Teoria do direito

Robert Alexy
Pretensão de correção do direito
Separação fraca entre direito e justiça
• Alexy resgata a “fórmula da injustiça extrema”, de Gustav Radbruch

• Para Alexy, o conceito de direito tem como elemento necessário

uma pretensão de correção, ou seja, tem que ter meios para se
corrigir diante de parâmetros de justiça.
 Pretensão de correção
• Argumento da correção: tanto as normas quanto as decisões
judiciais, quanto os sistemas jurídicos como um todo, formulam
uma pretensão de correção.
• Ordenamentos e normas que não formulam essa pretensão,
não são jurídicos.
• Ex.: Artigo de Constituição “X é uma república soberana, federal e injusta”
• Para Alexy, o problema desse dispositivo é a falta da pretensão de
correção

• Ordenamentos e normas que formulam, mas

não cumprem a pretensão, são defeituosos
 Argumento da injustiça
• Uma norma não será direito se extremamente injusta
• Mas essa invalidade deve ser considerada em conjunto ao
argumento da correção
• Um juiz não deve aplicar uma norma extremamente
injusta, pois essa norma não é direito (tese da separação
fraca entre direito e moral).
• Isso ocorrerá quando o juiz tiver boas razões jurídicas
(decorrentes da pretensão de correção) para não aplicar
aquela norma.
 Argumento dos princípios
• Todo direito positivo tem uma textura aberta derivada da:
• imprecisão da linguagem
• contradição entre normas
• falta de normas em casos concretos
• possibilidade de o juiz decidir contrariamente a uma norma.

• Essas hipóteses formam os casos duvidosos.

 Argumento dos princípios
• Casos duvidosos.
• O juiz é obrigado a decidir conforme os princípios
• Isso se faz de uma maneira que vincula direito e moral.
• Ou seja, a partir da argumentação relativa a princípios, é possível a
aplicação da moral.
• A vinculação pelos princípios não se dá entre o direito e uma moral
qualquer (como uma moral distorcida), mas a uma moral ligada à
pretensão de correção
Diferenças de Alexy com Dworkin
• Princípios: a visão de princípios como mandamentos de
otimização
• Implica não apenas considerar as razões do outro princípio, mas
otimizar a decisão para tomar a melhor medida possível, no sentido de
satisfazer um princípio da melhor forma possível, mas afetando o outro da
menor forma possível.
• Essa visão reduz a discricionariedade do legislativo e executivo, ao
mesmo tempo em que aumenta o poder do juiz.
• O conceito de princípios em Alexy é restritivo, de forma que algumas
normas que, para Dworkin, são princípios, para Alexy, não são:
• Ex.: bagatela, presunção de inocência, legalidade penal
Diferenças de Alexy com Dworkin
• Colisão entre princípios
• Critérios mais específicos e metodo mais trabalhado
• Dworkin dá preferência para o uso de teorias da constituição, da
justiça, da linguagem etc., e para a coerência dos argumentos dentro
dessas teorias, trabalhando conceitos e preceitos comuns à sociedade
e, por isso, incorporados ao direito;
• Alexy estabelece um método definido para direcionar a
argumentação.
• Maior liberdade ao juiz dentro do discurso argumentativo
• Em Dworkin, o juiz apenas aplica normas jurídicas, muito embora
essas normas incorporem questões morais.
• Em Alexy, as normas jurídicas são um veículo para a inserção de
argumentos morais que estão fora do direito