Aula 8

20:xx:xx:x:00
DIREITO CONSTITUCIONAL,
TRIBUTÁRIO e FINANCEIRO
Professor Rolando Valcir Spanholo
(@prof.valcir.spanholo.novo)
INFORMATIVO
STF
Nº 1.007
(continuação)
CASOS PRÁTICOS DA NOSSA REVISÃO MULTIDISCIPLINAR DE HOJE (16/03/21):
001) Era autoaplicável o §21 do art. 40 da CF/88 (introduzido pela EC 47/05 e revogado pela EC 103/19)
que, na hipótese dos inativos serem portadores de doença incapacitante, a contribuição
previdenciária do RPPS incidiria apenas sobre o excedente do dobro fixado para o teto do RGPS?
002) Por envolver tributo estadual, mesmo sem a edição da lei complementar prevista no art. 155, §1º,
III, da CF/88, os Estados-membros e o DF poderiam editar lei local instituindo ITCMD sobre doações
feitas por estrangeiros a brasileiros?
003) Para fins de ISS, município pode exigir cadastro prévio de prestador de serviço com domicílio fora
do seu território e impor ao tomador do serviço a obrigação de reter o valor do tributo quando não
comprovado tal inscrição?
004) Para fins de cobrança da Diferencial de Alíquota do ICMS (Difal) na hipótese de operações e
prestações interestaduais com consumidor final não contribuinte do Imposto (instituída por meio da
EC 87/15), basta convênio celebrado via CONFAZ ou há necessidade de prévia regulamentação por
meio de LC?
CASOS PRÁTICOS DA NOSSA REVISÃO MULTIDISCIPLINAR DE HOJE (16/03/21):
005) Viola a isonomia o Estatuto do Desarmamento na parte em que distingue e impede integrantes
das guardas municipais de municípios menores de portarem arma de fogo?
006) Lei federal pode impor critério para a atualização do piso nacional do magistério da educação
básica dos Estados-membros e municípios?
007) O trabalho do preso pode ter remuneração inferior ao salário mínimo?
008) Executivo pode alterar, por meio de decreto, a composição do Conselho Nacional dos Direitos da
Criança e do Adolescente (Conanda), reduzindo a participação da sociedade civil?
009) Incide ICMS ou ISS sobre o licenciamento ou cessão de direito de uso de programas de
computador ?
010) É constitucional a busca e posterior apreensão efetuada sem ordem judicial pela ANATEL?
ESTUDO DE CASO 001
DADOS DO PROCESSO:
RE 630137- RS, Plenário, Min. Roberto Barroso, Repercussão Geral, TEMA 317, julgamento 27/02/2021.
(ACORDÃO AINDA NÃO DISPONIBILIZADO)
O recurso interposto questiona se é autoaplicável a isenção da contribuição previdenciária, prevista no art. 40, §
21, da CF (incluído pela EC 47/05 e revogado pela EC 103/19 – para INATIVOS COM DOENÇAS INCAPACITANTES a
contribuição incidia apenas sobre o excedente do dobro do teto do INSS), a beneficiário que, “NA FORMA DA LEI,
ENTENDA
for portador de doença incapacitante”. O TJRS condenou o instituto a restituir as quantias descontadas a título de
O CASO contribuição previdenciária que excedam o limite definido, desde a data em que a EC nº 47/05 entrou em vigor. No
recurso o Recorrente sustentava que o art. 40, § 21, da CF, não era autoaplicável e que inexistiu legislação de
normas gerais que regule a limitação ao poder de tributar (art. 146, II, da CF). Aponta que a lei é necessária para
definir QUAIS DOENÇAS serão abrangidas pela imunidade. Também argumenta que o acórdão contestado, ao
ESTENDER a lista de doenças incapacitantes utilizada para motivar a aposentadoria especial à imunização
tributária, violou o princípio da separação de poderes (aplicação, por analogia, da LC Estadual 10098/94).
COMO VAI ESTAR NA SUA PROVA:

Era autoaplicável o §21 do art. 40 da CF/88 (introduzido pela EC 47/05 e revogado pela EC 103/19) que, na hipótese dos inativos
serem portadores de doença incapacitante, a contribuição previdenciária do RPPS incidiria apenas sobre o excedente do dobro fixado
para o teto do RGPS?
PUBLICAÇÃO OFICIAL DO INFORMATIVO:
A imunidade prevista no art. 40, § 21, da Constituição Federal (CF) — com redação dada pela Emenda Constitucional
(EC) 47/2005 e posteriormente alterada pela EC 103/2019 — possui eficácia limitada, condicionada à edição de lei.
A eficácia plena dessa norma dependia da edição de lei específica, seja lei complementar federal ou lei regulamentar
dos entes federados no âmbito de seus regimes próprios, com a definição das doenças incapacitantes aptas a afastar a
incidência da contribuição.
Ademais, não cabe ao Judiciário a utilização, por analogia, de lei elaborada para finalidade diversa daquela constante
no art. 40, § 21, da CF, a fim de lhe conferir a plenitude de efeitos.
Com esse entendimento, o Plenário, por maioria, deu provimento ao recurso extraordinário para assentar que o § 21 do
art. 40 da CF, incluído pela EC 47/2005 (e posteriormente alterado pela EC 103/2019), possuía eficácia limitada. Além
disso, determinou-se a modulação dos efeitos da decisão a fim de que os servidores e pensionistas, que, por decisão
judicial, vinham deixando de pagar as contribuições, não tenham que restituí-las. Nesses casos, o acórdão terá efeitos
somente a partir da publicação da sua ata de julgamento, momento em que os entes que não tenham editado lei
regulamentando o dispositivo poderão voltar a reter as contribuições previdenciárias.
COMO DECIDIU O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL?
TEMA 317: “O art. 40, § 21, da Constituição Federal, enquanto esteve em vigor, era norma de eficácia limitada e seus efeitos estavam
condicionados à edição de lei complementar federal ou lei regulamentar específica dos entes federados no âmbito dos respectivos regimes
próprios de previdência social”.
=> Como nunca foi editada a referida norma regulamentar, sempre incidiu integralmente a contribuição previdenciária para os RPPS sobre
esse patamar (teto do INSS => dobro do teto do INSS) dos proventos e pensões pagos a portadores de doenças incapacitantes, conforme a
regra geral do §18 do mesmo art. 40 da CF/88;
Art. 40 (CF). Aos servidores titulares de cargos efetivos da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, incluídas suas
autarquias e fundações, é assegurado regime de previdência de caráter contributivo e solidário, mediante contribuição do respectivo
ente público, dos servidores ativos e INATIVOS e dos PENSIONISTAS, observados critérios que preservem o equilíbrio financeiro e
atuarial e o disposto neste artigo. (...) (EC 41/03)
§ 18. Incidirá contribuição SOBRE OS PROVENTOS de aposentadorias e pensões concedidas pelo regime de que trata este artigo QUE
GRAN SUPEREM o limite máximo estabelecido para os benefícios do regime geral de previdência social de que trata o art. 201, com percentual
DESTAQUES igual ao estabelecido para os servidores titulares de cargos efetivos. (Incluído pela Emenda Constitucional 41, 19.12.2003)
ADICIONAIS
(...)
§ 21. A contribuição prevista no § 18 deste artigo incidirá apenas sobre as parcelas de proventos de aposentadoria e de pensão que
superem o dobro do limite máximo estabelecido para os benefícios do regime geral de previdência social de que trata o art. 201 desta
Constituição, quando o beneficiário, na forma da lei, for portador de doença incapacitante.” (REVOGADO pela EC 103/19)
=> Pontes de Miranda (PLANOS DA EXISTÊNCIA, VALIDADE e EFICÁCIA) x José Afonso da Silva (EFICÁCIA PLENA, CONTIDA e LIMITADA);
ESTUDO DE CASO 002
DADOS DO PROCESSO:
RE 851108 - SP, Plenário, Min. Dias Toffoli, Repercussão Geral, TEMA 825, julgamento 27/02/2021. (ACORDÃO
AINDA NÃO DISPONIBILIZADO)
No caso, questionava-se decisão do TJSP que negou mandado de segurança impetrado pelo
governo estadual para ter direito ao ITCMD em um processo em que o doador é italiano e os bens
ENTENDA doados são originários daquele país. O autor do recurso alegava que o TJ-SP manteve a
O CASO inconstitucionalidade da alínea b do inciso II do art.4º da Lei estadual 10.705/00, sob o
fundamento de que, inexistindo a lei complementar a que se refere o art. 155, § 1º, III, da CF, a
legislação paulista não poderia exigir o ITCMD nas hipóteses em que o doador tiver domicílio ou
residência no exterior.

Por envolver tributo estadual, mesmo sem a edição da lei complementar prevista no art. 155, §1º, III, da CF/88, os
Estados-membros e o DF poderiam editar lei local instituindo ITCMD sobre doações feitas por estrangeiros a
brasileiros?
Embora a Constituição Federal (CF) de 1988 atribua aos estados a competência para a instituição do imposto transmissão
“causa mortis” e doação (ITCMD), também a limita, ao estabelecer que cabe a lei complementar – e não a leis estaduais –
regular tal competência em relação aos casos em que o doador tiver domicilio ou residência no exterior, bem como nas
hipóteses em que o “de cujus” possuía bens, era residente ou domiciliado ou teve seu inventário processado no exterior.
Especificamente em matéria de legislação tributária, o art. 146 da CF estatui, em síntese, caber à lei complementar três funções:
a) dispor sobre conflitos de competência, em matéria tributária entre os entes federativos; b) regular as limitações ao poder de
tributar; e c) estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária.
Nos termos do art. 146, III, a, da CF, na ausência da lei de normas gerais definindo os fatos geradores, as bases de cálculo e os
contribuintes, não há dúvidas de que os estados e o Distrito Federal, fazendo uso da competência aludida no art. 24, § 3º, da CF,
podem legislar, de maneira plena, editando tanto normas de caráter geral quanto normas específicas. Também na autorização
dada pelo art. 34, § 3º, do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias (ADCT) o texto constitucional oferece espaço para a
legislação supletiva dos estados na edição de leis complementares que disciplinem os seus impostos. Em tais hipóteses,
sobrevindo norma geral federal, ficará suspensa a eficácia da lei estadual ou do Distrito Federal.
Nesse sentido, no uso da competência privativa estatuída no inciso I do art. 155 da CF, poderão os estados e o Distrito Federal,
por meio de lei ordinária, instituir o ITCMD no âmbito local, dando ensejo à cobrança válida do tributo. Não teria cabimento os
estados e o Distrito Federal ficarem à míngua de receitas tributárias próprias pela desídia do legislador da lei complementar de
normas gerais.
No entanto, em razão das múltiplas funções da lei complementar, é importante atentar que o art. 24, § 3º, da CF e o art. 34, § 3º,
do ADCT não autorizam a ação dos estados em qualquer caso de inexistência da lei nacional.
Assim, a competência dos estados e do Distrito Federal a que alude o art. 24, § 3º, da CF não se estende ao tratamento de
matéria de direito tributário que, inevitavelmente, se imiscua em outras unidades federadas ou envolva conflito federativo. No
campo dos limites da competência concorrente, a regulamentação da matéria diretamente pelos estados teria consequências
que excederiam os limites dos poderes tributantes e constituiria campo fértil ao surgimento de conflito horizontal de
competências.
No caso do ITCMD, o inciso III do § 1º do art. 155 da CF é exceção às hipóteses previstas nos incisos I e II do mesmo parágrafo. A
exceção confirma a regra. Prescinde de lei complementar a instituição do imposto sobre transmissão “causa mortis” e doação de
bens imóveis – e respectivos direitos – móveis, títulos e créditos no contexto nacional. Já as alíneas a e b do inciso III do § 1º do
art. 155 da CF especificam a necessidade de regulação por lei complementar para as hipóteses de transmissão de bens imóveis
ou móveis, corpóreos ou incorpóreos localizados no exterior, bem como de doador ou de “de cujus” domiciliados ou residente
fora do país, no caso de inventário processado no exterior.
Devido ao elemento da extraterritorialidade, o Constituinte ordenou ao Congresso Nacional que procedesse a um maior
debate político sobre os critérios de fixação de normas gerais de competência tributária, com o intuito de evitar conflitos de
competências geradores de bitributação entre os estados da Federação e entre países com os quais o Brasil possui acordos
comerciais, mantendo uniforme o sistema de tributos.
Com base nesse entendimento, o Plenário, por maioria, apreciando o Tema 825 da repercussão geral, negou provimento ao
recurso extraordinário. Vencidos os ministros Alexandre de Moraes, Cármen Lúcia, Luiz Fux (Presidente) e Gilmar Mendes, que
deram provimento ao recurso.
Na sequência, o Plenário, por maioria, modulou os efeitos da decisão, atribuindo-lhes eficácia “ex nunc”, a contar da publicação
do acórdão em questão, ressalvando as ações judiciais pendentes de conclusão até o mesmo momento, nas quais se discuta: (a)
a qual estado o contribuinte deve efetuar o pagamento do ITCMD, considerando a ocorrência de bitributação; e (b) a validade
da cobrança desse imposto, não tendo sido pago anteriormente. Vencidos os ministros Marco Aurélio e Edson Fachin. No
tocante ao apelo direcionado ao legislador, o Plenário, por maioria, entendeu não ser o caso. Ficaram vencidos nessa proposta os
ministros Dias Toffoli (relator), Rosa Weber, Roberto Barroso e Nunes Marques.

Tema 825: “É vedado aos estados e ao Distrito Federal instituir o ITCMD nas hipóteses referidas no art. 155, § 1º, III, da
Constituição Federal sem a intervenção da lei complementar exigida pelo referido dispositivo constitucional”
Art. 155 (CF). Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:
I - transmissão causa mortis e doação, de quaisquer bens ou direitos;

(...)
§ 1º O imposto previsto no inciso I:
(...)
III - terá competência para sua instituição regulada por lei complementar:
GRAN
DESTAQUES a) se o doador tiver domicílio ou residência no exterior;
ADICIONAIS
b) se o de cujus possuía bens, era residente ou domiciliado ou teve o seu inventário processado no
exterior.
Art. 146 (CF). Cabe à lei complementar:
I - dispor sobre conflitos de competência, em matéria tributária, entre a União, os Estados, o Distrito
Federal e os Municípios;
II - regular as limitações constitucionais ao poder de tributar;

III - estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária, especialmente sobre:
a) definição de tributos e de suas espécies, bem como, em relação aos impostos discriminados nesta Constituição, a
dos respectivos fatos geradores, bases de cálculo e contribuintes;
b) obrigação, lançamento, crédito, prescrição e decadência tributários;
c) adequado tratamento tributário ao ato cooperativo praticado pelas sociedades cooperativas.

GRAN
d) definição de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e para as empresas de pequeno porte,
DESTAQUES inclusive regimes especiais ou simplificados no caso do imposto previsto no art. 155, II, das contribuições previstas
ADICIONAIS no art. 195, I e §§ 12 e 13, e da contribuição a que se refere o art. 239. (...)
Art. 24 (CF). Compete à União, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre:
I - direito tributário, financeiro, penitenciário, econômico e urbanístico;

(...)
§ 3º Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercerão a competência legislativa plena, para atender
a suas peculiaridades.
§ 4º A superveniência de lei federal sobre normas gerais suspende a eficácia da lei estadual, no que lhe for contrário.
ESTUDO DE CASO 003
DADOS DO PROCESSO:
RE 1167509 - SP, Plenário, Min. Marco Aurélio, Repercussão Geral, TEMA 1.020, julgamento 27/02/2021.
O caso dos autos se refere a legislação do município de São Paulo, que tornou obrigatória a realização de
cadastro, na Secretaria Municipal de Finanças, dos prestadores de serviços situados fora do território da
ENTENDA capital paulista e submetidos ao ISS de outra municipalidade. No caso de ausência de cadastramento, o
O CASO tomador dos serviços ficaria compelido a reter o valor do tributo. Ao analisar demanda sobre a matéria, o
TJSP desproveu apelação em mandado de segurança coletivo impetrado por sindicato e manteve a
obrigação do cadastro. Contra essa decisão, o sindicato interpôs o RE, alegando, entre outros pontos,
incompetência municipal para estabelecer a obrigação, pois somente a lei complementar nacional poderia
tratar de normas gerais de direito tributário (art. 146 da CF), e ofensa ao princípio da territorialidade,
tendo em vista a cobrança sobre fatos estranhos à competência tributária do município de SP.

Para fins de ISS, município pode exigir cadastro prévio de prestador de serviço com domicílio fora do seu território e impor
ao tomador do serviço a obrigação de reter o valor do tributo quando não comprovado tal inscrição?
O art. 9º-A, “caput” e § 2º, da Lei 13.701/2003, com a redação decorrente da Lei 14.042/2001, ambas do município de
São Paulo, fere os artigos 30, I, 146 e 152 da Constituição Federal (CF).
Com efeito, a disciplina versada na norma, além de ser estranha ao interesse local, dá ensejo a tratamento diferenciado
em razão da procedência do serviço, ante o regime peculiar inaugurado visando estabelecimentos situados fora do
município. Ademais, trata de matéria para a qual a Constituição exige lei complementar federal. Especificamente
quanto ao ISS, a regência veio por meio da Lei Complementar 116/2003, na qual consta, como regra geral, ser o
imposto devido, pelo prestador de serviços, no local onde sediado o estabelecimento.
A Lei 13.701/2003, portanto, ao estipular a “penalidade” de retenção do ISS pelo tomador dos serviços, nos casos em
que o prestador, situado em outro município, não observar a OBRIGAÇÃO ACESSÓRIA de cadastramento na Secretaria
Municipal, opera verdadeira modificação do critério espacial e da sujeição passiva do tributo, revelando duas
impropriedades formais: a usurpação da competência legislativa da União, a quem cabe editar a norma geral nacional
sobre a matéria, e a inadequação do modelo legislativo, considerada a exigência constitucional de veiculação por lei
complementar.
Com base nesse entendimento, o Plenário, por maioria, ao apreciar o Tema 1.020 da repercussão geral, deu provimento
ao recurso extraordinário. Vencidos os ministros Alexandre de Moraes, Cármen Lúcia e Dias Toffoli.
Tema 1.020: “É incompatível com a Constituição Federal disposição normativa a prever a obrigatoriedade de cadastro,
em órgão da administração municipal, de prestador de serviços não estabelecido no território do município e
imposição ao tomador da retenção do Imposto Sobre Serviços – ISS quando descumprida a obrigação acessória”.
Art. 9º-A (Lei 13.701/03). O prestador de serviço que emitir nota fiscal autorizada por outro Município, para tomador estabelecido
no Município de São Paulo, referente aos serviços descritos nos itens 1, 2, 3 (exceto o subitem 3.04), 4 a 6, 8 a 10, 13 a 15, 17 (exceto
os subitens 17.05 e 17.09), 18, 19 e 21 a 40, bem como nos subitens 7.01, 7.03, 7.06, 7.07, 7.08, 7.13, 7.18, 7.19, 7.20, 11.03 e 12.13,
todos constantes da lista do "caput" do art. 1° desta lei, fica obrigado a proceder à sua inscrição em cadastro da Secretaria Municipal
GRAN de Finanças, conforme dispuser o regulamento.
(…)
DESTAQUES § 2º As pessoas jurídicas estabelecidas no Município de São Paulo, ainda que imunes ou isentas, são responsáveis pelo pagamento do
ADICIONAIS Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza - ISS, devendo reter na fonte o seu valor, quando tomarem ou intermediarem os
serviços a que se refere o "caput" deste artigo executados por prestadores de serviços não inscritos em cadastro da Secretaria
Municipal de Finanças e que emitirem nota fiscal autorizada por outro Município.
Art. 30 (CF). Compete aos Municípios:
I - legislar sobre assuntos de interesse local;

(...)
Art. 152 (CF). É vedado aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios estabelecer diferença tributária entre bens e serviços, de
qualquer natureza, em razão de sua procedência ou destino.
Art. 3o (LC 116/03) - O serviço considera-se prestado, e o imposto, devido, no local do estabelecimento prestador
ou, na falta do estabelecimento, no local do domicílio do prestador, exceto nas hipóteses previstas nos incisos I a
XXV, quando o imposto será devido no local: (...)
Art. 1o (LC 116/03) - O Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza, de competência dos Municípios e do Distrito
Federal, tem como fato gerador a prestação de serviços constantes da lista anexa, ainda que esses não se
GRAN constituam como atividade preponderante do prestador.
DESTAQUES (...).
ADICIONAIS § 2o Ressalvadas as exceções expressas na lista anexa, os serviços nela mencionados não ficam sujeitos ao Imposto
Sobre Operações Relativas à Circulação de Mercadorias e Prestações de Serviços de Transporte Interestadual e
Intermunicipal e de Comunicação – ICMS, ainda que sua prestação envolva fornecimento de mercadorias.
Art. 6o (LC 116/03) - Os Municípios e o Distrito Federal, mediante lei, poderão atribuir de modo expresso a
responsabilidade pelo crédito tributário a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigação,
excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em caráter supletivo do cumprimento total ou
parcial da referida obrigação, inclusive no que se refere à multa e aos acréscimos legais.
ESTUDO DE CASO 004
DADOS DO PROCESSO:
ADI 5469 – DF, RE 1287019 - DF, Plenário, Min. Dias Toffoli, Repercussão Geral, TEMA 1.093, julgamento
24/02/2021. (ACORDÃO AINDA NÃO DISPONIBILIZADO)
A ADI ajuizada por uma associação contra cláusulas do Convênio ICMS 93/15 do Conselho Nacional
de Política Fazendária (Confaz) que dispõem sobre os procedimentos a serem observados nas
ENTENDA operações e nas prestações que destinem bens e serviços a consumidor final não contribuinte do
O CASO ICMS localizado em outra unidade federada. O RE foi interposto por uma madeira contra decisão
do TJDFT, que entendeu que a cobrança do Difal não está condicionada à regulamentação de lei
complementar.

Para fins de cobrança da Diferencial de Alíquota do ICMS (Difal) na hipótese de operações e prestações
interestaduais com consumidor final não contribuinte do Imposto (instituída por meio da EC 87/15), basta
convênio celebrado via CONFAZ ou há necessidade de prévia regulamentação por meio de LC?
É necessária a edição de lei complementar, disciplinando a EC 87/2015, para que os estados-membros e o Distrito Federal (DF), na
qualidade de destinatários de bens ou serviços, possam cobrar Diferencial de Alíquota do ICMS (Difal) na hipótese de operações e
prestações interestaduais com consumidor final não contribuinte do Imposto.
Observadas as tendências decorrentes do incremento no comércio eletrônico, o constituinte derivado estabeleceu a cobrança de
Difal, prestigiando a unidade federada de destino, a fim de atualizar a sistemática do tributo envolvendo consumidor final não
contribuinte situado em outro estado-membro. Os estados e o Distrito Federal (DF) buscaram dar concretude ao regime fiscal
mediante o Convênio ICMS 93/2015, editado pelo Conselho Nacional de Política Fazendária (Confaz). A quadra indica duplo vício
formal: usurpação de competência da União, à qual compete editar norma geral nacional sobre o tema, e inadequação do
instrumento — convênio.
Especificamente quanto ao ICMS, a Constituição Federal (CF) consigna caber à lei complementar, entre outras atribuições, definir
seus contribuintes, dispor sobre substituição tributária; disciplinar o regime de compensação do imposto; fixar o local das
operações, para fins de cobrança do tributo e de definição do estabelecimento responsável; fixar a base de cálculo. Atualmente a
Lei Complementar (LC) 87/1996 (Lei Kandir) trata do ICMS com normas gerais.
Entretanto, não há nela qualquer disposição relativa ao assunto em comento.
Além disso, convênio interestadual não pode suprir a ausência de lei complementar para a referida tributação pelo ICMS, ante a
ausência previsão no texto constitucional. Isso, contudo, acabou ocorrendo mediante as cláusulas primeira, segunda, terceira e sexta
do Convênio ICMS 93/2015-Confaz.
São válidas as leis estaduais ou distritais editadas após a EC 87/2015, que preveem a cobrança do Difal nas operações e prestações
interestaduais com consumidor final não contribuinte do imposto. No entanto, não produzem efeitos enquanto não editada lei
complementar dispondo sobre o assunto.
Essa orientação não se aplica aos diplomas legais no que buscaram disciplinar a cláusula nona do mencionado convênio. A cláusula nona, ao
determinar a extensão da sistemática da EC 87/2015 aos optantes do Simples Nacional, adentra no campo material de incidência da LC
123/2006, que estabelece normas gerais relativas ao tratamento diferenciado e favorecido a ser dispensado às microempresas e às
empresas de pequeno porte. Ao lado da regência constitucional dos tributos, o texto constitucional consagra o referido tratamento jurídico
às microempresas e às empresas de pequeno porte. No âmbito tributário, prevê a definição desse tratamento por lei complementar, o que
não foi modificado com o advento da EC 87/2015.
Na espécie, trata-se do exame conjunto de recurso extraordinário e de ação direta de inconstitucionalidade.
Com base nesse entendimento, o Plenário, por maioria, julgou procedente pedido formulado em ação direta para declarar a
inconstitucionalidade formal das cláusulas primeira, segunda, terceira, sexta e nona do Convênio ICMS 93/2015, por invasão de campo
próprio de lei complementar federal, nos termos do voto do ministro Dias Toffoli (relator). Vencidos os ministros Nunes Marques e Gilmar
Mendes, e, parcialmente, os ministros Alexandre de Moraes, Ricardo Lewandowski e Luiz Fux. Igualmente em votação majoritária, ao
apreciar o Tema 1093 da repercussão geral, o colegiado deu provimento ao recurso extraordinário, assentando a invalidade da cobrança,
em operação interestadual envolvendo mercadoria destinada a consumidor final não contribuinte, do Difal, na forma daquele Convênio,
ausente lei complementar disciplinadora. Vencidos os ministros Nunes Marques, Alexandre de Moraes, Ricardo Lewandowski, Gilmar
Mendes e Luiz Fux.
Nos dois processos, o Tribunal, por maioria, modulou os efeitos da declaração de inconstitucionalidade para que a decisão produza efeitos,
quanto à cláusula nona, desde a data da concessão da medida cautelar nos autos da ADI 5.464/DF, e, quanto às cláusulas primeira, segunda,
terceira e sexta, a partir do exercício financeiro seguinte à conclusão do julgamento (2022), aplicando-se a mesma solução em relação às
respectivas leis dos estados e do DF, para as quais a decisão produzirá efeitos a partir do exercício financeiro seguinte à conclusão deste
julgamento (2022), exceto no que diz respeito às normas legais que versarem sobre a cláusula nona do Convênio ICMS 93/2015, cujos
efeitos retroagem à data da concessão da medida cautelar nos autos da ADI 5.464/DF.

Tema 1093: "A cobrança do diferencial de alíquota alusiva ao ICMS, conforme introduzido pela emenda EC 87/2015, pressupõe
a edição de lei complementar veiculando normas gerais".
=> Convênio no CONFAZ não substitui a exigência de edição de lei específica sobre regras gerais do ICMS;
=> Lembrar que na ADI 4565 – PI (STF, Plenário, Min. Roberto Barroso, j. 24/02/2021, 12º GRAN INFORMATIVO):
“É inconstitucional lei estadual anterior à EC nº 87/2015 que estabeleça a cobrança de ICMS pelo Estado de destino nas operações
interestaduais de circulação de mercadorias realizadas de forma não presencial e destinadas a consumidor final não contribuinte desse
imposto”.
Art. 155 (CF). Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:
(...)
§ 2º O imposto previsto no inciso II atenderá ao seguinte:
(...)
VII – em relação às operações e prestações que destinem bens e serviços a consumidor final localizado em outro
Estado, adotar-se-á:
a) a alíquota interestadual, quando o destinatário for contribuinte do imposto;
b) a alíquota interna, quando o destinatário não for contribuinte dele;” (Redação ALTERADA pela EC 87/2015)
GRAN
VII - nas operações e prestações que destinem bens e serviços a consumidor final, contribuinte ou não do imposto,
DESTAQUES
localizado em outro Estado, adotar-se-á a alíquota interestadual e caberá ao Estado de localização do
ADICIONAIS destinatário o imposto correspondente à diferença entre a alíquota interna do Estado destinatário e a alíquota
interestadual; (Redação dada pela EC nº 87, de 2015)
VIII - a responsabilidade pelo recolhimento do imposto correspondente à diferença entre a alíquota interna e a
interestadual de que trata o inciso VII será atribuída: (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 87, de
2015)
a) ao destinatário, quando este for contribuinte do imposto;
b) ao remetente, quando o destinatário não for contribuinte do imposto;

Convênio ICMS 93/15
Cláusula primeira Nas operações e prestações que destinem bens e serviços a consumidor final não contribuinte do
ICMS, localizado em outra unidade federada, devem ser observadas as disposições previstas neste convênio.
Cláusula segunda Nas operações e prestações de serviço de que trata este convênio, o contribuinte que as realizar
deve:
I - se remetente do bem:
GRAN a) utilizar a alíquota interna prevista na unidade federada de destino para calcular o ICMS total devido na operação;
DESTAQUES
b) utilizar a alíquota interestadual prevista para a operação, para o cálculo do imposto devido à unidade federada de
ADICIONAIS
origem;
c) recolher, para a unidade federada de destino, o imposto correspondente à diferença entre o imposto calculado na
forma da alínea “a” e o calculado na forma da alínea “b”;
II - se prestador de serviço:
a) utilizar a alíquota interna prevista na unidade federada de destino para calcular o ICMS total devido na prestação;
b) utilizar a alíquota interestadual prevista para a prestação, para o cálculo do imposto devido à unidade federada de
origem;
c) recolher, para a unidade federada de destino, o imposto correspondente à diferença entre o imposto calculado na
forma da alínea “a” e o calculado na forma da alínea “b”.
§ 1º A base de cálculo do imposto de que tratam os incisos I e II do caput é única e corresponde ao valor da operação
ou o preço do serviço, observado o disposto no § 1º do art. 13 da Lei Complementar nº 87, de 13 de setembro de
1996.
§ 1º-A O ICMS devido ás unidades federadas de origem e destino deverão ser calculados por meio da aplicação das
seguintes fórmulas:
ICMS origem = BC x ALQ inter
GRAN
ICMS destino = [BC x ALQ intra] - ICMS origem
DESTAQUES Onde:
ADICIONAIS BC = base de cálculo do imposto, observado o disposto no § 1º;
ALQ inter = alíquota interestadual aplicável à operação ou prestação;
ALQ intra = alíquota interna aplicável à operação ou prestação no Estado de destino.
§ 2º Considera-se unidade federada de destino do serviço de transporte aquela onde tenha fim a prestação.
§ 3º O recolhimento de que trata a alínea “c” do inciso II do caput não se aplica quando o transporte for efetuado
pelo próprio remetente ou por sua conta e ordem (cláusula CIF - Cost, Insurance and Freight).
§ 4º O adicional de até dois pontos percentuais na alíquota de ICMS aplicável às operações e prestações, nos termos previstos no
art. 82, §1º, do ADCT da Constituição Federal, destinado ao financiamento dos fundos estaduais e distrital de combate à pobreza,
é considerado para o cálculo do imposto, conforme disposto na alínea “a” dos incisos I e II, cujo recolhimento deve observar a
legislação da respectiva unidade federada de destino.
§ 5º No cálculo do imposto devido à unidade federada de destino, o remetente deve calcular, separadamente, o imposto
correspondente ao diferencial de alíquotas, por meio da aplicação sobre a respectiva base de cálculo de percentual
correspondente:
I - à alíquota interna da unidade federada de destino sem considerar o adicional de até 2% (dois por cento);
GRAN
II - ao adicional de até 2% (dois por cento).
DESTAQUES
ADICIONAIS Cláusula terceira O crédito relativo às operações e prestações anteriores deve ser deduzido do débito correspondente ao imposto
devido à unidade federada de origem, observado o disposto nos arts. 19 e 20 da Lei Complementar nº 87/96.
Cláusula sexta O contribuinte do imposto de que trata a alínea “c” dos incisos I e II da cláusula segunda, situado na unidade
federada de origem, deve observar a legislação da unidade federada de destino do bem ou serviço.
Parágrafo único. As unidades federadas de destino podem dispensar o contribuinte de obrigações acessórias, exceto a emissão de
documento fiscal.
Cláusula nona Aplicam-se as disposições deste convênio aos contribuintes optantes pelo Regime Especial Unificado de
Arrecadação de Tributos e Contribuições devidos pelas Microempresas e Empresas de Pequeno Porte - Simples Nacional,
instituído pela Lei Complementar nº 123, de 14 de dezembro de 2006, em relação ao imposto devido à unidade federada de
destino.
ESTUDO DE CASO 005
DADOS DO PROCESSO:
ADC 38 – DF, ADI 5538 – DF, ADI 5948 - DF, Plenário, Min. Alexandre de Moraes, julgamento 27/02/2021.
Trata-se de ADIs ajuizadas por partidos e ADC proposta pela PGR visando atacar dispositivos do
ENTENDA Estatuto de Desarmamento, na parte em que autoriza o porte de arma de fogo apenas para os
O CASO integrantes de guardas municipais das capitais dos estados e dos municípios com mais de 500 mil
habitantes e para os guardas municipais dos municípios com mais de 50 mil e menos de 500 mil
habitantes, quando em serviço.
Viola a isonomia o Estatuto do Desarmamento na parte em que distingue e impede integrantes das guardas
municipais de municípios menores de portarem arma de fogo?
É inconstitucional a restrição do porte de arma de fogo aos integrantes de guardas municipais das capitais dos estados e dos municípios
com mais de 500.000 (quinhentos mil) habitantes e de guardas municipais dos municípios com mais de 50.000 (cinquenta mil) e menos
de 500.000 (quinhentos mil) habitantes, quando em serviço.
A comprovada participação das guardas municipais no combate à criminalidade, principalmente nos municípios com menos de 500 mil
habitantes, e as estatísticas de mortes violentas (homicídios, latrocínios, lesões dolosas seguidas de morte e intervenções legais)
demonstram que o aumento da criminalidade violenta não distinguiu municípios por seu número de habitantes.
Diante disso, é impossível compatibilizar dados estatísticos, que retratam um componente importante da violência urbana, com o fator
discriminante eleito nos dispositivos impugnados. O aumento maior do número de mortes violentas, nos últimos anos, tem sido
consistentemente maior exatamente nos grupos de municípios em que a lei estimou como passíveis de restrição ou até supressão do porte
de arma por agentes encarregados constitucionalmente da preservação da segurança pública.
Patente, pois, o desrespeito ao postulado básico da igualdade, que exige que situações iguais sejam tratadas igualmente, e que eventuais
fatores de diferenciação guardem observância ao princípio da razoabilidade, que pode ser definido como aquele que exige
proporcionalidade, justiça e adequação entre os meios utilizados pelo Poder Público, no exercício de suas atividades, levando-se em conta
critérios racionais e coerentes.
A opção do Poder Público será sempre ilegítima, desde que sem racionalidade, mesmo que não transgrida explicitamente norma concreta e
expressa, porque a razoabilidade engloba a prudência, a proporção, a indiscriminação, a proteção, a proporcionalidade, a causalidade, em
suma, a não arbitrariedade.
A razoabilidade deve ser utilizada como parâmetro para se evitarem, como ocorreu na presente hipótese, os
tratamentos excessivos, inadequados, buscando-se sempre, no caso concreto, o tratamento necessariamente exigível.
Na presente hipótese, o tratamento exigível, adequado e não excessivo corresponde a conceder idêntica possibilidade
de porte de arma a todos os integrantes das guardas civis, em face da efetiva participação na segurança pública e na
existência de similitude nos índices de mortes violentas nos diversos municípios, independentemente de sua
população.
Com base nesses fundamentos, o Plenário, por maioria, julgou parcialmente procedentes os pedidos em duas ações
diretas de inconstitucionalidade para declarar a inconstitucionalidade do inciso III do art. 6º da Lei 10.826/2003 (1), a
fim de invalidar as expressões “das capitais dos Estados” e “com mais de 500.000 (quinhentos mil) habitantes”, e
declarar a inconstitucionalidade do inciso IV do art. 6º da Lei 10.826/2003. Na mesma assentada, o Plenário, por
maioria, julgou improcedente a ação declaratória de constitucionalidade que versava o mesmo tema. Em todas as
ações, ficaram vencidos, os ministros Roberto Barroso, Edson Fachin e Rosa Weber.
=> Por ferir a isonomia e a razoabilidade, bem como ignorar a realidade estatística da criminalidade no país, é inconstitucional o Estatuto do
Desarmamento na parte em que distinguia e impedia integrantes das guardas municipais de municípios menores de portarem arma de
fogo.
Art. 144 (CF/88). A segurança pública, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, é exercida para a preservação
da ordem pública e da incolumidade das pessoas e do patrimônio, através dos seguintes órgãos:
I - polícia federal;
II - polícia rodoviária federal;

GRAN
DESTAQUES III - polícia ferroviária federal;
ADICIONAIS
IV - polícias civis;
V - polícias militares e corpos de bombeiros militares.
VI - polícias penais federal, estaduais e distrital.

(...)
§ 8º Os Municípios poderão constituir guardas municipais destinadas à proteção de seus bens, serviços e instalações,
conforme dispuser a lei.
Art. 6o (Lei 10.826/03) -É proibido o porte de arma de fogo em todo o território nacional, salvo para os casos
previstos em legislação própria e para:
(...)
III – os integrantes das guardas municipais das capitais dos Estados e dos Municípios com mais de 500.000
(quinhentos mil) habitantes, nas condições estabelecidas no regulamento desta Lei;
(...)
IV - os integrantes das guardas municipais dos Municípios com mais de 50.000 (cinqüenta mil) e menos de 500.000
GRAN (quinhentos mil) habitantes, quando em serviço;”
DESTAQUES
Art. 9º (Lei 13.675/18) -É instituído o Sistema Único de Segurança Pública (Susp), que tem como órgão central o
ADICIONAIS Ministério Extraordinário da Segurança Pública e é integrado pelos órgãos de que trata o art. 144 da Constituição
Federal, pelos agentes penitenciários, pelas guardas municipais e pelos demais integrantes estratégicos e
operacionais, que atuarão nos limites de suas competências, de forma cooperativa, sistêmica e harmônica.
(...)
§ 2º São integrantes operacionais do Susp:
(...)
VII - guardas municipais;
ESTUDO DE CASO 006
DADOS DO PROCESSO:
ADI 4848-DF, Plenário, Min. Roberto Barroso, julgamento 27/02/2021. (ACORDÃO AINDA NÃO DISPONIBILIZADO)
ENTENDA ADI ajuizada pelos governos de Mato Grosso do Sul, Goiás, Piauí, Rio Grande do Sul, Roraima e
O CASO Santa Catarina questionando a validade do art. 5º, parágrafo único, da Lei 11.738/08, que prevê a
forma de atualização do piso nacional do magistério da educação básica a ser divulgada pelo
MEC. Sustentavam desrespeito à sua autonomia federativa, quebra da isonomia frente aos demais
servidores, limites orçamentários etc.
Lei federal pode impor critério para a atualização do piso nacional do magistério da educação básica dos Estados-
membros e municípios?
O mecanismo de atualização do piso nacional do magistério da educação básica, previsto no art. 5º, parágrafo único, da Lei 11.738/2008 , é
compatível com a Constituição Federal (CF).
A previsão de mecanismos de atualização é uma consequência direta da existência do próprio piso. A edição de atos normativos pelo Ministério
da Educação, nacionalmente aplicáveis, objetiva uniformizar a atualização do piso nacional do magistério em todos os níveis federativos e
cumprir os objetivos previstos no art. 3º, III, da CF.
A Constituição impõe ao Poder Público a criação de diretrizes legais uniformes em matéria educacional, para que iguais condições de formação
e desenvolvimento estejam à disposição de toda a população em idade escolar, independentemente do estado ou município, bem como para
evitar que realidades socioeconômicas díspares criem distinções entre a formação elementar recebida.
Não se constatam, ademais, violações aos princípios da separação dos Poderes e da legalidade, já que o piso salarial tem os critérios de cálculo
de atualização estabelecidos pela Lei 11.738/2008, sendo fixado um valor mínimo que pode ser ampliado conforme a realidade de cada ente.
Além disso, a lei prevê a complementação pela União de recursos aos entes federativos que não tenham disponibilidade orçamentária para
cumprir os valores referentes ao piso nacional. Não caracterizada, portanto, ingerência federal indevida nas finanças dos estados e nem
violação aos princípios orçamentários.
Não caracterizada, de igual modo, violação ao art. 37, XIII, da CF, pois, longe de ter criado uma “vinculação automática da remuneração dos
servidores a um índice de aumento sobre o qual os Estados não têm ingerência”, a União, por meio da Lei 11.738/2008, prevê uma política
pública essencial ao Estado Democrático de Direito, com a previsão de parâmetros remuneratórios mínimos que valorizem o profissional do
magistério na educação básica. Com base nesse entendimento, o Plenário, por unanimidade, julgou improcedente o pedido formulado em
ação direta de inconstitucionalidade.
=> É constitucional a norma federal que prevê a forma de atualização do piso nacional do magistério da educação
básica;
Art. 5º (Lei 11.738/08). O piso salarial profissional nacional do magistério público da educação básica será atualizado,
anualmente, no mês de janeiro, a partir do ano de 2009.
Parágrafo único. A atualização de que trata o caput deste artigo será calculada utilizando-se o mesmo percentual de
crescimento do valor anual mínimo por aluno referente aos anos iniciais do ensino fundamental urbano, definido
nacionalmente, nos termos da Lei nº 11.494, de 20 de junho de 2007.”
Art. 3º (CF). Constituem objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil:

GRAN (...)
DESTAQUES III - erradicar a pobreza e a marginalização e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
ADICIONAIS
Art. 37 (CF). A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao
seguinte:
(...)
XIII - é vedada a vinculação ou equiparação de quaisquer espécies remuneratórias para o efeito de remuneração de pessoal do
serviço público;
ESTUDO DE CASO 007
DADOS DO PROCESSO:
ADPF 336-DF, Plenário, Min. Luiz Fux, julgamento 27/02/2021. (ACORDÃO AINDA NÃO DISPONIBILIZADO)
Na ação, a PGR sustentava que o pagamento pelo trabalho realizado por preso em valor inferior ao
ENTENDA salário mínimo violaria os princípios constitucionais da isonomia e da dignidade da pessoa
O CASO humana, além da garantia, a todos os trabalhadores urbanos e rurais, do direito ao salário mínimo
(art. 7º, IV, da CF).
O trabalho do preso pode ter remuneração inferior ao salário mínimo?

O patamar mínimo diferenciado de remuneração aos presos previsto no artigo 29, “caput”, da Lei 7.210/1984 (Lei de Execução Penal -
LEP) não representa violação aos princípios da dignidade humana e da isonomia, sendo inaplicável à hipótese a garantia de salário
mínimo prevista no artigo 7º, IV, da Constituição Federal (CF).
O preso não se sujeita ao regime da Consolidação das Leis do Trabalho (CLT) e seu trabalho possui finalidades educativa e produtiva, não
podendo ser comparado com o trabalho das pessoas que não cumprem pena. Essas têm garantido o salário mínimo para satisfação de
necessidades vitais básicas do trabalhador e de sua família com moradia, alimentação, educação, saúde, lazer, vestuário, higiene, transporte
e previdência social. Por outro lado, o preso já tem atendidas pelo Estado boa parte das necessidades vitais básicas que o salário-mínimo
almeja satisfazer, tais como educação, alojamento, saúde, alimentação, vestuário e higiene. Além disso, o preso recebe o benefício da
remição da pena, na proporção de 1 dia de redução da sanção criminal para cada 3 dias de trabalho e o produto da remuneração deve ser
direcionado para a indenização dos danos causados pelo crime, a assistência à família, para pequenas despesas pessoais e para promover
o ressarcimento ao Estado das despesas realizadas com a sua manutenção.
Portanto, a legitimidade da diferenciação entre o trabalho do preso e o trabalho dos empregados em geral é evidenciada pela distinta lógica
econômica do labor no sistema executório penal. Assim, o trabalho do detento pode até mesmo ser subsidiado pelo Erário, de modo que o
discrímen promova — em vez de violar — o mandamento de isonomia contido no art. 5º, caput, da CF, no seu aspecto material, além de
não representar violação ao princípio da dignidade humana.
Com base nesse entendimento, o Plenário, por maioria, julgou improcedente o pedido formulado em arguição de descumprimento de
preceito fundamental.
Não viola a CF/88 o dispositivo da Lei de Execução Penal (Lei 7.210/1984 - LEP) que fixa o valor de 3/4 do salário mínimo como
remuneração mínima para o trabalho do preso, pois:
a) tem natureza e regime jurídico distintos da relação de emprego regida pela CLT;
b) possui finalidades educativa e produtiva, não podendo ser comparado com o trabalho das pessoas que não cumprem pena;
c) o preso já tem atendidas pelo Estado boa parte das necessidades vitais básicas que o salário-mínimo almeja satisfazer;
d) o preso recebe o benefício da remição da pena;
e) produto da remuneração deve ser direcionado para a indenização dos danos causados pelo crime, a assistência à família, para pequenas
despesas pessoais e para promover o ressarcimento ao Estado.
GRAN Art. 29 (Lei 7.210/84). O trabalho do preso será remunerado, mediante prévia tabela, não podendo ser inferior a
3/4 (três quartos) do salário mínimo.
DESTAQUES
ADICIONAIS Súmula 6 do STF: “Não viola a Constituição o estabelecimento de remuneração inferior ao salário mínimo para as
praças prestadoras de serviço militar inicial.”
ESTUDO DE CASO 008
DADOS DO PROCESSO:
ADPF 622 - DF, Plenário, Min. Roberto Barroso, julgamento 27/02/2021. (ACORDÃO AINDA NÃO
DISPONIBILIZADO)
ENTENDA ADPF proposta contra regras do Decreto 10.003/19 que haviam reduzido a participação da
O CASO sociedade civil no Conselho Nacional dos Direitos da Criança e do Adolescente (Conanda).

Executivo pode alterar, por meio de decreto, a composição do Conselho Nacional dos Direitos da Criança e do
Adolescente (Conanda), reduzindo a participação da sociedade civil?
São incompatíveis com a Constituição Federal (CF) as regras previstas no Decreto 10.003/2019, que, a pretexto de regular o
funcionamento do Conselho Nacional da Criança e do Adolescente (Conanda), frustram a participação das entidades da sociedade civil na
formulação e no controle da execução de políticas públicas em favor de crianças e adolescentes. Não bastasse isso, essas normas violam o
princípio da legalidade.
Tais regras contrariam norma constitucional expressa, que exige a participação, e colocam em risco a proteção integral e prioritária da
infância e da juventude (CF, art. 204, II, c/c o art. 227, § 7º). Vale, ainda, esclarecer que a Lei 8.242/1991 assegura a paridade na
representação do Poder Público e da sociedade civil no Conanda, bem assim entrega ao próprio Conselho a atribuição de dispor sobre seu
funcionamento, nela incluídos os critérios de escolha de seu presidente e a seleção dos representantes das entidades da sociedade civil.
De fato, as alterações sugerem que, diante da impossibilidade, constitucional e legal, de rejeitar ou reduzir a participação das mencionadas
entidades, foi editado o Decreto 10.003/2019, que, na prática, esvazia e inviabiliza essa atuação. Elas acabam por conferir ao Poder Executivo
o controle da composição e das decisões do Conanda, a neutralizar o órgão como instância crítica de controle. Ademais, o decreto
impugnado ofende o princípio da legalidade ao desrespeitar as normas que regem o Conselho e, ao procurar modificar o funcionamento do
Conanda mediante decreto, quando necessário lei, exclui a presença do Congresso Nacional em debate de extrema relevância para o País.
Na espécie, cuida-se de arguição de descumprimento de preceito fundamental em face do Decreto 10.003/2019, que promoveu alterações
no Decreto 9.579/2018, relativas à constituição e ao funcionamento do Conanda, e destituiu seus membros no curso dos mandatos.
O Plenário, por maioria, ratificou a cautelar anteriormente concedida e, no mérito, julgou procedente, em parte, o pedido formulado na ação
para declarar a inconstitucionalidade: (i) dos arts. 79; 80, caput e § 3º; e 81 do Decreto 9.579/2018, com a redação dada pelo Decreto (...)
(...) 10.003/2019; bem como (ii) do art. 2º do Decreto 10.003/2019. Em razão disso, restabeleceu: (i) o mandato dos antigos conselheiros
até o seu termo final; (ii) a eleição dos representantes das entidades da sociedade civil em assembleia específica, disciplinada pelo
Regimento Interno do Conanda (Resolução 127/2018); (iii) a realização de reuniões mensais pelo órgão; (iv) o custeio do deslocamento dos
conselheiros que não residem no Distrito Federal; e (v) a eleição do Presidente do Conselho por seus pares, na forma prevista em seu
Regimento Interno. Igualmente em votação majoritária, o colegiado deixou de acolher a pretensão deduzida no tocante: (i) à redução
paritária do número de representantes do Poder Público e da sociedade civil, que, contudo, valerá apenas a partir do início dos novos
mandatos; (ii) ao voto de qualidade do presidente do Conanda, critério aparentemente razoável de solução de impasse; (iii) à
impossibilidade de recondução de representantes da sociedade civil. Isso porque restabelecidos os demais preceitos, não ficou
demonstrada a conexão entre os dispositivos correspondentes e a fragilização da participação da sociedade civil. Por fim, advertiu que o
reconhecimento da inconstitucionalidade da redação dada — pelo Decreto 10.003/2019 — ao art. 79 do Decreto 9.579/2018 não implica
repristinação do texto original de seu § 3º. Vencido o ministro Marco Aurélio.

“É inconstitucional norma que, a pretexto de regulamentar, dificulta a participação da sociedade civil em conselhos
deliberativos”.
Art. 204 (CF). As ações governamentais na área da assistência social serão realizadas com recursos do orçamento da seguridade
social, previstos no art. 195, além de outras fontes, e organizadas com base nas seguintes diretrizes:
(...)
II – participação da população, por meio de organizações representativas, na formulação das políticas e no controle das ações
em todos os níveis.
(...)
Art. 227 (CF). É dever da família, da sociedade e do Estado assegurar à criança, ao adolescente e ao jovem, com absoluta
prioridade, o direito à vida, à saúde, à alimentação, à educação, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à dignidade, ao
GRAN respeito, à liberdade e à convivência familiar e comunitária, além de colocá-los a salvo de toda forma de negligência,
discriminação, exploração, violência, crueldade e opressão.
DESTAQUES (...)
ADICIONAIS § 7º No atendimento dos direitos da criança e do adolescente levar-se- á em consideração o disposto no art. 204.
Art. 79 (Decreto 9.579/18) - O regulamento do processo seletivo das entidades referidas no inciso VII do caput do art. 78 será
elaborado pelo Ministério da Mulher, da Família e dos Direitos Humanos e divulgado por meio de edital público com
antecedência mínima de noventa dias da data prevista para a posse dos membros do Conanda.
Art. 80 (Decreto 9.579/18) - O Conanda se reunirá em caráter ordinário trimestralmente e, em caráter extraordinário, sempre
que convocado pelo Ministro de Estado da Mulher, da Família e dos Direitos Humanos.
(...)
§ 3º Os membros do Conanda que se encontrarem no Distrito Federal se reunirão presencialmente e os membros que se
encontrem em outros entes federativos participarão da reunião por meio de videoconferência.
Art. 81. O Presidente da República designará o Presidente do Conanda, que será escolhido dentre os seus membros.
§ 1º A forma de indicação do Presidente do Conanda será definida no regimento interno do Conanda.
GRAN § 2º O representante da Secretaria Nacional dos Direitos da Criança e do Adolescente do Ministério da Mulher, da Família e dos
DESTAQUES Direitos Humanos substituirá o Presidente do Conanda em suas ausências e seus impedimentos.” (todos com a redação dada
ADICIONAIS pelo Decreto 10.003/2019)
Art. 2º (Decreto 10.003/19) Ficam dispensados todos os membros do Conanda na data de entrada em vigor deste Decreto.”
Art. 79 (Decreto 9.579/18) As organizações da sociedade civil de que trata o inciso II do caput do art. 78 serão eleitas em
assembleia específica, convocada especialmente para essa finalidade.
(...)
§ 3º Dentre as vinte e oito entidades mais votadas, as quatorze primeiras serão eleitas como titulares, das quais as quatorze
restantes serão as suplentes.”
ESTUDO DE CASO 009
DADOS DO PROCESSO:
ADI 1945 – MT, ADI 5659 - MG, Plenário, Min. Dias Toffoli, julgamento 24/02/2021. (ACORDÃO AINDA NÃO
DISPONIBILIZADO)
Por meio de ADIs, questionava-se a constitucionalidade de decreto estadual de MG (ADI 1945) e

ENTENDA lei estadual do MT (ADI 5659) que, em última análise, estabeleciam a incidência do ICMS sobre
O CASO operações com programas de computador (licenciamento e/ou cessão de direito de uso). Segundo
as partes autoras, sobre tais operações deve incidir apenas o ISS, de alçada municipal.

Incide ICMS ou ISS sobre o licenciamento ou cessão de direito de uso de programas de computador ?
Incide apenas o imposto sobre serviços de qualquer natureza (ISS), e não o imposto sobre circulação de mercadorias e serviços
(ICMS), nas operações envolvendo o fornecimento de programas de computador mediante contrato de licenciamento ou cessão
do direito de uso, tanto para os “softwares” padronizados quanto para aqueles produzidos por encomenda e
independentemente do meio utilizado para a transferência, seja por meio de “download” ou por acesso em nuvem.
O legislador constituinte, ciente da possibilidade de que os fatos geradores do ICMS e do ISS poderiam dar margem a inúmeros
conflitos de competência tributária, estabeleceu, no art. 146, I, da Constituição Federal (CF), que esses conflitos deveriam ser
resolvidos por lei complementar (LC) de normas gerais a cargo da União.
O Supremo Tribunal Federal (STF), observando o contido na LC 116/2003, tradicionalmente resolve as ambiguidades entre o ISS e o
ICMS com base na sistemática objetiva, isto é, determinando-se a incidência apenas do primeiro se o serviço está definido em lei
complementar como tributável por tal imposto, ainda que sua prestação envolva o fornecimento de bens, ressalvadas as exceções
previstas na lei. Por outro lado, entende a Corte pela incidência somente do segundo tributo sobre as operações de circulação de
mercadoria que envolvam serviços não definidos por lei complementar como tributáveis pelo imposto municipal.
Seguindo essa diretriz, o licenciamento ou a cessão do direito de uso de programas de computador, tanto para os softwares
padronizados quanto para aqueles produzidos por encomenda e independentemente do meio utilizado para a transferência, seja
por meio de download ou por acesso em nuvem, enquadra-se no subitem 1.05 da lista de serviços anexa à LC 116/2003, sem
prejuízo de que no caso do modelo software as a service outras utilidades disponibilizadas ao usuários possam ser desmembradas
do licenciamento e submetidas à tributação nos subitens 1.03 e 1.07.
Esses dispositivos já teriam o condão de extirpar eventuais dúvidas que poderiam existir acerca da incidência do ISS nas transações com
programas de computador, mas, a par disso, deve-se considerar a existência de serviço como esforço humano.
A Lei 9.609/1998, que dispõe sobre a proteção da propriedade intelectual de programas de computador e sobre sua comercialização no
País, trata, também, da proteção aos direitos e do registro, pois o software é produto do engenho humano, é criação intelectual, sendo
essa a sua característica fundamental. Para a construção de um programa de computador, faz-se imprescindível a existência do fazer
humano direcionado, não havendo como desconsiderar esse elemento, ainda que se esteja diante de software que seja replicado para
comercialização para diversos usuários.
Com efeito, mesmo considerando-se que na operação com software padronizado existe a transferência de um bem digital que está
consubstanciado usualmente num arquivo digital ou num conjunto de arquivos, haverá de incidir, na operação, o ISS. Isso porque há uma
operação mista complexa envolvendo, além da obrigação de dar um bem digital, uma obrigação de fazer, presente naquele esforço
intelectual e ainda nos demais serviços em prol do usuário como, por exemplo, a prestação de serviço de help desk, a prestação de serviço
de atualização constante do software e outras funcionalidades previstas no contrato de licenciamento. Note-se que não é possível no
contrato de licenciamento ou na cessão do direito de uso no software personalizado ou mesmo no padronizado separar de maneira clara a
obrigação de dar a transferência do bem digital da obrigação de fazer e esses fundamentos também atraem a incidência do imposto
municipal que encontra o devido amparo legal no subitem 1.05 da lista anexa à LC 116/2003.
Com base nesse entendimento, o Plenário, por maioria, julgou em conjunto duas ações diretas de inconstitucionalidade para excluir da
abrangência das respectivas normas estaduais impugnadas, as hipóteses de incidência do ICMS sobre o licenciamento ou cessão de direito
de uso de programas de computador.
No tocante à modulação dos efeitos, o Plenário, por maioria, atribuiu eficácia ex nunc à decisão, a contar da publicação da
ata de julgamento do mérito em questão para, em suma: a) impossibilitar a repetição de indébito do ICMS incidente sobre
operações com softwares em favor de quem recolheu esse imposto, até a véspera da data da publicação da ata de julgamento
do mérito, vedando, nesse caso, que os municípios cobrem o ISS em relação aos mesmos fatos geradores; b) impedir que os
estados cobrem o ICMS em relação aos fatos geradores ocorridos até a véspera da data da publicação da ata de julgamento do
mérito. Ficam ressalvadas (i) as ações judiciais em curso, inclusive de repetição de indébito e execuções fiscais em que se
discutam a incidência do ICMS e (ii) as hipóteses de comprovada bitributação, caso em que o contribuinte terá direito à
repetição do indébito do ICMS. Por sua vez, incide o ISS no caso de não recolhimento do ICMS ou do ISS em relação aos fatos
geradores ocorridos até a véspera da data da publicação da ata de julgamento do mérito. Vencido o ministro Marco Aurélio,
que não modulou os efeitos da decisão.

Incide apenas o ISS (não o ICMS) sobre operações envolvendo o fornecimento de programas de computador
mediante contrato de licenciamento ou cessão do direito de uso, tanto para os “softwares” padronizados quanto
para aqueles produzidos por encomenda e independentemente do meio utilizado para a transferência, seja por
meio de “download” ou por acesso em nuvem.
ESTUDO DE CASO 010
DADOS DO PROCESSO:
ADI 1668 - DF, Plenário, Min. Edson Fachin, julgamento 27/02/2021. (ACORDÃO AINDA NÃO DISPONIBILIZADO)
ENTENDA Por meio de ADI, questionava-se vários dispositivos legais da legislação especial que regula o
O CASO exercício do poder regulatório da Anatel, como, por exemplo, a possibilidade de realizar busca e
apreensão de bens, definir regras sobre suas licitações etc.
É constitucional a busca e posterior apreensão efetuada sem ordem judicial pela ANATEL?
A competência atribuída ao chefe do Poder Executivo para expedir decreto em ordem a instituir ou eliminar a prestação do serviço em
regime público, em concomitância ou não com a prestação no regime privado, aprovar o plano geral de outorgas do serviço em regime
público e o plano de metas de universalização do serviço prestado em regime público está em perfeita consonância com o poder
regulamentar previsto no art. 84, IV, parte final, e VI, da Constituição Federal (CF). O art. 18, I, II e III da Lei 9.472/1997 é compatível com
os arts. 21, XI, e 48, XII, da Constituição Federal (CF) (2).
De fato, as medidas previstas no art. 18 são atinentes à execução da política de telecomunicações definidas no corpo da Lei 9.472/1997 e
estão condicionadas por várias normas desse diploma.
O caput do art. 18 da Lei 9.472/1997 observa, portanto, esses dispositivos constitucionais, que atribuem ao Presidente da República a
competência para expedir decretos e regulamentos destinados à fiel execução de lei, e a ele outorgam o poder de dispor, mediante decreto,
sobre a organização e funcionamento da administração federal.
É ínsito ao poder regulamentar atuar secundum legem e intra legem. Assim, atendidos os limites da legislação que rege a matéria, a Lei
9.472/1997, ao tempo em que confere tal poder ao Presidente da República, também fixa parâmetros para o seu exercício.
A competência da Agência Nacional de Telecomunicações (ANATEL) para expedir normas subordina-se aos preceitos legais e
regulamentares que regem a outorga, prestação e fruição dos serviços de telecomunicações no regime público e no regime privado. O
art. 19, IV e X, da Lei 9.472/1997, desse modo, é constitucional.
Na esteira da jurisprudência do Supremo Tribunal Federal (STF), cabe às agências reguladoras, como a ANATEL, desempenhar a tarefa
ordenadora e fiscalizatórias dos setores a elas submetidos. E, para a adequada execução dessa função, exsurge o poder de expedir (...)
(...) normas como imanente à atividade regulatória das agências, a quem compete, no âmbito de sua atuação e nos limites do arcabouço
normativo sobre o tema, disciplinar a prestação dos serviços.
Não se trata, portanto, de delegação de poderes legislativos, pois a expedição de normas regulatórias é sempre exercida com fundamento
na lei, que também lhe serve de limite, mas que não esgota as possibilidades de mediação dos interesses diversos colocados para
composição pelos órgãos reguladores.
A busca e posterior apreensão efetuada SEM ORDEM JUDICIAL, com base apenas no poder de polícia de que é investida a ANATEL,
mostra-se inconstitucional diante da violação ao disposto no princípio da inviolabilidade de domicílio, à luz do art. 5º, XI, da Constituição
Federal. Logo, o art. 19, XV, da Lei 9.472/1997 é inconstitucional.
A possibilidade de promoção de interdição de estabelecimentos, instalações ou equipamentos, e apreensão de bens ou produtos, nos
termos do art. 3º, parágrafo único, da Lei 10.871/2004 (que dispõe sobre a criação de carreiras e organização de cargos efetivos das
autarquias especiais, denominadas agências reguladoras), constitui exercício do poder de polícia da Administração Pública, dotado de
AUTOEXECUTORIEDADE, inerente ao exercício dessa função.
Ocorre que o art. 19, XV, da Lei 9.472/1997, que estabelece a busca e apreensão de bens, tem uma dimensão distinta. Frise-se que,
segundo orientação do STF, o conceito de domicílio não está limitado à residência domiciliar, mas abarca também qualquer
compartimento privado onde alguém exerce profissão ou atividade.
A competência atribuída ao Conselho Diretor da ANATEL para editar normas próprias de licitação e contratação (Lei 9.472/1997, art. 22,
II) deve observar o arcabouço normativo atinente às licitações e aos contratos, em respeito ao princípio da legalidade.
Com efeito, as agências reguladoras não possuem a prerrogativa de legislar em matéria de licitação. Primeiro, porque isso viola a
competência legislativa privativa da União (CF, art. 22, XXVII). Segundo, porque inovar no ordenamento jurídico não se encontra dentre os
atributos que a função regulatória desses órgãos detêm, uma vez que eles colmatam lacunas propositais de natureza técnica na legislação,
mas não podem estabelecer, de forma originária e primária, deveres e obrigações aos particulares, menos ainda exercer atividade criativa
no que concerne a modalidades licitatórias e contratuais.
Diante da especificidade dos serviços de telecomunicações, é válida a criação de novas modalidades licitatórias por lei de mesma
hierarquia da Lei Geral de Licitações (Lei 8.666/1993). Portanto, sua disciplina deve ser feita por meio de lei, e não de atos infralegais, em
obediência aos artigos 21, XI, e 22, XXVII, do texto constitucional. Em razão disso, é inconstitucional a expressão “serão disciplinados
pela Agência” contida no art. 55 da Lei 9.472/1997 (10).
A inserção, no ordenamento jurídico, de novas modalidades licitatórias, por lei que tem o mesmo status que a Lei Geral de Licitações não
viola a Carta Magna. Todavia, para que seja respeitado o princípio da reserva legal e, ainda, tendo em vista que a consulta é instituto que
não está restrito à ANATEL, mas cuja aplicação foi estendida, por meio do art. 37 da Lei 9.986/2000, a todas as agências reguladoras, a
disciplina deve dar-se mediante lei.
A contratação, a que se refere o art. 59 da Lei 9.472/1997, de técnicos ou empresas especializadas, inclusive consultores independentes e
auditores externos, para executar atividades de competência da ANATEL, deve observar o regular procedimento licitatório previsto pelas
leis de regência.
Efetivamente, a contratação sem o procedimento licitatório previsto pelas leis de regência fere o art. 22, XXVII, da CF.
A possibilidade de concomitância de regimes público e privado de prestação do serviço, assim como a definição das modalidades do serviço são questões
estritamente técnicas, da alçada da agência, a quem cabe o estabelecimento das bases normativas de cada matéria relacionada à execução, à definição e ao
estabelecimento das regras peculiares a cada serviço.
Diante da existência de parâmetros definidores na legislação, e da permissão constitucional para a prestação do serviço de telecomunicações pelo regime
privado, por meio de autorização, não se vislumbra inconstitucionalidade nos artigos 65, III, §§ 1º e 2º, 66 e 69 da Lei 9.472/1997 (12).
A atribuição à agência da competência para definir os serviços não desborda dos limites de seu poder regulatório.
A previsão constitucional do art. 21, XI, permite a exploração “diretamente ou mediante autorização, concessão ou permissão, os serviços de telecomunicações,
nos termos da lei ”.
Portanto, a despeito da previsão mais genérica do art. 175 da CF, no caso dos serviços de telecomunicações, é o texto constitucional que permite a exploração
por meio de autorização, o que significa conferir à Administração a faculdade de instituir um regime privado, submetido à livre concorrência, ainda que
derrogado parcialmente pela regulação estabelecida pela ANATEL.
A ANATEL não pode disciplinar procedimento licitatório simplificado por meio de norma de hierarquia inferior à Lei Geral de Licitações, sob pena de ofensa
ao princípio da reserva legal. Por isso, são inconstitucionais as expressões “simplificado” e “nos termos por ela regulados” do art. 119, da Lei 9.472/1997
(15).
As normas licitatórias são cogentes, não viabilizando atuação livre deste ou daquele administrador, por maior que lhe seja a envergadura.
Com base nesse entendimento, o Plenário, por maioria, julgou parcialmente procedente pedido formulado em ação direta ajuizada contra dispositivos da Lei
9.472/1997, que dispõe sobre a organização dos serviços de telecomunicações, a criação e o funcionamento de um órgão regulador e outros aspectos
institucionais, nos termos da Emenda Constitucional 8/1995. Vencido o ministro Roberto Barroso.
=> A possibilidade de promoção de interdição de estabelecimentos, instalações ou equipamentos, e apreensão de bens ou produtos, nos
termos do art. 3º, parágrafo único, da Lei 10.871/2004 (que dispõe sobre a criação de carreiras e organização de cargos efetivos das
autarquias especiais, denominadas agências reguladoras), constitui exercício do poder de polícia da Administração Pública, dotado de
AUTOEXECUTORIEDADE, inerente ao exercício dessa função;
=> MAS, não constitui poder absoluto, razão pela qual é inconstitucional o art. 19, XV, da Lei 9.472/1997, que estabelece, de maneira geral
e sem reservas, a busca e apreensão de bens (conceito de domicílio etc.);
Art. 19 (Lei 9.742/97). À Agência compete adotar as medidas necessárias para o atendimento do interesse público e
para o desenvolvimento das telecomunicações brasileiras, atuando com independência, imparcialidade, legalidade,
impessoalidade e publicidade, e especialmente:
GRAN
(...)
DESTAQUES IV - expedir normas quanto à outorga, prestação e fruição dos serviços de telecomunicações no regime público;
ADICIONAIS (...)
X - expedir normas sobre prestação de serviços de telecomunicações no regime privado;
(...)
XV - realizar busca e apreensão de bens no âmbito de sua competência;”
20:xx:xx:x:00
#TBT
INFORMATIVO
985
(continuação)
COMO DECIDIU O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL:
PROCESSO: (159) ADI 2.878, Plenário VIRTUAL, Min. Gilmar Mendes, sessão 06 a 12/03/20
INFORMAÇÕES => Invade a competência privativa da União para legislar sobre relações do trabalho a lei estadual que fixa regras
LÍQUIDAS: para o registro e a forma da prestação dos serviços de Agente de Segurança Comunitária (ou Guardas de Rua).
Ação direta de inconstitucionalidade. 2. Lei 11.275/2002 do Estado de São Paulo. Profissional

autônomo de segurança comunitária. 3. Norma que institui registro de pessoas que exerçam
determinada ocupação, sob condições, dispõe sobre direito do trabalho. Competência legislativa
privativa da União. Precedentes. 4. Ação direta de inconstitucionalidade julgada procedente para
EMENTA: declarar a inconstitucionalidade dos seguintes dispositivos: (a) o § 2º do art. 2º; (b) a locução “e
Agente de Segurança Comunitária para Guardas de Rua”, constante do caput do art. 4º, in fine; (c)
o item 8 do § 1º do art. 4º; e (d) a expressão ...” e, no caso de Agente de Segurança Comunitária,
deverá ser de propriedade do próprio agente”, esta integrante do art. 5º, in fine, da Lei 11.725/2002
de São Paulo.
PROCESSO: (160) ADI 5.175, Plenário VIRTUAL, Min. Gilmar Mendes, sessão 12 a 19/06/20
=> Após reforma regimental, nos casos de foro por prerrogativa de função, competirá: a) às Turmas
processar e julgar, nos crimes comuns, Deputados e Senadores; b) ao Tribunal Pleno julgar o
Presidente da República, o Vice-Presidente da República, o Presidente do Senado Federal, o
Presidente da Câmara dos Deputados, os Ministros do Supremo Tribunal Federal e o Procurador-
INFORMAÇÕES Geral da República;
LÍQUIDAS:
=> O foro por prerrogativa assegura julgamento perante o STF, não perante o Plenário do STF;
=> Diante da distinção das funções exercidas pelos Presidentes do Senado e da Câmara, não há
que se falar em quebra da isonomia diante do tratamento diverso concedido aos demais
congressistas;
PROCESSO: ADI 5.175, Plenário VIRTUAL, Min. Gilmar Mendes, sessão 12 a 19/06/20
Ação direta de inconstitucionalidade. Constitucional. Penal. Processo Penal. 2. Competência. 3. Emenda 49/2014 do
Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. 4. Transferência da competência do Plenário para as Turmas para
processar e julgar, nos crimes comuns, Deputados e Senadores. Manutenção da competência do Tribunal Pleno para
julgar o Presidente da República, o Vice-Presidente da República, o Presidente do Senado Federal, o Presidente da
Câmara dos Deputados, os Ministros do Supremo Tribunal Federal e o Procurador-Geral da República. 5. Preliminar
de inépcia da petição inicial. Diploma normativo que integra complexo normativo incindível não impugnado.
Semelhança entre os textos. Relativização do princípio do pedido. Possibilidade de declaração de inconstitucionalidade
EMENTA: por arrastamento. Compreensão da controvérsia. Superação da preliminar e exame do mérito. Precedentes. 6.
Ausência de violação à isonomia. Distinção das funções exercidas pelos Presidentes do Senado e da Câmara. Foro
por prerrogativa de função não assegura o julgamento pelo Plenário da Corte. 7. Compete privativamente aos
tribunais definir a competência e o funcionamento de seus órgãos, como expressão de autonomia e autogoverno do
Poder Judiciário. 8. O Supremo Tribunal Federal exerce sua competência pelo Plenário, pelas Turmas, pelo Presidente e
por meio de cada Ministro. 9. Ausência de violação ao princípio da isonomia e da razoabilidade. Alteração regimental
realizada para conciliar as diversas ações penais ao princípio da duração razoável do processo. 10. As Turmas, como
órgãos fracionários, estão mais bem habilitadas a julgar a maior parte dos processos de índole subjetiva, em razão da
maior agilidade e celeridade na prestação jurisdicional individualizada. Ausência de violação à garantia do Juiz Natural.
O foro por prerrogativa de foro constitui exceção à garantia ao duplo grau de jurisdição. 11. Voto pela superação da
questão preliminar e pela improcedência do pedido.
PROCESSO: (161) ADI 5.939, Plenário VIRTUAL, Min. Alexandre de Moraes, sessão 05 a 15/06/20
INFORMAÇÕES => Por se inserir no âmbito regulador das relações de consumo (CF/88, art. 24, V e VIII), podem os Estados-
LÍQUIDAS: membros definir, por meio de lei local, obrigação de as empresas de telefonia e celular oferecerem aos usuários
preexistentes os mesmos benefícios oferecidos para atrair nova clientela.
CONSTITUCIONAL. FEDERALISMO E RESPEITO ÀS REGRAS DE DISTRIBUIÇÃO DE COMPETÊNCIA. LEI

16.055/2017 DO ESTADO DE PERNAMBUCO. DIREITO DO CONSUMIDOR. SERVIÇOS DE TELEFONIA E
INTERNET. OBRIGAÇÃO DE ESTENDER O BENEFÍCIO DE NOVAS PROMOÇÕES AOS CLIENTES
PREEXISTENTES. CONSTITUCIONALIDADE FORMAL E MATERIAL. IMPROCEDÊNCIA. 1. As regras de
EMENTA: distribuição de competências legislativas são alicerces do federalismo e consagram a fórmula de divisão de
centros de poder em um Estado de Direito. Princípio da predominância do interesse. 2. A Constituição
Federal de 1988, presumindo de forma absoluta para algumas matérias a presença do princípio da
predominância do interesse, estabeleceu, a priori, diversas competências para cada um dos entes
federativos, União, Estados-Membros, Distrito Federal e Municípios, e, a partir dessas opções, pode ora
acentuar maior centralização de poder, principalmente na própria União (CF, art. 22), ora permitir uma
maior descentralização nos Estados-Membros e nos Municípios (CF, arts. 24 e 30, inciso I). (...).
PROCESSO: ADI 5.939, Plenário VIRTUAL, Min. Alexandre de Moraes, sessão 05 a 15/06/20
(...). 3. Entendimento recente desta SUPREMA CORTE no sentido de conferir uma maior ênfase na
competência legislativa concorrente dos Estados quando o assunto gira em torno da defesa do consumidor
(ADI 5.745, Rel. ALEXANDRE DE MORAES, Red. p/ acórdão: Min. EDSON FACHIN, julgado em 7/2/2019). 4. A
Lei 16.055/2017 do Estado de Pernambuco, cujo conteúdo foi reproduzido pelo artigo 35 da Lei
pernambucana 16.559/2019, tem reflexos no campo das atividades fornecidas e do direito do consumidor,
porém com especificidade e priorização deste. Embora a lei tenha como destinatárias empresas dedicadas
EMENTA: aos serviços continuados, sua principal finalidade é a implementação de um modelo de informação ao
consumidor usuário daqueles serviços, no qual a oferta de novos benefícios e condições contratuais é, em
caráter informativo e facultativo, estendida ao consumidor preexistente. 5. Não há violação ao princípio da
isonomia (CF, art. 5º, caput) quando a lei estadual apenas permite que chegue ao conhecimento de clientes
preexistentes as mesmas promoções oferecidas para atrair nova clientela. 6. O princípio da livre iniciativa,
garantido no art. 170 da Constituição, não proíbe o Estado de atuar subsidiariamente sobre a dinâmica
econômica para garantir o alcance de objetivos indispensáveis para a manutenção da coesão social, entre
eles a proteção do consumidor (art. 170, V, da CF), desde que haja proporcionalidade entre a restrição
imposta e a finalidade de interesse público, como ocorre no caso. 7. Ação Direta conhecida parcialmente e,
na parte conhecida, julgada improcedente.
PROCESSO: (162) ADI 6.097, Plenário VIRTUAL, Min. Edson Fachin, sessão 29/05 a 05/06
=> Por se inserir no âmbito regulador das relações de consumo (CF/88, art. 24, V e VIII), podem os
INFORMAÇÕES Estados-membros definir, por meio de lei local, obrigação de os planos de saúde notificarem seus
LÍQUIDAS:
usuários acerca do descredenciamento de estabelecimentos e profissionais de saúde (o que
também já vem imposto no art. 17 da Lei 9.656/98).
AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. COMPETÊNCIA. LEI ESTADUAL DO AMAZONAS N. 4.665

DE 2018. NOTIFICAÇÃO SOBRE O DESCREDENCIAMENTO DE ESTABELECIMENTOS E PROFISSIONAIS
DE SAÚDE. DIREITO DO CONSUMIDOR. CONSTITUCIONALIDADE. 1. Repartir competências
compreende compatibilizar interesses para o reforço do federalismo cooperativo em uma dimensão
EMENTA: de fato cooperativa e difusa, rechaçando-se a centralização em um ou outro ente a fim de que o
funcionamento consonante das competências legislativas e executivas otimizem os fundamentos
(art. 1º, da CRFB) e objetivos (art. 3º, da CRFB) da República. 2. A deferência ao poder legislativo
assume feição especial quando o controle de constitucionalidade é feito em face de norma
produzida pelos demais entes da federação. Ela exige que o intérprete não tolha a alçada que
detêm os entes menores para dispor sobre determinada matéria. (...).
PROCESSO: ADI 6.097, Plenário VIRTUAL, Min. Edson Fachin, sessão 29/05 a 05/06
(...). Neste sentido, o cânone da interpretação conforme, a que alude o e. Ministro Gilmar Mendes, deve ser
integrado pelo que, na jurisprudência norte-americana, foi chamado de uma presunção a favor da
competência dos entes menores da federação (presumption against pre-emption). 3. Assim, seria possível
superar o conteúdo meramente formal do princípio e reconhecer um aspecto material: apenas quando a lei
federal ou estadual claramente indicar, de forma necessária, adequada e razoável, que os efeitos de sua
aplicação excluem o poder de complementação que possuem os entes menores (clear statement rule), seria
EMENTA: possível afastar a presunção de que, no âmbito nacional, certa matéria deve ser disciplinada pelo ente maior.
4. Conquanto seja a União competente privativamente para legislar sobre direito civil e seguros (CRFB, art.
22, I, VII), é preciso reconhecer, por outro lado, que aos Estados e ao Distrito Federal é dada a competência
para legislar sobre relações de consumo em geral. 5. No caso, a União, ao concretizar a competência
constitucional, editou a Lei n. 9.656/1998, a qual prevê atualmente, no seu art. 17, a necessária
comunicação ao consumidor do descredenciamento de prestadores de serviço. Assim, não há
incompatibilidade entre as duas prescrições legais, porque a norma estadual especifica meio e forma de
cumprimento de obrigação já imposta pela lei federal. 6. Pedido de declaração de inconstitucionalidade
julgado improcedente.
PROCESSO: (163) PET 4.891, Plenário VIRTUAL, Min. Alexandre de Moraes, sessão 05 a 15/06/20
=> Compete ao CNMP dirimir conflitos de atribuições entre membros de Ministérios Públicos diversos,
pois: a) a ele foi conferida a competência constitucional (art. 130-A, §2º, I e II) para realizar o controle da
atuação administrativa do parquet (legalidade etc.); b) não há risco ao equilíbrio federativo capaz de
justificar a competência originária do STF (CF/88, art. 102, I, “f”); c) o PGR constitui parte interessada no
INFORMAÇÕES deslinde da controvérsia, eis que chefia todos os ramos do Ministério Público da União;
LÍQUIDAS:
=> Muito embora o MP seja um órgão único e a CF/88 tenha reservado algumas competências de chefia ao
PGR, não há hierarquia entre o Ministério Público da União e os dos Estados.
PETIÇÃO. CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. COMPETÊNCIA DO CONSELHO NACIONAL DO MINISTÉRIO

PÚBLICO PARA DIRIMIR CONFLITO DE ATRIBUIÇÃO ENTRE MINISTÉRIOS PÚBLICOS DIVERSOS. EXERCÍCIO
DO CONTROLE DA LEGALIDADE DA ATUAÇÃO ADMINISTRATIVA. RESPEITO À INDEPENDÊNCIA FUNCIONAL.
EMENTA: CF, ART. 130-A, § 2º, INCISOS I E II. INCOMPETÊNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. 1. Incompetência
originária do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL para conhecer e dirimir conflito de atribuições entre membros
de ramos diversos do Ministério Público. Inaplicabilidade do art. 102, I, f, da CF, por ausência de risco ao
equilíbrio federativo. (...).
PROCESSO: PET 4.891, Plenário VIRTUAL, Min. Alexandre de Moraes, sessão 05 a 15/06/20
(...). 2. Impossibilidade de encaminhamento do conflito de atribuição para o Procurador-Geral da República,

enquanto autoridade competente, pois é parte interessada na solução da demanda administrativa, uma vez
que acumula a Chefia do Ministério Público da União com a chefia de um de seus ramos, o Ministério
Público Federal, nos termos da LC 75/1993. 3. Os membros do Ministério Público integram um só órgão sob
a direção única de um só Procurador-Geral, ressalvando-se, porém, que só existem unidade e indivisibilidade
dentro de cada Ministério Público, inexistindo qualquer relação de hierarquia entre o Ministério Público
EMENTA: Federal e os dos Estados, entre o de um Estado e o de outro, ou entre os diversos ramos do Ministério
Público da União. 4. EC 45/2004 e interpretação sistemática da Constituição Federal. A solução de conflitos
de atribuições entre ramos diversos dos Ministérios Públicos pelo CNMP, nos termos do artigo 130-A, § 2º, e
incisos I e II, da Constituição Federal e no exercício do controle da atuação administrativa do Parquet, é a
mais adequada, pois reforça o mandamento constitucional que lhe atribuiu o controle da legalidade das
ações administrativas dos membros e órgãos dos diversos ramos ministeriais, sem ingressar ou ferir a
independência funcional. 5. Não conhecimento da Ação e encaminhamento dos autos ao Conselho Nacional
do Ministério Público para, nos termos do artigo 130-A, incisos I e II, da Constituição Federal, dirimir o
conflito de atribuições.
PROCESSO: (164) RE 972.598, Plenário VIRTUAL, Min. Roberto Barroso, sessão 24 a 30/04/20 (TEMA 941 -
REPERCUSSÃO GERAL)
INFORMAÇÕES TEMA 941: “A oitiva do condenado pelo Juízo da Execução Penal, em audiência de justificação
LÍQUIDAS: realizada na presença do defensor e do Ministério Público, afasta a necessidade de prévio
Procedimento Administrativo Disciplinar (PAD), assim como supre eventual ausência ou
insuficiência de defesa técnica no PAD instaurado para apurar a prática de falta grave durante o
cumprimento da pena”.
PROCESSUAL PENAL. RECURSO EXTRAORDINÁRIO. EXECUÇÃO PENAL. PRÉVIO PROCEDIMENTO

ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR PARA O RECONHECIMENTO DE FALTA GRAVE. DESNECESSIDADE.
AUDIÊNCIA EM JUÍZO NA QUAL ASSEGURADOS O CONTRADITÓRIO E A AMPLA DEFESA.
PROVIMENTO DO RECURSO. 1. O Supremo Tribunal Federal tem entendido que a oitiva do
EMENTA: condenado pelo Juízo da Execução Penal, em audiência de justificação realizada na presença do
defensor e do Ministério Público, afasta a necessidade de prévio Procedimento Administrativo
Disciplinar (PAD), assim como supre eventual ausência ou insuficiência de defesa técnica no PAD
instaurado para apurar a prática de falta grave durante o cumprimento da pena. (...).
PROCESSO: RE 972.598, Plenário VIRTUAL, Min. Roberto Barroso, sessão 24 a 30/04/20 (TEMA 941 - REPERCUSSÃO GERAL)
(...). 2. No sistema de jurisdição una, o procedimento judicial conta com mais e maiores garantias que
o procedimento administrativo, razão pela qual o segundo pode ser revisto judicialmente,
prevalecendo a decisão judicial sobre a administrativa. 3. Por outro lado, em um sistema
congestionado como o da Execução Penal, qualquer atividade redundante ou puramente formal
significa desvio de recursos humanos da atividade principal do Juízo, inclusive e notadamente a de
assegurar os benefícios legais para que ninguém permaneça no cárcere por período superior à
EMENTA:
condenação. 4. Desse modo, a apuração de falta grave em procedimento judicial, com as garantias a
ele inerentes, perante o juízo da Execução Penal não só é compatível com os princípios do
contraditório e da ampla defesa (art. 5º, LIV e LV, da CF) como torna desnecessário o prévio
procedimento administrativo, o que atende, por igual, ao princípio da eficiência de que cuida o art.
37 da Constituição Federal. 5. Provimento do Recurso com a afirmação da seguinte tese: “A oitiva do
condenado pelo Juízo da Execução Penal, em audiência de justificação realizada na presença do
defensor e do Ministério Público, afasta a necessidade de prévio Procedimento Administrativo
Disciplinar (PAD), assim como supre eventual ausência ou insuficiência de defesa técnica no PAD
instaurado para apurar a prática de falta grave durante o cumprimento da pena”.
PROCESSO: (165) ADI 4.381, Plenário VIRTUAL, Min. Roberto Barroso, sessão 15 a 21/05/20
INFORMAÇÕES => Por invadir a competência privativa da União para regular as relações de trabalho (CF/88, art.
LÍQUIDAS: 22, I), é formalmente inconstitucional a lei estadual que impõe aos empregadores o dever de
fornecer uniformes específicos aos seus colaboradores.
AÇÃO DIRETA. LEI ESTADUAL. RELAÇÃO DE TRABALHO. VEDAÇÃO À IMPOSIÇÃO DE UNIFORMES

QUE PONHAM EM EVIDÊNCIA O CORPO DAS FUNCIONÁRIAS E FUNCIONÁRIOS.
INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL. 1. Usurpa a competência legislativa da União o diploma
estadual que regula aspecto da relação jurídico-trabalhista, criando direitos e deveres às partes do
EMENTA: contrato de trabalho (CF/88, art. 22, I). 2. Em que pese a relevância social da matéria e a inegável
reprovabilidade da conduta que se pretendia coibir, não é possível ignorar a inconstitucionalidade
formal do diploma. 3. Procedência do pedido.
PROCESSO: (166) ADPFs 204 e 242, Plenário VIRTUAL, Min. Cármen Lúcia, sessão 05 a 15/06/20
=> Na ordem constitucional anterior, competia ao Poder Executivo definir localização de usinas nucleares (Lei
6.189/74, art. 10), razão pela qual o Decreto 75.870/75 (que definiu a localização de Angra 3) foi recepcionado com
status de lei ordinária, não sendo exigido novo processo legislativo para a mera retomada das obras;
Art. 21 (CF/88). Compete à União:

(...)
XXIII - explorar os serviços e instalações nucleares de qualquer natureza e exercer monopólio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o enriquecimento e
INFORMAÇÕES reprocessamento, a industrialização e o comércio de minérios nucleares e seus derivados, atendidos os seguintes princípios e condições:
LÍQUIDAS:
a) toda atividade nuclear em território nacional somente será admitida para fins pacíficos e mediante aprovação do Congresso Nacional;
Art. 22 (CF/88). Compete privativamente à União legislar sobre:

(...)
XXVI - atividades nucleares de qualquer natureza;
Art. 49 (CF/88). É da competência exclusiva do Congresso Nacional:

(...)
XIV - aprovar iniciativas do Poder Executivo referentes a atividades nucleares;
Art. 225 (CF/88). (...)

(...)
§ 6º As usinas que operem com reator nuclear deverão ter sua localização definida em lei federal, sem o que não poderão ser instaladas.
PROCESSO: RE 972.598, Plenário VIRTUAL, Min. Roberto Barroso, sessão 24 a 30/04/20 (TEMA 941 - REPERCUSSÃO GERAL)
ARGUIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL CONTRA A RESOLUÇÃO N. 3/2007 DO CONSELHO NACIONAL

DE POLÍTICA ENERGÉTICA – CNPE. DETERMINAÇÃO PARA A CONDUÇÃO E RETOMADA DA CONSTRUÇÃO DA USINA DE ANGRA 3,
PELA ELETROBRÁS-ELETRONUCLEAR. AUSÊNCIA DE AFRONTA A PRECEITOS FUNDAMENTAIS CONSIDERADAS AS LEGISLAÇÕES
CONSTITUCIONAIS E INFRACONSTITUCIONAIS DE REGÊNCIA. ARGUIÇÃO JULGADA IMPROCEDENTE. 1. Impugnação de atos
normativos de efeitos concretos com implicações de direito intertemporal alcançado diplomas normativos anteriores à
Constituição de 1988. Cabimento da ação. Conhecimento. 2. A escolha da localidade de início das obras da Central Nuclear
Almirante Álvaro Alberto, nela incluída a unidade de Angra 3, deu-se sob a égide da Carta de 1967, com as alterações promovidas
pela Emenda Constitucional n. 1, de 1969, nos termos da al. i do inc. XVII do art. 8º. Monopólio da União sobre minérios
nucleares disciplinado por normas infraconstitucionais (Lei n. 4.811, de 27.8.1962). 3. Inexistência, no ordenamento
EMENTA:
constitucional pretérito, de exigência de lei formal para escolha de localidades que receberiam usinas nucleares. O art. 10 da
Lei n. 6.189, de 16.12.1974, atribuía ao Poder Executivo competência para “autorizar a construção e operação” de usinas núcleo-
elétricas por concessionárias de serviços de energia elétrica, “mediante Decreto, ouvidos os órgãos competentes do Ministério
das Minas e Energia”. 4. Recepcionado pela Constituição de 1988 como lei ordinária, teve-se o início das obras de Angra 3 sob a
égide do Decreto n. 75.870/1975, não se havendo cogitar de submissão da matéria a novo processo legislativo. 5. A
Constituição de 1988 manteve a opção política pela exploração da energia nuclear, de monopólio da União (inc. XXIII do art. 21,
inc. XXIV do art. 22 e inc. V do art. 177), restrito o exercício dessa atividade, em território nacional, apenas “para fins pacíficos e
mediante aprovação do Congresso Nacional” (al. a do inc. XXIII do art. 21). 6. Histórico da legislação infraconstitucional pós 1988.
As deliberações administrativas dos órgãos do Poder Executivo, legalmente habilitados à condução da política energética nuclear,
não desbordaram da previsão legal do art. 10 da Lei nº 6.189, de 16.12.1974, nos termos mantidos pela Lei nº. 7.781, de
27.6.1989. Discussão remanescente quanto ao órgão executivo competente para decidir sobre a retomada das obras de Angra 3:
exame de legislação infraconstitucional, incabível nas ações de controle abstrato de constitucionalidade. 7. Arguição julgada
improcedente.
20:xx:xx:x:00

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007) O trabalho do preso pode ter remuneração inferior ao salário mínimo?

COMO VAI ESTAR NA SUA PROVA:

COMO VAI ESTAR NA SUA PROVA:

COMO DECIDIU O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL?

I - transmissão causa mortis e doação, de quaisquer bens ou direitos;

Art. 146 (CF). Cabe à lei complementar:

II - regular as limitações constitucionais ao poder de tributar;

b) obrigação, lançamento, crédito, prescrição e decadência tributários;

c) adequado tratamento tributário ao ato cooperativo praticado pelas sociedades cooperativas.

I - direito tributário, financeiro, penitenciário, econômico e urbanístico;

COMO VAI ESTAR NA SUA PROVA:

Art. 30 (CF). Compete aos Municípios:

I - legislar sobre assuntos de interesse local;

COMO VAI ESTAR NA SUA PROVA:

Entretanto, não há nela qualquer disposição relativa ao assunto em comento.

Na espécie, trata-se do exame conjunto de recurso extraordinário e de ação direta de inconstitucionalidade.

COMO DECIDIU O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL?

a) ao destinatário, quando este for contribuinte do imposto;

b) ao remetente, quando o destinatário não for contribuinte do imposto;

COMO VAI ESTAR NA SUA PROVA:

II - polícia rodoviária federal;

V - polícias militares e corpos de bombeiros militares.

VI - polícias penais federal, estaduais e distrital.

COMO VAI ESTAR NA SUA PROVA:

Art. 3º (CF). Constituem objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil:

COMO VAI ESTAR NA SUA PROVA:

O trabalho do preso pode ter remuneração inferior ao salário mínimo?

d) o preso recebe o benefício da remição da pena;

COMO VAI ESTAR NA SUA PROVA:

COMO DECIDIU O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL?

§ 1º A forma de indicação do Presidente do Conanda será definida no regimento interno do Conanda.

Por meio de ADIs, questionava-se a constitucionalidade de decreto estadual de MG (ADI 1945) e

COMO VAI ESTAR NA SUA PROVA:

COMO DECIDIU O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL?

COMO VAI ESTAR NA SUA PROVA:

Ação direta de inconstitucionalidade. 2. Lei 11.275/2002 do Estado de São Paulo. Profissional

CONSTITUCIONAL. FEDERALISMO E RESPEITO ÀS REGRAS DE DISTRIBUIÇÃO DE COMPETÊNCIA. LEI

AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. COMPETÊNCIA. LEI ESTADUAL DO AMAZONAS N. 4.665

PETIÇÃO. CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. COMPETÊNCIA DO CONSELHO NACIONAL DO MINISTÉRIO

(...). 2. Impossibilidade de encaminhamento do conflito de atribuição para o Procurador-Geral da República,

PROCESSUAL PENAL. RECURSO EXTRAORDINÁRIO. EXECUÇÃO PENAL. PRÉVIO PROCEDIMENTO

AÇÃO DIRETA. LEI ESTADUAL. RELAÇÃO DE TRABALHO. VEDAÇÃO À IMPOSIÇÃO DE UNIFORMES

Art. 21 (CF/88). Compete à União:

Art. 22 (CF/88). Compete privativamente à União legislar sobre:

Art. 49 (CF/88). É da competência exclusiva do Congresso Nacional:

Art. 225 (CF/88). (...)

ARGUIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL CONTRA A RESOLUÇÃO N. 3/2007 DO CONSELHO NACIONAL

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