O Conceito de Flagrante Delito para fins da Atuação Policial

SERGIO HENRIQUE ZILOCHI SOARES

Resumo: O presente artigo tem o propósito de estabelecer conceito do instituto jurídico “flagrante delito”
e suas espécies diante do dever jurídico de agir dos agentes policiais. O Estado Democrático de Direito
exige o incondicional respeito aos direitos e garantias fundamentais do cidadão, dentre eles, o direito de
locomoção. Nesse contexto, é que se insere a necessidade de preparação dos agentes de segurança
publica afim de conhecerem efetivamente a natureza jurídica e os limites legais de caracterização do
flagrante delito. Através do conhecimento e preparo que o medo e a desordem causadas pelo crime com
serão combatidos de forma a trazer a paz social. Uma polícia técnica e preparada é capaz de assegurar a
tranquilidade pública sem a prática de abusos e arbitrariedades.
Palavras-chave: Flagrante Delito, Prisão em Flagrante, Crime Continuado.
Sumário: Introdução. 1. Flagrante Delito; 2. Sujeito Ativo da Prisão em Flagrante; 3. Espécies de Flagrante;
4. Crime Continuado; 5. Perseguição: indivíduo que é preso em território sujeito a jurisdição
diversa; Conclusão; Referências Bibliográficas.
Introdução
Com a evolução da criminalidade e desordem social torna-se imprescindível que o Poder Público adote
medidas para controle e erradicação do problema. Para manter e assegurar o direito de todos, o Estado
cria maneiras jurídicas para alcançar esse fim. Dentro do Estado Democrático de Direito, a maneira
legalmente possível de manter a ordem social é através das leis penais que proíbem determinadas
condutas, cominando, como sanção à privação da liberdade. Além da manutenção da ordem social, a
prisão em flagrante é uma prisão provisória, que visa deter o sujeito que praticou um delito, para
assegurar o caráter probatório do crime.
Dentro desse contexto, insere-se a Polícia Militar que, ao exercer o seu papel constitucional de polícia
ostensiva e de preservação da ordem pública lida, diuturnamente com direitos e garantias fundamentais
dos cidadãos. Dentre eles destacamos o Direito de Locomoção. A liberdade trata-se de um dos direitos
fundamentais inerentes a todo ser humano, em face disso é que a Constituição Federal preserva-se esse
direito para que não haja mau uso das forças policiais e causar lesões aos cidadãos.
Sendo assim, o presente artigo destina-se a tratar do conceito de tal instituto jurídico, especificando as
espécies de flagrante e definindo seus principais meios de atuação.
1. Flagrante Delito
Segundo Lima (2013) a expressão flagrante origina-se do latim “flagrare” (queimar), e “flagrans”,
“flagrantis” (ardente, brilhante, resplandecente) que significa acalorado, evidente, notório, visível,
manifesto. Trata-se da infração que está queimando, que está sendo cometida ou acaba de sê-lo. Para
Rangel (2009) a prisão em flagrante independe de autorização judicial em virtude da certeza visual do
crime, sendo que o seu próprio conceito traz a ideia de ser uma medida de autodefesa da sociedade.
Nessa ótica, Fernando da Costa Tourinho Filho assevera:
“A prisão em flagrante é uma prisão provisória, que visa deter o indivíduo que cometeu uma infração
penal, para assegurar a instrução probatória do crime, bem como para manter a ordem social diante deste
atentado….
“não obstante trate de medida cautelar, o ato de prender em flagrante não passa de simples ato
administrativo levado a efeito, grosso modo, pela Polícia Civil, incumbida que é de zelar pela ordem
pública.” (TOURINHO FILHO, 2005, p. 595)
De acordo com a melhor doutrina, verifica-se que a prisão em flagrante funciona como mero ato
administrativo, sendo dispensável a autorização judicial. O que é exigido apenas é a aparência da
tipicidade, não se exigindo nenhuma valoração sobre a ilicitude e a culpabilidade.
A prisão em flagrante delito inicia-se com a captura do autor do delito, logo em seguida com sua condução
coercitiva à presença da autoridade e posterior comunicação Juiz, Ministério Público, à sua família, ou
pessoa por ele indicada. A prisão em flagrante converte-se em ato judicial a partir do momento em que a
autoridade judiciária é comunicada. (LIMA, 2013)
Sobre a prisão em flagrante, em seu Manual de Processo Penal e Execução Penal, Guilherme de Souza
Nucci ressalta:
“A natureza jurídica da prisão em flagrante é de medida cautelar de segregação provisória do autor da
infração penal. Assim, exige-se apenas a aparência da tipicidade, não se exigindo nenhuma valoração
sobre a ilicitude e a culpabilidade, outros dois requisitos para a configuração do crime. É a tipicidade
o fumus boni juris (fumaça do bom direito) (NUCCI, 2014, p. 534)
2. Sujeito Ativo da Prisão em Flagrante
Assim preceitua o art. 301, do Código Processo Penal: “Qualquer do povo poderá e as autoridades policiais
e seus agentes deverão prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito.”
Sujeito ativo da prisão em flagrante é aquele que efetua a prisão do cidadão encontrado em uma das
situações de flagrância previstas nos incisos do art. 302, do Código de Processo Penal. Para Lima (2013)
mesmo que não seja integrante de uma das forças policiais, qualquer pessoa, inclusive a vítima, pode
efetuar a prisão em flagrante. Esse é o caso do flagrante facultativo. “Quando qualquer pessoa do povo
prende alguém em flagrante, está agindo sob a excludente de ilicitude denominada exercício regular de
direito (art.23, III, CP).” (NUCCI, 2014, p. 535)
Já às autoridades policiais e aos seus agentes, a legislação ordinária impôs-lhes o dever de efetivar a prisão
em flagrante (flagrante obrigatório, compulsório ou coercitivo). Quando a prisão é efetivada por policial,
trata-se de estrito cumprimento do dever legal. O agente que efetua a prisão não se confunde com o
condutor, que é a pessoa que apresenta o preso à autoridade.
3. Espécies de Flagrante
O Código de Processo Penal, notadamente em seu art. 302, incisos I a IV, traz as espécies de flagrantes,
que consoante classificação doutrinária, trataremos mais adiante de forma tímida e isoladamente. O art.
302, do CPP, dispõe, senão vejamos:
“Considera-se em flagrante delito quem:
I – está cometendo a infração penal;
II – acaba de cometê-la;
III – é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situação que faça
presumir ser o autor da infração;
IV – é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que façam presumir ser ele o
autor da infração.”
Sobre o art. 302, do Código Processo Penal vale torna-se interessante ressaltar o posicionamento de
ilustre doutrinador Paulo Rangel:
“tem início com o fogo ardendo (está cometendo a infração penal – inciso I), passa para uma diminuição
da chama (acaba de cometê-la – inciso II), depois para a perseguição direcionada para a fumaça deixada
pela infração penal (inciso III) e, por último, termina com o encontro das cinzas ocasionadas pela infração
penal (é encontrado logo depois – inciso IV).” (RANGEL, 2005, p. 620)
a. Flagrante próprio, perfeito, real ou verdadeiro – trata-se das situações elencadas nos incisos I e II, do
art. 302, do Código Processo Penal. Quando o agente é surpreendido cometendo uma infração penal ou
acaba de cometê-la. A expressão “acaba de cometê-la” deve ser interpretada de forma restritiva, no
sentido de absoluta imediatidade. De acordo com Lima (2013) esta espécie de flagrante caracteriza-se
quando o agente é encontrado imediatamente após ter cometido o ilícito penal, sem que tenha
conseguido se afastar da vítima e do lugar do crime. Vejamos, então, o posicionamento jurisprudencial:
“Assim, caso o agente seja surpreendido no momento em que está praticando o verbo núcleo do tipo
penal (ex: subtraindo coisa alheia móvel), sua prisão em flagrante poderá ser efetuada. Ainda que,
posteriormente, seja reconhecida a atipicidade material de sua conduta (v.g., por força do princípio da
insignificância), isso não tem o condão de afastar a legalidade da ordem de prisão em flagrante, porquanto
a análise que se faz, no momento da captura do agente, restringe-se à análise da tipicidade formal.” (STJ,
5ª Turma, HC nº 154.949/MG, Rel. Min. Felix Fischer, j. 03/08/2010, Dje 23/08/2010.
Ainda sobre o tema, convém destacar os ensinamentos de Norberto Avena:
“Relativamente ao individuo que tem sua conduta amparada por excludentes de ilicitude, tanto esta
circunstância não impede sua prisão em flagrante que o próprio Código de Processo Penal, no art. 310,
parágrafo único, refere que se o juiz verificar, pelo auto de prisão em flagrante, que o agente praticou o
crime nas condições constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do Código Penal (excludentes de
ilicitude consistentes no estado de necessidade, legítima defesa, estrito cumprimento do dever legal e
exercício regular de direito), poderá fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisória,
mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogação.” (AVENA, 2013,
p. 888-889)
b. Flagrante impróprio, imperfeito, irreal ou quase flagrante – de acordo com Nucci (2014), ocorre quando
o agente conclui a infração penal, ou é interrompido pela chegada de terceiros, mas sem ser preso no
local do delito, pois consegue fugir, fazendo com que haja perseguição por parte da polícia, da vítima ou
de qualquer pessoa do povo. “Exige o flagrante impróprio a conjugação de três fatores: a) perseguição
(requisito de atividade); b) logo após o cometimento da infração penal (requisito temporal); c) situação
que faça presumir a autoria (requisito circunstancial).” (LIMA, 2013, p. 869)
Para a caracterização do flagrante impróprio exige-se que a perseguição do agente tenha sido
empreendida logo após a consumação ou a prática dos atos executórios interrompidos. Não existe uma
definição preestabelecida em lei quanto ao que seja logo após. Lima (2013) afirma que por logo após
compreende-se o lapso temporal que permeia entre o acionamento da autoridade policial, seu
comparecimento ao local e colheita de elementos necessários para que se dê início à perseguição do
autor. “A perseguição pode durar horas ou dias, desde que tenha tido início logo após a prática do crime.”
(NUCCI, 2014, p. 538)
c. Flagrante presumido, ficto ou assimilado – nessa espécie de flagrante, “o agente é preso logo depois de
cometer a infração, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que façam presumir ser ele o autor da
infração. Nesse caso, a lei não exige que haja perseguição, bastando que a pessoa seja encontrada logo
depois da prática do ilícito com coisas que traduzam um veemente indício de autoria ou participação no
crime”. (LIMA, 2013, p. 871).
Acerca do flagrante presumido, convém ressaltar também as palavras de Nucci, referenciando o saudoso
doutrinador Roberto Delmanto:
“Também neste contexto não se pode conferir à expressão “logo depois” uma larga extensão, sob pena
de se frustrar o conteúdo da prisão em flagrante. Trata-se de uma situação de imediatidade, que não
comporta mais do que algumas horas para findar-se. O bom senso da autoridade – policial e judiciária -,
em suma, terminará por determinar se é caso de prisão em flagrante. Convém registrar a posição de
ROBERTO DELMANTO JÚNIOR, conferindo a este caso uma interpretação ainda mais restrita que a do
inciso anterior: “É que, devido à maior fragilidade probatória, a expressão 'logo depois' do inciso IV deve
ser interpretada, ao contrário do que foi acima afirmado, de forma ainda mais restritiva do que a
expressão 'logo após' do inciso III. Em outras palavras, se o indigitado autor está sendo ininterruptamente
perseguido, desde o momento da suposta prática do delito, aí sim admitir-se-ia elastério temporal
maior.”(As modalidades de prisão provisória e seu prazo de duração, p.105) (NUCCI, 2014, p. 538/539)
As diligências eventuais e casuais feitas pela polícia não podem ser consideradas para efeito de consolidar
a prisão em flagrante. Muitas vezes, sem ter havido perseguição alguma, após a ocorrência de um delito,
a polícia começa uma investigação e, por acaso, chega a residência de alguém que, de fato, tomou parte
no crime. Não cabe, nessa hipótese, a prisão em flagrante, ainda que se argumente ser o caso de flagrante
presumido, pois encontrada a pessoa com instrumentos ou armas usadas no cometimento da infração
penal. (NUCCI, 2014)
d. Flagrante preparado ou provocado, crime de ensaio, delito de experiência ou delito putativo por obra
do agente provocador – Para Avena (2013), o flagrante preparado é aquele em que o indivíduo é instigado
a praticar o delito, contudo, não sabe que está sob vigilância atenta da autoridade ou de terceiros, que
estão somente aguardando o início dos atos de execução para realizar sua prisão em flagrante. Nesta
hipótese, o flagrante não poderá ser homologado, pois se trata claramente de crime impossível (art. 17,
CP), já que ao agente foram facilitadas as condições para que se perpetrasse a infração, ou seja, foi criada
uma situação de flagrância.
Noutro giro, torna-se importante destacar a Súmula 475 do STF: “não há crime quando a preparação do
flagrante pela polícia torna impossível a sua consumação.” A Súmula do STF apresenta dois requisitos do
flagrante preparado, quais sejam, o primeiro é a preparação e o segundo é a não consumação do delito.
Dessa forma “mesmo se o agente tenha sido induzido à pratica do delito, porém operando-se a
consumação do ilícito, haverá crime e a prisão será considerada legal” (LIMA, 2013, p. 872)
e. Flagrante esperado – Para Nucci (2014) é quando não existe nenhum agente provocador, simplesmente
chega a notícia para os agentes que o crime poderá ser cometido. Dessa forma, os agentes aguardam a
ocorrência do delito que pode ou não ocorrer da forma como a notícia foi transmitida. Dessa maneira, a
consumação é viável, pois os agentes policiais não detém certeza absoluta quanto ao local, nem tampouco
controla a ação do agente criminoso. Em face disso, poderá haver delito consumado ou tentado, conforme
o caso, sendo perfeitamente válida a prisão em flagrante, se efetivamente o fato ocorrer.
Em relação ao flagrante preparado e esperado, torne-se interessante passar em revista aos dizeres de
Renato Brasileiro de Lima, citando o julgamento do HC nº 40.436, da 5ª Turma do STJ:
“A propósito, como já se manifestou o STJ, não se deve confundir flagrante preparado com esperado –
em que a atividade policial é apenas de alerta, sem instigar qualquer mecanismo causal da infração. A
'campana' realizada pelos policiais a espera dos fatos não se amolda à figura do flagrante preparado,
porquanto não houve a instigação e tampouco a preparação do ato, mas apenas o exercício pelos
milicianos de vigilância na conduta do agente criminoso tão somente à espera da infração criminal. (LIMA,
2013, p.873)
Greco (2005) e Nucci (2014) tem posicionamento diverso da atual jurisprudência e afirmam que é possível
que o flagrante esperado possa se tornar crime impossível. Para os doutos doutrinadores caso os agentes
policiais adotem um sistema infalível de proteção ao bem jurídico, de tal forma que o crime jamais possa
se consumar, estaríamos diante o art. 17, do CPB. Em contraponto aos argumentos apresentados por
Greco (2005) e Nucci (2014), citamos novamente a análise de Renato Brasileiro de Lima sobre o assunto,
ao comentar o julgado do HC nº 89.530 pela 6ª Turma do STJ:
“Em que pese o referido posicionamento doutrinário, a jurisprudência reluta em aceitar a hipótese de
crime impossível no flagrante esperado. E isso porque a simples presença do sistema de vigilância, ou
monitoramento por policiais, não tornam o agente absolutamente incapaz de consumar o delito. Ter-se-
ia, portanto, ineficácia relativa do meio empregado, e não absoluta, como exige o Código Penal para a
caracterização do crime impossível (CP, art. 17, caput). Daí por que, em caso concreto no qual o agente,
no momento da subtração, estava sendo observado pelo sistema interno de segurança, com posterior
prisão em flagrante, conclui o STJ que a simples presença de sistema permanente de vigilância, ou ter sido
o acusado acompanhado por vigia enquanto tentava subtrair o bem, não torna o agente completamente
incapaz de consumar o delito. Logo, não há que se afastar a punição, a ponto de reconhecer o crime
impossível pela ineficácia absoluta dos meios empregados. Diante da possibilidade, ainda que mínima, de
consumação do delito, não há falar em crime impossível.” (LIMA, 2013, p. 873)
e. Flagrante prorrogado, protelado, retardado ou diferido: ação controlada e entrega vigiada – consiste
no retardamento da intervenção policial, que deve ocorrer no momento mais oportuno do ponto de vista
da intervenção criminal ou da colheita de provas. Vem previsto na Lei 12.850, que trata da Lei das
Organizações Criminosas e na Lei nº 11.343, Lei de Drogas.
Lei 12.850 – Art. 8o Consiste a ação controlada em retardar a intervenção policial ou administrativa
relativa à ação praticada por organização criminosa ou a ela vinculada, desde que mantida sob observação
e acompanhamento para que a medida legal se concretize no momento mais eficaz à formação de provas
e obtenção de informações.
§ 1o O retardamento da intervenção policial ou administrativa será previamente comunicado ao juiz
competente que, se for o caso, estabelecerá os seus limites e comunicará ao Ministério Público.
Lei 11.343 – Art. 53. Em qualquer fase da persecução criminal relativa aos crimes previstos nesta Lei, são
permitidos, além dos previstos em lei, mediante autorização judicial e ouvido o Ministério Público, os
seguintes procedimentos investigatórios:
II – a não-atuação policial sobre os portadores de drogas, seus precursores químicos ou outros produtos
utilizados em sua produção, que se encontrem no território brasileiro, com a finalidade de identificar e
responsabilizar maior número de integrantes de operações de tráfico e distribuição, sem prejuízo da ação
penal cabível.
Parágrafo único. Na hipótese do inciso II deste artigo, a autorização será concedida desde que sejam
conhecidos o itinerário provável e a identificação dos agentes do delito ou de colaboradores.
F Flagrante forjado, fabricado, maquinado ou urdido – é aquele no qual o fato típico não foi praticado
pelo suposto infrator, mas sim pela autoridade ou por particular com a finalidade de incriminar
falsamente. Trata-se de um ato absolutamente ilegal e sujeita o responsável por ele a responder
penalmente por essa conduta. O agente policial que pratica tal conduta fica sujeito a responder
criminalmente por Abuso de Autoridade, art. 3º, “a”, da Lei nº 4.898/65 e denunciação caluniosa, art. 339,
CP. (AVENA, 2013)
4. Crime Continuado
Para caracterização do crime continuado vejamos, primeiramente, a dicção do art. 71, do Código Penal
Brasileiro:
“Art. 71 – Quando o agente, mediante mais de uma ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes da
mesma espécie e, pelas condições de tempo, lugar, maneira de execução e outras semelhantes, devem
os subsequentes ser havidos como continuação do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um só dos crimes, se
idênticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois terços”.
A grande dificuldade na interpretação do que vem a ser o crime continuado reside no entendimento de
que vem a ser “crimes da mesma espécie”. Existem vários posicionamentos doutrinários acerca do tema,
contudo, dois deles merecem destaque. A primeira é que são crimes de mesma espécie os previstos no
mesmo tipo penal e a segunda são os que protegem o mesmo bem jurídico, embora previstos em tipos
diferentes. Crime continuado “é a forma mais polêmica de concurso de crimes, proporcionando inúmeras
divergências, desde a natureza jurídica até a conceituação de cada um dos requisitos que o compõem.”
(NUCCI, 2014, p. 463)
Sendo assim, convém analisar algumas jurisprudências:
“Não se aplica a continuidade delitiva entre os crimes de roubo e latrocínio, eis que, apesar de serem do
mesmo gênero, não são da mesma espécie, pois possuem elementos objetivos e subjetivos distintos, não
havendo, portanto, homogeneidade de execução. Precedentes desta corte e do STF. (STJ, HC 68137/RJ,
Min. Gilson Dipp, 5ª T., DJ 12/03/2007)”
“Os crimes de roubo e extorsão, apesar de serem do mesmo gênero, são espécies delituosas diferentes,
não se configurando, portanto, a continuidade delitiva, mas sim o concurso material (Precedentes do STF
e do STJ) (STJ, REsp. 849515/SP, Rel. Min Félix Fischer, DJ 21/8/2007 p.304)”
“Não há como reconhecer a continuidade delitiva entre os crimes de estelionato, receptação e adulteração
de sinal identificador de veículo automotor, pois são infrações penais de espécies diferentes, que não estão
previstas no mesmo tipo fundamental. Precedentes do STF e do STJ (STJ, REsp.738337/DF, REsp.
2005/0030253-6, Relª. Minª Laurita Vaz, j. 17/11/2005, DJ 19/12/2005, p. 466)”
“A posição majoritária de nossos Tribunais Superiores é no sentido de considerar como crimes da mesma
espécie queles que tiverem a mesma configuração típica (simples, privilegiada ou qualificada)” (GRECO,
2005, p. 165)
5. Perseguição: indivíduo que é preso em território sujeito a jurisdição diversa
Para abordar esse tópico necessário se faz passar em revista ao art. 290, do Código Processo Penal:
“Art. 290. Se o réu, sendo perseguido, passar ao território de outro município ou comarca, o executor
poderá efetuar-lhe a prisão no lugar onde o alcançar, apresentando-o imediatamente à autoridade local,
que, depois de lavrado, se for o caso, o auto de flagrante, providenciará para a remoção do preso.
§ 1o-Entender-se-á que o executor vai em perseguição do réu, quando:
a) tendo-o avistado, for perseguindo-o sem interrupção, embora depois o tenha perdido de vista;
b) sabendo, por indícios ou informações fidedignas, que o réu tenha passado, há pouco tempo, em tal ou
qual direção, pelo lugar em que o procure, for no seu encalço.”
Para análise deste artigo, segue a análise de Roberto Avena:
“Agora se a hipótese de flagrante, é evidente que a apresentação será à autoridade policial do lugar da
captura, que providenciará a lavratura do respectivo auto de prisão, com posterior encaminhamento ao
juiz local para verificar a legalidade da prisão…
Cumpridas as providências referidas e não ocorrendo irregularidades na prisão, no caso de mandado, o
preso será transferido ao local de origem e, na hipótese de flagrante, os autos respectivos serão enviados
ao juízo competente para prosseguimento das investigações criminais e, se for o caso, instauração do
processo”. (AVENA, 2013, p. 881)
6. Conclusão
Diante do exposto no presente artigo, verifica-se que numa minuciosa interpretação dos dispositivos
legais e posicionamento doutrinários acerca do instituto flagrante delito e da prisão em flagrante por
cometimento de crimes, cabe às Forças de Segurança Pública um sistemático conhecimento do tema.
Diante do dever jurídico de agir dos agentes policiais para efetuarem a prisão em flagrante por crime
comum, o respeito às normas legais devem ser rigorosamente respeitados para que o direito fundamental
do cidadão, o direito de locomoção, não seja violado em face do despreparo ou praticas arbitrárias.
Referências
AVENA, Norberto. Processo Penal Esquematizado. 5ª Edição. São Paulo: Editora Método, 2013.
CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 15 ed. São Paulo: Saraiva, 2008.
GRECO, Rogério. Curso de Direito Penal. Rio de Janeiro: IMPETUS, 2005.
LIMA, Renato Brasileiro de. Curso de Processo Penal. Niterói: Impetus, 2013.
NUCCI, Guilherme de Souza. Código de processo penal comentado. 11 ed. rev. atual e ampl. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2012.
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2014.
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execução penal. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2014.
RANGEL, Paulo. Direito processual penal. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2009.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. São Paulo: Saraiva, 2005.

A legalidade da prisão em flagrante e a validade da prova

Por Galtiênio da Cruz Paulino e João Paulo Santos Schoucair
O Código de Processo Penal elenca no artigo 302 os casos que se enquadram como prisão em flagrante
delito [1]. Diante de uma dessas situações, "qualquer do povo poderá e as autoridades policiais e seus
agentes deverão prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito" [2].
Com efeito, não custa lembrar, como versa Renato Brasileiro, que a prisão em flagrante tem os seguintes
objetivos: a) evitar a fuga do infrator; b) auxiliar na colheita de elementos informativos; c) impedir a
consumação do delito ou seu exaurimento; e d) preservar a integridade física do preso, diante da comoção
que alguns crimes provocam na população, evitando-se, assim, possível linchamento [3].
Configurada uma situação de flagrante delito, será realizada a condução coercitiva do autor do fato e
lavrado o auto de prisão em flagrante, que será encaminhado, em até 24 horas, ao juiz competente para
a análise do caso [4]. Ao receber o auto de prisão, o juiz deverá designar audiência de custódia para aferir
a legalidade da prisão e, em caso positivo, verificar se é o caso de conversão em prisão preventiva, medida
cautelar diversa da prisão ou concessão da liberdade provisória [5].
Caso se constate que a prisão em flagrante delito foi ilegal, as provas colhidas no momento da medida
serão ilegais?
A análise de legalidade da prisão em flagrante não adentra no mérito da atividade delitiva, que será
aferido durante a investigação e possível ação penal. Essa verificação de legalidade da medida, de caráter
perfunctório, é apenas para analisar a subsunção do caso a uma das situações de flagrante elencadas no
artigo 302 do Código de Processo Penal.
Fatos que se enquadram como crime e que resultem em uma prisão em flagrante delito passarão por uma
análise inicial da legalidade do flagrante, com base na simples aferição de adequação em uma das
situações legalmente prevista, e por uma posterior aferição profunda, que adentra no mérito do fato
propriamente dito, ao longo da persecução penal (investigativa e processual).
A verificação da (i)legalidade de uma prisão em flagrante diz respeito apenas ao enquadramento da
situação em uma das hipóteses legais, a justificar o cerceamento da liberdade, sem qualquer tipo de
imersão, portanto, acerca da justa causa em derredor do crime, que será analisada durante a persecução
penal. A decisão de análise do flagrante é de caráter eminentemente formal, ou seja, de verificação de
enquadramento normativo.
Nesse sentido, valiosos são os ensinamentos de Eugênio Pacelli:
"Uma vez relaxada a prisão, a consequência imediata será a soltura do preso, sem a imposição a ele de
quaisquer restrições de direitos, uma vez que não se cuida de concessão de liberdade provisória, mas de
anulação de ato praticado com violação à lei. A liberdade deverá ser plenamente restituída, tal como
ocorre na revogação da preventiva, por ausência dos motivos que justificaram a sua decretação" [6].
Sobre a temática, assim já se posicionou o Superior Tribunal de Justiça:
"HABEAS CORPUS. NULIDADE DO AUTO DE PRISÃO EM FLAGRANTE. CONSEQUENCIA DA ANULAÇÃO DA
SENTENÇA. A DECLARAÇÃO DE NULIDADE DO AUTO DE PRISÃO EM FLAGRANTE TEM, COMO EFEITO,
APENAS A RESTITUIÇÃO DA LIBERDADE DO ACUSADO, NÃO FERINDO A INTEGRIDADE DO INQUERITO
POLICIAL. A SENTENÇA CONSIDERADA NULA, POR SUA VEZ, TORNA IMPRESTAVEIS SOMENTE OS ATOS
PROCESSUAIS QUE SE LHE SEGUEM. HABEAS CORPUS NÃO CONHECIDO QUANTO AO PRIMEIRO PEDIDO,
E DENEGADO QUANTO AO SEGUNDO" [7] (Grifo do autor).
Esse posicionamento é totalmente compatível com a natureza da medida, visto que o ato (condução pela
ocorrência de um flagrante delito) pode ser realizado por qualquer cidadão, não apenas pelas
autoridades, que quase sempre não têm plena ciência das hipóteses normativas de flagrante delito.
Desse modo, eventuais elementos probatórios colhidos durante a medida (condução em razão do
flagrante delito) serão totalmente legais, mesmo que a prisão em flagrante seja declarada ilegal em razão
de não se adequar a uma das hipóteses legais. Os elementos de prova levantados na ocasião encontram-
se, inclusive, entre os deveres da autoridade policial, especificados no artigo 6º do Código de Processo
Penal [8], que, entre outras obrigações, determina que a autoridade policial deve "colher todas as provas
que servirem para o esclarecimento do fato e suas circunstâncias".
Em outro vértice, seria inconcebível a restituição de drogas apreendidas em poder de um flagranteado
e/ou devolução de evidências digitais envolvendo crimes sexuais cometidos contra crianças e
adolescentes, no caso do reconhecimento de eventual declaração de ilegalidade da prisão em flagrante,
numa sistemática processual que deve equacionar a preservação dos direitos e garantias fundamentais
dos criminosos e máxima proteção àqueles que estiveram na alça de mira de uma empreitada delitiva.
Assim sendo, não se pode confundir a análise perfunctória do "ato de prender", de caráter formal e
restrito ao campo da subsunção/legalidade do ato, com a análise do crime propriamente dita, que
engloba, entre outras coisas, as provas colhidas no momento da prisão, que se encontra no campo da
obrigação funcional da autoridade policial.
[1] "Artigo 302 - Considera-se em flagrante delito quem:
I - está cometendo a infração penal;
II - acaba de cometê-la;
III - é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situação que faça presumir ser autor da
infração;
IV - é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que façam presumir ser ele autor da infração".
[2] Artigo 301 do Código de Processo Penal.
[3] LIMA, Renato Brasileiro de. Manual de Processo Penal. 8. Ed. Salvador: JusPodivm, 2020, p. 1048.
[4] "Artigo 306 - A prisão de qualquer pessoa e o local onde se encontre serão comunicados imediatamente ao juiz competente, ao
Ministério Público e à família do preso ou à pessoa por ele indicada.
§ 1o Em até 24 (vinte e quatro) horas após a realização da prisão, será encaminhado ao juiz competente o auto de prisão em flagrante
e, caso o autuado não informe o nome de seu advogado, cópia integral para a Defensoria Pública
§2º No mesmo prazo, será entregue ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade, com o motivo da prisão,
o nome do condutor e os das testemunhas".
[5] "Artigo 310 - . Após receber o auto de prisão em flagrante, no prazo máximo de até 24 (vinte e quatro) horas após a realização
da prisão, o juiz deverá promover audiência de custódia com a presença do acusado, seu advogado constituído ou membro da
Defensoria Pública e o membro do Ministério Público, e, nessa audiência, o juiz deverá, fundamentadamente:
I - relaxar a prisão ilegal; ou
II - converter a prisão em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do artigo 312 deste Código, e se
revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da prisão; ou
III - conceder liberdade provisória, com ou sem fiança
§1º Se o juiz verificar, pelo auto de prisão em flagrante, que o agente praticou o fato em qualquer das condições constantes
dos incisos I, II ou III do caput do artigo 23 do Decreto-Lei nº 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Código Penal), poderá,
fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisória, mediante termo de comparecimento obrigatório a todos os atos
processuais, sob pena de revogação.
§2º Se o juiz verificar que o agente é reincidente ou que integra organização criminosa armada ou milícia, ou que porta arma de
fogo de uso restrito, deverá denegar a liberdade provisória, com ou sem medidas cautelares.
§3º A autoridade que deu causa, sem motivação idônea, à não realização da audiência de custódia no prazo estabelecido
no caput deste artigo responderá administrativa, civil e penalmente pela omissão.
§4º Transcorridas 24 (vinte e quatro) horas após o decurso do prazo estabelecido no caput deste artigo, a não realização de
audiência de custódia sem motivação idônea ensejará também a ilegalidade da prisão, a ser relaxada pela autoridade competente,
sem prejuízo da possibilidade de imediata decretação de prisão preventiva" (Grifos do autor).
[6] OLIVEIRA, Eugênio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 24. Ed. São Paulo: Atlas, 2020, p. 737.
[7] STJ, 6ª T., HC no 1722/RJ, Rel. Min. José Cândido de Carvalho Filho, DJ 22/03/1993.
[8] "Artigo 6º - Logo que tiver conhecimento da prática da infração penal, a autoridade policial deverá:
I - dirigir-se ao local, providenciando para que não se alterem o estado e conservação das coisas, até a chegada dos peritos criminais;
II - apreender os objetos que tiverem relação com o fato, após liberados pelos peritos criminais;
III - colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e suas circunstâncias;
IV - ouvir o ofendido;
V - ouvir o indiciado, com observância, no que for aplicável, do disposto no Capítulo III do Título Vll - deste Livro, devendo o
respectivo termo ser assinado por duas testemunhas que Ihe tenham ouvido a leitura;
VI - proceder a reconhecimento de pessoas e coisas e a acareações;
VII - determinar, se for caso, que se proceda a exame de corpo de delito e a quaisquer outras perícias;
VIII - ordenar a identificação do indiciado pelo processo datiloscópico, se possível, e fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes;
IX - averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de vista individual, familiar e social, sua condição econômica, sua atitude e
estado de ânimo antes e depois do crime e durante ele, e quaisquer outros elementos que contribuírem para a apreciação do seu
temperamento e caráter.
X - colher informações sobre a existência de filhos, respectivas idades e se possuem alguma deficiência e o nome e o contato de
eventual responsável pelos cuidados dos filhos, indicado pela pessoa presa".

Prof: FERNANDA MARTIS

Aluno(a): Márcia Pereira da Silva
Turma: DMA-6

QUESTÕES
1. NO QUE CONSISTE A PRISÃO EM FLAGRANTE DELITO? (1,0)

É uma prisão que consiste na restrição da liberdade de alguém,

independente de ordem judicial, nas hipóteses estabelecidas no texto legal.
Flagrante é o delito que está sendo cometido ou acabou de sê-lo. Prisão em
flagrante delito é, assim, a prisão daquele que é surpreendido no momento da
realização da conduta criminosa.
Trata-se da infração que está queimando, que está sendo cometida ou
acaba de sê-lo. Para Rangel (2009) a prisão em flagrante independe de
autorização judicial em virtude da certeza visual do crime, sendo que o seu
próprio conceito traz a ideia de ser uma medida de autodefesa da sociedade.
Nessa ótica, Fernando da Costa Tourinho Filho assevera:
“A prisão em flagrante é uma prisão provisória, que visa deter o indivíduo que
cometeu uma infração penal, para assegurar a instrução probatória do crime,
bem como para manter a ordem social diante deste atentado….
“não obstante trate de medida cautelar, o ato de prender em flagrante não passa
de simples ato administrativo levado a efeito, grosso modo, pela Polícia Civil,
incumbida que é de zelar pela ordem pública.”

2. QUAIS SÃO AS ESPÉCIES DE FLAGRANTE DELITO? (1,0)

O Código de Processo Penal, notadamente em seu art. 302, incisos I a IV,

traz as espécies de flagrantes, que consoante classificação doutrinária,
trataremos mais adiante de forma tímida e isoladamente. O art. 302, do CPP,
“Considera-se em flagrante delito quem:
I – está cometendo a infração penal;
II – acaba de cometê-la;
III – é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer
pessoa, em situação que faça presumir ser o autor da infração;
IV – é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que
façam presumir ser ele o autor da infração.”