ROBLES CONSULTORES S.R.L.

ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

EXPEDIENTE Nº 5105-2021-TCE
SECRETARIA :
ESCRITO Nº : 01
SUMILLA : DESCARGO

SEÑOR PRESIDENTE DEL TRIBUNAL DE CONTRATACIONES

DEL ESTADO
Presente.-

RAMOS MAMANI KATIA con RUC N°

10471379331, identificado con DNI N°
47137933, con domicilio fiscal en Av.
Huayruropata Nro. 1620 INT A-1 – distrito de
Wánchaq, provincia y departamento de Cusco.
A usted digo

De mi mayor consideración. -

Que de conformidad con el artículo 260°

literal g), del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado
mediante Decreto Supremo N° 344-2018-EF, presento mi descargo bajo los
siguientes términos:

I. PRETENSION:
Solicito que el Tribunal de Contrataciones del Estado DECLARE
NO DAR HA LUGAR A LA IMPOSICIÓN DE SANCIÓN contra
mí representada por las consideraciones siguientes.

Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439

RPC 974-308672
 ROBLES CONSULTORES S.R.L. ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

II. FUNDAMENTACION FÁCTICA Y JURIDICA

EN CUANTO A LA NO SUSCRIPCION DE ACUERDO MARCO

 Que, en el ACUERDO MARCO IM-CE-2018-2, habiéndose suscrito

automáticamente en fecha 13 de mayo de 2019, para proveer la
“UTILES DE ESCRITORIO PAPELES Y CARTONES.” y que
de acuerdo con el Artículo 137° numeral 4° del Reglamento de la
Ley de Contrataciones del Estado, el suscrito estoy en la obligación
de suscribir el ACUERDO MARCO que para mayor claridad lo
trasunto la precitada norma:

Artículo 137. Perfeccionamiento del contrato

(…)

137.4.En el caso de Catálogos Electrónicos el contrato se perfecciona con

la aceptación de la orden de compra y/o servicio, emitida en el aplicativo
de Catálogos Electrónicos de Acuerdos Marco, y/u otros documentos que
PERÚ COMPRAS determine.

(…)

Sobre el particular resultar importante mencionar que el artículo 136°

numeral 3, del reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado
taxativamente establece que los postores en caso se nieguen a suscribir el
contrato son pasibles de sanción SALVO IMPOSIBILIDAD FISICA, y
JURIDICA, siendo así el suscrito se encontraba en una situación de
imposibilidad física ya que por fuerza mayor me vi en la imposibilidad de
depositar la garantía de fiel cumplimiento del acuerdo marco IM-CE-2018-

Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439

RPC 974-308672
 ROBLES CONSULTORES S.R.L. ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

2, por la situación delicada de salud por la que pase para mayor evidencia
lo transcribo literalmente:

Artículo 136. Obligación de contratar:

(…)

136.3 En caso que el o los postores ganadores de la buena pro se nieguen

a suscribir el contrato, son pasibles de sanción, salvo imposibilidad física
o jurídica sobrevenida al otorgamiento de la buena pro que no le sea
atribuible, declarada por el Tribunal. (Énfasis-agregado).

Ahora bien, en esta línea de argumentación, debo manifestar que mi

persona ha sufrido una HERNIA DISCO LUMBAR por la propia actividad
de mi empresa que se dedica a la comercialización de materiales de
ferretería y librería en general, motivo por el cual tuve que dejar de caminar
ya que los dolores eran muy intensos en las piernas y en la espalda siendo
esta un síntoma de esta enfermedad.
En fecha 29/04/2019 El Dr. DARCY PALOMINO DURAND CMP N°
44121 me diagnóstico HERNIA DISCO LUMBAR recetándome
tratamiento para este mal, así como otros exámenes médicos, emitiéndome
así un CERTIFICADO MEDICO en fecha 29/04/2019 donde indica mi
diagnóstico de HERNIA DISCO LUMBAR y descanso medico por 30 días.
Por el cual esta enfermedad acarrea estar postrado en cama y me
imposibilito caminar de un lugar a otro, motivo por el cual no pude realizar
el DEPOSITO DE GARANTIA DE FIEL CUMPLIMIENTO siendo así es
que como medio probatorio adjunto el certificado médico al presente
escrito.

En ese sentido resultó imposible que el suscrito haya podido perfeccionar el

Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439

RPC 974-308672
 ROBLES CONSULTORES S.R.L. ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

ACUERDO MARCO con el debido depósito de la garantía, ya que en

fecha 29/04/2019 sufrí una enfermedad el cual me imposibilito de manera
total suscribir el acuerdo marco ya que estando en pleno reposo no podía ni
pararme por lo tanto el suscrito se vio en la imposibilidad física de
suscribir el acuerdo marco y naturalmente ejecutar la prestación por lo que
me encontraba postrado en una cama , ya que en el estado delicado en que
me encuentro me era dificultable cumplir con tal obligación, ya que no
puedo poner en riesgo mi salud que siendo tan importante en mi vida es
que mi prioridad era en esos momentos es recuperarme y que no se
empeore ya que tengo familiares que esperan y dependen de mí, por la
situación preocupante por la que pase en su momento es que no solo a mí
me afecto sino también a mis seres queridos y lo que más desee en esos
momentos es estar completamente sana para efectuar las obligaciones a mi
cargo con respecto al depósito de la garantía y la suscripción de acuerdo
marco.

 Cabe aclarar que esta situación inesperada constituye un caso fortuito

ya que al tratarse de mi salud y es no imputable a la suscrita y siendo
ajeno a mi voluntad lo que me exime de responsabilidad, por lo cual
se configura de ser una imposibilidad física y en merito al artículo
136.3 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado el cual
el legislador a regulado que el postor adjudicado en caso se niegue a
suscribir el contrato será pasible de sanción salvo IMPOSIBILIDAD
FISICA.
 Asimismo, es importante mencionar que la suscrita era la única
legitima para llevar a cabo la suscripción del acuerdo marco, y por
ende ejecutar la prestación, lo cual por no poner en riesgo mi salud

Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439

RPC 974-308672
 ROBLES CONSULTORES S.R.L. ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

es que me vi en la imposibilidad física de recurrir a una entidad

financiera a efectuar el debido depósito de la garantía, de la cual esta
situación no imputable al suscrito acarrea un caso fortuito.
Cabe resaltar que la incapacidad física se refiere a causas materiales ajenas
a la voluntad que imposibilitan que el representante legal o apoderado se
apersonen a suscribir el contrato con la entidad y/o recepcionar la orden de
compra (enfermedad, accidentes, muerte, eventos naturales, etc.)

Asimismo, de acuerdo con el último párrafo del mencionado artículo, en

caso que el postor ganador de la Buena Pro se niegue a suscribir contrato
será pasible de sanción, salvo imposibilidad física o jurídica que no le sea
atribuible, declarada por el Tribunal de Contrataciones del Estado.

Como se observa, los supuestos que la normativa de contrataciones del

Estado prevé como causas eximentes de responsabilidad del postor por no
suscribir el contrato son: i) imposibilidad física que no le sea atribuible, e
ii) imposibilidad jurídica que no le sea atribuible; en ambos casos debe ser
declarada por el Tribunal de Contrataciones del Estado.

Al respecto, es importante indicar que la doctrina reconoce que la

imposibilidad de que una obligación se cumpla puede ser física o jurídica.
Así, “La imposibilidad física (…) en las obligaciones de hacer también
suele darse la circunstancia de que el hecho prometido resulte, a posteriori,
de cumplimiento imposible; en las intuitu personae, cuando acaece la
incapacidad o muerte del deudor.

Por su parte, De La Puente y Lavalle menciona que: “Se considera que

existe imposibilidad física cuando la prestación no es abstractamente
susceptible de actuación, cuando no es factible realizarla (…). Es
jurídicamente imposible la prestación que implica la disconformidad de ella
Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439
RPC 974-308672
 ROBLES CONSULTORES S.R.L. ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

con un precepto de Derecho, o sea cuando existe un obstáculo legal”.

De acuerdo con lo anterior, en el marco de la normativa de contrataciones

del Estado, la imposibilidad física del postor ganador de la Buena Pro se
encuentra referida a un impedimento temporal o permanente que lo
inhabilita, irremediable e involuntariamente, a cumplir con su obligación de
suscribir el contrato.

Asimismo, es preciso reiterar que la imposibilidad física o jurídica

sobrevenida al otorgamiento de la Buena Pro no atribuible al postor
ganador de la Buena Pro es declarada por el Tribunal de Contrataciones del
Estado, en función al análisis de cada caso concreto.

Por tanto, corresponde al Tribunal de Contrataciones del Estado

determinar, en cada caso concreto, si los hechos presentados constituyen
una imposibilidad física o jurídica sobrevenida al otorgamiento de la Buena
Pro no atribuible al postor ganador de la Buena Pro, que lo exima de
responsabilidad por no suscribir el contrato con la Entidad.

Así en el presente caso se tiene que existe una imposibilidad de cumplir

con la suscripción del contrato, que no es imputable a mí representada,
dado que se trata de un caso de caso fortuito.

- Al respecto el OSCE en la Opinión Técnico Normativa N° 195-2017-

DTN establece: “(…) resulta propicio tomar en consideración los conceptos
de “caso fortuito y fuerza mayor” que contempla el artículo 1315 del
Código Civil (De aplicación supletoria a los contratos que se ejecutan bajo
el ámbito de la normativa de contrataciones del Estado, conforme a lo
establecido en la primera Disposición complementaria final del
Reglamento, ), el cual establece que “Caso fortuito fuerza mayor, es la

Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439

RPC 974-308672
 ROBLES CONSULTORES S.R.L. ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

causa no imputable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible

e irresistible que impide la ejecución de la obligación o determina su
cumplimiento parcial, tardío o defectuoso”.

- Al respecto es necesario precisar que un hecho o evento extraordinario se

configura cuando, tal como lo indica la misma palabra, sucede algo fuera
de lo ordinario, es decir, fuera del orden natural o común de las cosas. Así
mismo, un hecho o evento es imprevisible cuando supera o excede la
aptitud razonable de previsión del deudor en la relación obligatoria, puesto
que el deudor tiene el deber de prever lo normalmente previsible, no así lo
imprevisible. Por su parte, el que un hecho o evento sea irresistible
significa que el deudor no tiene posibilidad de evitarlo, es decir, no puede
impedir, por más que lo desee o intente, su acaecimiento.

De esta manera, se advierte que la configuración de un caso fortuito o

fuerza mayor –exime de responsabilidad a las partes, específicamente, la
parte que se ve imposibilitada de ejecutar las prestaciones a su cargo.

EN CUANTO A LA PRESCRIPCIÓN
Al respecto es relevante mencionar que la suscrita se encuentra facultado
para gozar del artículo 262° del reglamento de la Ley de Contrataciones el
cual regula la prescripción a favor de la suscrita para mayor ostentabilidad
lo transcribo literalmente:

Artículo 262. Prescripción.

262.1.El plazo de prescripción es el previsto en el numeral 50.7 del artículo
50 de la Ley y se sujeta a las reglas generales contenidas en la Ley del
Procedimiento Administrativo General, salvo lo relativo a la suspensión del
plazo de prescripción.
262.2.El plazo de prescripción se suspende:
a) Con la interposición de la denuncia y hasta el vencimiento del plazo
con que se cuenta para emitir la resolución. Si el Tribunal no se pronuncia

Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439

RPC 974-308672
 ROBLES CONSULTORES S.R.L. ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

dentro del plazo indicado, la prescripción reanuda su curso, adicionándose

el periodo transcurrido con anterioridad a la suspensión.
Ahora bien, el artículo 50 numeral 7) del TUO de la Ley de Contrataciones
del Estado respecto a la prescripción el legislador a normativizado como se
transcribe:
50.7 Las infracciones establecidas en la presente norma para efectos de
las sanciones prescriben a los tres (3) años conforme a lo señalado en el
reglamento. Tratándose de documentación falsa la sanción prescribe a los
siete (7) años de cometida.
En este orden de normativa, tenemos que el artículo 252.2 del TUO de la
Ley de Procedimiento Administrativo.
252.2 EI cómputo del plazo de prescripción.

EI cómputo del plazo de prescripción sólo se suspende con la iniciación

del procedimiento sancionador a través de la notificación al administrado
de los hechos constitutivos de infracción que les sean imputados a título de
cargo, de acuerdo a lo establecido en el artículo 255, inciso 3. Dicho
cómputo deberá reanudarse inmediatamente si el trámite del
procedimiento sancionador se mantuviera paralizado por más de
veinticinco (25) días hábiles, por causa no imputable al administrado.

Ahora bien, que mi representada ha participado en el proceso convocado

por PERÚ COMPRAS en el ACUERDO MARCO IM-CE-2018-2, así
mismo, se estableció dentro de las reglas del mencionado procedimiento,
las fases y el cronograma que se detallan a continuación.

a) Convocatoria: 28/03/2019.
b) Registro de participantes y presentación de ofertas: del 29/03/2019
c) Admisión y evaluación: del 23/04/2019 al 24/04/2019
d) Publicación de resultados: 30/04/2019
e) Suscripción automática de Acuerdo marco: 13/05/2019.
f) Periodo de depositó de la garantía de fiel cumplimiento: del
01/05//2019 hasta el 12/05/2019.

Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439

RPC 974-308672
 ROBLES CONSULTORES S.R.L. ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

En esta línea de razonamiento, cabe aclarar según el cómputo realizado que

ha operado la prescripción infracción:

12/05/2019

1 año

12/05/2020

2 años

12/05/2021

3 años

12/05/2022

Como es de apreciar a operado la prescripción ya que de acuerdo a lo

glosado líneas arriba el plazo de prescripción para la infracción materia de
comentario opera a los tres (3) años.

DESCRIPCION FECHA/ OBSERVACION

PLAZO

FECHA DE 12/05/2019 FECHA DE INICIO DEL COMPUTO PARA LA

INFRACCION PRESCIPCION DE ACUERDO AL ARTICULO 252.2
DE LA LEY 27444.

PLAZO 2 AÑOS Y 3 FALTANDO 9 MESES PARA EL PLAZO MAXIMO

TRANSCURRIDO MESES DE PRESCRIPCION

FECHA DE 11/08/2021 DESPUES DE HABER TRANSCURRIDO 2 AÑOS Y 3

DENUNCIA MESES SE INTERPONE LA DENUNCIA

PLAZO 1 AÑO Y 2 EL TRIBUNAL NO SE PRONUNCIA POR LO TANTO

TRANSCURRIDO MESES SE REANUDA CON EL COMPUTO
Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439
RPC 974-308672
 ROBLES CONSULTORES S.R.L. ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

ADICIONÁNDOSE EL PERIODO TRANSCURRIDO

CON ANTERIORIDAD DE ACUERDO AL ARTICULO
262.2 DEL REGLAMENTO DE LA LEY 30225.

FECHA DE 10/10/2022 DESPUES DE HABER TRANSCURRIDO 1 AÑOS Y 2

INICIO DE MESES SE INICIA EL PROCEDIMIENTO
PROCEDIMIENT ADMINISTRATIVO SANCIONADOR EL CUAL
O ANTERIOR A ESTA FECHA DE LLEGO A LOS 3
AÑOS DE PRESCRIPCION.

Por los motivos expuestos anteriormente, sobre mi delicada salud,

prescripción y por no tener ningún antecedente de incumplimiento de
contrato con el estado peruano, solicito no dar lugar a la imposición de la
sanción.

EN CUANTO A LA PANDEMIA

En este extremo es relevante señalar lo que está atravesando nuestro país,

siendo de público conocimiento lo que la PANDEMIA ha provocado en la
vida de las personas siendo así que por tratarse de la SALUD un aspecto
muy importante y delicado para las personas es que el gobierno nacional
mediante DECRETO DE URGENCIA N° 24-2021, ha argumentado las
medidas de prevención y control para evitar su propagación, orientadas a
reducir el impacto negativo en la población ante la existencia de situaciones
de riesgo elevado para la salud y la vida de los pobladores, así como a
mejorar las condiciones sanitarias y la calidad de vida de su población, para
mayor evidencia la transcribo tal como prescribe:

DECRETO DE URGENCIA N° 24-2021

Que, mediante Decreto Supremo Nº 008-2020-SA, se declara en

Emergencia Sanitaria a nivel nacional, por el plazo de noventa (90) días

Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439

RPC 974-308672
 ROBLES CONSULTORES S.R.L. ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

calendario, por la existencia del COVID-19, y se dictan medidas de

prevención y control para evitar su propagación, orientadas a reducir el
impacto negativo en la población ante la existencia de situaciones de riesgo
elevado para la salud y la vida de los pobladores, así como a mejorar las
condiciones sanitarias y la calidad de vida de su población, y adoptar
acciones destinadas a prevenir situaciones y hechos que conlleven a la
configuración de éstas; la misma que ha sido prorrogada mediante los
Decretos Supremos Nº 020-2020-SA, N° 027-2020-SA, N° 031-2020-SA y
N° 009-2021-SA;

Que, mediante Decreto Supremo Nº 184-2020-PCM, Decreto Supremo que

declara Estado de Emergencia Nacional por las graves circunstancias que
afectan la vida de las personas a consecuencia del COVID-19 y establece
las medidas que debe seguir la ciudadanía en la nueva convivencia social,
se declara el Estado de Emergencia Nacional por el plazo de treinta y un
(31) días calendario, a partir del martes 01 de diciembre de 2020, por las
graves circunstancias que afectan la vida de las personas a consecuencia de
la COVID-19; el cual ha sido prorrogado por los Decretos Supremos Nº
201-2020-PCM, N° 008-2021-PCM y N° 036-2021-PCM, este último
prorroga el Estado de Emergencia Nacional, por el plazo de treinta y un
(31) días, a partir del lunes 01 de marzo del 2021.

Que, en el último mes, se ha confirmado la identificación de nuevas

variantes del virus SARSCoV-2 en nuestro país; las cuales tienen una
mayor velocidad de propagación, por lo que resulta necesario que se dicten
medidas excepcionales que permitan a los Gobiernos Regionales y
Gobiernos Locales utilizar temporalmente los recursos de canon,
sobrecanon, regalía minera y Fondo de Desarrollo Socioeconómico de
Camisea (FOCAM) para dinamizar la prestación de servicios y las
inversiones a su cargo, entre otras medidas, a fin de contribuir a mitigar el

Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439

RPC 974-308672
 ROBLES CONSULTORES S.R.L. ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

impacto sobre la economía y que se siga garantizando la protección de la

vida y la salud de las personas;

En mi calidad de microempresa y afectado por la pandemia del COVID-19

necesitamos reactivarnos con el apoyo del estado por lo que solicito se
declare fundada la petición.

III. FUNDAMENTOS DE DERECHO.

1.- TUO de la Ley Nº 27444. Ley de Procedimiento Administrativo

General, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS.

2.- TUO de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado.

3.- Reglamento de la Ley de Contrataciones aprobado mediante Decreto

Supremo Nº 350-2015- EF y su modificatoria D.S Nº 056-2017-EF.

IV. ACOMPAÑO COMO RECAUDO

1.- Copia de DNI.

2.- CERTIFICADO MEDICO EXPEDIDO POR EL DR. DARCY

PALOMINO DURAND

V. DOMICILIO PROCESAL:

Av. Oswaldo Baca C-13, Urb Magisterio – Cusco.

En la cual solicito se me notifique todos los actuados.

Correo electrónico: inversioneskym@hotmail.com

Cel: 974-308672 - 986826007

Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439

RPC 974-308672
 ROBLES CONSULTORES S.R.L. ASESORES EN CONTRATACIONES CON EL ESTADO

Solicito no dar lugar a la imposición de sanción

por las razones expuestas.

Cusco, 24 de octubre del 2022

Atentamente

RAMOS MAMANI KATIA

DNI N° 47137933

Dirección: Av. Oswaldo Baca C-13, Urb. Magisterio-Cusco (Frente al OSCE)#990066439

RPC 974-308672