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RESUMO
O presente artigo contextualiza a trajetória histórica da formação do Estado de Direito. Para
tanto, resgata o processo de consolidação do constitucionalismo moderno e sua
transformação. Nesse contexto, reflete sobre a passagem do Estado Liberal para o Estado
Social e sua crescente democratização. Em seguida, destaca a crescente abertura
1 Doutor em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina - UFSC. Professor permanente dos Cursos de
Graduação e dos Programas de Pós-Graduação em Direito - Cursos de Mestrado e Doutorado da Universidade
Regional do Noroeste do Estado do Rio Grande do Sul - UNIJUÍ e da Universidade Regional Integrada do Alto
Uruguai e das Missões - URI. Endereço eletrônico: gilmarb@unijui.edu.br
2 Mestra e Doutoranda pelo Programa de Pós-Graduação em Direitos Humanos da Universidade Regional do
Noroeste do Estado do Rio Grande do Sul - UNIJUÍ. Bacharela em Direito pela UNIJUÍ. Integrante do Grupo de
Pesquisa do CNPq: Direitos Humanos, Governança e Democracia. Advogada. Endereço eletrônico:
alineleves@hotmail.com
3 Mestrando em Direitos Humanos pela Universidade Regional do Noroeste do Estado do Rio Grande do Sul –
ABSTRACT
The present article contextualizes the historical trajectory of the formation of the State of
Law. Therefore, it rescues the process of consolidation of the modern constitutionalism and
its transformation. In this context, it reflects on the transition from the Liberal State to the
Social State and its increasing democratization. It then highlights the growing international
openness of current constitutionalism and its links with the human rights. Stated another
way, the present text has as fundamental problem the analysis of the conformation of modern
constitutionalism and its links with the democracy and the human rights in its national and
international aspects. The method used in this work was the hypothetico-deductive and the
technique of the bibliographic research.
Keywords: Constitution; Democracy; Human Rights; Liberalism; Socialism.
INTRODUÇÃO
Acredita-se que somente uma análise acerca da conjuntura histórica e jurídica pode
proporcionar a compreensão das características da constituição do Estado de Direito e,
sobretudo, da consolidação do constitucionalismo na atualidade. As cartas jurídico-políticas
oriundas do constitucionalismo basearam-se, especialmente, nos ideais revolucionários
iluministas, partindo da utilização da racionalidade como condicionadora da vontade dos
seres humanos. Isso porque, os anseios sociais não estavam mais condicionados à existência
divina, mas se traduziam em consensos estabelecidos nas grandes assembleias.
Para tanto, faz-se imprescindível a verificação das transformações na relação de
poder das sociedades francesa, americana e inglesa. Primeiramente, parte-se da divisão dos
poderes na Inglaterra, a qual serviu de exemplo para a estrutura estatal que viria a se
consolidar, posteriormente, em praticamente todos os países europeus. Esse fato contribuiu,
ainda, para a afirmação de uma estrutura de poder pautada tanto na divisão como na
limitação dos poderes. Além disso, nota-se que a afirmação da sociedade oriunda de um
movimento positivista e legalista, marcado pela burocracia do Estado, desconsiderou muitos
aspectos humanos, afetivos e tangenciais para a afirmação de direitos. Nessa perspectiva, as
cartas jurídicas podem ser vistas mais como instrumentos do que como documentos em
posse de direitos e princípios.
Entretanto, foi com a reafirmação da democracia que os direitos passaram a ser
sistematicamente reconhecidos, tendo uma significativa ampliação de sua abrangência em
virtude da recepção pelas cartas constitucionais de países que, anteriormente, não
continham características democráticas ou republicanas. Evidencia-se, inclusive, a
universalidade de alguns direitos, os quais passaram a ser compreendidos como essenciais a
toda pessoa humana, de tal forma que o reconhecimento dos princípios, tais como a
liberdade, a igualdade, a segurança e a fraternidade, fossem considerados como direitos
humanos, tanto do ponto de vista positivista quanto das normas morais e, portanto, inerentes
a cada indivíduo.
Quando os princípios passam a ser aceitos pela sociedade e se enraízam no seio
comunitário, esses ganham contornos ainda mais amplos, difundindo-se e perpetuando-se
no tempo e no espaço, ainda que ocorra a alteração do poder constituinte social que
estabelece as diretrizes institucionais para a aplicação das normas jurídicas. Desse modo, é
através da adoção de sistemas democráticos que se torna possível a configuração de um
equilíbrio entre as disputas pelo poder nas sociedades pautadas pelas regras do jogo político,
como também, a coexistência de ideias diversos em uma mesma carta jurídica constitucional,
que traz alguns dos direitos fundamentais como cláusulas pétreas e inalteráveis em um
Estado Democrático de Direito.
Nesse sentido, o presente artigo visa contextualizar a ascensão do movimento
constitucionalista, com intuito de compreendê-lo diante das inúmeras transformações
histórico-sociais pela qual perpassa a modernidade. A problemática fundamental reside
justamente na verificação da afirmação do constitucionalismo e a sua dimensão democrática
no âmbito dos Estados, sejam esses dotados de características socialistas e/ou liberais, uma
vez que representam diferentes propósitos em relação à instrumentalidade estatal. Ademais,
uma liberal ou social democracia pode ser interpretada de forma distinta em cada Estado, no
entanto, mantém algumas características comuns a partir do seu elemento constitutivo,
quando utiliza-se do poder soberano constituinte como instrumento capaz de conservar
direitos essenciais e que garantam a coexistência social. Finalmente, esse trabalho é do tipo
exploratório e utiliza no seu delineamento o método de pesquisa hipotético-dedutivo e a
técnica de pesquisa de bibliográfica.
movimento político, social e cultural que questionava amplamente nos planos filosófico,
político e jurídico as tradicionais configurações do poder dos Estados (CANOTILHO, 1999).
Verifica-se que as soberanias interna e externa seguem percursos diversos, ou seja,
é notória a existência de uma oposição paralela no que se refere à soberania: no âmbito do
direito estatal há uma progressiva limitação interna enquanto que no plano do direito
internacional ocorre a progressiva absolutização externa (pelo menos até a Segunda Guerra
Mundial). Essa nova configuração acarreta, por um lado, uma inversão organizacional que
retira internamente o poder do Estado do centro do mundo político e, por conseguinte, coloca
o indivíduo nesse patamar que antecede a ordem estatal. Por outro lado, a soberania externa
demonstra-se absoluta, no sentido de que os Estados assumem a centralidade das relações
internacionais (BOBBIO, 1987; FERRAJOLI, 2002).
Nesse contexto, a ideia de que os homens possuem direitos e não apenas deveres fica
evidente com a instituição, no âmbito interno, do constitucionalismo estatal. Tal fato
possibilitou uma profunda ruptura histórica com o passado, quando analisados alguns dos
antigos documentos – como a Lei das XII tábuas, a Lei de Eshunna, o Código de Hamurabi e
os Dez Mandamentos – e, inclusive, o período de prevalência do já ultrapassado modelo
organicista da sociedade, onde preponderou a ideia de que os homens possuíam tão somente
deveres e não direitos (BEDIN, 2002).
Com o surgimento do modelo individualista de sociedade, ocorre uma inversão
deôntica: dos deveres para os direitos. Esse paradigma social estabelece um novo centro de
articulação política do mundo e pressuposto fundamental da cidadania, o qual possibilita a
emergência da ideia de que o homem possui direito a ter direitos (ARENDT, 2012; LAFER,
1988). Na verdade, o indivíduo que se emancipa das estruturas coletivas (família, Ordem,
Estado, etc.) e se afirma na sua individualidade perante o mundo, garante a sua cidadania e
contribui para a realização dos movimentos constitucionalistas, como também, para a
reafirmação de sociedades democráticas.
forma, o constitucionalismo pode ser definido como uma teoria do governo limitado, a qual
é indispensável à garantia dos direitos, considerando a capacidade organizacional e
estrutural, tanto no âmbito social como no político, de uma comunidade (CANOTILHO, 1999).
Ademais, o constitucionalismo pode ser compreendido como um ordenamento
sistemático, normativo e racional formulado pela comunidade política, por meio de um
documento escrito no qual se declaram as liberdades e os direitos, assim como se fixam os
limites do poder estatal (CANOTILHO, 1999). Desse modo, verifica-se a existência da garantia
e do reconhecimento das liberdades negativas, não devendo o Estado intervir na vida privada
dos indivíduos, ao passo em que há a limitação do poder político em prol do poder popular.
Portanto, todas as estruturas constitucionais que caracterizam o Estado de Direito objetivam
realizar a defesa dos indivíduos dos abusos que podem vir a ser perpetrados pelo poder
estatal, ou seja, “são garantias de liberdade, da assim chamada liberdade negativa, entendida
como esfera de ação em que o indivíduo não está obrigado por quem detém o poder coativo
a fazer aquilo que não deseja ou não está impedido de fazer aquilo que deseja (BOBBIO, 1993,
p.20).
Essas definições trazem à tona uma ideia de finalidade a ser alcançada pelo Estado
constitucional. Por assim dizer, a consolidação do Estado acrescido de constitucionalidade
pressupõe a capacidade não só de limitar o poder político, mas também de restringir o seu
uso quando necessário, caso esse em que o ente estatal está legitimado a intervir na esfera
privada com o intuito de julgar e punir os cidadãos conforme um processo justo. Neste
sentido, ressalta-se o princípio da reserva legal como aquele balizador de toda a ação estatal,
que se constitui como uma garantia de que não haverá crime sem lei anterior que o defina,
nem aplicação de pena sem prévia previsão legal. Esse enunciado do referido princípio foi
estabelecido, pela primeira vez, no art. 39 da Carta Magna de João Sem Terra, em 1215
(BEDIN, 2002).
Por sua vez, é verificável que a Magna Carta de 1215 deu início ao movimento
constitucional na Inglaterra, país em que o rei João Sem Terra, para não ser deposto, aceitou
os termos limitadores do seu poder elencados nesse documento. Com isso, o aumento dos
impostos e a alteração das leis não poderiam mais ser realizadas sem a prévia consulta ao
Grande-Conselho inglês, órgão composto por integrantes da Nobreza e do Clero. Assim sendo,
as leis e os costumes prevaleceram em detrimento da discricionariedade do poder real, a
obediência e controle do poder executivo passaram a estar adstritos à soberania do
parlamento, bem como o ideal de igualdade no acesso à justiça e aos tribunais (CANOTILHO,
1999).
Contudo, mesmo após a Carta de 1215, os reis advindos da alta nobreza, juntamente
com o Clero, detinham o poder monárquico em vasta escala no continente Europeu.
Entretanto, nota-se que a burguesia cresceu a partir do final da Idade Média, com a adoção
do mercantilismo e do livre comércio, momento em que começou a ocupar os espaços do
parlamento e a iniciar uma série de reivindicações, as quais possibilitaram condições para as
revoluções liberais europeias, como também, para as revoluções industriais dos séculos XVIII
e XIX. Por assim dizer, a Magna Carta de 1215 dá início a um processo que culmina na
Revolução Inglesa do século XVII, quando ocorre a instauração da monarquia
parlamentarista (TORRES, 1989).
Foi na época de 1640, com a Revolução Puritana, que se iniciam as revoluções
liberais na Europa. No período da dinastia Tudors, a Inglaterra adotou o Anglicanismo como
religião oficial, o qual consistiu-se em um grande instrumento do Estado, capaz de unificar o
país e fazer a economia prosperar, sobretudo, com a conquista das novas colônias. No início
do século XVII, a dinastia dos Stuarts, posterior à dinastia dos Tudors (vigente dentre o final
do século XV e durante o século XVI), perpassou por vários e significativos problemas no
governo, em virtude da divisão da burguesia britânica, isso porque, o rei Jaime I – sucessor
da rainha Elizabeth I, a última descendente da dinastia dos Tudors –, adotou uma série de
Terra, a qual serviu como base para os documentos de direito subsequentes na Inglaterra
(TORRES, 1989).
Durante os séculos XIV e XV, a Inglaterra vivenciou derramamentos de sangue e
grandes batalhas por disputa de territórios, bem como a deposição de cinco monarcas. De
certo modo, a crise existente em instituições como a Igreja e a instabilidade no âmbito das
relações políticas deram causa às mudanças de perspectivas determinantes para a
consolidação da monarquia parlamentarista, a qual estabeleceu, para além do rei, o poder do
parlamento como uma espécie de conselho, de tal forma que o Estado passa a respeitar a
instauração de diversas cartas de direitos. Além disso, em virtude da carência da unidade
política, objeto de acordo da Paz de Westfália (1648), a soberania estatal, delimitada pelo
território de determinado povo, passa a ser caracterizada como fator absoluto e categórico
das relações interestatais e do equilíbrio de poderes. Com algumas exceções, a subordinação
parlamentar condicionada quase que inteiramente às decisões do rei, perdurou até a
consolidação da “tripartição dos poderes” proposta pelo iluminista Charles Montesquieu,
ainda no século XVII (TORRES, 1989; CANOTILHO, 1999; MONTESQUIEU, 2010).
É verificável, portanto, que a Inglaterra, acompanhada de outros países, fez parte do
movimento constitucional na modernidade. Nos Estados Unidos da América (EUA) –
inicialmente habitada por nativos da América do Norte e, posteriormente, colonizado pelos
ingleses –, a Declaração de Direitos de Virgínia de 16 de junho 1776 estabeleceu, por meio de
um documento escrito, as leis e os princípios norteadores da organização político-jurídica do
povo americano da Virgínia. Passados alguns dias, foi declarada a independência dos EUA,
em 04 de julho de 1776, através de um documento que tornou independente as treze colônias
americanas do domínio da Grã-Bretanha (TORRES, 1989; CANOTILHO, 1999).
Pode-se afirmar que o Estado Constitucional dos EUA adquiriu legitimidade popular
em virtude da criação e promulgação desses documentos, condizentes com uma lei suprema
e fundamental para o povo, capaz de estabelecer os esquemas essenciais do governo e os
respectivos limites de ação do poder político arbitrário gerado em uma república, incluindo-
se, mais uma vez, os direitos e garantias individuais de cada cidadão. Ademais, o governo,
quando submetido à lei, consegue justificar o cumprimento das suas obrigações jurídico-
constitucionais, de acordo com os princípios da unidade, da publicidade, da durabilidade e
da antecedência (CANOTILHO, 1999).
Entretanto, para a população dos Estados Unidos da América não bastou a
elaboração de um instrumento normativo qualquer, baseado simplesmente na iluminação
divina de um monarca, por mais bem intencionado que esse fosse. Ocorre que as normas, isto
é, as leis deveriam ser elaboradas conforme a razão pública para que essas pudessem se
tornar as razões fundamentais do governo. Nesse contexto, o governo passou a subordinar-
se à lei, ou seja: à constituição do país, a qual consiste em um composto de direitos e justiça,
legitimados pela ideia de soberania dos indivíduos, onde a autoridade pertence ao povo e,
consequentemente, dele emana o poder. Ainda, a justiça local começa a ser judicializada por
agentes do povo, justamente, por estarem os juízes condensados ao poder popular, os quais
passam a controlar as ações governamentais com base no enunciado constitucional.
Por sua vez, a França perpassou, de forma significativamente acentuada, por
diversos momentos de lutas e revoltas em defesa do reconhecimento e do respeito aos
direitos do homem, os quais criaram condições propícias para a instauração da mais
importante revolução liberal do ocidente: a Revolução Francesa (1789-1799). Com início em
17 de junho de 1789, essa revolução, impulsionada pela burguesia francesa e que contou com
o apoio dos camponeses e da população urbana, caracterizou-se pelos seus ideais iluministas
de liberdade, igualdade, fraternidade e soberania popular, os quais foram inspirados,
sobretudo, nas formulações de Jean-Jacques Rousseau (2016), importante filósofo e teórico
político da época. No dia 4 de agosto de 1789, a Revolução Francesa provocou
transformações de vastas proporções, tais como a queda do regime feudal e a renúncia dos
privilégios por parte da nobreza. Esses fatores desencadearam, posteriormente, a aprovação
francesa de 1791 foi erigida sob sólidos princípios garantidores de direitos individuais, bem
como sob a égide da vontade geral unificante do povo francês.
Nesse sentido, tornou-se possível visualizar a evidente inversão da relação existente
entre governantes e governados, ao menos como uma garantia constitucional, isso porque,
até aquele momento, somente o rei detinha o poder político, com raras exceções de
concessões e privilégios, as quais não alteravam as características de um Estado monárquico
absolutista (BOBBIO, 1992). No entanto, mesmo que a Revolução Francesa tenha dado início
a um novo momento político-jurídico e melhorado a vida dos cidadãos da França, ela não
modificou, no mundo dos fatos, as condições materiais da sociedade. Isso somente
aconteceria no transcorrer do próximo século, com a chamada revolução industrial, a qual
impulsionará ainda mais a ideia de liberalidade já pleiteada por alguns grupos críticos
existentes na época do fim do absolutismo.
A partir desse período verifica-se na sociedade o surgimento dos principais aspectos
da primeira geração de direitos, sendo esses os direitos civis e as liberdades civis clássicas
ou, ainda, os direitos negativos que foram estabelecidos contra o poder estatal. Dentre esses,
evidenciam-se as liberdades físicas, de expressão, de consciência, os direitos de propriedade
privada e da pessoa acusada, como também, as denominadas garantias dos direitos.
Conforme Norberto Bobbio (1992, p. 32) os direitos de primeira geração são todos aqueles
que “tendem a limitar o poder do Estado e a reservar para o indivíduo, ou para os grupos
particulares, uma esfera de liberdade em relação ao Estado”. Portanto, no mundo moderno,
a distinção entre os âmbitos público (Estado) e privado (sociedade civil) é considerada
fundamental, de tal modo que a afirmação dessas esferas apresenta significativa relevância
para a estruturação dos pensamentos liberais e democráticos.
liberdade não aconteceu da forma como previam os liberais. Por isso, a ideia de igualdade
começou a ser incorporada nas sociedades modernas, sobremaneira, após as revoluções
industriais dos séculos XIX e início do século XX, período esse de significativos progressos
econômicos e de avanços das concepções democráticas de governo (STRECK; MORAIS, 2010).
Em decorrência da evolução dos direitos do homem durante a modernidade, ao
mesmo tempo em que se afirmava a ideia de igualdade, surge o Estado Social de Direito. Desse
modo, verifica-se que o Estado Liberal de Direito se transforma em Estado Social de Direito,
influenciado especialmente pelos preceitos sociais da Revolução Russa de 1917, da
Constituição Mexicana de 1917 e da Constituição de Weimar de 1919, na Alemanha. A partir
de então, o Estado assumiu a posição de devedor dos indivíduos, isso porque, caracterizava-
se como detentor de uma série de obrigações para com a sociedade, sobretudo, em relação
aos trabalhadores e aos indivíduos marginalizados, com vistas à garantia de um mínimo de
igualdade e bem-estar social (BEDIN, 2002).
Após o reconhecimento dos direitos civis, as lutas sociais do século XIX voltam-se
para a garantia dos direitos humanos, especialmente no que concerne à viabilização das
prerrogativas para a constituição do poder político. Nesse contexto, advém o ideário
democrático junto às noções de liberdade positiva para a consolidação dos direitos políticos
como direitos de segunda geração, tais como os direitos à autonomia de constituir partidos
políticos, ao sufrágio universal, à instauração de plebiscito, referendo e iniciativa popular.
Esses direitos, considerados como positivos, obrigam o Estado ao cumprimento de uma
prestação, fato esse que possibilita, inclusive, a participação social ativa dos cidadãos no
poder político estatal. Nota-se, portanto, que essa segunda geração de direitos representa um
momento de verdadeira expansão da versão liberal do Estado moderno para o modelo
democrático.
Por conseguinte, o Estado social emerge com o intuito de preencher as lacunas
deixadas pelo movimento liberal, tendo em vista a necessidade de promover ações estatais
voltadas à garantia e à defesa dos direitos fundamentais. Nesse sentido, a doutrina socialista
apresenta-se como crítica à doutrina liberal, sobretudo, pelo fato de compreender a proteção
da propriedade privada como a principal causa da desigualdade social. Essa ideia possui
como plano de fundo o fato de que tanto a proteção da propriedade como a da liberdade ficam
restritas a alguns grupos e/ou classes sociais, ou seja, considera-se que essas são distintas,
por exemplo, para o homem burguês e para o proletariado (BEDIN, 2002).
Não obstante, essas demandas sociais passaram a integrar a materialidade das
constituições dos Estados-nação e resultaram, nos anos de 1930, após a crise do modelo
liberal econômico, no surgimento do Welfare State (Estado de Bem-Estar Social), o qual se
sobressaiu, especialmente, com a reconfiguração geopolítica e a expansão econômica do pós-
Segunda Guerra Mundial. A partir desse momento, emergiram as necessidades preeminentes
de um Estado regulador, integrante dos processos de produção, o qual passa a caracterizar-
se enquanto consumidor, produtor, financiador e garantidor de direitos – tais como a saúde,
a segurança, a educação, a previdência, o saneamento básico e as relações de trabalho. Assim
sendo, as exigências para a garantia desses direitos passaram a obrigar o Estado a adotar
uma série de medidas, distintas daquelas existentes até então, as quais exigiam uma mínima
intervenção estatal (STRECK; MORAIS, 2010).
Nesse sentido, a criação da organização Internacional do Trabalho (OIT), com o
intuito de estabelecer normas mínimas para a proteção dos trabalhadores, demonstra as
reivindicações dos emergentes Estados sociais, especialmente, no que concerne à massa do
proletariado que servia a um sistema de produção fabril – os quais não possuíam direitos de
férias, descanso remunerado, condições dignas de vida e de obtenção de renda. Além disso,
em inúmeros países do mundo, sobretudo nos subdesenvolvidos ou em desenvolvimento, a
exploração do trabalho e a escravidão passaram a ser, muitas vezes, motivadas pelos Estados
desenvolvidos e industrializados, os quais tiram vantagens desse sistema e, por conseguinte,
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A palavra demos, em geral, se referia a uma forma de organização territorial da polis grega, ocupada pelos cidadãos
do povo. Assim, apenas aqueles indivíduos que integravam um demos dirigido por um demarca, poderiam participar
ativamente da política e exercer a sua cidadania. Daí, portanto, a origem da expressão democracia, que significa
governo do demos.
presente nas sociedades, o que se evidencia no fato de que foram raros os períodos
democráticos.
A partir do pensamento grego, pode-se extrair que a democracia consiste na forma
de governo da maioria, dos mais, dos muitos ou dos pobres, isto é, um governo do povo,
contrariamente ao governo de poucos, tais como as oligarquias, as aristocracias ou as
monarquias (BOBBIO, 1993). Para Robert Dahl (2001, p. 58), a discussão acerca do “governo
de um, de poucos ou de muitos” ainda permanece como uma constante entre nós; isso porque,
até meados do século XX, a maioria dos países do mundo exaltava a superioridade dos
regimes não democráticos, estando boa parte da humanidade ainda sujeita aos governos
autoritários e violadores de direitos, sendo obrigada a aceitá-los em virtude da coerção
oriunda do controle político. Essa alternativa ainda não desapareceu e pode ser observada
mesmo nos dias atuais (DAHL, 2001).
Nesse sentido, é possível afirmar que o sentido positivo adquirido pela democracia
é uma conquista recente. De fato, foi tão somente a partir de 1870, com o enfraquecimento
das bases que sustentavam a monarquia e com o surgimento do liberalismo e dos partidos
de trabalhadores – resultantes das lutas da classe operária – que representavam um
elemento decisivo na formação da vontade política dos regimes democráticos modernos, que
a referida forma de governo se instituiu como um ato de consciência dotado de percepção
positiva e, ao mesmo tempo, esperançosa (COUTINHO, 1980).
Nesse contexto, a ideia de civilização, a qual pressupõe a noção de viver junto, torna
necessária a construção de uma ordem política amparada no poder e capaz de solucionar as
situações conflituosas. Para tanto, a democracia, que tem no conflito o seu ponto de partida
para a tomada de decisões fundamentais, passou a ser encarada positivamente, uma vez que
as conjunturas sociais exigiam novas e adequadas formas para a defesa de direitos e
resolução de controvérsias. Afinal, é preferível um conjunto de ações democráticas ao invés
de autocráticas (totalitárias), sendo melhor contar as cabeças ao invés de cortá-las.
Além disso, deve-se ressaltar que, muitas vezes, o referido sistema democrático
consiste em uma verdadeira disputa das elites (política, econômica, social, religiosa e
tecnológica) para garantir um consenso popular (TOSI, 2016). Entretanto, para que a
democracia alcance os seus ideais vislumbra-se a presença de um conjunto de direitos
fundamentais – tais como a igualdade, a liberdade, a dignidade e a participação política dos
cidadãos na vida pública –, os quais encontram-se intrínsecos na natureza dessa forma de
sociedade, constituindo-se como pilares de sustentação. Desse modo, pode-se afirmar que a
democracia “capta muito bem um aspecto pelo qual [...] representa uma antítese de todas as
formas autocráticas de poder” (BOBBIO, 2000, p. 387).
Se a democracia é o governo de muitos, a principal diferença entre a democracia dos
antigos e dos modernos encontra distinção entre democracia direta e indireta, ou seja, entre
a democracia de um país pequeno que possuía condições de reunir o povo em uma praça ou
assembleia para decidir sobre o seu futuro e, de outra forma, a democracia dos grandes
Estados-nação, típicos da idade moderna, que se estabeleceu de maneira representativa. De
certo modo, pode-se afirmar que há um desapontamento acerca do alcance da democracia
representativa, além da sua desenvoltura em relação à igualdade, obtida pela imposição de
um poder despótico, ou seja, uma igualdade encontrada na submissão e no autoritarismo. De
fato, a democracia tende a respeitar o interesse da maioria, contudo, as preocupações surgem
quando as corporações, os estamentos ou outros grupos influenciam demasiadamente na
tomada das decisões políticas, já que a população, em sua grande maioria, não acompanha o
conjunto de medidas adotadas.
A expressão democracia representativa expressa que as deliberações são tomadas
em conjunto pelos representantes eleitos pelo povo em prol da coletividade, de tal forma a
garantir a cidadania e a defesa dos direitos fundamentais. O direito democrático que
possibilita a participação dos cidadãos no governo, por meio de seus representantes, acarreta
a exigência da formação de um conjunto de normas legais permanentes: as garantias
fundamentais e os direitos políticos. Fato é que a democracia direta aparece como um ideal-
limite, enquanto que a representativa, por sua vez, figura no polo da alternativa mais
adequada diante da vasta complexidade da sociedade contemporânea. Assim, Giuseppe Tosi
(2016, p. 77) salienta que o “elemento representativo se funda na retórica da representação
dos ‘interesses gerais’ ou do ‘bem-comum’ da sociedade e da proibição do mandato
vinculante”.
Formalmente, verifica-se que a grande maioria das democracias da modernidade se
fundamenta nos princípios da representatividade e da soberania popular, definidos nas
Constituições por meio de mecanismos clássicos, tais como a divisão dos poderes, os
processos eleitorais regulares e periódicos que possibilitam a alternância de governos e o
funcionamento de partidos e instituições democráticas que garantem liberdades
fundamentais aos cidadãos (TOSI, 2016). Então, a democracia representativa consiste
naquela em que o representante, quando eleito através do sufrágio universal, se desprende
do eleitor para tomar ações de interesse geral da população, bem como aquela em que há a
participação política indireta por parte do povo. Por isso, entende-se que a democracia
moderna é, justamente, a democracia representativa, “inerente a desvinculação do
representante da nação com respeito ao singular indivíduo e aos seus interesses
particularistas, então, a democracia moderna pressupõe a atomização da nação e a sua
recomposição num nível mais elevado” (BOBBIO, 1993, p. 36).
Nota-se que a democracia enquanto regime de governo deve conviver com uma
sociedade civil pluralista, de tal modo que se permita a participação dos cidadãos na vida
política, até porque, “o defeito da democracia representativa, se comparada com a
democracia direta” consiste justamente na tendência à formação de “pequenas oligarquias
que são os comitês dirigentes dos partidos” (BOBBIO, 2000, p. 60). Desse modo, a
participação dos indivíduos na política é considerada como essencial para corrigir os vícios
da representação, a qual tende a concentrar o poder nas mãos de uma elite social, política e
econômica. Em uma visão realista, Schumpeter (1961, p. 302) propõe que a democracia seria
a luta ou a competição entre as elites pela liderança política. Portanto, “um governo
democrático não é a ausência de elites, mas a presença de muitas elites em concorrência entre
si para a conquista do voto popular” (BOBBIO, 2000, p. 27).
Nesse contexto, é manifesto que a forma de governo democrática visa a proteção dos
direitos fundamentais do maior número possível de pessoas. Sendo assim, se a proteção
desses direitos implica, sobretudo, na garantia da liberdade e da igualdade dos indivíduos,
evidencia-se que hoje somente aqueles Estados que nasceram “das revoluções liberais são
democráticos e apenas os Estado Democráticos protegem os direitos do homem: todos os
Estados autoritários do mundo são ao mesmo tempo antiliberais e antidemocráticos”
(BOBBIO, 1993, p. 43). Dito isso, pode-se afirmar que a democracia abarca o ideal de
igualdade e de justiça enquanto fim.
Ademais, conforme explicitado anteriormente, esse sistema de governo
desenvolveu-se em dois aspectos: o liberalista e o socialista. O primeiro tendo como princípio
fundamental a liberdade; o segundo, por sua vez, apresentando esse princípio como sendo a
igualdade. Contudo, seja qual for o regime político adotado, se a finalidade é ampliar a
participação dos cidadãos no poder estatal, deve-se observar a liberdade, interpretando-a
conjuntamente com o valor de igualdade. Isso significa que, para os liberais, faz-se necessário
conciliar a liberdade com a igualdade em virtude dos excessos do neoliberalismo de mercado;
já para os socialistas, ressalta-se que sem liberdade não pode haver socialismo, uma vez que
os perigos totalitários rondam os projetos políticos de inspiração marxista (TOSI, 2016). É
nesse sentido que Bobbio (2014, p. 39) aduz ser democrático, porque crê “que a igualdade
entre os homens seja um ideal nobre” e, além disso, evidencia que se “a política não servisse
para melhorar a condição humana seria pura expressão do poder”.
Nota-se que o princípio gerador da democracia no Estado social consiste na busca
pela igualdade de condições (TOCQUEVILLE, 2014). Daí, portanto, faz-se coerente a
adquirindo características peculiares e novas perspectivas que, por sua vez, contribuíram
para a consagração em seu seio do princípio da abertura internacional (CANOTILHO, 1999).
Isso significa a aceitação das dimensões fáticas e jurídicas da interdependência entre
os povos, do multilateralismo mundial, do reconhecimento do direito internacional como
direito interno de cada Estado-nação, da assimilação de regras e princípios como medida de
justiça ou complemento das normas internas e, inclusive, da ativa participação dos agentes
públicos e instituições na solução dos problemas de ordem internacional (CANOTILHO,
1999). De fato, a referida abertura pressupõe direitos comuns, os quais são válidos em todas
as sociedades. Surge, então, a defesa dos direitos humanos fundamentais e a sua
interpretação favorável no plano internacional, realizada por um conjunto de atores
(Estados, Organizações Internacionais, Organizações Não-Governamentais (ONGs),
entidades e instituições) que objetivam, sobremaneira, resguardar a manutenção da paz e da
segurança internacionais, a proteção dos direitos fundamentais e a prevalência da dignidade
da pessoa humana.
No entanto, ainda que existam limites à abertura constitucional, é exatamente essa
ideia abstrata que possibilita a fundamentação dos direitos humanos no plano internacional,
devendo-se sempre observar o princípio da igualdade entre os Estados, a independência
nacional, a não ingerência nos assuntos internos de outros países e a resolução pacífica dos
conflitos (CANOTILHO, 1999). Do mesmo modo como foram criadas as cartas de direitos no
âmbito dos Estados-nação, surgiram também uma série de resoluções, de declarações e de
tratados internacionais. A exemplo disso, tem-se a Declaração Universal dos Direitos
Humanos (DUDH) – proclamada pela Assembleia Geral da Organização das Nações Unidas
(ONU), em 10 de dezembro de 1948 –, a qual retoma, no pós-guerra, as tentativas de
internacionalização e universalização dos direitos humanos, caracterizando-se como uma
das mais importantes cartas de direito da história da civilização.
aos pactos firmados no pós-guerra para influenciar a organização interna das sociedades,
como no caso do Brasil, país sem tradições democráticas e que ainda em pleno Estado Novo
do ditador Getúlio Vargas, acreditava-se que as normas de direitos humanos seriam
meramente programáticas e sem efeitos práticos nas sociedades locais (RAMOS, 2015).
A Declaração Universal dos Direitos Humanos consiste no desfecho, ao menos no que
tange à construção teórica referente aos direitos inerentes a todos os seres humanos. De
outro modo, a positivação e a garantia desses direitos a nível internacional demonstra uma
verdadeira transformação social e um caráter racional da humanidade. Partindo de uma
perspectiva contratualista, Bobbio (1992) ressalta que o problema da fundamentação dos
direitos humanos se encontra resolvido com a DUDH, sendo necessário, em decorrência
desse reconhecimento, a concretização dos direitos fundamentais. De fato, o direito se
modifica com o transcorrer da história, obedecendo as carências e as urgências de cada
sociedade. Sendo assim, o direito não possui uma norma fundamental vigente para todos os
tempos, nem mesmo àquelas relacionadas aos direitos humanos, justamente pelo fato de que
todas as normas fundamentais são necessárias apenas por um determinado período histórico
(BOBBIO, 1992).
É evidente que uma fundamentação unívoca dos direitos humanos não seria
possível, isso porque, existem inúmeras divergências até mesmo em relação a sua definição
concreta. A evolução do rol de direitos humanos foi sendo alterada, na medida em que um
direito atualmente considerado como direito humano, no futuro pode não ser. Desse modo,
considerando a ampla complexidade e as frequentes discrepâncias, pode-se afirmar que a
delimitação de uma fundamentação dos direitos humanos impediria significativamente a sua
evolução. Ademais, existem aqueles que negam a possibilidade de fundamentação racional
dos direitos humanos, uma vez que se baseiam na ideia de que esses direitos são consagrados
pelos sentimentos morais, a partir de juízos de valor, não podendo ser justificados ou
comprovados, mas aceitos pela íntima convicção (RAMOS, 2015).
duas grandes guerras mundiais, os quais difundiram pelo mundo os horrores dos governos
totalitários.
É verificável que os processos de emancipação através das lutas e das reivindicações
sociais em prol dos direitos humanos fizeram surgir respostas institucionais que, com o
passar do tempo, ampliaram o alcance das normas, como também, a sua vigência para além
dos Estados nacionais, fato esse que caracteriza as relações jurídicas interestatais da
contemporaneidade. Desse modo, pode-se afirmar que a consolidação dos Estados
Democráticos Constitucionais consumou a ideia de igualdade na liberdade, servindo de base
para a existência de normas humanitárias de caráter universal e de reciprocidade – as quais
contrastam com as violações e o desrespeito aos direitos humanos –, que seriam incapazes
de sozinhas transformar a realidade social.
Com isso, a questão da universalidade dos direitos humanos contrasta com a ideia
de reciprocidade, isso porque, transcende os seus destinatários no plano teórico,
relacionando-se, inclusive, com a capacidade de concretização desses direitos a partir dos
compromissos firmados entre os Estados-nação. Esses, por sua vez, devem promover de
forma recíproca, tanto no âmbito interno como no internacional, ações voltadas para a
garantia e a proteção dos direitos humanos. Portanto, pode-se afirmar que essa ideia de
reciprocidade refere-se muito mais ao alcance das instituições no sentido de concretizar os
seus objetivos, do que a pura e simples aceitação dos direitos humanos como universais.
Além disso, a Organização das Nações Unidas (ONU), na posição de ator
internacional, desempenha seu papel de acordo com os propósitos legais da sua existência,
recebendo o apoio dos Estados signatários em missões humanitárias e de garantia da paz e
da segurança internacional. Infelizmente, verifica-se que da mesma forma como no âmbito
interno dos Estados nacionais, no âmbito externo, também, existem inúmeros desafios e
dificuldades para se executar uma política internacional capaz de instaurar a paz e a proteção
universal dos direitos humanos. Nesse contexto, muitos países não possuem sequer um
sistema interno e democrático sólido, tampouco podem participar ativamente em ações que
contribuem para a instituição de uma ordem internacional mais justa e solidária.
Dessa forma, a atual conjuntura internacional estabelecida faz com que mesmo as
ações humanitárias, muitas vezes, não sejam executadas a tempo de evitar conflitos de
grande proporção, ou, ainda, não conseguem abranger todos os casos dos países em que
ainda existem recorrentes violações de direitos humanos. Assim, a existência de instituições
voltadas para a proteção dos referidos direitos na esfera internacional, tais como a ONU, a
Corte Internacional de Justiça, o Tribunal Penal Internacional (TPI), dentre outros órgãos e
organizações internacionais, demonstra o verdadeiro compromisso dos Estados-nação em
agir de acordo com a ideia da universalização dos direitos humanos. Por fim, é perceptível
que a reciprocidade está intimamente conectada com a capacidade institucional de proteção
dos direitos humanos, residindo no fato de que todos os países devem agir simultaneamente
para cumprir os acordos internacionais estabelecidos, não existindo, portanto, quaisquer
possibilidades de eximirem-se da obrigação de promover a paz internacional e assegurar os
direitos inerentes a todos os seres humanos (BOBBIO,1992).
CONSIDERAÇÕES FINAIS
forças sociais, fato esse que possibilitou o surgimento das liberais e sociais democracias ao
nos mais variados lugares do mundo.
Dessa forma, nota-se que a tradição constitucional, além de fortalecer a democracia,
ampliou a tutela jurídica dos direitos considerados fundamentais, defendendo ideais como a
igualdade na liberdade, o que auxiliou no estabelecimento da noção de universalidade dos
direitos humanos nas relações nacionais. Esse processo foi ampliado nos últimos anos, com
a proteção internacional dos direitos humanos, e levou o constitucionalismo a se integrar ao
direito internacional. Isso reforçou o constitucionalismo e fortaleceu ainda mais os direitos
humanos. Essa é uma trajetória vitoriosa e que revela a importância da democracia e dos
direitos humanos.
REFERÊNCIAS
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Tradução de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro:
Campus, 1992.
______. Estado, governo, sociedade: para uma teoria geral da política. Tradução de Marco
Aurélio Nogueira. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1987.
______. Liberalismo e Democracia. Tradução de Marco Aurélio Nogueira. São Paulo: Editora
Brasiliense, 1993.
______. Nem com Marx, nem contra Marx. Tradução de Marco Aurélio Nogueira. São Paulo:
Unesp, 2006.
______. O futuro da democracia. Tradução de Marco Aurélio Nogueira. São Paulo: Paz e Terra,
2000.
______. Qual democracia? Tradução de Marcelo Perine. São Paulo: Loyola, 2014.
CARDOSO, Antonio Manuel Bandeira. A Magna Carta de 1215. v. 23. n. 91. jul./set. Brasília,
1986. Disponível em:
<http://www2.senado.leg.br/bdsf/bitstream/handle/id/182020/000113791.pdf>. Acesso
em: 18 mai. 2018.
COUTINHO, Carlos Nelson. A democracia como valor universal e outros ensaios. São
Paulo: Ciências Humanas, 1980.
DAHL, Robert A. Sobre a democracia. Tradução de Beatriz Sidou. Brasília: UnB, 2001.
DWORKIN, Ronald. Uma questão de princípios. São Paulo: Martins Fontes, 2005.
LAFER, Celso. A reconstrução dos direitos humanos. São Paulo: Companhia das Letras,
1988.
LEFORT, Claude. Pensando o político: ensaios sobre democracia, revolução e liberdade. Rio
de Janeiro: Paz e terra, 1991.
LOCKE, John. Segundo tratado sobre o governo. São Paulo: Martin Claret, 2002.
MONTESQUIEU, Charles de Secondat, Baron de. O espírito das leis. Tradução de Roberto
Leal Ferreira. São Paulo: Martin Claret, 2010.
ONU. Declaração Universal dos Direitos Humanos - 1948. Rio de Janeiro: Organização das
Nações Unidas - UNIC, 2009. Disponível em:
<http://www.onu.org.br/img/2014/09/DUDH.pdf >. Acesso em: 22 mai. 2018.
RAMOS, André de Carvalho. Teoria Geral dos Direitos Humanos na Ordem Internacional.
São Paulo: Saraiva, 2015.
ROUSSEAU, Jean-Jacques. O contrato social. Tradução de Paulo Neves. Porto Alegre: L&PM,
2016.
STRECK, Lenio Luiz; MORAIS, Jose Luis Bolzan de. Ciência Política e Teoria do Estado.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010.
TOCQUEVILLE, Alexis de. A Democracia na América: leis e costumes - Livro I. São Paulo:
Martins Fontes, 2014.