses após sua demissão, a empregada
descobriu que à época de sua dispensa já estava grávida e procurou você, que, na qualidade de
advogado do sindicato da categoria dos tanatopraxistas, deverá propor a peça processual adequada
para a defesa dos interesses de sua cliente.
19. Paolo Bald, conhecido maquiador, foi contratado para prestar serviços em salão de beleza em que
atendia clientes da alta sociedade da cidade em que morava. Em janeiro de 2008, foi constatado que
era soropositivo, moléstia grave e incurável sem relação com o trabalho, sendo afastado de suas
funções para a percepção de benefício previdenciário. Seu empregador foi notificado pelo INSS sobre
o motivo de seu afastamento logo após seu retorno ao trabalho. Em janeiro de 2009, efetivamente
retornou aos serviços, mas foi logo comunicado por seu empregador que não mais seria necessário à
empresa, que o dispensou justamente por causa da doença que originou seu afastamento, recebendo
a s verbas trabalhistas rescisórias e indenizatórias a que tinha direito. Insatisfeito com a atitude de seu
empregador procura você, que, na qualidade de advogado do sindicato da categoria dos
maquiadores, deverá propor a peça processual adequada para a defesa dos interesses de seu cliente.
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20. Sigmund prestou concurso público para a empresa pública Kapa Econômica Federal em 15. 07.00 para
a função de caixa. Assumindo o emprego público em 20.08.00 com jornada de trabalho de 6 horas
diárias e 30 horas semanais. Após 4 anos de efetivos serviços assumiu a função de gerente,
recebendo adicional em razão disso, com jornada de trabalho de 8 horas/dia e quarenta semanais.
Em decorrência de desentendimentos com a direção da empresa, foi demitido sem justa causa e que
suas verbas trabalhistas rescisórias e indenizatórias foram quitadas no sindicato de sua categoria,
inclusive com horas extras “zeradas”, sem qualquer ressalva. Sabe-se que Sigmund tem 18 anos
incompletos e utiliza-se do jus postulandi e que, inconformado, ingressou com reclamação trabalhista
pleiteado sua reintegração ao empregado em decorrência da estabilidade prevista no art. 41, CF/88,
alegando, inclusive, nulidade de sua dispensa por falta de motivação do ato jurídico. No ensejo,
pleiteou igualmente o pagamento da sétima e oitava horas como extraordinárias. Como advogado da
empresa elabore sua defesa.
Espaço do Aluno
CONTESTAÇÃO
KAPA ECONÔMICA FEDERAL, pessoa jurídica, inscrita no CNPJ sob o n., com
endereço na Rua, nº, Bairro, Cidade-Estado, por intermédio de seu patrono abaixo
assinado, vem perante V.Exa. apresentar CONTESTAÇÃO a Reclamação Trabalhista
contra si proposta por SIGMUND, nacionalidade, estado civil, ocupação, portador do
RG de nº, residente e domiciliado na Rua, nº, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos
motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
Falta interesse de agir do reclamante uma vez que deu quitação às horas extras
DA INCAPACIDADE PROCESSUAL
DA NULIDADE CONTRATUAL
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Tal entendimento só veio a confirmar o que diz o art. 173, § 1º, inc. II da CF/88
na medida em que as sociedades de economia mista, as empresas públicas e suas
subsidiárias que explorem atividade econômica de produção ou comercialização de
bens ou de prestação de serviços estão sujeitas ao regime jurídico próprio das
exerce a função a que se refere o parágrafo segundo do art. 224, CLT, e recebe
gratificação não inferior a um terço já tem remuneradas as duas horas extraordinárias
excedentes de seis”. Assim, não tem o reclamante direito ao recebimento da 7ª e 8ª
horas extraordinárias.
CONCLUSÃO
Diante de todo o exposto, Kapa Econômica Federal requer se digne V.Exa. acolher
as preliminares de falta de interesse de agir, incapacidade processual, nulidade
contratual e impossibilidade jurídica do pedido, extinguindo o feito sem solução de
mérito. No mérito, requer o julgamento improcedente da presente reclamação com o
reconhecimento da inexistência de horas extras e da validade da dispensa.
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
21. Freud eleito membro de CIPA foi despedido com justa causa após ser pego realizando pequenos
furtos dentro da empresa. No dia marcado para recebimento das verbas rescisórias lá não
compareceu. Dias depois, a empresa recebe notificação de reclamação trabalhista em que Freud
alega ter sido despedido sem justa causa e pede, conseqüentemente, sua reintegração ao emprego já
que a falta grave supostamente por si cometida não foi apurada mediante inquérito judicial como
determina a lei. Sabe-se que a empresa, dois dias antes da distribuição da reclamação trabalhista de
Freud, ingressou com ação de consignação em pagamento alegando falta grave e o depósito da
quantia devida com efeito de pagamento. Em sua peça vestibular há pedido de honorários
advocatícios de 20% e que seu advogado é particular. Como advogado da empresa defenda seus
direitos.
Espaço do Aluno
224
EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ª VARA DO TRABALHO DA CIDADE – ESTADO
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EMPRESA, pessoa jurídica, inscrita no CNPJ sob o n., com endereço na Rua, nº,
Bairro, Cidade-Estado, por intermédio de seu patrono abaixo assinado, vem perante
V.Exa. apresentar CONTESTAÇÃO a Reclamação Trabalhista contra si proposta por
FREUD, nacionalidade, estado civil, ocupação, portador do RG de nº, residente e
domiciliado na Rua, nº, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de fato e de
direito a seguir alinhados:
PRELIMINAR DE CONEXÃO
Estabelece o art. 102, CPC, que conexas são ações em que tem idênticas as
partes e a causa de pedir. Assim, como a ação de consignação em pagamento tem
como causa de pedir o comento de falta grave pelo empregado para a consignação
apenas de saldo de salários e férias vencidas mais o terço constitucional e a
O art. 10, inc. II, “a” dispõe expressamente que não poderão sofrer dispensa
arbitrária ou sem justa causa os empregados eleitos dirigentes de comissão interna de
prevenção de acidentes desde o registro da candidatura até um ano após o término do
mandato. Ora, a norma constitucional impôs como requisitos para a estabilidade do
cipeiro o fato de ser eleito para o cargo de direção. Assim, o simples membro da CIPA,
ainda que eleito, não tem qualquer estabilidade, mas apenas e tão somente os que
são eleitos para o cargos de direção.
Espaço do Aluno
CONTESTAÇÃO
EMPRESA, pessoa jurídica, inscrita no CNPJ sob o n., com endereço na Rua, nº,
Bairro, Cidade-Estado, por intermédio de seu patrono abaixo assinado, vem perante
V.Exa. apresentar CONTESTAÇÃO a Reclamação Trabalhista contra si proposta por
CLODOALDO, nacionalidade, estado civil, ocupação, portador do RG de nº, residente e
domiciliado na Rua, nº, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de fato e de
direito a seguir alinhados:
Assim, como não houve qualquer ressalva específica indicativa das parcelas e
valores em relação aos quais o reclamante com eles não concordava, operou-se a
eficácia liberatória de todos os direitos e valores constantes expressamente do termo
de rescisão contratual (§ 2º, art. 477, CLT), não podendo mais reclamar sobre o valor
de sua remuneração e demais verbas, faltando-lhe interesse processual para ingresso
em juízo com a presente reclamação, devendo o referido pedido de pagamento da
diferença de tais verbas ser extinto sem solução de mérito, conforme art. 267, inc. VI.
227
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MÉRITO
O art. 62, caput, da Consolidação das Leis do Trabalho diz que estão excluídos do
Além do mais, de acordo com o parágrafo único do art. 62, CLT, o controle de
jornada de trabalho não é aplicada aos empregados diretores, gerentes e chefes de
estabelecimento e/ou filial quando receberem além do salário normal, gratificação de
função for de pelo menos 40% sobre o valor do salário contratual. No presente caso, a
gratificação de função do reclamante é de 50%, incidindo sobre ele a regra o art. 62 e
lhe retirando, portanto, o direito ao recebimento de horas extraordinárias.
CONCLUSÃO
advocatícios reclamados.
ADVOGADO
23. José Doidinho era dirigente sindical e vivia conclamando seus companheiros de fábrica a
Espaço do Aluno
CONTESTAÇÃO
JOSÉ DOIDINHO, pessoa jurídica, inscrita no CNPJ sob o n., com endereço na
Rua, nº, Bairro, Cidade-Estado, por intermédio de seu patrono abaixo assinado, vem
perante V.Exa. apresentar CONTESTAÇÃO ao Inquérito Judicial para Apuração de
Falta Grave contra si proposta por GAMA, nacionalidade, estado civil, ocupação,
portador do RG de nº, residente e domiciliado na Rua, nº, Bairro, Cidade-Estado, e o
faz pelos motivos de fato e de direito a seguir alinhados:
DO MÉRITO
DA INEXISTÊNCIA DE FALTA GRAVE
De todo modo, não praticou o reclamado ato capaz de configurar qualquer das
faltas graves previstas em lei. Muito pelo contrário. Exercitou seu mister de dirigente
sindical, não merecendo nenhuma punição pelo exercício regular de um direito.
CONCLUSÃO
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
24. Pertubaldo foi eleito ao cargo de dirigente sindical da categoria dos enfermeiros e exerce na empresa
em que trabalha a função de nutricionista. Devido à grave crise econômico-financeira por que tem
231
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passado a empresa, Pertubaldo foi demitido sem justa causa, recebendo todas as verbas trabalhistas
rescisórias e indenizatórias a que tinha direito, sem fazer qualquer ressalva no termo de rescisão
homologado pelo sindicato de sua categoria quanto a tais verbas. É sabido que Perturbaldo recebia
adicional de insalubridade em grau máximo por trabalhar com substância insalubre, mas seis meses
antes de sua dispensa referida substância foi desclassificada como insalubre pelo órgão competente, fato
este ressalvado no ato da homologação. Durante o aviso prévio, Perturbaldo enquanto se dirigia ao
trabalho foi atropelado por motorista que dirigia em alta velocidade e embriagado, vindo Perturbaldo a
falecer logo em seguida. Sua viúva e herdeiros Ingressaram com reclamação trabalhista contra a
empresa pedindo indenização por danos materiais e morais decorrente do acidente de trabalho que
resultou na morte do empregado, indenização pelo período estabilitário, já que tinha estabilidade. Como
advogado da empresa promova a defesa de seus direitos. Ressalte-se que Perturbaldo à época de seu
falecimento já havia recebido suas verbas rescisórias e homologatórias.
CONTESTAÇÃO
EMPRESA, pessoa jurídica, inscrita no CNPJ sob o n., com endereço na Rua, nº, Bairro,
Cidade-Estado, por intermédio de seu patrono abaixo assinado, vem perante V.Exa. apresentar
CONTESTAÇÃO a Reclamação Trabalhista contra si proposta por VIÚVA E HERDEIROS DE
PERTURBALDO, nacionalidade, estado civil, ocupação, portador do RG de nº, residente e
domiciliado na Rua, nº, Bairro, Cidade-Estado, e o faz pelos motivos de fato e de direito a
seguir alinhados:
Não obstante o art. 8º, inc. VIII da CF preveja a estabilidade do empregado eleito para o
cargo de direção ou representação sindical desde o registro da candidatura até um ano após o
término do mandato, somente podendo ter seu contrato de trabalho rescindido após
Assim, como o acidente sofrido foi culpa de terceiro, sem qualquer ação ou omissão do
empregador para a ocorrência do dano, deve aquele ser o responsabilizado pela indenização.
CONCLUSÃO
233
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Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
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25. Marcelo Santos, brasileiro, solteiro, portador da CTPS 2.222 e do CPF 001.001.001-01, residente e
domiciliado na rua X, casa 1, cidade Nova, funcionário da empresa Chuva de Prata Ltda. desde 20
de abril de 2000, exercia a função de vigia noturno, cumprindo jornada de trabalho das 19 h às 7 h
do dia seguinte, e, em razão do trabalho noturno, recebia o respectivo adicional. A partir de
20/12/2006, a empresa, unilateralmente, determinou que Marcelo trabalhasse no período diurno,
deixando de pagar ao funcionário o adicional noturno. Em setembro de 2007, Marcelo foi eleito
membro do conselho fiscal do sindicato de sua categoria profissional. Em 5 de janeiro de 2008, a
empresa Chuva de Prata Ltda. demitiu Marcelo sem justa causa e efetuou o pagamento das verbas
rescisórias devidas. Marcelo ingressou com uma reclamação trabalhista contra a empresa,
pleiteando, além de sua imediata reintegração, sob o argumento de que gozava da estabilidade
provisória prevista nos arts. 543, § 3.º, da CLT e 8.º, VIII, da Constituição Federal, o pagamento do
adicional noturno que recebera ininterruptamente por mais de cinco anos, bem como a nulidade
da alteração de sua jornada. Na condição de advogado(a) da empresa Chuva de Prata Ltda., redija
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CONTESTAÇÃO
235
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O reclamante foi transferido do período noturno para o diurno não sendo referida
alteração contratual tomada como unilateral e, portanto, nula de pleno direito nos
termos do art. 468, caput, CLT, uma vez que referida alteração trouxe conseqüências
benéficas ao obreiro já que o trabalho diurno é menos prejudicial à saúde do
trabalhador que o noturno. Além do mais, a súmula 265, TST, é clara no sentido de
que a transferência do empregado do período noturno para o diurno implica a perda
do respectivo adicional, sendo totalmente improcedente o pedido de pagamento do
mesmo.
CONCLUSÃO
ADVOGADO
OAB
RECURSO ORDINÁRIO
Recurso ordinário é o recurso cabível da primeira decisão que julgar o processo na instância ordinária.
CLT
Art. 895. Cabe recurso ordinário para a instância superior:
SDI-2
OJ-69 FUNGIBILIDADE RECURSAL. INDEFERIMENTO LIMINAR DE AÇÃO RESCISÓRIA
OU MANDADO DE SEGURANÇA. RECURSO PARA O TST. RECEBIMENTO COMO
AGRAVO REGIMENTAL E DEVOLUÇÃO DOS AUTOS AO TRT (inserida em 20.09.2000)
Recurso ordinário interposto contra despacho monocrático indeferitório da petição
inicial de ação rescisória ou de mandado de segurança pode, pelo princípio de
fungibilidade recursal, ser recebido como agravo regimental. Hipótese de não
conhecimento do recurso pelo TST e devolução dos autos ao TRT, para que aprecie o
237
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Quando se fala em competência originária, quer-se dizer a competência para processar e julgar pela
primeira vez determinada matéria. Regra geral, a competência originária trabalhista é das Varas do
Trabalho (reclamação trabalhista, consignação em pagamento, etc.), mas existem ações que são de
competência originária dos Tribunais Regionais do Trabalho (mandado de segurança contra ato do juiz,
ação rescisória contra sentença de juiz da VT e contra acórdão do TRT, conforme art. 678, I, c, 2/CLT).
Cuidado! MS contra ato de fiscal do trabalho (autoridade administrativa) a competência é da Vara do
Trabalho.
CLT
Art. 678. Aos Tribunais Regionais, quando divididos em Turmas, compete:
I – ao Tribunal Pleno, especialmente:
Todo recurso trabalhista tem o primeiro juízo de admissibilidade e o segundo juízo de admissibilidade. O
primeiro é o juízo a quo e o segundo é o juízo ad quem. O juízo a quo é o juízo prolator da decisão
recorrida. O juízo ad quem é o juízo perante o qual o recurso será processado e ao final julgado.
O recurso é apresentado perante o juízo a quo. Se presentes os pressupostos intrínsecos e extrínsecos, o
processo é enviado para a instância superior, onde serão analisados de novo os pressupostos intrínsecos
e extrínsecos do recurso.
Por isso, enquanto as demais peças são compostas de uma peça única, os recursos são compostos de
duas peças com um só conteúdo, quais sejam, a folha de rosto ou de apresentação (direcionada ao juízo
a quo), e as razões recursais (direcionadas ao juízo ad quem).
Não há se falar em efeito suspensivo, devendo ser requerido a remessa ao Tribunal, no efeito devolutivo,
se for o caso, custas, depósito recursal e a intimação da parte contrária para contra arrazoar.
Nas razões recursais, deve ser dito porque a decisão está errada e porque deve ser modificada, pedindo
a reforma. Deve ser feita interpretação fática e jurídica, e o pedido de reforma.
238
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26. Merival prestou serviços à determinada sociedade de economia mista período de 04 (quatro) anos.
Utilizando-se do direito de demitir seus empregados públicos, dispensou o recorrido pagando-lhe
todas as suas verbas rescisórias. Inconformado, ingressou o recorrido com reclamação trabalhista em
que requereu a nulidade da dispensa, sua reintegração ao emprego, os salários de todo o período em
que ficou afastado, bem como seus reflexos nas demais verbas trabalhistas e honorários advocatícios.
Devidamente instruída, a reclamação foi julgada totalmente procedente, determinando a imediata
reintegração do reclamante ao emprego e o pagamento de todos os salários do período em que ficou
afastado, contando o período do afastamento para férias, décimo terceiro, tempo de serviço, FGTS e
ainda ao pagamento de honorários sucumbenciais em 15% sobre o valor da condenação. Como
advogado da empresa estatal atue em prol de seus direitos.
239
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RECURSO ORDINÁRIO
RECORRENTE: SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
RECORRIDO: MERIVAL
Termos em que,
Pede e espera seguimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
240
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COLENDA CORTE,
Tal entendimento só veio a confirmar o que diz o art. 173, § 1º, inc. II da CF/88
na medida em que as sociedades de economia mista, as empresas públicas e suas
subsidiárias que explorem atividade econômica de produção ou comercialização de
bens ou de prestação de serviços estão sujeitas ao regime jurídico próprio das
empresas privadas, não se podendo mesmo falar em estabilidade, já que está
pacificado em nível de Tribunal Superior do Trabalho a inexistência de estabilidade que
indique a reintegração de empregado:
É sabido que a sorte do acessório segue a do principal, desta maneira, pelo fato
de sua dispensa não encontrar óbice legal tampouco constitucional, esta foi
perfeitamente válida e, conseqüentemente, não há que se falar em reintegração,
tampouco nas verbas trabalhistas daí decorrentes.
IV – CONCLUSÃO
Termos em que,
Pede e espera provimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
242
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27. Ismênia ingressou com reclamação trabalhista em 02.02.2004, em que buscou reconhecimento de
vínculo de emprego, supostamente havido entre 15.03.90 e 01.12.2001, e pagamento de horas extras
de todo o período, bem como adicional de insalubridade em decorrência do contato da empregada
com lixo do escritório, comprovado por laudo pericial juntado pela própria reclamante. A notificação
da empresa deu-se no dia 05.02.04 e a audiência de julgamento marcada para o dia 08.02.04.
Compareceu a empresa-reclamada à audiência e postulou seu adiamento uma vez que não havia tido
tempo de preparar sua defesa. O juízo a quo, ignorando seus apelos, indeferiu o pedido entendendo
que o comparecimento espontâneo da reclamada supriria a falta de notificação, o que foi decidido
sob protestos. Decretada a confissão ficta ante a ausência de contestação, o juiz acolheu
Espaço do Aluno
243
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RECURSO ORDINÁRIO
Termos em que,
Pede e espera seguimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
244
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COLENDA CORTE,
II – DA PRESCRIÇÃO BIENAL
rurais prescrevem em cinco anos, limitado a dois anos após a extinção do contrato de
trabalho, não havendo, em razão disso, que se falar em vínculo empregatício.
VII – CONCLUSÃO
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
247
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28. Empregador autuado por Auditor Fiscal do Trabalho, tendo em conta não haver recolhido FGTS sobre
as férias vencidas pagas em dobro a empregado quando da rescisão do contrato de trabalho, impetra
mandado de segurança, perante a Justiça do Trabalho. Notificada a autoridade coatora e prestadas as
informações, o juízo declara sua incompetência e determina a remessa dos autos à Justiça Federal.
Como advogado do impetrante proceda em prol de seus interesses.
Espaço do Aluno
Termos em que,
Pede e espera seguimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
249
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Ocorre que o auto de infração lavrado contra o ora recorrente versou sobre o
fato de não ter sido recolhido a contribuição para o Fundo de Garantia do Tempo de
Serviço (FGTS) sobre férias indenizadas. Ocorre que tais férias têm natureza
indenizatória de modo que o FGTS tem por hipótese de incidência parcelas de
natureza remuneratória (art. 15 lei 8036/90). Assim, a Orientação Jurisprudencial de
nº 195, SDI-1, esclarece que o FGTS não recai sobre a parcela relativa às férias
indenizadas, sendo nulo, portanto, o auto de infração lavrado.
250
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III - CONCLUSÃO
Termos em que,
Pede espera provimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
CPC
Art. 515
§ 3º Nos casos de extinção do processo sem julgamento do mérito (artigo 267), o
tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questão exclusivamente de
direito e estiver em condições de imediato julgamento.
Requisitos:
1. Matéria exclusiva de direito
2. Extinção do feito sem solução de mérito
3. Processo em condição de imediato julgamento
251
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29. Determinado empregado domiciliado em Areia Branca-RN para prestar serviços em Mossoró-RN
ingressou com reclamação trabalhista na Vara Única desta cidade, pleiteando verbas trabalhistas
rescisórias e indenizatórias em decorrência da rescisão de seu contrato de trabalho sem justa causa.
Na primeira audiência, a empresa-reclamada, ao apresentar contestação, ingressou com petição de
exceção de incompetência relativa requerendo que aquele juízo se desse por incompetente
remetendo o processo para a Vara Única de Limoeiro do Norte, local do domicílio da empresa e da
contratação do empregado. O juiz, atendendo o pedido, deu-se por incompetente e determinou a
imediata remessa dos autos para a Vara Única de Limoeiro. Como advogado do empregado elabore a
peça necessária para a defesa de seus interesses.
Espaço do Aluno
252
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RECURSO ORDINÁRIO
Termos em que,
Pede e espera seguimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
253
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COLENDA CORTE,
De acordo com a regra contida no art. 651, caput, CLT a vara competente para
processar e julgar a reclamação trabalhista é a da localidade da prestação de serviços
do empregado, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.
CONCLUSÃO
Termos em que,
Pede e espera provimento.
Cidade de dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
CLT
Art. 893
§ 1º Os incidentes do processo são resolvidos pelo próprio Juízo ou Tribunal, admitindo-
se a apreciação do merecimento das decisões interlocutórias somente em recursos da
decisão definitiva.
RECURSO DE REVISTA
O Recurso de Revista, assim como o RO, possui duas peças de um único conteúdo: a folha de
apresentação e as razões recursais.
A competência para processar e julgar o RR é de uma das oito turmas do TST, não havendo que se falar
em julgamento pelas SDI’s ou pelo pleno do Tribunal. O RR sempre será processado e julgado por uma
turma.
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Somente caberá RR quando o Tribunal julgar um RO, ou seja, o RR tem a função de atacar apenas e tão
somente decisão prolatada em grau de recurso ordinário, não havendo interposição de RR para atacar
qualquer outra decisão dos TRT’s.
TST
SUM-218 RECURSO DE REVISTA. ACÓRDÃO PROFERIDO EM AGRAVO DE
INSTRUMENTO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 É incabível recurso
de revista interposto de acórdão regional prolatado em agravo de instrumento.
O RR também só caberá em dissídio individual, não sendo admitido para dissídio coletivo.
As decisões judiciais muitas vezes são prolatadas com interpretações diversas de um mesmo dispositivo
O RR caberá sempre que um TRT, ao julgar um RO, interpretar uma lei federal de forma prejudicial à
parte, em que seja possível provar a divergência entre a interpretação da lei de um e outro Tribunal. Para
demonstrar a divergência é preciso provar que outro TRT, ao julgar outro processo, interpretou o mesmo
dispositivo de forma diferente.
Por isso não adianta somente a parte atacar a decisão, sendo necessário comprovar a divergência entre
as interpretações do dispositivo legal.
No RR, as razões recursais serão feitas em duas partes: na primeira deve ser aposta a divergência de
interpretação, sendo necessário colocar a decisão divergente, transcrevendo as ementas e/ou trechos
dos acórdãos trazidos à configuração do dissídio, demonstrando o conflito de teses que justifique o
conhecimento do recurso; provar que ela existe, através de certidão ou cópia autenticada do acórdão
paradigma ou citando a fonte oficial ou o repositório autorizado em que foi publicado, frisando que o
acórdão paradigma não pode ter sido prolatado no mesmo TRT da decisão que se quer atacar.
SDI-1
OJ-111 RECURSO DE REVISTA. DIVERGÊNCIA JURISPRUDENCIAL. ARESTO ORIUNDO
DO MESMO TRIBUNAL REGIONAL. LEI Nº 9.756/1998. INSERVÍVEL AO
CONHECIMENTO (nova redação) - DJ 20.04.2005 Não é servível ao conhecimento de
recurso de revista aresto oriundo de mesmo Tribunal Regional do Trabalho, salvo se o
recurso houver sido interposto anteriormente à vigência da Lei nº 9.756/1998.
TST
SUM-337 COMPROVAÇÃO DE DIVERGÊNCIA JURISPRUDENCIAL. RECURSOS DE
REVISTA E DE EMBARGOS (redação alterada pelo Tribunal Pleno em sessão realizada
em 16.11.2010, em decorrência da inclusão dos itens III e IV) - Res. 173/2010, DEJT
divulgado em 19, 22 e 23.11.2010
256
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CLT
Art. 896.
a) derem ao mesmo dispositivo de lei federal interpretação diversa da que lhe houver
dado outro Tribunal Regional, no seu Pleno ou Turma, ou a Seção de Dissídios
Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, ou a Súmula de Jurisprudência Uniforme
dessa Corte;
b) derem ao mesmo dispositivo de lei estadual, Convenção Coletiva de trabalho, Acordo
Coletivo, sentença normativa ou regulamento empresarial de observância obrigatória,
em área territorial que exceda a jurisdição do Tribunal Regional prolator da decisão
recorrida, interpretação divergente, na forma da alínea a;
c) proferidas com violação literal de disposição de lei federal ou afronta direta e literal
à Constituição Federal.
É perfeitamente possível que a divergência jurisprudencial se dê entre dois TRT’s, ou entre TRT e SDI, ou
entre TRT e OJ, ou, ainda, entre TRT e súmula.
SDI-1
OJ-219 RECURSO DE REVISTA OU DE EMBARGOS FUNDAMEN-TADO EM ORIENTAÇÃO
JURISPRUDENCIAL DO TST (inserida em 02.04.2001) É válida, para efeito de
conhecimento do recurso de revista ou de embargos, a invocação de Orientação
257
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Não confunda: toda OJ vem da SDI, mas nem tudo que se origina na SDI é OJ.
Pergunta: É possível que uma decisão de turma do TST sirva como decisão paradigma do RR? Não!
Decisão de turma do TST não serve simplesmente porque não há previsão legal.
Exemplos:
SDI-1
OJ-165 PERÍCIA. ENGENHEIRO OU MÉDICO. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE E
PERICULOSIDADE. VÁLIDO. ART. 195 DA CLT (inserida em 26.03.1999) O art. 195 da
CLT não faz qualquer distinção entre o médico e o engenheiro para efeito de
caracterização e classificação da insalubridade e periculosidade, bastando para a
elaboração do laudo seja o profissional devidamente qualificado.
TST
SUM-296 RECURSO. DIVERGÊNCIA JURISPRUDENCIAL. ESPECIFICIDA-DE (incorporada
a Orientação Jurisprudencial nº 37 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I - A divergência jurisprudencial ensejadora da admissibilidade, do prosseguimento e
do conhecimento do recurso há de ser específica, revelando a existência de teses
diversas na interpretação de um mesmo dispositivo legal, embora idênticos os fatos
que as ensejaram. (ex-Súmula nº 296 - Res. 6/1989, DJ 19.04.1989)
RECORRIDA DIVERGÊNCIA
TRT22ªRegião TRT
(RO)
Exemplo: 11ºRegião(RO)
Perícia Súm. 337, I, a e b, II/TST
Insalubridade
Engenheiro ? 258
Nulidade
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exigência de registro, porém, excessivamente formalista, pode e deve ser mitigada em localidades onde
não haja peritos registrados. Aplicação, mutatis mutandis, do artigo 145, § 3º, do CPC. (TRT 24ª R. – RO
1001/2003-071-24-00-9 – Rel. Juiz Márcio Eurico Vitral Amaro – DJMS 08.06.2005).
DECISÃO 02. EMENTA: “HORAS EXTRAS – HABITUALIDADE – REFLEXOS LEGAIS – A habitualidade não é
requisito essencial à integração das horas extras ao salário, tampouco deve haver repercussão do serviço
extraordinário nas férias, 13º salário e descanso semanal remunerado. In hoc casu, ainda que
260
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evidenciada a prestação habitual de horas extras durante todo o contrato de trabalho, não se há de
reconhecer sua integração ao salário. (TRT 22ª R. – RO 00419-2006-001-22-00-1 – Rel. Juiz Manoel
Edilson Cardoso – DJU 06.12.2006 – p. 18)”.
sentença originária, para determinar que, nos cálculos das horas extras, seja computado o valor pago a
título de ATS. Recurso ordinário obreiro, parcialmente, provido. (TRT 19ª R. – RO 01517.2003.006.19.00-
1 – Rel. Juiz José Abílio – J. 04.08.2005)
d) HORAS EXTRAS – HABITUALIDADE – INTEGRAÇÃO – É cediço que as horas extras prestadas e pagas
habitualmente pelo empregado integram seu salário para todos os fins legais, repercutindo, assim, nas
demais parcelas trabalhistas admitidas no período de execução do labor extraordinário. A habitualidade
é critério determinante para a repercussão do valor pago a título de horas extras nas demais parcelas
trabalhistas, devendo-se, com base no princípio da razoabilidade, à ausência de disposição legal
específica, fixar em 06 (seis) meses por ano, consecutivos ou não, o lapso temporal mínimo de trabalho
extraordinário necessário para caracterização da habitualidade a ensejar a integração das horas extras.
Não demonstrada a habitualidade na prestação de jornada extraordinária, correta a decisão que não
concedeu a incidência dos valores pagos a título de horas extras na base de cálculo das parcelas de férias
e) HORAS EXTRAS – INTEGRAÇÕES – Evidenciada a habitualidade na prestação de horas extras, por certo
devem as mesmas integrar o salário do obreiro para todos os efeitos legais, inclusive a remuneração dos
repousos semanais e feriados, por força do disposto no art. 7º, alínea a, da Lei nº 605/49. A integração
das horas extras acarreta o aumento da média remuneratória mensal, a qual deve repercutir sobre as
demais parcelas que têm como base de cálculo a remuneração mensal do empregado. (TRT 4ª R. – RO
00100-2005-003-04-00-6 – Relª Juíza Jane Alice de Azevedo Machado – J. 14.12.2005).
da douta SBDI-I, este colegiado vem sufragando a tese de não ser salarial a natureza das horas relativas a
não concessão do intervalo intrajornada, concluindo em razão disso pelo seu não reflexo nas demais
verbas trabalhistas. Recurso desprovido (TRT 7ª Região – RO 872/2005-069-09-00.2 – 2ª T. – Rel. Juiz
Antonio Carlos Chaves Antero – DJU 20.04.2007).
Exemplo:
Neste caso, não cabe RR, pois a divergência fere súmula sobre o assunto.
Neste caso, cabe RR pois a decisão tanto diverge de decisão de outro TRT como da Súmula.
Inconformada, Iota Empreendimentos S.A. contrata você como advogado. Defenda seus interesses
propondo a medida cabível tomando como paradigma a decisão abaixo, apontando os dispositivos de lei
que está sendo interpretado de modo diferente pelas decisões recorrida e paradigma:
AJUDA DE CUSTO – INTEGRAÇÃO AO SALÁRIO – O – valor pago a título de ajuda de custo, no caso
vertente, era para custear as despesas decorrentes do exercício da profissão de vendedor viajante,
sendo correto concluir, então, que não deve integrar a remuneração obreira, por não ter natureza
salarial, conforme determina o parágrafo 2º do art. 457 da CLT, mormente se o reclamante, na inicial,
limitou-se a afirmar que recebia tal parcela, nada alegando acerca do seu desvirtuamento. Recurso ao
qual se nega provimento, no particular. (TRT 23ª R. – RO 01570.2003.004.23.00-8 – Cuiabá – Rel. Juiz
José Simioni – DJMT 06.12.2004 – p. 19).
Espaço do Aluno
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RECURSO DE REVISTA
RECORRENTE: EMPREGADO
RECORRIDO: IOTA EMPREENDIMENTOS S.A.
Termos em que,
Pede e espera seguimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
RAZÕES DE REVISTA
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COLENDA CORTE,
IV – CONCLUSÃO
268
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Termos em que,
Pede e espera provimento.
Cidade, de dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
31. Pedro ingressou com reclamação trabalhista contra o estado de São Paulo para ver reconhecido o
vínculo de emprego entre ambos, ainda que não tenha havido prévia aprovação em concurso público.
Espaço do Aluno
RECURSO DE REVISTA
RECORRENTE: ESTADO DE SÃO PAULO
RECORRIDO: PEDRO
269
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ESTADO DE SÃO PAULO, pessoa jurídica, CNPJ, vem, através de seu procurador
abaixo assinado, com o devido respeito, em tempo hábil e atendidos os pressupostos
legais, com fulcro no artigo 896 alíneas “a” e “c” da Consolidação das Leis do Trabalho,
interpor o presente RECURSO DE REVISTA contra decisão de V.Exa. que negou
provimento a Recurso Ordinário interposto contra PEDRO, nacionalidade, ocupação,
estado civil, endereço, cidade-estado; fazendo-o pelas razões anexas e requer a V. Exa.
que se digne receber o apelo em seu efeito devolutivo (art. 899, CLT), remetendo-o ao
Tribunal Superior do Trabalho, para a sua devida apreciação e Julgamento.
Ressalte-se que o recorrente é dispensado das custas (inc. I do art. 790-A, CLT) e
do depósito recursal (Dec. 779/69). Requer, outrossim, a notificação da parte recorrida
Termos em que,
Pede e espera seguimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
RAZÕES DE REVISTA
RECORRENTE: ESTADO DE SÃO PAULO
RECORRIDO: PEDRO
COLENDA CORTE,
270
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trabalho, tais como aviso prévio, 13.º salário proporcional, férias em dobro e simples
acrescidas de um terço, depósitos do FGTS e indenização de 40% sobre o saldo do
FGTS.
Referida decisão contrariou entendimento sumulado do Tribunal Superior do
Trabalho na medida em que a súmula 363 estabelece claramente que após a CF/88 a
assunção de cargo ou emprego público depende de prévia aprovação em concurso
público de modo que na falta de concurso o contrato é nulo de pleno direito gerando
como efeitos apenas os salários pelas horas efetivamente trabalhadas, respeitado o
salário mínimo hora e os depósitos do FGTS, não tendo direito o recorrido às demais
parcelas relativas a uma dispensa sem justa causa.
IV – CONCLUSÃO
Termos em que,
Pede e espera provimento.
Cidade, de dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
32. A reclamante ingressou com reclamação trabalhista que foi julgada procedente no valor de R$
20.000,00 para condenar a reclamada ao pagamento do aviso prévio de 30 (trinta) dias não concedido
por sua empregadora quando da rescisão contratual. Inconformada com a sentença, a recorrente
interpôs Recurso Ordinário alegando que a Lei nº 5.859/72 é omissa com relação ao aviso prévio e
que não se aplica o art. 487 da CLT ao doméstico em virtude da letra “a” do art. 7º da CLT. O Recurso
Ordinário interposto um dia após o prazo recursal, pois no dia mesmo do prazo foi feriado local, sem
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que a parte recorrente tenha feito juntar comprovante de referido feriado. O recurso também se fez
acompanhar do comprovante das custas no valor de R$ 380,00, juntado aos autos um dia após o
término do prazo recursal; depósito recursal realizado no valor de R$ 4.993,76. Sabe-se ainda que o
advogado do recorrente não fez juntar procuração quando devidamente instado a fazê-lo. Intimado a
se manifestar sobre o recurso, como advogado do empregado, promova o que de direito. Considere o
valor oficial do depósito recursal para recurso ordinário R$ 4.993,78.
Espaço do Aluno
RECORRIDO
273
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ADVOGADO
OAB
I – DA DESERÇÃO
interposto por simples petição e se fará acompanhar não somente das custas
processuais, mas também do depósito recursal, que deverá ser observado mesmo por
pessoa física, já que não houve distinção entre pessoa física ou jurídica pela norma
consolidada.
“OJ 140. Depósito recursal e custas. Diferença ínfima. Deserção. Ocorrência. Ocorre
deserção de recurso pelo recolhimento insuficiente das custas e do depósito recursal,
ainda que a diferença em relação ao quantum devido seja ínfima, referente à
centavos.”
II – DO DEFEITO DE REPRESENTAÇÃO
II – DO DIREITO
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III - CONCLUSÃO
EMBARGOS DE DECLARAÇÃO
Por força do Art. 5º, XXV/CF, o Juiz é obrigado a se manifestar sobre todos os pontos do processo. Ocorre
que, na prática, muitos erros ocorrem, sendo prolatadas sentenças omissas, contraditórias ou obscuras
que, por este motivo, são nulas.
CF
Art. 93
IX – todos os julgamentos dos órgãos do Poder Judiciário serão públicos, e
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A omissão ocorre quando o Juiz deixa de se manifestar sobre algum ponto do processo, sobre algum
pedido formulado.
A contradição ocorre quando o juiz conclui algo e decide diferente do que concluiu.
A obscuridade ocorre quando há pontos obscuros, ou seja, pontos na decisão de difícil compreensão.
Embargos de declaração INTERROMPEM o prazo recursal (Art. 538/CPC aplicado ao processo do trabalho
por força do Art. 769/CLT)
A interrupção ocorre independente de os embargos terem sido opostos pelo reclamante ou pelo
reclamado.
Para oposição dos ED não é necessário o depósito recursal, nem são devidas custas.
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"A" moveu reclamação trabalhista contra "B", pleiteando o recebimento de horas extras, adicional de
insalubridade e verbas rescisórias. "B", em defesa, primeiramente alegou a prescrição total em face de o
empregado "A" ter sido demitido em 10.05.1996 e a reclamatória ter sido proposta somente em
10.12.1998, contestando após o mérito, alegando, inclusive, justa causa para a dispensa do empregado.
Na audiência de instrução, "B" chegou atrasado e lhe foi aplicada a pena de confissão, tendo sido julgada
a ação totalmente procedente, inclusive quanto ao adicional de insalubridade, mesmo não tendo sido
produzida a prova pericial. A r. sentença foi omissa quanto à prescrição alegada. Como advogado de "B",
utilize o instrumento judicial adequado.
EMBARGOS DE DECLARAÇÃO
COM EFEITOS INFRINGENTES
“B”, inscrito no CNPJ sob o nº, com sede na Rua, nº, Bairro, Cidade, Estado, por
intermédio de seu patrono abaixo assinado, vem com o devido respeito e acato de
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A sentença judicial para ser válida deve se pronunciar sobre todos os pontos
levantados pelas partes tanto na peça de ingresso quanto em sua defesa (art. 5º,
XXXV/CF), a fim de afastar a negativa de prestação jurisdicional (art. 93, inc. IX, CF/88)
naturais das decisões citrapetita. A pronúncia sobre a prescrição certamente
acarretará modificação no julgado, devendo este douto juízo intimar a parte contrária
para se manifestar sobre os presentes embargos, de modo a prestigiar a isonomia
processual (OJ 142, SDI-1), extinguindo o presente feito com solução de mérito (art.
269, VI, CPC).
III – CONCLUSÃO
Diante de todo o exposto, “B” requer se digne V.Exa. conhecer dos presentes
Embargos porque tempestivos, julgando-os procedentes a fim de suprir a omissão,
devendo V.Exa. pronunciar-se acerca da prejudicial de prescrição alegada, imprimindo
a esta medida efeito modificativo para extinguir a reclamação com julgamento de
mérito (art. 269, CPC).
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
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ADVOGADO
OAB
Quando os embargos de declaração forem opostos para suprir omissão, terão efeitos modificativos, que
também são chamados de efeitos infringentes. Sempre que os embargos tiverem tais efeitos,
obrigatoriamente o juiz deverá conceder prazo às partes para manifestação:
SDI-1
OJ-142 EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. EFEITO MODIFICATIVO. VISTA À PARTE
CONTRÁRIA (inserido dispositivo) - DEJT divulgado em 16, 17 e 18.11.2010 É passível
de nulidade decisão que acolhe embargos de declaração com efeito modificativo sem
Embargos de declaração para sanar contradição também possuem sempre efeitos modificativos.
EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA
Quando a prova fala somente em EMBARGOS, está falando de embargos de divergência. Se ela quiser se
referir aos embargos de declaração ou aos embargos de execução, ela dirá especificamente.
Genericamente, EMBARGOS serão os de divergência.
É perfeitamente possível que haja divergência entre os ministros de uma mesma turma do TST.
Por isso a Lei 7.701/88 criou a SDI – Sessão de Dissídios Individuais do TST com a finalidade de
uniformizar o entendimento daquele Tribunal Superior.
Havendo divergência entre as decisões das turmas do TST sobre o mesmo dispositivo de lei federal, cabe
embargos de divergência para a SDI, que julga e uniformiza o entendimento. Assim, os embargos de
divergência poderão ser opostos perante a SDI quando houver julgamento de recurso de revista por uma
turma do TST em desconformidade com outro julgamento de outra turma.
A SDI é um Órgão superior às turmas, tendo em vista a sua função de uniformizar o entendimento do
TST.
De acordo com o Art. 894/CLT, cabem embargos de divergência da turma para a SDI, das decisões das
turmas que divergirem entre si, entre a turma e a SDI, entre a turma e a OJ, e entre a turma e a súmula.
CLT
Art. 894. No Tribunal Superior do Trabalho cabem embargos, no prazo de 8 (oito) dias:
I – de decisão não unânime de julgamento que:
a) conciliar, julgar ou homologar conciliação em dissídios coletivos que excedam a
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Por isso foi dito que nem tudo que se origina na SDI é OJ. As OJ’s são criadas após repetidas decisões das
SDI’s.
Quando há entendimento da SDI, os entendimentos das turmas não o superam, mas ao contrário,
devem observá-lo.
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33. Após julgamento de seu Recurso de Revista perante a 4ª Turma do Tribunal Superior do Trabalho, esta
entendeu que o empregado que se aposenta espontaneamente tem seu contrato de trabalho
rescindido e caso queira continuar trabalhando celebra com seu empregador novo contrato de
emprego, de modo que negou provimento ao Recurso de Revista interposto para afastar da
condenação a indenização dos 40% sobre os depósitos do FGTS de todo o contrato de trabalho,
recaindo esta apenas sobre os depósitos pós aposentadoria. Como advogado do empregado atue em
prol dos seus interesses.
282
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EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA
Termos em que,
Pede e espera seguimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
283
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EMBARGO DE DIVERGÊNCIA
O art. 894, II, CLT e a Lei 7.701/88 estabelecem claramente que cabem
embargos para o Tribunal Superior do Trabalho no prazo de 8 dias das decisões das
turmas que divergirem de Orientação Jurisprudencial da Seção de Dissídios Individuais
do Tribunal Superior do Trabalho.
DO DESACERTO DA DECISÃO
CONCLUSÃO
Diante de todo o exposto, EMBARGANTE requer que a Seção de Dissídios Individuais
conheça do presente recurso porque cabível e tempestivo, para dar-lhe provimento de
modo a reformar a decisão recorrida para condenar o empregador a pagar a multa dos
40% sobre os depósitos do FGTS de todo o contrato de trabalho.
Termo em que,
Pede e espera provimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
284
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RECURSO ADESIVO
Recurso adesivo é aquele utilizado pela parte quando perde o prazo para o recurso principal, desde que
a parte adversa tenha também interposto seu recurso. É aquele interposto no prazo para resposta ao
recurso interposto pela outra parte, e que fica “adesivo” (dependente, colado) ao primeiro recurso
(interposto pela parte contrária), motivo pelo qual, se o recurso principal não for admitido ou se a outra
parte dele desistir, o recurso adesivo também se extinguirá.
Perfeitamente cabível no Processo do Trabalho por força da aplicação subsidiária do inc. I do art. 500,
CPC, a súmula 383, TST, esclarece que caberá recurso adesivo em recurso ordinário, recurso de revista,
embargos de divergência e agravo de petição. O recurso adesivo é interposto dentro do prazo das
contra-razões ao recurso principal da parte adversa.
34. Determinado empregado ingressou com reclamação trabalhista pleiteando o pagamento de adicional
de periculosidade sobre salários e demais vantagens de natureza salarial relativo aos últimos dez anos
de trabalho. Notificado, compareceu o empregado alegando prescrição qüinqüenal (art. 7º, inc. XXIX,
CF) e que o adicional de periculosidade deve ser calculado sobre o salário base sem o acréscimo de
nenhum outro adicional (art. 193, CLT). Encerrada a instrução, em sua sentença, o juiz julgou o pedido
parcialmente procedente pelo que acolheu a prescrição qüinqüenal, mas condenou o reclamado a
pagar ao reclamante os últimos cinco anos de adicional de periculosidade sobre o salário base
acrescido dos demais adicionais com base na Lei 7369/85 e parte final da súmula 191, TST. O
reclamante, inconformado ingressa com recurso ordinário pedindo a reforma da decisão quanto à
aplicação da prescrição quinquenal. O reclamado deixa passar em branco o prazo recursal comum às
partes. Admitido o recurso do reclamante na origem, o juízo a quo determina a apresentação de
contra-razões pelo empregador. Agora, inconformado com que decisão que julgou a reclamação
trabalhista parcialmente procedente, elabore a medida legal cabível a ser apresentada no mesmo
prazo que as contra-razões ao recurso ordinário interposto.
Espaço do Aluno
285
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Termos em que,
Pede e espera seguimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
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COLENDA CORTE,
RECORRENTE-RECLAMADO, inconformado com a sentença proferida que julgou
parcialmente procedente a reclamação trabalhista contra si interposta, vem, com o
devido respeito e acatamento de estilo, através de seus advogados, apresentar Razões
de Recurso Ordinário Adesivo da decisão pelas razões de fato e de direito abaixo
alinhadas:
III – CONCLUSÃO
Diante de todo exposto, RECORRENTE requer se digne V.Exa. receber o presente
apelo por tempestivo e cabível para reformar a decisão que condenou o empregador a
pagar adicional de periculosidade sobre o salário base do empregado acrescido das
demais vantagens salariais para pagamento apenas sobre o salário base, nos termos
do caput do art. 193, CLT.
Termos em que,
Pede espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
35. Roberto Walser ingressa com reclamação trabalhista em face de Tobler Invenções Ltda. Fora admitido
como empregado aos 03 de janeiro de 2000. Nos últimos 5 anos anteriores à dispensa (ocorrida aos
20/03/2006) laborou em ambiente e condições insalubres. Informa o salário nominal de R$2.000,00 e
o salário normativo da categoria, fixado em convenção coletiva de trabalho, no valor mínimo de
R$1.200,00. Junta a norma coletiva comprobatória. Alega que a insalubridade decorre do manuseio
de material definido como insalubre pelas Normas Regulamentadoras (NR) do Ministério do Trabalho
e Emprego (MTE). O local era inadequado conferindo, para a jornada de 8 horas diárias, o percentual
de insalubridade em seu grau máximo. Informa que não fora realizada perícia no local de trabalho.
Alega, ainda, que a empresa não fornecia equipamento individual de segurança. Pede o pagamento
do adicional de insalubridade em seu grau máximo, incidência de FGTS e sobre este a multa de 40%,
integração no pagamento de 13º salário, férias acrescidas de 1/3 e no aviso prévio. Deu à causa o
valor de R$50.000,00. Não há comissão de conciliação previa na empresa ou no âmbito da categoria
Ementa: Gratificação de função. Gratificações distintas. Forma de cálculo. Ainda que o empregado
receba distintas gratificações, deverá ser integrado à remuneração do trabalhador, o valor médio das
gratificações recebidas, na hipótese de reversão sem justa causa para o cargo efetivo, mesmo que não
tenha completado 10 anos.
RELATÓRIO.
Trata-se de recurso ordinário contra decisão proferida pelo Excelentíssimo Juiz da 1 a. Vara de Brasília
que julgou improcedentes os pedidos da inicial, deferindo ao autor a benesse da Justiça Gratuita.
Inconformado recorre o reclamante (fls.210/227) pretendendo a reforma do julgado para condenar a
empresa na integração da gratificação de função e conseqüente repercussão nas parcelas salariais e
FGTS, bem como, nos honorários advocatícios. Dispensado das custas processuais (fls.206). Contra-
VOTO.
Admissibilidade. O recorrente fora dispensado do recolhimento das custas processuais (fl.208). O
recurso é tempestivo encontrando-se regular a representação processual (procuração fl. 12). Há
sucumbência e o valor da causa supera o dobro do mínimo legal (fixado o valor da causa em
R$30.000,00). O recurso está adequado e bem fundamentado (Súmula 422 do TST). Conheço.
Gratificação de função. Insurge-se o reclamante contra o indeferimento dos seus pedidos alegando que
a supressão da gratificação de função, percebida por longos anos, adquire natureza de salário. Rebate os
fundamentos da sentença argumentando que o fato de ter percebido distintas gratificações ao longo dos
anos não impede o reconhecimento de que sempre exercera função gratificada. Quanto à exigência de
no mínimo 10 anos, alega, ainda, que restou incontroverso nos autos que a reversão para o cargo efetivo
ocorreu sem justo motivo. Por fim, pede que a integração se dê com o valor da gratificação percebida
por ocasião da supressão. Em sede de defesa a empresa sustenta que a possibilidade de reversão ao
cargo efetivo encontra expressa previsão legal. Que não pode ser condenada a manter o pagamento de
gratificação de função para aquele que não mais a exerce. Sustenta, ainda, que está rigorosamente
dentro do seu poder diretivo escolher os detentores de cargos de confiança.
Não há controvérsia acerca da reversão para o cargo efetivo, sem justa causa, e antes de completar 10
anos de exercício. O artigo 468, parágrafo único, assegura a reversão. A verba gratificação de função tem
natureza eminentemente salarial, uma vez paga durante 9 anos, além do fato de retribuir efetivo serviço
prestado em determinada função. Certo que o reclamante recebeu a parcela gratificação de função por
longos nove anos de serviço, sendo-lhe assegurado o direito de tê-la incorporada ao salário, ainda que
seja exonerado da função de confiança e revertido ao cargo efetivo, em face da habitualidade com que a
parcela foi recebida e da aplicação do princípio da irredutibilidade salarial. De outro lado, o inciso VI, do
artigo 7º da Constituição federal, impede a redução salarial, salvo se decorrente de acordo coletivo ou
convenção coletiva (não é o caso). Quanto ao tempo, filio-me à corrente que assegura a estabilidade
financeira independentemente do cumprimento integral dos 10 anos. Basta que se demonstre o efetivo
exercício por longos anos e a arbitrária reversão. De outro lado, o verbete nº 12/2004 da Súmula de
jurisprudência uniforme do Tribunal Regional do Trabalho da 10a. Região: “Ainda que o empregado
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receba gratificações durante o decênio de que trata a OJ 45, da SBDI-1/TST, esta será aplicável, devendo
ser integrada à remuneração do trabalhador o valor médio das gratificações recebidas nos últimos 10
(dez) anos, observado para fins de cálculo o importe relativo a cada uma delas, ou equivalente, na data
da supressão”(Publicado no DJ-3 em 17.12.2004). Assim, aplicada a Súmula e observados os parâmetros
do caso concreto, dou provimento parcial ao recurso ordinário do reclamante para condenar o
reclamado no pagamento do valor médio das gratificações recebidas, com os reflexos nos termos e
limites do pedido. Preenchidos os requisitos legais, condeno ainda nos honorários assistenciais (Súmula
219, I do TST) em 15% sobre o valor da condenação. Rearbitro o valor da causa em R$50.0000,00. Custas
pelo reclamado fixadas em R$1.000,00
CONCLUSÃO. Acordam os Juizes da 1ª. Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 10a. Região, por
maioria de votos, em dar provimento parcial ao recurso ordinário do reclamante, ao recurso ordinário do
reclamante para condenar o reclamado no pagamento do valor médio das gratificações recebidas, com
Com base nesta decisão você deverá interpor o recurso cabível. Obedeça aos seguintes
parâmetros obrigatórios:
a) na data em que você está fazendo a prova já foram consumidos 6 dias de prazo, sem oposição de
declaratórios por qualquer uma das partes;
b) escolha, dentre as ementas abaixo, aquela que esteja formal e materialmente adequada ao
recurso e apenas uma;
Ementas:
“A percepção de gratificação de função, desde que recebida por dez ou mais anos, incorpora-se ao
patrimônio do empregado, não podendo ser suprimida, quando da dispensa do cargo comissionado. (Ac.
1a. Turma TST, Rel. Ministra Cnéa Moreira, DJU 7/12/90, página 14724)”
“A gratificação de função integra o salário, para efeito de cálculo das horas extras. (Ac. TST – SDI Relator
Ministro Orlando Teixeira da Costa, DJU 1/12/89, página 17806).
“Na hipótese de o empregado perceber gratificação de função por menos de dez anos é lícita, a reversão
ao cargo efetivo sem a manutenção do pagamento da gratificação de função. Não impressiona o fato de,
290
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na espécie, o Reclamante ter exercido a função por 9 anos e 8 meses. Isso porque eventual
elastecimento da aludida diretriz jurisprudencial daria azo a subjetivismo incompatível com a isenção
objetiva que deve pautar qualquer pronunciamento judicial.” (Processo TST-E-RR-535-2002-*002-
20.00.4-SDI-I, Relator Ministro João Oreste Dalazen- DJ 23.04.2004)
“Não subsiste estabilidade econômica, na hipótese do empregado reverter a cargo efetivo após ter
exercido função de confiança por lapso temporal inferior a 10 anos” (Processo TRT-10ª. Reg. – RO-
403.194/1997 – 2ª. T - SDI-I-Relator Juiz Ferre
c) Além da ementa escolhida, é obrigatória a utilização de uma Súmula do TST, que esteja adequada
aos pressupostos intrínsecos e ao mérito recurso;
d) O candidato deverá interpor recurso pela empresa-reclamada.
AGRAVO
Todo recurso passa pelos juízos de admissibilidades, onde são analisados os pressupostos intrínsecos e
extrínsecos do recurso.
Quando a parte ganha o recurso, diz-se que houve provimento ao recurso (recurso provido, sentença
reformada); se a parte perde, diz-se que houve não provimento ao recurso (recurso improvido, decisão
mantida).
Da decisão que dá segmento ao recurso não cabe recurso, exceto ED, conforme art. 897-A, CLT.
Da decisão do primeiro juízo de inadmissibilidade que nega segmento ao recurso cabe agravo de
instrumento (art. 897/CLT)
CLT
291
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Das decisões do relator que dão conhecimento ao recurso não cabe recurso.
Das decisões do relator que negam conhecimento ao recurso cabe AGRAVO DE REGIMENTO (art. 896,
§5º/CLT e arts. 235 e 239/RI-TST)
CLT
Art. 896
§ 5º Estando a decisão recorrida em consonância com enunciado da Súmula da
Jurisprudência do Tribunal Superior do Trabalho, poderá o Ministro Relator, indicando-
o, negar seguimento ao Recurso de Revista, aos Embargos, ou ao Agravo de
Exemplos: decisão que nega requerimento de realização de perícia é decisão interlocutória, não
cabendo, em regra, recurso. Mas, em se tratando de ato de autoridade contra direito líquido e certo,
cabe MS. (Atenção! MS é ação e não recurso!) Já no Tribunal, o relator nega a liminar no MS. Trata-se de
mais uma decisão interlocutória. Neste caso, de decisão interlocutória que nega (indefere) liminar, cabe
agravo.
Em relação ao MS, a súmula 418 do TST diz que o juiz não é obrigado a conceder liminar, não cabendo
direito líquido e certo, logo, não sendo possível a interposição de MS.
TST
No entanto, se o juiz conceder a liminar quando não há direito líquido e certo a ser protegido, caberá MS
contra o ato do juiz que concedê-la:
SDI-2
OJ-64 MANDADO DE SEGURANÇA. REINTEGRAÇÃO LIMINARMENTE CONCEDIDA
(inserida em 20.09.2000) Não fere direito líquido e certo a concessão de tutela
antecipada para reintegração de empregado protegido por estabilidade provisória
decorrente de lei ou norma coletiva.
Se, no caso da OJ acima, fizermos o raciocínio contrário, veremos que se o empregado NÃO tem direito a
estabilidade e, ainda assim, o juiz conceder a liminar pela reintegração, haverá ferimento ao direito
líquido e certo do empregador, que tem a faculdade de rescindir o contrato de trabalho.
CLT
Art. 897
§ 5º Sob pena de não conhecimento, as partes promoverão a formação do instrumento
do agravo de modo a possibilitar,
caso provido, o imediato julgamento do recurso denegado, instruindo a petição de
interposição:
I – obrigatoriamente, com cópias da decisão agravada, da certidão da respectiva
intimação, das procurações outorgadas
O valor do depósito recursal do agravo de instrumento, hoje, é o valor de 50% do valor do depósito do
recurso que se pretende destrancar.
Espaço do Aluno
294
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AGRAVO DE INSTRUMENTO
AGRAVANTE
AGRAVADO
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
295
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O art. 538 do CPC, aqui aplicado subsidiariamente (art. 769, CLT), claramente
II – DA VALIDADE DO RECURSO
Em não havendo qualquer vício formal que macule o recurso a este deve ser
dado seguimento.
V – CONCLUSÃO
Termo em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
O recurso ordinário constitucional, capitulado nos arts. 539 a 540 do CPC, somente é apreciado no STF
ou STJ, tendo esta denominação porque permite o exame de matéria de fato e de direito, além de não
Antes da constituição de 1988, este recurso era chamado de “apelação”, apenas para se distinguir do
recurso ordinário, cabível somente em matéria criminal.
O ROC é interposto para o STF, no prazo de 15 dias, contados da intimação do acórdão que DENEGOU o
mandado de segurança, o mandado de injunção ou o habeas data, interpostos nos tribunais superiores
enquanto única instância competente para processar tais ações, em observância à sua competência
originária.
O ROC é interposto para o STJ quando DENEGADO o mandado de segurança decidido em única instância
nos Tribunais Regionais Federais ou nos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal. A competência
originária dos Tribunais, nestes casos, deve ser observada nas Constituições Estaduais.
O juízo de admissibilidade é feito no juízo “a quo”, conforme art. 540 do CPC. Deve-se observar, para o
seu julgamento, o Regimento Interno do STF ou STJ quanto a preparo e procedimento.
298
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38. A determinado Recurso de Revista foi negado provimento por não ter se verificado, quando da análise
de seu mérito, violação direta e literal de lei federal. Inconformado com a decisão, Alvarenga interpôs
Embargos para a SDI, recebidos na origem. No entanto, não foi dada a parte contrária a oportunidade
para oferecimento de contra-razões de acordo com o art. 900, CLT, cerceando seu direito de defesa.
Impetrado Mandado de Segurança para a SDI-2, no mérito a este foi negado a segurança sob o
argumento de que as contra-razões são mera formalidade e não são obrigatórias. Como advogado do
impetrante atue em prol de seus interesses.
Espaço do Aluno
299
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Termos em que,
Pede e espera seguimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
COLENDA CORTE,
II – DO DESACERTO DA DECISÃO
No entanto, é direito liquido e certo da parte contra quem foi interposto recurso,
apresentar contra-razões no mesmo prazo do recurso, em conformidade com o
disposto no art. 900 da CLT, na medida em que interposto recurso, será notificado o
recorrido para oferecer suas razões, em prazo igual ao que tiver tido o recorrente. O
art. 5º, inc. LV, CF, garante a ampla defesa e o contraditório em procedimentos
judiciais e administrativos com os recursos a ele inerentes, de modo que a não
concessão do prazo feriu seu direito de defender-se contra o arrazoado nos Embargos
para a SDI, devendo a decisão atacada ser reformada para devolver-lhe o prazo para
contra arrazoar.
III – CONCLUSÃO
Termos em que,
301
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ADVOGADO
OAB
RECURSO EXTRAORDINÁRIO
Sempre haverá repercussão geral quando a decisão for contrária à súmula do STF.
39. Deflagrada greve no Sindicato dos Maquiadores do Estado do Ceará, Paolo Bald, dirigente do referido
sindicato, era dos mais fervorosos ativistas, sempre conclamando seus colegas de trabalho a
reivindicarem melhores condições de trabalho. Diante das intransigências do sindicato da categoria
econômica, Paolo deu início ao grito de guerra do movimento paredista determinando a invasão do
estabelecimento comercial do maior salão de beleza da cidade a fim de forçarem o sindicato dos
patrões a aceitarem a reivindicação dos trabalhadores. Referido salão de beleza resolveu ingressar
com ação possessória com o intuito de o dono do salão se ver reintegrado em sua posse. O Juiz do
trabalho declarou sua incompetência absoluta por entender tratar-se a matéria de direito civil e,
portanto, fora da competência da Justiça do Trabalho. Inconformado com a decisão, o sindicato
patronal promoveu Recurso Ordinário da decisão, o que foi improvido. Apresentado o competente
Recurso de Revista, a este também foi negado provimento sob o argumento da incompetência.
Propostos Embargos de Divergência para a SDI ante a divergência existente entre as turmas sobre a
matéria, a Seção também negou a competência trabalhista, consolidando o entendimento da Corte.
Mais uma vez inconformado com a decisão desfavorável, o salão de beleza procura você que na
qualidade de advogado deverá propor a medida cabível.
Espaço do Aluno
TRABALHO
RECURSO EXTRAORDINÁRIO
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
COLENDA CORTE,
Assim, clara e cristalina é a competência da justiça laboral pelo que deve ser
a decisão reformada.
IV – CONCLUSÃO
Termos em que,
ADVOGADO
OAB
É a ação residual que serve para atacar ato abusivo ilegal que fere direito líquido e certo, para o qual não
existe recurso próprio.
As decisões interlocutórias não admitem recurso no processo do trabalho. Logo, havendo ato abusivo e
ilegal, caberá MS.
EXECUÇÃO
Pra que serviria a sentença se não tivéssemos a execução? Se não houvesse procedimento no sentido de
forçar o devedor a pagar, a sentença não serviria para nada.
305
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A execução definitiva, de acordo com o art. 876 da CLT, é aquela que parte de uma decisão transitada em
julgado. Já a execução provisória é aquela que parte de uma decisão ainda não transitada em julgado.
A execução provisória existe para dar mais celeridade ao processo, pois havendo recursos, o processo
sobe fisicamente, podendo ser o mesmo adiantado na horizontal, ou seja, podendo ser dada
continuidade a ele enquanto os recursos são decididos.
Os recursos trabalhistas, em regra, não detêm efeito suspensivo (art. 899/CLT). É por isso que se permite
a execução provisória. No entanto, a execução provisória só alcança os atos constritivos. Logo, em regra,
a execução provisória não permite os atos expropriatórios, que somente serão realizados na execução
A execução provisória deve ser feita enquanto o processo ainda está em curso. Havendo recurso,
fisicamente o processo sobe para instância superior, devendo ser feita a chamada extração de carta de
sentença, a fim de tornar possível a continuidade da execução provisória.
A petição de extração de carta de sentença é endereçada ao Juiz da Vara, requerendo que, tendo em
vista que o recurso não tem efeito suspensivo, seja dado início à execução provisória, devendo ser
juntados três documentos, quais sejam: cópia da sentença, cópia das procurações dos advogados e
certidão do Tribunal informando que o recurso não foi recebido no efeito suspensivo.
CPC
Art. 475-O
§ 3º Ao requerer a execução provisória, o exequente instruirá a petição com cópias
autenticadas das seguintes peças do processo, podendo o advogado valer-se do
disposto na parte final do art. 544, § 1º:
I – sentença ou acórdão exequendo;
II – certidão de interposição do recurso não dotado de efeito suspensivo;
III – procurações outorgadas pelas partes;
IV – decisão de habilitação, se for o caso;
V – facultativamente, outras peças processuais que o exequente considere necessárias.
De acordo com o Art. 876 da CLT, o título executivo de uma execução provisória é uma decisão não
transitada em julgado. Já os títulos executivos da execução definitiva são: decisão transitada em julgado,
sentença homologatória de acordo descumprido, TAC (termos de ajustamento de conduta) e acordo não
cumprido assumidos em CCP (comissão de conciliação prévia)
Art. 876. As decisões passadas em julgado ou das quais não tenha havido recurso com
efeito suspensivo; os acordos, quando não cumpridos; os termos de ajuste de conduta
firmados perante o Ministério Público do Trabalho e os termos de conciliação firmados
306
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A sentença é líquida quando o juiz define o valor da condenação. Nela, o título executivo está pronto
para ser executado, exigido.
A sentença ilíquida é aquela em que o valor estipulado é geral, global, sem dados numéricos específicos.
Nesses casos, a sentença deve ser liquidada, podendo ser a liquidação por cálculo, arbitramento ou
artigo, em conformidade com o art. 879 da CLT:
Uma vez elaborados os cálculos, tem-se a chamada conta de liquidação, que é, nada mais que os
cálculos elaborados para se chegar aos valores de cada parcela da condenação.
Uma vez apresentada a conta de liquidação, esta deverá ser homologada pelo juiz.
Se o juiz concordar com a conta, a sentença passa a ser líquida. Se não concordar, pode (é faculdade do
juiz) abrir prazo para as partes se manifestarem a respeito dos cálculos. Se o fizer e as partes não se
manifestarem, dar-se-á a preclusão e não poderá ser haver questionamento dos cálculos em embargos
de execução. Se, no entanto, o juiz homologar a conta sem abrir prazo às partes, pode a parte impugnar
os cálculos nos embargos.
CLT
Art. 879.
§ 2º Elaborada a conta e tornada líquida, o Juiz poderá abrir às partes prazo sucessivo
de dez dias para impugnação fundamentada com a indicação dos itens e valores objeto
da discordância, sob pena de preclusão.
O prazo para manifestação da União, diferente do que ocorre para as partes, é obrigatório:
CLT
Art. 879.
§ 3º Elaborada a conta pela parte ou pelos órgãos auxiliares da Justiça do Trabalho, o
juiz procederá à intimação da União para manifestação, no prazo de 10 (dez) dias, sob
pena de preclusão.
307
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A liquidação, por mais absurda que seja a decisão, deverá ser feita nos seus exatos termos.
CLT
Art. 879.
§ 1º Na liquidação, não se poderá modificar, ou inovar, a sentença liquidanda, nem
discutir matéria pertinente à causa principal.
Homologada a liquidação da sentença, ter-se-á um título executivo líquido, certo e exigível. Nesse
momento, inicia-se o processo de execução, com a expedição do mandado de execução, conforme art.
880/CLT.
No art. 882 da CLT é estabelecido que a nomeação de bens à penhora deve observar a ordem
preferencial dos bens indicados conforme art. 655 do CPC:
Art. 882. O executado que não pagar a importância reclamada poderá garantir a
execução mediante depósito da mesma, atualizada
e acrescida das despesas processuais, ou nomeando bens à penhora, observada a
ordem preferencial estabelecida no artigo 655 do Código Processual Civil.
V – navios e aeronaves;
VI – ações e quotas de sociedades empresárias;
VII – percentual do faturamento de empresa devedora;
VIII – pedras e metais preciosos;
IX – títulos da dívida pública da União, Estados e Distrito Federal com cotação em
mercado;
X – títulos e valores mobiliários com cotação em mercado;
XI – outros direitos.
Cuidado! Quando a execução for definitiva, o executado é obrigado a obedecer a ordem do art. 655 do
CPC. Assim, se forem nomeados bens outros que não dinheiro em espécie, o juiz poderá ignorar a
nomeação e determinar o bloqueio na conta bancária do executado. Dessa decisão não cabe mandado
de segurança.
Na execução provisória é diferente. Nela, poderá ser aplicado o art. 620 do CPC (princípio da execução
Art. 620. Quando por vários meios o credor puder promover a execução, o juiz
mandará que se faça pelo modo menos gravoso para o devedor.
Se no prazo estipulado de 48h. o executado não pagou nem nomeou bens a penhora, o oficial de justiça
prosseguirá à penhora compulsória, devendo observar o art. 649 do CPC:
Tal prazo é para embargos de execução (ação do devedor) ou para impugnação da liquidação (ação do
credor).
CLT
Art. 884. Garantida a execução ou penhorados os bens, terá o executado cinco dias
para apresentar embargos, cabendo igual prazo ao exequente para a impugnação.
310
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CLT
Art. 884.
§ 1º A matéria de defesa será restrita às alegações de cumprimento da decisão ou do
acordo, quitação ou prescrição da dívida.
CPC
Art. 475-L. A impugnação somente poderá versar sobre:
I – falta ou nulidade da citação, se o processo correu à revelia;
II – inexigibilidade do título;
III – penhora incorreta ou avaliação errônea;
IV – ilegitimidade das partes;
V – excesso de execução;
CLT
Art. 896
§ 2º Das decisões proferidas pelos Tribunais Regionais do Trabalho ou por suas Turmas,
em execução de sentença, inclusive em processo incidente de embargos de terceiro,
não caberá Recurso de Revista, salvo na hipótese de ofensa direta e literal de norma de
Constituição Federal.
PRESCRIÇÃO INTERCORRENTE
Trata-se da prescrição que ocorre no curso do processo de execução quando o credor não movimenta o
processo por mais de 2 ou por mais de 5 anos.
De acordo com a súmula 114 do TST, regra geral, não cabe prescrição intercorrente no processo do
trabalho, salvo, de acordo com a SDI-1 (julgado em março 2008), em se tratando de execução quando a
liquidação é feita por artigos, tendo em vista que na execução por artigos o início da execução depende
sempre do credor.
311
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40. Em determinado processo sob o rito sumaríssimo, o reclamante não indicou de forma correta o
nome e o endereço do reclamado, tendo o juízo determinado sua citação por edital. Ausente a
audiência em que deveria se defender, não compareceu o reclamado pelo que o processo foi
julgado a sua revelia, aplicando-se-lhe a confissão ficta quanto a matéria de fato. Inexistindo
qualquer recurso, a sentença transitou em julgado. Em sua parte dispositiva, condena o reclamado
nos seguintes termos: “... Isto posto, julgo procedente o pedido, para condenar o reclamado a pagar
ao reclamante o que se apurar em liquidação de sentença a título de adicional de insalubridade,
com reflexo em férias, décimo-terceiro salário e FGTS, acrescido de multa de 40%...” Iniciado o
processo de execução, o reclamante apresenta cálculos de liquidação no valor de R$ 15.000,00, a
título de adicional de insalubridade, com reflexo em férias, décimo terceiro salário, aviso prévio,
repouso semanal remunerado e FGTS, acrescido de multa de 40%. Os cálculos feitos pelo
Espaço do Aluno
EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ª VARA DO TRABALHO DA CIDADE – ESTADO
EMBARGOS À EXECUÇÃO
EMBARGANTE: EMPRESA
EMBARGADO: EMPREGADO
312
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I – DOS FATOS
II – DA NULIDADE DE CITAÇÃO
“Art. 5º, inc. XXXVI: a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a
coisa julgada”
III – DO PEDIDO
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
41. Empregado público de determinada sociedade de economista mista é dispensado sem justa causa
por ato unilateral de seu empregador. Inconformado, ingressa com reclamação trabalhista com
pedido liminar de antecipação de tutela para se ver reintegrado no emprego com base no art. 659,
X, CLT e art. 41 da CF/88. Na audiência, após o recebimento da contestação, requer o advogado do
reclamante que o juiz aprecie o pedido de reintegração, o que é atendido prontamente com o
deferimento da medida liminar que determinou a reintegração e o pagamento das verbas relativas
ao período do afastamento, sob protestos do advogado da parte reclamada. Como advogado do
empregador, opere em sua defesa, propondo a ação cabível com vistas a atacar o ato que deferiu a
medida liminar requestada.
Espaço do Aluno
MANDADO DE SEGURANÇA
COM PEDIDO LIMINAR
315
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II – DO DIREITO
316
Apostila OAB 2ª Fase ≈ Direito do Trabalho
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Assim, por se tratar de norma jurídica de eficácia contida, enquanto não vier a lei
para regular a sujeição, esta deve ser aplicada de forma plena, de modo que a
Impetrante, enquanto empregadora, se rege pelas normas jurídicas de direito privado,
especialmente aquelas relativas ao Direito do Trabalho, não sendo necessário nem
III – DO PEDIDO
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Cidade, dia de mês de ano.
ADVOGADO
OAB
42. Deflagrada greve no sindicato das Piriguetes do Estado do Ceará, a dirigente do referido sindicato
conclamou suas colegas de trabalho a reivindicarem melhores condições de trabalho. Diante das
intransigências do sindicato da categoria econômica, o sindicato deu início ao grito de guerra do
movimento paredista, determinando a invasão de estabelecimento comercial, a fim de forçar o
sindicato dos patrões a aceitar a reivindicação dos trabalhadores, bem como forçar as trabalhadoras
que ainda não aderiram a greve a fazê-lo. Indignado com a invasão, e com a atitude desvairada do
318
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Sindicato das Piriguetes, o dono do estabelecimento procura você, que na qualidade de advogado
deverá propor a medida cabível.
Espaço do Aluno
CNPJ sob o nº, endereço, vem, através de seu advogado ao final assinado, propor a
presente AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE com fulcro nos arts. 926 e 932 do CPC,
em desfavor de SINDICATO DAS PIRIGUETES DO ESTADO DO CEARÁ, pessoa jurídica
de direito privado, endereço, pelos fatos e fundamentos jurídicos que passa a expor:
I – DOS FATOS
Conforme disposto no art. 114, II, da CF, com redação dada pela Emenda
Constitucional 45\2004, a Justiça do Trabalho possui competência material para
processar e julgar ações que envolvam o exercício do direito de greve.
Percebe-se que a norma constitucional não faz qualquer restrição quanto a
natureza das ações, podendo compreender ações de cunho possessório. Nesse
sentido, o STF sedimentou entendimento consubstanciado na súmula vinculante 23.
Assim, no caso presente, o autor está sofrendo verdadeira ameaça de turbação
em sua posse, sendo perfeitamente cabível a presente ação, pelo que a aplicação
subsidiária dos arts. 926 e 932, CPC, se faz necessária por força do art. 769, CLT.
Dispõe o art. 932 do CPC que o possuidor direto ou indireto, que tenha justo
receio de ser molestado na posse, poderá impetrar ao juiz que o segure da turbação
ou esbulho iminente, mediante mandado proibitório, em que se comine ao réu
determinada pena pecuniária, caso transgrida o preceito.
Na situação em exame, o autor é legitimo possuidor de seu estabelecimento e
está sendo injusta e ilegalmente atrapalhado em sua posse pelas constantes tentativas
de invasão perpetradas pelo réu diante do movimento paredista deflagrado.
Os grevistas tentam dia após dia invadir o estabelecimento para lá se instalarem
e impedir o acesso de trabalhadores que não quiseram aderir ao movimento, bem
como de clientes.
Vale lembrar que o art. 2º da Lei 7.783\1989, que dispõe sobre o exercício do
direito de greve, aduz que a mesma deve corresponder a uma paralisação pacífica do
trabalho por iniciativa dos empregados.
320
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Já o art. 6º, I, da mesma lei de greve somente confere aos grevistas o direito de
empregar meios pacíficos na persuasão de trabalhadores a aderirem ao movimento,
de modo que tais manifestações não poderão impedir o acesso ao trabalho nem
causar ameaça ou dano à propriedade ou pessoa, nos moldes do §3º do referido
artigo.
Vê-se, pois, que o direito ampara por completo a pretensão do autor.
IV – DA LIMINAR
Tal como demonstrado, o autor está sendo turbado em sua posse em razão do
exercício abusivo do direito de greve, sendo necessária a concessão de medida liminar
visando a imediata manutenção de posse (art. 804, CPC) uma vez demonstrado o
fumus boni júris (turbação) e o perigo na demora (impedimento do autor de exercer
IV – DO PEDIDO
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
321
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ADVOGADO
OAB
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REVISÃO GERAL
1. Francisco moveu reclamação trabalhista contra a instituição filantrópica Instituto Meninos da Vila. Na
reclamação trabalhista, Francisco formulou pedido de reconhecimento de vínculo empregatício e o
pagamento de todas as verbas decorrentes do reconhecimento do vínculo, vale dizer, aviso prévio,
férias integrais e proporcionais, 13.o salário fracional e integral, FGTS, multa rescisória do FGTS e
multa prevista no artigo 477 da CLT. Os representantes legais do Instituto procuraram um escritório de
advocacia e relataram ao advogado os seguintes fatos: “O Instituto Meninos da Vila é uma entidade
filantrópica, criada em outubro de 2003, com o objetivo de auxiliar crianças carentes. Francisco,
fundador do Instituto, foi designado como presidente da entidade no ato de fundação, tendo
permanecido na mesma função até o seu afastamento do Instituto, que ocorreu em agosto de 2006.
2. Pedro ingressou com reclamação trabalhista contra o estado de São Paulo para ver reconhecido o
vínculo de emprego entre ambos, ainda que não tenha havido prévia aprovação em concurso público.
A ação foi julgada improcedente pelo juiz do trabalho. Foi interposto recurso ordinário contra a
sentença, repetindo-se os argumentos trazidos na petição inicial, e, sucessivamente, solicitando-se a
condenação do reclamado ao pagamento das verbas decorrentes do contrato de trabalho havido
entre as partes (aviso prévio, 13.º salário proporcional, férias em dobro e simples acrescidas de um
terço, depósitos do FGTS e indenização de 40% sobre o saldo do FGTS). O tribunal regional do
trabalho (TRT) deu provimento ao recurso, por entender caracterizada a existência de relação de
emprego, na forma dos art.s 2.º e 3.º da CLT, mesmo diante da previsão do art. 37, inciso II e § 2.º, da
CF/88, pois o serviço foi prestado de forma pessoal, onerosa e com subordinação, cabendo ao ente
público arcar com as verbas decorrentes do contrato de trabalho. Ao reformar a sentença, o TRT
reconheceu a existência do contrato nulo, mas entendeu ser ele capaz de gerar efeitos jurídicos, pelo
que determinou o retorno dos autos à vara de origem para exame dos demais pedidos da inicial.
Dessa decisão interpôs o Estado recurso de revista, cujo seguimento foi negado, sob o argumento de
que as decisões interlocutórias são irrecorríveis (art. 893, § 1.º, da CLT e Súmula 214/TST). Em face da
situação hipotética acima descrita, redija a medida cabível e apresente argumentos fundamentados,
considerando que, em sua decisão, o TRT reconheceu ser devido o pagamento de todas as verbas
trabalhistas em hipótese de contrato nulo.
323
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3. A 10ª Vara do Trabalho de São Paulo, analisando reclamação trabalhista ajuizada por Manuel, julgou
improcedente a ação, por entender caracterizada hipótese de dispensa por justa causa, tomando por
fundamento um único depoimento, prestado por testemunha arrolada pela reclamada. Essa
testemunha, mesmo não tendo presenciado o ato de ter o empregado, Manuel, esmurrado o gerente
da empresa, disse ter ouvido falar do ocorrido pelo próprio ofendido. Ficou evidenciado, na instrução
processual, que: a) somente passados dois meses do fato, deu-se a demissão por justa causa, sem
que tenha havido sequer uma advertência ao empregado; b) ninguém presenciou a agressão; c) a
única testemunha do reclamado disse não trabalhar, nem nunca haver trabalhado, na empresa que
este dirigia. Considerando a situação hipotética apresentada, redija a medida cabível, argumentando
sobre o fundamento da despedida de Manuel e sobre as provas produzidas em juízo. Analise a
hipótese de a justa causa vir a ser descaracterizada, descrevendo quais serão as verbas e direitos
devidos ao empregado.
5. Determinada empresa contratou “A”, Engenheiro Mecânico, para ocupar as funções de encarregado
de produção, função na qual trabalhou durante 05 (cinco) anos. Na seqüência, foi promovido a
Diretor Técnico, função na qual se ativou por mais 06 (seis) anos, cumprindo regularmente horário de
trabalho e sujeito à mesma subordinação jurídica. Despedido sem justa causa, a empregadora
considerou, para fins de contagem de tempo de serviço, apenas o primeiro período de cinco anos, sob
a alegação de que no período subsequente o contrato de trabalho estivera suspenso em razão do
exercício de cargo de confiança. QUESTÃO: Na condição de patrono de “A”, promover a medida legal
cabível contra a referida empresa, aqui nominada “B”, para postular a soma de períodos e os direitos
trabalhistas daí derivados, apresentando os devidos fundamentos legais e jurisprudenciais atinentes
ao tema.
postulando as diferenças salariais de todo período da redução, bem como a recomposição salarial
para a que as diferenças das verbas rescisórias fossem pagas pelo maior salário. A ação foi julgada
improcedente em primeiro grau sob o fundamento de que, tal fato, a crise que abalara aquele setor
era pública e notória, o que legitimara a ação empresarial já narrada. Questão: como advogado do ex
empregado, propor a medida processual cabível com a finalidade de reverter a decisão, apresentando
em suas razões os fundamentos legais e doutrinários pertinentes ao tema.
7. Após 05 (cinco) anos de trabalho, o empregado João da Silva foi despedido sem justa causa. Na data
designada, compareceu perante o Sindicato de Classe e recebeu as verbas ofertadas pela
empregadora, a saber: saldo de salário, aviso prévio indenizado, férias proporcionais, 13.º salário
proporcional e multa do FGTS. Um mês após, ajuizou reclamatória trabalhista postulando adicional de
periculosidade, alegando ter laborado de forma permanente em contato com inflamáveis, bem como
horas extras com o adicional legal por todo o período, além dos reflexos de ambos os pedidos nas
8. Determinado empregado ingressou com Recurso de Revista para o Tribunal Superior do Trabalho
alegando, dentre outra coisas, que o acórdão regional recorrido interpretou lei federal de forma
diversa que outro regional. A controvérsia girou em torno do art. 2º, § 2º da CLT na medida em que o
tribunal recorrido (7ª Região) considerou que as demais empresas componentes do grupo econômico
somente seriam legitimadas passivos na execução caso tivessem participado do processo de
conhecimento. Como decisão paradigma, colacionou aresto da 12ª Região em que o tribunal
sustentou tese diversa, embora idênticos os fatos, de modo que a empresas do grupo mesmo que
não tenham participado do processo de conhecimento são legitimadas no processo de execução e
podem ter seus bens penhorados para a garantia do juízo. Em primeiro juízo de admissibilidade, o
Presidente do TRT o recebeu e, por estarem presentes os pressupostos de admissibilidade,
determinou seu imediato seguimento para o TST. Em decisão monocrática, o relator negou
conhecimento ao RR interposto por entender que a controvérsia não era atual (§ 4º, art. 896, CLT),
pois já estava pacificada por súmula do TST. Como advogado do empregado, promova o recurso
cabível.
9. Antônio da Silva fora admitido como empregado do Banco Múltiplo S/A em 11.09.2000. Exerceu a
função de escriturário, com jornada de 6 horas diárias de segunda a sexta feira, do início da
contratação até setembro de 2001. A partir de 01 de outubro de 2001, passou à função de caixa
executivo, percebendo salário fixo acrescido de gratificação de função. Ao salário base de R$1.000,00
era acrescida a gratificação de 55%, elevando a remuneração total para R$1.550,00, com jornada
normal de trabalho de 8 horas diárias, de segunda a sexta feira. Na data-base da categoria bancária
(01 de setembro) obteve majoração de 10%, em 01 de setembro de 2002; 0% em 01 de setembro de
2003; 0% em 01 de setembro de 2004; 10% em 01 de setembro de 2005 e 0% em 01 de setembro de
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2006, sobre a remuneração total. Em 04 de setembro de 2006, foi comunicado, pelo empregador, de
sua dispensa sem justa causa. Antonio o procura e informa que: a) dois dias após a comunicação da
dispensa, fora afastado para tratamento médico, com emissão de Comunicação de Acidente do
Trabalho – CAT, pelo sindicato; b) que já fora encaminhado para o INSS, passando por perícia e
permanecendo em gozo de auxilio-doença-acidentário; c) que se trata da chamada LER/DORT; d) que
há norma coletiva da categoria prevendo a complementação de benefício previdencário; e) que não
tinha pausas durante o expediente, sendo de 30 minutos o intervalo para refeição; f) durante 3 dias,
na semana, trabalhava até as 19horas; g) as horas eram anotadas em sistema eletrônico de ponto; h)
o banco pagava, integralmente, assistência médico-hospitalar. Antonio pretende ingressar com
reclamação trabalhista que lhe assegure a manutenção do vínculo empregatício e, imediatamente, a
assistência médico-hospitalar. Quer, ainda, as horas extraordinárias que entende devidas. Como
advogado(a) de Antonio, promova a medida judicial cabível para atender e preservar, a partir das
referências dadas, amplamente os seus direitos e interesses (não há necessidade de liquidação dos
10. Antônio, empregado da pessoa jurídica Ômicron, foi admitido em 22/7/2000 na função de operador
de pá mecânica em subsolo. A empresa tem por objeto social a extração de minério de ferro. Em
27/5/2005, foi editada lei federal que determinou a desapropriação da região onde estava localizada
a sede da Ômicron, único estabelecimento empresarial da empresa, para a construção de usina
hidrelétrica. No dia 31/10/2005, devido à paralisação definitiva das atividades da empresa, conforme
determinação da referida lei, Antônio foi despedido, sem receber nenhum valor a título de verba
rescisória. O termo de rescisão de seu contrato de trabalho foi devidamente homologado pelo
sindicato da categoria profissional. Inconformado, Antônio ajuizou reclamação trabalhista, pleiteando
o recebimento integral das verbas rescisórias, por ter sido seu contrato de trabalho rescindido sem
justa causa. Considerando a situação hipotética apresentada e com base no ordenamento jurídico
vigente, elabore a contestação da empresa Ômicron à reclamação ajuizada por Antônio.
11. O Secretário de Relações do Trabalho do Ministério do Trabalho e Emprego, com atuação em Brasília
– DF, recusando-se a efetivação do registro sindical do Sindicato dos Trabalhadores da Educação
Básica do Estado de São Paulo (SINTEB/SP) sob o argumento de que estaria desatendido o principio
da unicidade sindical, determinou o arquivo do respectivo processo administrativo. O Sindicato
recorreu da decisão demonstrando, por meio de documento, não haver outro Sindicato a representar
a referida categoria profissional no âmbito do mesmo município. Em face da situação hipotética
acima, na condição de advogado(a) contratado(a) pelo SINTEB/SP e considerando que a entidade teve
seus estatutos registrados no Cartório competente, redija a peça judicial cabível contra o
arquivamento do processo de Registro Sindical, na qual seja abordados os necessariamente, os
seguintes aspectos: a) princípio da unidade sindical; b) atuação do Ministério do Trabalho e emprego
no registro das organizações sindicais.
12. Joaquim foi admitido, em dezembro de 2004, mediante concurso público, pela Empresa Brasileira de
Correios e Telégrafos (ECT), no cargo de operador de triagem e transbordo. Foi demitido,
imotivadamente, em março de 2008. Em abril do mesmo ano, ajuizou ação trabalhista na 2.a Vara do
Trabalho de São Paulo, pedindo sua reintegração na empresa pública, em razão da peculiar condição
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da ECT, que é equiparada à fazenda pública. O juiz do trabalho negou o pedido constante na
reclamação trabalhista ajuizada por Francisco, argumentando que o vínculo jurídico com a ECT seria
de natureza contratual, sujeito às normas determinadas na CLT, razão pela qual seria desnecessário
exigir que a ECT se submetesse, para fins de demissão de seus funcionários, a processo administrativo
em que constasse a motivação do ato. Considerando a situação hipotética acima apresentada, na
condição de advogado(a) contratado(a) por Joaquim, redija a peça judicial cabível em defesa do
direito de seu cliente ser reintegrado no cargo.
14. Manuel da Silva, torneiro-mecânico, embora prestasse serviços exclusivamente internos e estivesse
em atividade, em média, durante dez horas diárias, no período de segunda-feira a sexta-feira, além de
quatro horas aos sábados, foi despedido sem justa causa, após cinco anos de labor, tendo recebido
todas as verbas rescisórias a que fazia jus. Manuel pleiteou junto ao ex-empregador, a empresa XY
Ltda., já no ato da homologação da rescisão do contrato de trabalho, pagamento de horas extras
trabalhadas, que, segundo ele, jamais lhe foram pagas. A empresa alegou ser indevida tal verba sob o
fundamento de que, pela liderança que Manoel exercia junto aos seus colegas de trabalho, as horas
extras eram indevidas, ante o que dispõe o art. 62 da CLT. Considerando a situação hipotética acima,
redija, na condição de advogado de Manuel da Silva, a medida judicial cabível, com a devida
justificativa quanto à improcedência da excludente apresentada.
15. Sob o fundamento de que a legislação brasileira não admite a despedida arbitrária ou sem justa causa
e, sobretudo, considerando em pleno vigor a Convenção n.o 158, da OIT, um juiz do trabalho
determinou, em sentença, a nulidade da dispensa sem justa causa de empregado de determinada
empresa, a despeito de esta ter comprovado o pagamento, com assistência sindical, de todas as
verbas rescisórias. Em conseqüência da sentença proferida, foi determinada a reintegração do
reclamante no emprego. Considerando a situação hipotética acima, redija, na condição de advogado
da reclamada, a medida judicial cabível, na qual sejam apresentados os argumentos contrários ao da
fundamentação da sentença, com as conseqüências processuais decorrentes.
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16. Em janeiro de 2008, a empresa Eneccerus Ceras S.A. foi declarada revel e confessa por não
comparecer a audiência de conciliação em reclamação trabalhista contra si proposta no valor de R$
8.000,00 em que pleiteou adicional de insalubridade e seus reflexos aos salários e demais verbas.
Ficou sabendo do ocorrido já na fase de execução quando teve bloqueado e penhorado valores em
sua conta corrente. Descobriu que o endereço indicado pelo reclamante fornecido pelo reclamante
em sua RT não era o da empresa-reclamada e, tendo o AR voltado, o juiz determinou a notificação
por edital nos termos do § 1º do art. 841. Mesmo revel, o juiz determinou a realização de perícia e
constatou a insalubridade pleiteada condenando o empregador a pagar 40% sobre o salário mínimo
de acordo com a parte final do art. 192, CLT, com nas demais verbas. Agora na fase de execução, após
a garantia do juízo, promova a ação cabível para a total defesa dos interesses do empregador.
17. Ceará Oiticica S.A., ingressou com ação de consignação em pagamento contra o Almir uma vez que o
mesmo se recusou a receber suas verbas trabalhistas rescisórias quando despedido por justa causa ao
18. Paulo foi contratado para prestar serviços para o Município de Araçoiaba durante os anos de 2000 a
2004, sem, contudo, prestar concurso público. Quando seu candidato perdeu a reeleição à prefeitura
da cidade foi sumariamente despedido recebendo do município apenas os salários e depósitos do
FGTS. Revoltado com o novo prefeito, Paulo procurou advogado e ingressou com reclamação
trabalhista requerendo férias de todo o período mais o terço constitucional, décimo terceiro salários
atrasados, verbas que efetivamente nunca recebeu. Reclamou ainda anotação na CTPS do vinculo
empregatício, multa dos 40% sobre os depostos do FGTS e honorários advocatícios de 20%. Na
qualidade de advogado contratado do município defenda seus interesses.
19. Omar foi contratado em Fortaleza para prestar serviços em Maracanaú na qualidade de vigilante no
início dos anos 70 sem que sua CTPS houvesse sido anotada. Trinta e tantos anos após a rescisão do
contrato de trabalho, precisando comprovar tempo de serviço para fins previdenciários, Omar
ingressa com reclamação trabalhista visando o reconhecimento do vínculo com a empresa para quem
prestou serviços e a conseqüente anotação e baixa na CTPS do período trabalhado. Após a instrução,
o juiz acolheu prejudicial de prescrição bienal e qüinqüenal levantada pela empresa e extinguiu o
feito com solução de mérito com base no art. 269, inc. IV CPC. Como advogado de Omar elabore a
peça processual adequada e defenda seus direitos.
20. Ibrahim foi contratado pela empresa Afif Ltda para prestação de serviços de vendedor percebendo
além de sua remuneração mensal uma gratificação correspondente a 20% sobre seus salários no caso
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21. Sandoval foi contratado por prazo determinado pelo período de dois anos para atender a serviços de
natureza transitória na empresa, com remuneração de R$ 1.000,00 (hum mil reais) mensais. Faltando
22. Após calorosa e escandalosa discussão, Érica e sua empregadora, Roberta, chegaram às vias de fato
momento em que ambas se arranharam, se xingaram, uma puxando os cabelos da outra, rolaram no
chão, enfim, uma cena dantesca própria das meninas quando brigam. O fato, no entanto, somente foi
presenciado quando a situação já estava crítica não se podendo dizer com segurança quem deu início
a que. Após a confusão, Érica considerou o contrato de trabalho rescindido e ingressou com
reclamação trabalhista pleiteando as verbas rescisórias e indenizatórias próprias da rescisão indireta.
Em sua defesa, Roberta alegou falta grave da empregada, com o pagamento de seus consectários
legais. Após instrução, o juiz entendeu que se tratava de culpa recíproca pelo que condenou a
empregadora ao pagamento dos valores integrais relativos aos 40% sobre os depósitos do FGTS, férias
proporcionais, aviso prévio e décimo terceiro proporcional. Na qualidade de advogada da
empregadora, promova a medida processual adequada.
23. Mônica teve seu contrato de trabalho rescindido em 22.06.04. Em 30.09.04 ingressou com
reclamação trabalhista pleiteando aviso prévio, férias vencidas e proporcionais ambas acrescidas do
terço constitucional e 40% sobre os depósitos do FGTS. No dia de sua audiência não compareceu e
nem se fez representar, pelo que sua reclamação trabalhista foi arquivada. Em 26.06.06 ingressou
com nova reclamação, desta vez requerendo aviso prévio, férias vencidas e proporcionais ambas
acrescidas do terço constitucional e 40% sobre os depósitos do FGTS, horas extras e saldo de salários.
No entanto, novamente deixou a reclamação trabalhista arquivar. Em sua terceira reclamação, 29 de
agosto de 2006, requereu os mesmos direitos. Sabe-se que Mônica teve seu contrato de trabalho
rescindido por justa causa em decorrência de pequenos furtos realizados dentro da empresa e que
recebeu todas as suas verbas no sindicato no dia 02.07.04. Como advogado da empresa elabore a
peça processual adequada e defenda seus direitos.
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24. Seu Chico, trabalhador rural, ingressou com reclamação trabalhista pleiteando adicional de
insalubridade pelo trabalho na roça em céu aberto, ficando durante várias horas, segundo alegou,
exposto a raios solares com a possibilidade de adquirir uma insolação e até mesmo câncer de pele.
Em sua inicial, requer o pagamento do respectivo adicional de insalubridade em seu grau máximo
tendo como valor de referência seu salário de R$ 1.000,00 (um mil reais). Seu Chico pede ainda o
pagamento de uma hora e meia de intervalo intrajornada com adicional de 50%, já que seu intervalo
diário para repouso e alimentação era de apenas trinta minutos segundo costume local de sua região.
Como advogado do empregador rural, elabore a peça processual adequada e alegue o que de direito.
25. Empregado transferido provisoriamente é dispensado sem justa causa, não tendo recebido
pagamento de aviso prévio e de adicional de transferência. Ajuíza reclamação para cobrar referidas
parcelas. O pedido é julgado parcialmente procedente em primeiro grau e segundo grau, deferindo-se
o pagamento de aviso prévio, mas não de adicional de transferência, sob o argumento de ser indevida
26. Jurandir trabalha num hospital e é auxiliar de técnico em radiologia. Ao ser despedido, Sr. Jurandir,
que tem piso salarial de categoria definido em norma coletiva, reclamou em ação trabalhista adicional
de insalubridade em seu grau máximo (40%) sobre o piso de usa categoria em decorrência de
exposição a raios ionizantes e o pagamento de aviso prévio, décimo terceiro proporcional, férias
proporcionais e 40% sobre FGTS em decorrência de sua alegada despedida imotivada. Sabe-se que
Jurandir foi despedido por cometer falta grave na empresa, tendo recebido saldo de salários e férias
vencidas. Devidamente contestada, a acão foi julgada parcialmente procedente, pelo que o juiz
reconheceu a falta grave, mas condenou o empregador no pagamento de adicional de insalubridade
em seu grau máximo sobre o piso salarial do empregado. Como advogado do hospital opere em sua
defesa.
27. Determinado trabalhador foi admitido aos serviços de uma empresa para trabalhar na filial de
Fortaleza-CE em 04.02.98 na função de operador de cobrança, tendo sua CTPS sido anotada apenas
em 04.02.01. Cumpria jornada de 08:00h às 16:00h, com meia hora de intervalo e sem receber pelas
horas extraordinárias trabalhadas. Em 22.10.02, teve seu contrato de trabalho rescindido sem justa
causa e nada recebeu a título de verbas rescisórias e indenizatórias. Em 22.06.04 ingressou com
reclamação trabalhista, deixando-a arquivar, requerendo o pagamento das horas extras pelo excesso
de jornada, as horas não respeitadas do intervalo intrajornada e as verbas rescisórias e indenizatórias.
Como advogado do empregado, elabore reclamação trabalhista, requerendo, de forma
fundamentada: a retificação da data de assinatura de sua CTPS para o dia exato do início do labor, as
horas extras pelo excesso de jornada, as horas não respeitadas do intervalo intrajornada e as verbas
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trabalhistas rescisórias e indenizatórias a que tem direito, tomando como base para a propositura da
segunda reclamação o dia 22 de junho de 2006. Comente acerca da possibilidade de o operador de
telemarketing ser enquadrado como telefonista.
29. Herculano, atualmente desempregado, quando começou a trabalhar para a empresa Zigmund tinha
apenas 10 anos de idade, lugar onde permaneceu prestando serviços até a idade de 18 anos, quando
então resolveu ingressar com reclamação trabalhista requerendo o reconhecimento do vínculo
empregatício, o pagamento das férias de todo o período em suas formas dobradas, simples e
proporcional, 13º salário do período, aviso prévio, depósitos do FGTS, 40% sobre os depósitos e
honorários advocatícios. Realizada a ampla defesa e o contraditório, o juiz acolhe o pedido de
reconhecimento de vínculo e o pagamento das verbas trabalhistas até a idade de 13 anos de
Herculano, pois daquela idade para trás entendeu a sentença estarem prescritas, sucumbindo quanto
ao pedido de honorários. Assim, o pagamento das férias de todo o período em suas formas dobradas,
simples e proporcional, 13º salário do período, aviso prévio, depósitos do FGTS e 40% restringir-se-ão
ao período não prescrito. Intimado da sentença, como advogado do sindicato de Herculano, elabore a
medida processual cabível para a defesa de seus direitos, fundamentando-a.
31. Menino Maluquinho, de apenas 15 anos de idade, prestou serviços para determinada empresa
pública municipal por um ano. Em decorrência das eleições, o prefeito da situação foi substituído pelo
da oposição que logo tratou de afastar todo o “pessoal do antigo prefeito”. Maluquinho,
inconformado, imediatamente contratou advogado e a ele outorgou poderes de procuração para
ingresso de reclamação trabalhista com pedido de reconhecimento de vínculo empregatício. Como
advogado da empresa pública defenda seus direitos.
32. Gervásio foi contratado pelo Colégio Sabidinho como professor de física quântica. No mês de
setembro de 2004, já com três anos de casa, foi obrigado por seu empregador a “entrar num acordo”
no qual o empregado pede demissão, mas continua trabalhando normalmente como se nada tivesse
acontecido, vindo sua carteira de trabalho ser assinada três meses depois com o mesmo salário e a
mesma carga horária. Em julho de 2007 é efetivamente despedido, pagando seu empregador a
33. Determinado empregado é acusado injustamente na frente de seus colegas de cometer pequenos
furtos na empresa. Antes mesmo de se descobrir o verdadeiro culpado, a empresa resolve lhe demitir
por justa causa convocando dito empregado a comparecer ao sindicato de sua categoria para pagar-
lhe as verbas rescisórias (saldo de salários e férias vencidas). O empregado recusa-se a assinar o
termo de rescisão e a receber as verbas supostamente devidas. A empresa ingressa com ação de
consignação em pagamento na Justiça do Trabalho. Notificado para responder à ação, o empregado
contesta a consignação. Como advogado do empregado, redija a peça processual adequada a ser
entregue juntamente com a contestação a fim de que o empregado possa requerer o que lhe é de
direito.
34. Sandoval foi contratado por prazo determinado pelo período de dois anos para atender a serviços de
natureza transitória na empresa, com remuneração de R$ 1.000,00 (hum mil reais) mensais. Faltando
apenas 2 meses para terminar o contrato, o empregador o dispensa sem justa causa alegando que o
contrato possui cláusula assecuratória de direito recíproco de rescisão antecipada. O empregador não
lhe paga qualquer verba trabalhista de natureza rescisórias. Como advogado de Sandoval elabore a
peça processual adequada para a defesa de seus interesses.
35. Altair, representante dos empregados no CNPS, é acusado de cometer falta grave por seu empregador
na medida em que foi pego mal utilizando computador da empresa para baixar fotos e filmes de sexo
explícito repassando-os a seus colegas durante o horário de expediente causando constrangimento
para alguns e acabando por tirar a atenção de outros o que gerou grande descontentamento em seu
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empregador. Como advogado deste, promova a peça processual adequada para a defesa de seus
interesses.
36. Gema Galgânia após ser repreendida diversas vezes por seu empregador em decorrência do fato de
estar vendendo produtos “natureza” no ambiente de trabalho, fazendo grande alarde quando chega
de modo a desviar a atenção de suas colegas de trabalho com seus produtos de beleza, Gema foi
despedida com justa causa. Seu empregador, no décimo dia contado da notificação da demissão
(20.09.2007), se dirigiu ao sindicato da categoria da empregada para a devida quitação de suas verbas
rescisórias. Lá chegando, Gema recusou-se a dar quitação às verbas não assinando o termo de
rescisão do contrato de trabalho. Sabe-se que a empregada tinha salários de R$ 1.200,00 (hum mil e
duzentos reais) e que não gozou seu último período de férias de 2006. Como advogado da empresa
atue em defesa de seus interesses.
38. Em determinada reclamação trabalhista, a prova pericial restou impossibilitada devido ao fato de que
o estabelecimento em que trabalhava o empregado foi extinto antes mesmo de ser feita perícia para
a averiguação de possível insalubridade. O advogado do reclamante requereu ao juiz que
determinasse que a empresa apresentasse o PPRA - O Programa de Prevenção de Riscos Ambientais,
que é um programa estabelecido pela Norma Regulamentadora NR-9, da Secretaria de Segurança e
Saúde do Trabalho, do Ministério do Trabalho que tem por objetivo definir uma metodologia de ação
que garanta a preservação da saúde e integridade dos trabalhadores face aos riscos existentes nos
ambientes de trabalho. O juiz indeferiu, sob protestos, o pedido proferindo decisão interlocutória no
sentido de que a prova pericial, por força do § 2° do art. 195, CLT, é condição essencial para
fundamentar decisão que vise conceder adicional de insalubridade. Descontente com o incidente
processual decidido, proponha a cão cabível para resguardar os direitos do reclamante.
39. Determinado empregado foi admitido aos serviços de uma empresa através de contrato por prazo
determinado com cláusula assecuratória de rescisão antecipada pelo prazo de dois anos, no décimo
quarto mês, o empregador decidiu rescindir o contrato de trabalho sem qualquer motivo aparente e
negou-se a pagar as verbas trabalhistas rescisórias e indenizatórias a que o empregado faz jus. Como
advogado deste, promova a peça processual adequada reclamando seus direitos informando,
inclusive, o prazo para que o empregador pague as verbas rescisórias.
40. Empregado público de determinada sociedade de economia mista é dispensado sem justa causa por
ato unilateral de seu empregador. Inconformado, ingressa com reclamação trabalhista com base no
Art. 659, X, CLT e Art. 41 da CF. Na audiência, após o recebimento da contestação, requer o advogado
do reclamante que o juiz aprecie o pedido de reintegração, o que é atendido prontamente com o
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deferimento da medida liminar que determinou a reintegração e o pagamento das verbas relativas ao
período do afastamento, sob protestos do advogado da parte reclamada. Como advogado do
empregador, opera em sua defesa propondo a ação cabível com vistas a atacar o ato que deferiu a
medida liminar requestada.
41. Tendo determinado empregado reclamado, em ação trabalhista, o pagamento de horas extras,
adicional de insalubridade e reflexos de tais parcelas em férias, aviso prévio, décimo terceiro salário e
FGTS, acrescido de multa de 40%, a sentença acolhe o pedido de pagamento de adicional de
insalubridade, fazendo referência apenas de reflexos em férias e aviso prévio, deixando de mencionar
o reflexo em 13º, FGTS e multa de 40%, julgando improcedente o pedido de pagamento de horas
extras. Como advogado do empregado, apresente a medida processual cabível, com a devida
fundamentação legal.
43. Seu Toinho foi contratado por um determinado condomínio nas funções de zelador. Como tal
desempenhava suas funções para o condomínio e não para cada condômino separadamente. Morava
em um quartinho fornecido pelo condomínio bem como a eletricidade lá utilizada era igualmente
paga pelo empregador. Em decorrência de suas atividades, o empregador forneceu a Seu Toinho um
celular a fim de que o empregado ficasse sempre ao alcance quando o condomínio precisasse de seus
serviços a qualquer hora do dia ou da noite. Ao ser dispensado, recebeu suas verbas rescisórias e
indenizatórias, opondo ressalva no verso do termo quando da homologação. Em seguida, Sr. Toinho
procurou para saber sobre a viabilidade de uma reclamação trabalhista pleiteando integração dos
valores relativos à habitação e à energia elétrica fornecias e ainda o pagamento de horas extras pelo
uso do telefone celular. Como advogado consultado elabore parecer sobre a possibilidade jurídica de
tais pedidos.
44. Emengarda Catarina finalmente realizou seu sonho: passou em concurso público para o provimento
de emprego público como advogada de uma sociedade de economia mista federal. Após quase dois
anos de serviços prestados à empresa estatal, recebeu notícia de que uma decisão judicial transitada
em julgado havia declarado seu concurso público nulo em decorrência de fraude na realização do
certame. Já devidamente afasta de seu emprego, recebeu apenas salários e depósitos do FGTS.
Emengarda, desesperada, resolve procurar advogado para ingressar com reclamação trabalhista a fim
de receber pelo menos as férias vencidas e proporcionais, décimo terceiro salário e indenização
compensatória de 40% sobre os depósitos do FGTS. Como advogado da sociedade de economia mista
federal defenda seus direitos.
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45. Sininho prestou serviços para a empresa Neverland Ltda na função de manipuladora de óleos
minerais quando foi então despedida sem justa causa, recebendo em razão disso suas verbas
rescisórias e indenizatórias. No entanto, Sininho ressalvou seu direito de requerer judicialmente
adicional de insalubridade pelo manuseio de óleos minerais nunca pago durante todo o contrato de
trabalho. Após a realização de perícia por engenheiro do trabalho que concluiu pela existência de
insalubridade o juiz proferiu sua decisão no sentido de reconhecer o direito de Sininho ao adicional
de insalubridade. A empresa recorreu de ordinário e conseguiu junto ao Tribunal Regional do
Trabalho reformar a sentença. O acórdão do TRT enfatizou que a prova pericial foi nula porque feita
por engenheiro do trabalho uma vez que quando se tratar de pedido de adicional de insalubridade a
perícia deve ser realizada por médico do trabalho. Além do mais, sustentou o acórdão do TRT que a
insalubridade só é devida no caso de fabricação de óleos minerais e não quando se tratar apenas de
manuseio dos mesmos. Como advogado de Sininho elabore a peça processual adequada para a
defesa de seus interesses.
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