 Organização: é a reunião dos fatores de produção,
DIREITO EMPRESARIAL
1. TEORIA DA EMPRESA
A teoria da empresa é inspirada no Código Civil Italiano
de 1942, visando à unificação entre o Direito Civil e
Empresarial. No Brasil, com o advento da Lei 10.406/02,
houve a revogação parcial do CCom/1850, permane-
cendo em vigor apenas as disposições relativas ao co-
mércio marítimo.
A unificação não afetou a autonomia do Direito Empre-
sarial, que continua assegurada pela CF (art. 22, I). Com
adoção da teoria dos atos de comércio, tem-se a substi-
tuição da figura do comerciante pelo empresário. O
empresário é aquele que exerce, profissionalmente,
atividade econômica e organizada (art. 966, CC).
Podemos conceituar:
 Empresa (objeto de direito) atividade econômica e
organizada, para produção ou circulação de bens ou
de serviços;
 Empresário (sujeito de direito) é aquele que exerce
profissionalmente a atividade econômica através do
estabelecimento;
 Estabelecimento é o complexo de bens organiza-
dos para o exercício da atividade empresarial (empre-
sa) por empresário, EIRELI ou sociedade empresária.
Não podemos confundir “empresário” com “estabele-
cimento”. O empresário é sujeito de direito, enquanto
o estabelecimento é objeto de direitos.
1.1 EMPRESÁRIO
O empresário pode ser pessoa física (empresário indivi-
dual) ou jurídica (EIRELI ou sociedades empresárias). O
conceito de empresário encontra-se no art. 966, CC.
Art. 966. Considere-se empresário quem exerce,
profissionalmente, atividade econômica e organi-
zada para a produção ou circulação de bens e ser-
viços.
Passemos à análise dos requisitos:
 Profissionalismo: a atividade desenvolvida deve
ser exercida de forma habitual, e não de forma espo-
rádica ou eventualmente.
 Atividade econômica: a criação de riquezas. A ati-
vidade deve ter uma finalidade lucrativa. As atividades
sem fins lucrativos, como é o caso das associações e
fundações, não são consideradas empresárias.
como matéria prima, mão de obra, tecnologia, capital.
Ausentes os fatores de produção, não será a atividade
considerada como empresária.
 Produção ou circulação de bens ou serviços: a ati-
vidade a ser desenvolvida pode ser para produção de
bens (fábrica de automóveis), produção de serviços
(banco Itaú), circulação de bens (concessionária de au-
tomóveis) ou circulação de serviços (agência de via-
gens).
Esses pressupostos previstos no art. 966, CC, são cumu-
lativos. Faltando qualquer dos requisitos, a atividade
será considerada de natureza simples, ou seja, não em-
presária.
CAIU NA PROVA!
XXVII EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Roberto desligou-se de seu emprego e decidiu investir
na construção de uma hospedagem do tipo pousada
no terreno que possuía em Matinhos. Roberto contra-
tou um arquiteto para mobiliar a pousada, fez cursos
de hotelaria e, com os ensinamentos recebidos, con-
tratou empregados e os treinou. Ele também contra-
tou um desenvolvedor de sites de Internet e um pro-
fissional de marketing para divulgar sua pousada.
Desde então, Roberto dedica-se exclusivamente à
pousada, e os resultados são promissores. A pousada
está sempre cheia de hóspedes renovando suas estra-
tégias de fidelização; em breve, será ampliada em sua
capacidade. Considerando a descrição da atividade
econômica explorada por Roberto, assinale a afirmati-
va correta.
A) A atividade não pode ser considerada empresa em
razão da falta tanto de profissionalismo de seu titular
quanto de produção de bens.
B) A atividade não pode ser considerada empresa em
razão de a prestação de serviços não ser um ato de
empresa.
C) A atividade pode ser considerada empresa, mas seu
titular somente será empresário a partir do registro na
Junta Comercial.
D) A atividade pode ser considerada empresa e seu
titular, empresário, independentemente de registro na
Junta Comercial.
RESPOSTA: D
1
1.1.1 EXCLUÍDOS DA ATIVIDADE EMPRE-
SÁRIA
Dentre o rol das atividades econômicas e organizadas
existentes, é necessário tratar daquelas excluídas do
conceito de empresário, independente do seu objeto.
 PROFISSIONAL INTELECTUAL
O art. 966, parágrafo único, CC, excluí do conceito de
empresário o profissional intelectual de natureza artís-
tica, científica e literária, ainda que exerça a atividade
com concurso de auxiliares ou com a ajuda de colabora-
dores. Ou seja, o exercício das atividades exclusiva-
mente intelectual estará excluído do conceito de em-
presário.
O legislador optou por excluir as profissões intelectuais,
sejam elas de natureza artística (pintor, músico, fotógra-
fo), científica (médico, advogado) ou literária (escritor),
do conceito de empresário quando a profissão for fator
principal da atividade desenvolvida. Se por exemplo,
dois médicos resolvem abrir um consultório, a atividade
exercida será de natureza simples (não empresária),
ainda que contratem uma secretária e uma copeira,
independente da sua estrutura organizacional. Notem
que um consultório médico pode preencher todos os
requisitos do art. 966, CC, (profissionalismo, atividade
econômica, organização e produção de serviço) e, ainda
assim, não ser empresária a atividade pelo fato de exer-
cerem exclusivamente a profissão intelectual.
A exclusão prevista no dispositivo ocorre por conta da
essência personalíssima da atividade, afastando os
profissionais intelectuais do âmbito mercantil, mesmo
que preencha todos os pressupostos da empresa.
Ocorre que o legislador, na parte final do art. 966, pará-
grafo único, CC, traz uma ressalva no sentido de que
atividade intelectual poderá ser considerada empresá-
ria. Isso ocorrerá quando o exercício da profissão inte-
lectual constituir elemento de empresa, isto é, quando
a profissão se tornar componente da atividade, deixan-
do de ser fator principal, ou seja, quando a atividade for
absorvida pelos fatores de produção.
Os profissionais liberais somente serão considerados
empresários quando a organização dos fatores de pro-
dução formais importante que a atividade desenvolvida
(Enunciado 194, II, JDC).
Sendo assim, imagine que dois veterinários (profissio-
nais intelectuais) decidam montar uma sociedade - Pet
Shop, e que oferecessem, dentre os serviços de tosa,
venda de produtos para animais e hospedagem, tam-
bém o atendimento veterinário. Observadas as ativida-
des que são desenvolvidas é possível verificar que a
profissão intelectual é absorvida pelos outros fatores de
produção, então essa atividade seria considerada em-
presária. Note que a atividade intelectual seria um ele-
mento de empresa, por ser mais um componente do
objeto, mais uma atividade dentre outras que são de-
senvolvidas no Pet Shop.
Nos termos do art. 15, Lei 8.906/94, a atividade jurídica
exercida pelos advogados será sempre de natureza
simples, nunca empresária. É vedado que a advocacia
seja exercida em caráter de mercancia. A sociedade de
advogados é considerada como sociedade civil (termino-
logia utilizada antes do advento do CC/02, hoje tratada
como sociedade simples). O registro dos atos constituti-
vos da sociedade de advogados e da sociedade unipes-
soal de advogados é realizado na Ordem dos Advogados
do Brasil perante o Conselho Seccional.
CAIU NA PROVA!
XV EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Alfredo Chaves exerce, em caráter profissional, ativi-
dade intelectual de natureza literária, com a auxiliares.
O exercício da profissão constitui elemento de empre-
sa. Não há registro da atividade por parte de Alfredo
Chaves em nenhum órgão público. Com base nessas
informações e nas disposições do Código Civil, assinale
a afirmativa correta.
A) Alfredo Chaves não é empresário, porque exerce
atividade intelectual de natureza literária.
B) Alfredo Chaves não é empresário, porque não pos-
sui registro em nenhum órgão público.
C) Alfredo Chaves é empresário, independentemente
da falta de inscrição na Junta Comercial.
D) Alfredo Chaves é empresário, porque exerce ativi-
dade não organizada em caráter profissional.
RESPOSTA: C
 EMPRESÁRIO RURAL OU SOCIEDADE RURAL
A atividade rural explora as atividades agrícolas, pecuá-
rias, extrativismo, a extração e a exploração vegetal e
animal, a transformação de produtos agrícolas ou pecu-
ários realizadas pelo agricultor (desde que não alteradas
sua característica in natura ou sua composição), ou seja,
aquelas em que seu fator de produção principal é a
terra.
A CF prevê no art. 170, IX, tratamento diferenciado
para as empresas de pequeno porte(as microempresas
– ME e empresa de pequeno porte – EPP. O legislador
teve a preocupação de dar um tratamento especial ao
exercício da atividade econômica rural e ao pequeno
empresário.
Na redação do art. 970, CC, definiu-se que a lei deverá
assegurar tratamento jurídico favorecido, simplificado e
2
diferenciado ao empresário rural e ao pequeno empre-
sário no tocante à inscrição e aos efeitos que dela de-
correm, sendo assim excluídos da condição formal de
empresário.
O empresário cuja atividade rural seja a sua principal
profissão poderá efetuar sua inscrição no Registro Pú-
blico de Empresa Mercantil (RPEM) da respectiva sede,
hipótese em que será equiparado ao empresário (art.
971, CC). O legislador facultou ao rural efetuar o seu
registro. É a única hipótese em que o registro será fa-
cultativo.
Para ser considerado empresário, para fins legais, o
produtor rural deverá efetuar o seu registro (observadas
as disposições do art. 968, CC) e reunir os pressupostos
para o exercício da atividade empresarial (profissiona-
lismo, atividade econômica, organização e produção de
bens ou circulação de bens). Quando o rural se inscrever
no Registro Público de Empresa Mercantil será equipa-
rado ao empresário, sujeitando-se ao regime falimentar
e de recuperação.
O mesmo tratamento será oferecido às sociedades
empresárias que tenham por objeto atividade própria
de empresário rural e seja constituída ou transformada
de acordo com um dos tipos de sociedade empresária,
cumpridas as formalidades do art. 968, CC. A sociedade
poderá efetuar o seu registro no Registro Público de
Empresa Mercantil (Junta Comercial) da respectiva
sede, hipótese em que será equiparada às sociedades
empresárias (art. 984, CC).
É possível ainda que o produtor rural que atenda as
condições mencionadas no art. 971, CC, possa constituir
uma Empresa Individual de Responsabilidade Limitada
– EIRELI. Nas hipóteses em que o Rural efetuar o seu
registro no RPEM e consequentemente for equiparado
ao empresário, sociedade empresária ou EIRELI empre-
sária, poderá se valer da Lei 11.101/05 e consequente-
mente ter a sua falência decretada ou pedir recupera-
ção judicial.
Outro aspecto que deve ser abordado é a natureza jurí-
dica desse registro para o empresário ou sociedade cuja
principal atividade seja rural. O registro tem natureza
constitutiva, pois somente a inscrição no Registro Públi-
co de Empresa Mercantil será capaz de equipará-lo ao
empresário ou sociedade empresária, uma vez que a
atividade do rural não é empresária, exceto se efetuar
sua inscrição na Junta comercial, hipótese em que será
equiparado.
CAIU NA PROVA!
XX EXAME DE ORDEM UNIFICADO
O engenheiro agrônomo Zacarias é proprietário de
quatro fazendas onde ele realiza, em nome próprio, a
exploração de culturas de soja e milho, bem como cri-
ação intensiva de gado. A atividade em todas as fa-
zendas é voltada para exportação, com emprego in-
tenso de tecnologia e insumos de alto custo. Zacarias
não está registrado na Junta Comercial. Com base nes-
sas informações, é correto afirmar que
A) Zacarias, por exercer empresa em caráter profissio-
nal, é considerado empresário independentemente de
ter ou não registro na Junta Comercial.
B) Zacarias, mesmo que exerça uma empresa, não será
considerado empresário pelo fato de não ter realizado
seu registro na Junta Comercial.
C) Zacarias não pode ser registrado como empresário,
porque, sendo engenheiro agrônomo, exerce profis-
são intelectual de natureza científica, com auxílio de
colaboradores.
D) Zacarias é um empresário de fato, por não ter reali-
zado seu registro na Junta Comercial antes do início de
sua atividade, descumprindo obrigação legal.
RESPOSTA: B
 COOPERATIVA
A cooperativa é uma sociedade de pessoas, de natureza
civil, não sujeitas à falência, constituídas para prestar
serviços aos associados. Encontra-se regulada no CC/02
(arts. 1.093 a 1.096), e na Lei 5.764/71.
A sociedade cooperativa é criada por pessoas que, reci-
procamente, se obrigam a contribuir com bens ou ser-
viços para o exercício de uma atividade econômica, de
proveito comum, sem objetivo de lucro, podendo o seu
objeto versar sobre qualquer gênero de serviço, opera-
ção ou atividade.
As sociedades cooperativas, por força do disposto no
art. 982, parágrafo único, CC, não são consideradas
empresárias, sendo sempre de natureza simples, inde-
pendentemente do seu objeto.
São características das sociedades cooperativas:
Art. 1.094. (...)
I - variabilidade, ou dispensa do capital social;
II - concurso de sócios em número mínimo neces-
sário a compor a administração da sociedade, sem
limitação de número máximo;
III - limitação do valor da soma de quotas do capi-
tal social que cada sócio poderá tomar;
IV - intransferibilidade das quotas do capital a ter-
ceiros estranhos à sociedade, ainda que por heran-
ça;
V - quorum, para a assembléia geral funcionar e
deliberar, fundado no número de sócios presentes
à reunião, e não no capital social representado;
3
 VI - direito de cada sócio a um só voto nas delibe-
rações, tenha ou não capital a sociedade, e qual-
quer que seja o valor de sua participação;
VII - distribuição dos resultados, proporcionalmen-
te ao valor das operações efetuadas pelo sócio
com a sociedade, podendo ser atribuído juro fixo
ao capital realizado;
VIII - indivisibilidade do fundo de reserva entre os
sócios, ainda que em caso de dissolução da socie-
dade.
As sociedades cooperativas deverão arquivar o seu
estatuto social na Junta Comercial do Estado (RPEM),
onde a entidade estiver sediada – momento no qual ela
irá adquirir personalidade jurídica (art. 18, Lei 5.764/71,
e art. 32, II, “a”, Lei 8.934/94) – e deverão adotar como
nome empresarial uma denominação, seguida da ex-
pressão “cooperativa”. É vedado que as cooperativas
adotem como nome empresarial a espécie firma.
A responsabilidade dos cooperados pode ser limitada
(somente responderá pelo valor de suas cotas e pelos
prejuízos verificados nas operações sociais) ou ilimitada
(responderá ilimitadamente e solidariamente pelas
obrigações sociais).
As sociedades cooperativas serão de responsabilidade
limitada, quando a responsabilidade do associado pelos
compromissos da sociedade se limitar ao valor do capi-
tal por ele subscrito, e ilimitada quando a responsabili-
dade do associado pelos compromissos da sociedade for
pessoal, solidária e não tiver limite (arts. 11 e 12, Lei
5.764/71).
Sua administração será exercida por uma Diretoria ou
Conselho de Administração, composto exclusivamente
de associados eleitos pela Assembleia Geral. O manda-
to, em hipótese alguma, poderá ser superior a 4 anos,
sendo obrigatória a renovação de, no mínimo, 1/3 do
Conselho de Administração.
Nas omissões do capítulo da sociedade cooperativa e
não havendo regulamentação na legislação especial,
aplica-se às cooperativas as disposições relativas às
sociedades simples.
1.2 EMPRESÁRIO INDIVIDUAL
O Empresário Individual é a pessoa física que exerce
empresa em nome próprio, suportando os riscos de-
correntes da sua atividade. O que definirá se atividade
é ou não empresária é a análise dos pressupostos para
sua caracterização.
De acordo com o Código Civil, em seu art. 966, empre-
sário é todo aquele que exerce profissionalmente ati-
vidade econômica organizada para a produção ou cir-
culação de bens ou serviços.
Sua inscrição deverá conter, obrigatoriamente:
Art. 968. (...)
I - o seu nome, nacionalidade, domicílio, estado ci-
vil e, se casado, o regime de bens;
II - a firma, com a respectiva assinatura autógrafa
que poderá ser substituída pela assinatura autenti-
cada com certificação digital ou meio equivalente
que comprove a sua autenticidade, ressalvado o
disposto no inciso I do § 1º do art. 4º da Lei Com-
plementar nº 123, de 14 de dezembro de 2006;
III - o capital;
IV - o objeto e a sede da empresa.
1.2.1 PRESSUPOSTOS E CAPACIDADE PARA
SER EMPRESÁRIO
Os pressupostos para caracterização do empresário
estão elencados no art. 966, CC. O empresário deve
exercer a atividade econômica (criação de riquezas com
a finalidade de obtenção de lucro) com profissionalismo
(não seja exercida de forma esporádica e sim habitual),
e organização (reunião dos fatores de produção – mão
de obra, tecnologia, insumo e capital), para a produção
ou a circulação de bens ou serviços.
Mas, não obstante os pressupostos acima elencados
para sua caracterização como empresário, o legislador
estabelece a capacidade plena para o exercício da ati-
vidade como empresário individual. Somente poderão
exercer atividade como empresário individual aqueles
que estiverem em pleno gozo da sua capacidade civil e
não tiverem impedimento legal (art. 972, CC):
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresário
os que estiverem em pleno gozo da capacidade ci-
vil e não forem legalmente impedidos.
Toda pessoa é capaz de direitos e deveres na ordem
civil, mas a capacidade civil para a prática de todos os
atos somente se inicia aos 18 anos completos. Sendo
assim, os absolutamente incapazes (os menores de 16
anos) e os relativamente incapazes (maiores de 16 anos
e menores de 18 anos, os ébrios habituais e viciados em
tóxicos, os pródigos e aqueles que, por causa transitória
ou permanente, não puderem exprimir a sua vontade)
não podem iniciar uma atividade como empresário
individual.
A incapacidade para os menores cessa através da eman-
cipação, que poderá ser concedida nas seguintes hipó-
teses (art. 5º, CC):
a) pela concessão dos pais, ou um deles, na falta do
outro, mediante instrumento público (independente-
mente de homologação judicial), ou por sentença do
4
 juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos
completos;
b) pelo casamento;
c) pelo exercício de emprego público efetivo;
d) pela economia própria;
e) pela colação de grau em nível superior;
f) pelo estabelecimento comercial, ou pela existência
de relação de emprego, desde que, em função dele, o
menor tenha economia própria, estando assim apto a
praticar todos os atos da vida civil, inclusive tornar-se
empresário.
A prova da emancipação deverá ser arquivada no regis-
tro público de empresa mercantil.
O incapaz não pode iniciar uma atividade como empre-
sário, mas, em razão do princípio da preservação da
empresa, poderá continuar a empresa em duas hipóte-
ses – incapacidade superveniente e sucessão por morte,
nos termos do art. 974, CC:
Art. 974. Poderá o incapaz, por meio de represen-
tante ou devidamente assistido, continuar a em-
presa antes exercida por ele enquanto capaz, por
seus pais ou pelo autor de herança.
O incapaz poderá então continuar o exercício da em-
presa desde que esteja assistido (relativamente inca-
paz) ou representado (absolutamente incapaz) nos
casos de incapacidade superveniente ou sucessão por
morte. Todavia, somente poderá fazê-lo através de
autorização judicial, após análise dos riscos e conveni-
ência em continuá-la não estando sujeitos ao resultado
da empresa os bens particulares (pessoais, estranhos ao
acervo da empresa) que o incapaz já possuía ao tempo
da sucessão ou interdição. Tais bens deverão ser lista-
dos no alvará de autorização concedido pelo juiz (art.
974, §§1º e 2º).
O objetivo da norma é a proteção do incapaz, uma vez
que os atos praticados serão exercidos por seus repre-
sentantes ou assistentes, havendo uma limitação da sua
responsabilidade aos bens que integram o estabeleci-
mento. Por isso, torna-se indispensável o arquivamento,
na Junta Comercial, da autorização com o respectivo
Alvará, listando os bens pessoais do incapaz para que se
torne pública a limitação da sua responsabilidade.
Essa autorização concedida tem caráter precário, po-
dendo o juiz revogá-la a qualquer tempo, depois de
ouvidos os pais, tutores, ou representantes legais do
menor ou do interdito, sem prejuízos dos direitos adqui-
ridos por terceiros (art. 974, § 1º, CC). A autorização,
bem como a sua eventual revogação, deverão ser arqui-
vadas no Registro Público de Empresa Mercantil da
respectiva sede, para que terceiros tenham conheci-
mento do marco inicial em que o incapaz será autoriza-
do a continuar a atividade.
Na hipótese de o representante ou assistente do inca-
paz enquadrar-se em alguma das hipóteses de impe-
dimento legal para exercício da atividade empresarial
(como por exemplo, servidor público, militar na ativa,
aqueles condenados por crime falimentar não reabilita-
dos), dever-se-á nomear, com a aprovação do juiz, um
ou mais gerentes. Sendo possível também fazê-lo em
todas as hipóteses em que o juiz entender conveniente.
Eventual nomeação de gerente não exime a responsabi-
lidade do representante ou assistente, que tem o dever
de zelar e responder pelos atos praticados pelos geren-
tes que nomeados, responsabilizando-se em comunicar
ao juiz todas as irregularidades, fraudes, imprudências
que forem detectadas, requerendo, se for o caso, a sua
revogação ou substituição do gerente.
O uso da nova firma, quando concedida a autorização
para continuação do exercício da atividade empresarial,
por sucessão (antes exercida por seus pais ou pelo autor
da herança), caberá, conforme o caso, ao gerente ou ao
representante ou assistente do incapaz ou o próprio
incapaz quando houver autorização do juiz (ex. legitimi-
dade ativa para o pedido de recuperação; legitimidade
passiva no processo de falência). Não é aplicada a hipó-
tese de nova firma quando a autorização é concedida
em virtude da incapacidade superveniente, pois, nesse
caso, não há alteração do titular da empresa. Inclusive,
eventual falência da empresa deverá ser dirigida ao
incapaz (titular da empresa).
1.2.2 IMPEDIMENTO PARA SER EMPRESÁ-
RIO INDIVIDUAL
O Código Civil dispõe, em seu art. 972, que podem exer-
cer atividade como empresários aqueles que estiverem
em pleno gozo da capacidade civil e não forem impedi-
dos, mas, não elenca aqueles que têm impedimento
legal.
Há diversas leis especiais no ordenamento jurídico que
contemplam o impedimento para o exercício da ativida-
de própria de empresário a determinadas pessoas, em
razão da profissão ou de circunstâncias especiais.
Podemos destacar como impedidos de serem empresá-
rios:
a) os deputados federais e senadores (art. 54, II, “a”,
CF);
b) funcionários públicos, sejam estaduais, municipais
ou federais (art. 117, X, Lei 8.112/90);
c) Magistrados (art. 36, I e II, LOMAN – Lei Orgânica da
Magistratura Nacional);
d) corretores de seguros (Lei 4.594/64);
5
 e) militares na ativa (três Armas) (art. 29, Lei
6.880/1980);
f) Membros do Ministério Público (art. 128, §5º, CF);
g) Deputados estaduais e vereadores (art. 29, IX, CF);
h) falidos, inclusive os sócios de responsabilidade ilimi-
tada que ainda não estiverem reabilitados (art. 102,
Lei 11.101/05);
i) condenados por qualquer crime previsto na Lei
11.101/05 (art. 101);
j) médicos para o exercício da simultâneo da farmácia,
e os farmacêuticos, para o exercício simultâneo da
medicina;
l) despachantes aduaneiros, dentre outros que podem
estar previstos em lei especial (art. 735, II, “e”, Decre-
to 6.759/09);
m) estrangeiros com visto provisório (art. 98, Lei
6.815/80).
Os impedimentos acima elencados são para o exercício
de atividade como empresário individual, via de regra,
não há impedimento para que sejam sócios cotistas ou
acionistas (salvo as exceções previstas na legislação
especial), desde que não exerçam a função de adminis-
tradores, como é o caso, por exemplo, dos magistrados
e militares na ativa.
O impedimento para o exercício da atividade não signi-
fica a incapacidade; o agente é capaz, mas, por proibi-
ção da lei, não poderá ser empresário. No entanto o
impedimento não gera óbice para o exercício da ativi-
dade. Mesmo com a vedação legal, é possível encontrar
pessoas impedidas exercendo atividade própria de em-
presário individual, sem o seu registro no órgão compe-
tente. Sendo assim, os atos por ele praticados são váli-
dos e surtem efeitos no mundo jurídico, não podendo o
impedido, posteriormente, alegar o impedimento para o
não cumprimento de suas obrigações, vez que ninguém
pode beneficiar-se da própria torpeza
Art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer
atividade própria de empresário, se a exercer, res-
ponderá pelas obrigações contraídas.
Por conta do impedimento, a situação será de irregula-
ridade, não sendo estendidas as prerrogativas próprias
de empresário ou sociedade empresária, como, por
exemplo, pedir recuperação judicial. Sendo assim, aque-
le que tem impedimento e, ainda assim, exerce ativida-
de como empresário, responderá por todas as obriga-
ções contraídas, podendo, inclusive, ser declarado fali-
do, respondendo como empresário irregular. Ou seja, a
legislação pune essa irregularidade com a não aplicação
de benesses que cabem à empresa constituída regular-
mente e sua responsabilidade será ilimitada podendo
ser condenado criminalmente pela prática do ato de
exercício irregular. O militar, por exemplo, pode ser
condenado à pena privativa de liberdade (art. 204, DL
1.101/1969).
1.2.3 RESPONSABILIDADE E PATRIMÔNIO
A responsabilidade do empresário individual será ilimi-
tada. Ou seja, ele responderá perante os seus credores
com todo o seu patrimônio pessoal.
O seu patrimônio pessoal ficará sujeito ao resultado da
atividade, respondendo com ele pelas obrigações con-
traídas. Não há uma separação patrimonial do patrimô-
nio empresarial (decorrente da atividade que ele exer-
ce) e do patrimônio particular (pessoal). Porém, quanto
as obrigações decorrentes de sua atividade responderão
primeiramente perante os credores com os bens vincu-
lados a sua atividade econômica, e, se esses bens não
forem suficientes, com o seu patrimônio pessoal.
1.2.4 NOME EMPRESARIAL
O Nome empresarial é o elemento que identifica o
empresário. Pode ser encontrado no alvará de funcio-
namento, na declaração de firma individual, nos atos
constitutivos das sociedades empresárias, na carteira de
trabalho de seus funcionários, não se confundindo com
o título do estabelecimento (que atrai a clientela).
O nome empresarial do empresário individual deverá
ser uma firma individual. A firma contém o nome civil
completo ou abreviado do empresário, que pode vir
precedido do seu apelido ou do objeto da empresa,
ficando a critério do empresário. Na hipótese de o nome
escolhido ser igual a outro que já se encontra registrado
por outro empresário, far-se-á obrigatória a inserção
do objeto para impedir nomes idênticos. O nome em-
presarial obedecerá aos princípios da veracidade e
novidade.
1.3 REGISTRO E ESCRITURAÇÃO
Não obstante o registro não ser caracterizador da ativi-
dade como empresária, e sim os pressupostos previstos
no art. 966, CC, o empresário individual deverá efetuar
sua inscrição no Registro Público de Empresa Mercantil
da respectiva sede, no prazo de 30 dias, contados da
assinatura do ato constitutivo (art. 1.151, §§ 1º e 2º,
CC), hipótese em que os efeitos do registro serão ex-
tunc.
Ou seja, quando apresentado tempestivamente, o regis-
tro retroage à data de assinatura do ato constitutivo.
Art. 967. É obrigatória a inscrição do empresário
no Registro Público de Empresas Mercantis da res-
pectiva sede, antes do início de sua atividade.
6
A inscrição do empresário na Junta Comercial não é
requisito de sua caracterização, admitindo-se o exercí- SIREM
cio da empresa sem tal providência. O empresário irre-
gular reúne os requisitos do art. 966, CC, sujeitando-se Sistema de Registro Público
as normas do CC e da legislação comercial, salvo naquilo de Empresa Mercantil
em que for incompatível com a sua condição ou diante
de expressa disposição em sentido contrário.
A ausência do registro no prazo legal acarreta a respon-
sabilidade pelas perdas e danos das pessoas que deveri- DREI
(DNRC) - O DNRC foi substituído JUNTAS COMERCIAIS -
am requerer e não o fizeram. O registro, após o prazo
pelo DREI – Departamento de Subordinação administrativa ao
de 30 dias, tem efeito ex nunc, produzindo efeito a governo da unidade federativa
Registro Empresarial e Integração
partir da data de concessão (art. 36, Lei 8.934/94). de sua jurisdição.
– Disciplinado pelo Decreto
Na hipótese de o empresário instituir sucursal ou filial 8.001/13 (integra a estrutura da São subordinadas tecnicamente
sujeita à jurisdição de outro Registro Público de Empre- secretaria da Micro e Pequena ao DREI
sa Mercantil (ou seja, com endereço em outro Municí- Empresa).
pio não atendido pelo RPEM onde originalmente foi
registrado), deverá efetuar sua inscrição anexando a
prova do registro originário e, posteriormente, aver-
bando essa nova inscrição na Junta Comercial da respec- FUNÇÕES: funções técnicas - ÓRGÃOS LOCAIS
tiva sede. supervisora, orientadora, FUNÇÕES: Executora e
coordenadora e normativa, no Administradora dos serviços de
O registro tornará a atividade do empresário regular,
plano técnico; e supletiva, no registro
mas a ausência de sua inscrição não o descaracterizará plano administrativo
como empresário, daí a natureza jurídica do registro ser
declaratória e não constitutiva. Toda e qualquer altera-
ção deverá ser averbada no órgão competente, sob
pena de não poderem ser opostas a terceiros (senão
antes de averbado na Junta comercial).
Existem alguns atos que são praticados pela Junta Co-
Lei 8.9348/94, Art. 1º O Registro Público de Em- mercial e que precisam ser observados:
presas Mercantis e Atividades Afins, observado o
disposto nesta Lei, será exercido em todo o territó-
Dos leiloeiros, tradutores públicos e
rio nacional, de forma sistêmica, por órgãos fede-
intérpretes comerciais, trapicheiros e
rais, estaduais e distrital, com as seguintes finali- I - a matrícula e
administradores de armazéns-gerais;
dades: seu cancelamento:
(profissionais específicos – auxiliares do
I - dar garantia, publicidade, autenticidade, segu- comércio)
rança e eficácia aos atos jurídicos das empresas
a) dos documentos relativos à constitu-
mercantis, submetidos a registro na forma desta
ição, alteração, dissolução e extinção
lei;
de firmas mercantis individuais, socie-
II - cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras dades mercantis e cooperativas;
em funcionamento no País e manter atualizadas as b) dos atos relativos a consórcio e
informações pertinentes; grupo de sociedade de que trata a Lei
III - proceder à matrícula dos agentes auxiliares do 6.404/76;
comércio, bem como ao seu cancelamento. c) dos atos concernentes a empresas
II - O arquivamen-
mercantis estrangeiras autorizadas a
to:
funcionar no Brasil;
Os serviços do Registro Público de Empresas Mercantis e d) das declarações de microempresa;
Atividades Afins serão exercidos, em todo o território e) de atos ou documentos que, por
nacional, de maneira uniforme, harmônica e interde- determinação legal, sejam atribuídos ao
pendente pelo SIREM, composto pelos seguintes ór- Registro Público de Empresas Mercantis
gãos: e Atividades Afins ou daqueles que
possam interessar ao empresário e às
empresas mercantis;

7
 Dos instrumentos de escrituração das
empresas mercantis registradas e dos
agentes auxiliares do comércio, na
III - Autenticação forma de lei própria. Exemplos: livros e
fichas escriturais
 ESCRITURAÇÃO
A escrituração do empresário individual, EIRELI e da
sociedade empresária são obrigatórios, exceto para os
pequenos empresários nos termos do art. 170, CC.
O empresário e a sociedade empresária são obrigados a
seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou
não, com base na escrituração uniforme de seus livros,
em correspondência com a documentação respectiva, e
a levantar anualmente o balanço patrimonial e o de
resultado econômico.
- Escrituração contábil: periódico
- Balanços financeiros: patrimonial e de resultado
A escrituração deverá ficar sob a responsabilidade de
contabilista legalmente habilitado, salvo nas hipóteses
em que não houver nenhum na localidade. A escritura-
ção deverá ser realizada em idioma nacional e moeda
corrente nacional e em forma contábil, por ordem cro-
nológica de dia, mês e ano, sem intervalos em branco,
nem entrelinhas, borrões, rasuras, emendas ou trans-
portes para as margens.
 Livros Obrigatórios
Além dos demais livros exigidos por lei, é indispensável
o Diário, que pode ser substituído por fichas no caso de
escrituração mecanizada ou eletrônica. Atenção: arts.
1.180, parágrafo único, e 1185, CC
 Livros Especiais
- Livro de registro obrigatório das duplicatas (art. 19,
Lei 5.474/68)
- Livro de Registro de Ações Nominativas, para inscri-
ção, anotação ou averbação; livro de Transferência de
Ações Nominativas, livro de Registro de Partes Benefi-
ciarias Nominativas e de Transferência de Partes Bene-
ficiarias Nominativas, o livro de Atas das Assembléias
Gerais; o livro de Presença dos Acionistas; Livro das
Atas de Reunião do Conselho de Administração (se
houver) e das Atas de Reunião da Diretoria, livros de
- Atas e Pareceres do Conselho Fiscal (art. 100. I, II, III,
IV, V, VI, VII, Lei 6404/76).
- Um livro de entrada e saída de mercadorias escritu-
rado rigorosamente dia a dia para as empresas de ar-
mazéns gerais (art. 7º, Dec. Lei 1.102/1903)
 Livros Facultativos
- Borrador: rascunho do diário
- Caixa: entrada e saída R$
- Conta-corrente: contas individualizadas de clientes
ou fornecedores
- Estoque e Razão: movimento das mercadorias.
Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autori-
dade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poderá
fazer ou ordenar diligência para verificar se o empresá-
rio ou a sociedade empresária observam, ou não, em
seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei
(Informativo 612, STJ). Essas formalidades não se apli-
cam às autoridades fazendárias, no exercício da fiscali-
zação do pagamento de impostos, nos termos estritos
das respectivas leis especiais. Nesse sentido Súmulas
493 e 390, STF.
1.4 ENQUADRAMENTO COMO ME OU
EPP
O intuito da Lei Complementar 123/06 é a simplificação
do processo de abertura e fechamento das MEs (Mi-
croempresas) e EPPs (Empresas de Pequeno Porte).
A LC 123/06 surge com o intuito de estabelecer normas
gerais relativas ao tratamento diferenciado e favorecido
a ser dispensado às microempresas e empresas de pe-
queno porte, no âmbito dos Poderes da União, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, especial-
mente no que se refere:
LC 123/06, Art. 1º (...)
I - à apuração e recolhimento dos impostos e con-
tribuições da União, dos Estados, do Distrito Fede-
ral e dos Municípios, mediante regime único de ar-
recadação, inclusive obrigações acessórias;
II - ao cumprimento de obrigações trabalhistas e
previdenciárias, inclusive obrigações acessórias;
III - ao acesso a crédito e ao mercado, inclusive
quanto à preferência nas aquisições de bens e ser-
viços pelos Poderes Públicos, à tecnologia, ao as-
sociativismo e às regras de inclusão;
IV - ao cadastro nacional único de contribuintes a
que se refere o inciso IV do parágrafo único do art.
146, in fine, da Constituição Federal.
Consideram-se microempresas ou empresas de peque-
no porte, a sociedade empresária, a sociedade simples,
a empresa individual de responsabilidade limitada e o
empresário a que se refere o art. 966, CC, devidamente
registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no
8
Registro Civil de Pessoas Jurídicas, conforme o caso,
desde que:
Art. 3º (...)
I - no caso da microempresa, aufira, em cada ano-
calendário, receita bruta igual ou inferior a
R$360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais); e
II - no caso da empresa de pequeno porte, aufira,
em cada ano-calendário, receita bruta superior a
R$360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais) e i-
gual ou inferior a R$4.800.000,00 (quatro milhões
e oitocentos mil reais).
O art.72, LC 123/03, foi revogado pela LC 155/16, por-
tanto, não se utiliza mais as expressões ME ou EPP ao
final do nome empresarial.
Ao se enquadrar como ME ou EPP o empresário, a soci-
edade empresária ou a EIRELI adquire diversas vanta-
gens como, por exemplo: acesso ao crédito; benefícios
na fiscalização, benefícios em licitações, legislação tra-
balhista e fiscal; escrituração, dentre outros.
As sociedades anônimas, assim como as sociedades em
comandita por ações, não poderão ser enquadradas
como ME ou EPP, em virtude de proibição expressa na
LC 123/06 (art. 3º, §4º, X).
1.5 MICROEMPREENDEDOR INDIVIDU-
AL E PEQUENO EMPRESÁRIO
O conceito do pequeno empresário, MEI, ME (microem-
presa) e EPP (empresa de pequeno porte) estão defini-
dos na LC nº123/06.
O Microempreendedor Individual (MEI) é a pessoa que
trabalha por conta própria e que se legaliza através do
portal do empreendedor, mas não poderá ter participa-
ção em outra empresa como sócio ou titular.
O art. 18-A, §1º, LC 123/06, conceitua o MEI como o
empresário individual (art. 966, CC), que tenha auferido
receita bruta, no ano-calendário anterior, de até R$
81.000,00, optante pelo Simples Nacional e que não
esteja impedido de optar por esta sistemática, observa-
do o limite de R$ 6.750.00,00, multiplicados pelo núme-
ro de meses compreendido entre o início da atividade e
o final do respectivo ano-calendário, consideradas as
frações de meses como um mês inteiro.
A LC 128/08 criou condições especiais para os traba-
lhadores conhecidos como informais (autônomos) para
se tornar um MEI legalizado (como por exemplo: cabe-
leireiro, manicure, artesão, chaveiro, motoboy, humo-
rista e contador de história, depilador, digitador, fotó-
grafo, etc). Não obstante, o legislador tratar o MEI como
empresário individual previsto no art. 966, CC, algumas
considerações devem ser realizadas.
O Código Civil dispõe, em seu art. 968, § 4º, que o pro-
cesso de abertura, registro, alteração e baixa do micro-
empreendedor individual de que trata o art. 18-A, LC
123/06, bem como qualquer exigência para o início de
seu funcionamento, deverá ter trâmite especial e sim-
plificado, preferencialmente eletrônico, opcional para o
empreendedor, na forma a ser disciplinada pelo Comitê
para Gestão da Rede Nacional para a Simplificação do
Registro e da Legalização de Empresas e Negócios –
CGSIM.
Ao MEI poderão ser dispensados: o uso da firma, com a
respectiva assinatura autografa, o capital, requerimen-
tos, demais assinaturas, informações relativas à nacio-
nalidade, estado civil e regime de bens, bem como re-
messa de documentos, na forma estabelecida pelo CG-
SIM.
O MEI faz o seu cadastro direito no portal do empreen-
dedor sem nenhum custo, sendo dispensada a remessa
dos documentos para a junta comercial, o uso da firma
com assinatura autografa, capital, obrigatoriedade dos
livros empresariais, dentre outros. Ou seja, o MEI não
preenche os requisitos do art. 966, CC, pois, em decor-
rência das atividades que ele exerce, muitas vezes ele
não terá o pressuposto da organização (a reunião para
os fatores de produção, quais sejam: a) mão de obra; b)
insumo; c) tecnologia; e d) capital), pois, na maioria dos
casos, ele mesmo irá desempenhar as atividades, não
sendo necessário sequer a impessoalidade no exercício
da atividade, tampouco o capital (manicure; fotógrafo;
dublador, etc.), sendo o seu procedimento de registro
completamente distinto da figura do empresário indivi-
dual, que deverá obedecer aos requisitos do art. 966,
CC.
Tecnicamente podemos afirmar que o MEI não é o em-
presário por ausência dos requisitos legais previstos no
art. 966, CC. Porém, é importante ressaltar que o legis-
lador conceitua como MEI o empresário individual do
art. 966, CC, ou empreendedor com receita bruta anual
de até R$ 81.000,00.
Entre as vantagens que são oferecidas pela lei podemos
destacar o registro no Cadastro Nacional de Pessoas
Jurídicas (CNPJ), o que facilita a abertura de conta ban-
cária, o pedido de empréstimos e a emissão de notas
fiscais. O MEI não é Pessoa Jurídica; o seu cadastro no
RCPJ é realizado para fins de recolhimento de tributo e
encargos previdenciários, sendo facultada ao MEI a
contratação de um empregado que receba o salário
mínimo ou o piso da sua categoria.
Além disso, o MEI será enquadrado no Simples Nacional
e ficará isento dos tributos federais (Imposto de Renda,
PIS, Cofins, IPI e CSLL). Assim, pagará apenas o valor fixo
mensal de R$5,00 de ISS, se a atividade for serviço e
R$1,00 de ICMS se for comércio ou indústria, ou o valor
fixo de R$6,00 quando a atividade for comércio e servi-
9
ço, em ambos os casos acrescido de 5% do salário míni- plementar que aufira receita bruta anual até o li-
mo para o INSS. Com essas contribuições, o Microem- mite previsto no § 1o do art. 18-A.
preendedor Individual tem acesso a benefícios co-
mo auxílio maternidade, auxílio doença, aposentadoria,
entre outros. Porém, para ser considerado pequeno empresário, não
aplicamos a vedação prevista para o MEI no art. 18-A,
§4º, da referida lei.
A Contribuição do MEI - Microempreendedor
1
Individual, para 2019 será de : Para ser considerado pequeno empresário, a lei estabe-
lece que o empresário deve estar devidamente registra-
MEIs / INSS ICMS/ISS Total
do na Junta Comercial e enquadrado como ME, mas a
Atividade - R$ - R$ - R$ sua receita bruta não pode ser superior a R$81.000,00.
O pequeno empresário é uma subespécie da Microem-
Comércio e presa (ME), sendo vedado a sua transformação em
Indústria - 49,90 1,00 50,90 sociedade empresária ou EIRELI, uma vez que a Lei
ICMS
limitou esse tratamento apenas ao empresário individu-
Serviços - al (cuja a receita bruta anual não pode ser superior a
49,90 5,00 54,90
ISS R$81.000,00).
Comércio e Ao pequeno empresário é dispensável a exigência de
Serviços - 49,90 6,00 55,90 escrituração uniforme de seus livros, levantamento
ICMS e ISS
anual de balanço patrimonial e de resultados econômi-
cos, benefícios que não são estendidos as ME e EPP, nos
O valor do Salário Mínimo é de R$
termos do art. 1.179, §2º, CC:
998,00 (novecentos e cinquenta e quatro re-
Art. 1.179. (...)
ais), por mês, conforme Decreto 9.961, de 1º
de janeiro 2019. § 2º É dispensado das exigências deste artigo o
pequeno empresário a que se refere o art. 970, CC.

Não poderá optar pela sistemática de recolhimento
prevista no caput do art. 18-A, o MEI cuja atividade seja
tributada na forma dos Anexos V ou VI da LC 123/06,
salvo autorização relativa a exercício de atividade isola-
da, na forma regulamentada pelo CGSN, que possua
mais de um estabelecimento, que participe de outra
empresa como titular, sócio ou administrador, ou que
contrate empregado.
O MEI e o pequeno empresário são figuras distintas. O
primeiro deverá efetuar sua inscrição no portal do em-
preendedor, enquanto este efetuará seu registro na
Junta Comercial do Estado da respectiva sede da empre-
sa.
O art. 970, CC, dispõe que a Lei deverá assegurará tra-
tamento favorecido, diferenciado e simplificado ao
pequeno empresário quanto à inscrição e aos efeitos daí
decorrentes.
O conceito de pequeno empresário encontra-se previs-
to no art. 68, LC 123/06:
Art. 68. Considera-se pequeno empresário, para
efeito de aplicação do disposto nos arts. 970 e
1.179 da Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002
(Código Civil), o empresário individual caracteriza-
do como microempresa na forma desta Lei Com-
1
http://www.portaldoempreendedor.gov.br/duvidas-frequentes.
Acesso em fevereiro/2020.
Não podemos confundir a figura do pequeno empresá-
rio com o MEI (microempreendedor individual).
1.6 TRANSFORMAÇÃO DO REGISTRO
DO EMPRESÁRIO EM SOCIEDADE EM-
PRESÁRIA
O empresário individual poderá a qualquer tempo solici-
tar no Registro Público de Empresa Mercantil a sua
transformação de empresário individual para EIRELI ou
sociedade empresária, quando quiser admitir um ou
mais sócios para o exercício da sociedade a ser constitu-
ída pela sua transformação.
1.7 POSSIBILIDADE DE O INCAPAZ FI-
GURAR COMO SÓCIO
O incapaz não pode iniciar uma atividade como empre-
sário individual, mas, nada impede que ele seja sócio de
uma sociedade, desde que cumpra cumulativamente os
seguintes requisitos:
- Não ser administrador;
- O capital social estar integralizado;
- O sócio relativamente incapaz deve ser assistido e o
sócio absolutamente incapaz representado.

10
A impossibilidade de o incapaz não poder exercer o
cargo de administrador ocorre como forma de proteção
ao seu patrimônio, uma vez que os administradores
podem ser responsabilizados pessoalmente pela prática
de seus atos quando agirem com dolo ou culpa no de-
sempenho de suas atribuições, quando excederem os
limites impostos no contrato social, ou ainda atuarem
em desacordo com a lei.
A exigência da integralização do capital social somente
será aplicada às sociedades limitadas, uma vez que os
sócios respondem solidariamente pela integralização do
capital social (art. 1.052, CC). Nos tipos societários em
que os sócios respondem de forma ilimitada ou nas
sociedades anônimas, tal exigência não será aplicada,
pois nesses tipos societários a integralização não influ-
encia a proteção do incapaz (Enunciado 467, V, JDC).
1.8 EMPRESÁRIO INDIVIDUAL CASADO
O Código Civil dispõe, em seu art. 978, que o empresá-
rio casado pode alienar ou gravar em ônus reais os
bens que pertençam ao patrimônio da empresa, inde-
pendente do regime de bens do casamento. A intenção
do legislador é, sem dúvidas, conferir maior autonomia
ao empresário, no tocante aos bens que pertençam ao
patrimônio da empresa.
Para aplicação no disposto no art. 978, CC, é necessário
que exista prévia averbação de autorização conjugal a
conferência do imóvel ao patrimônio empresarial no
cartório de registro de imóveis, com a consequente
averbação do ato a margem de sua inscrição no Registro
Público de Empresa Mercantis.
2. EMPRESA INDIVIDUAL DE RES-
PONSABILIDADE LIMITADA (EIRE-
LI)
2.1 NOÇÕES GERAIS
A Empresa Individual de Responsabilidade Limitada –
EIRELI foi instituída através da Lei 12.441/11, publicada
em 12.07.2011, e entrando em vigor no dia 08.01.2012
por força do art. 3º,§ 4º, que previu 180 dias de vacatio
legis.
A EIRELI é uma nova modalidade de pessoa jurídica,
inserida no rol do art. 44, CC, que dispõe que
Art. 44. São pessoas jurídicas de direito privado:
(...)
VI - as empresas individuais de responsabilidade
limitada.
O legislador inovou (ainda que de forma tardia) quanto
à criação da EIRELI, trazendo a possibilidade de uma
única pessoa titular da totalidade do capital social cons-
tituir uma empresa, limitando sua responsabilidade sem
a necessidade de pluralidade de sócios, como ocorre nas
sociedades Limitadas, Sociedade em nome coletivo,
dentre outros, por exemplo. A limitação da responsabi-
lidade e a ausência de pluralidade de pessoas, sem
dúvidas, é um estímulo para sua instituição.
2.2 NATUREZA JURÍDICA E INSTITUI-
DOR DA EIRELI
Seria a EIRELI um novo ente jurídico personalizado ou
uma sociedade unipessoal?
A natureza jurídica da EIRELI é um tema divergente na
doutrina. A doutrina majoritária sustenta que ela repre-
senta um novo ente jurídico personificado, uma nova
modalidade de pessoa jurídica de direito privado, em
razão da redação do inciso VI do art. 44, CC.
O Enunciado 03 da I Jornada de Direito Empresarial
(JDE), no mesmo sentido do Enunciado 469, V, Jornada
de Direito Civil (JDC), sustenta que a EIRELI não é uma
sociedade unipessoal, mas um novo ente, distinto da
figura do empresário e da sociedade empresária.
O legislador, na redação do caput do art. 980-A, CC,
afirma que a EIRELI poderá ser instituída por uma única
pessoa titular da totalidade do capital social. Por força
da Instrução Normativa 38, DREI, a EIRELI pode ser
instituída tanto por pessoa natural como por pessoa
jurídica.
É importante frisar que a pessoa natural que instituir
uma EIRELI, só pode figurar numa única empresa dessa
modalidade. Tal restrição não é aplicada às EIRELI insti-
tuídas por Pessoa Jurídica.
CAIU NA PROVA!
XXI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Rosana e Carolina pretendem reunir esforços para
empreender uma atividade econômica, constituindo
uma Empresa Individual de Responsabilidade Limitada
(EIRELI). Essa iniciativa será possível se observada a
seguinte condição:
A) Rosana poderá indicar Carolina como administrado-
ra, mas somente poderá figurar em uma única empre-
sa dessa modalidade.
B) Rosana e Carolina poderão ser coproprietárias de
todas as quotas, mas estas serão indivisíveis em rela-
ção a EIRELI, salvo para efeito de transferência.
11
 C) não será cabível a desconsideração da personalida-
de jurídica da EIRELI, diante da limitação de responsa-
bilidade de Carolina ao valor do capital social.
D) a remuneração decorrente da cessão de direitos
patrimoniais de autor, de que sejam detentoras tanto
Rosana quanto Carolina, vinculados à atividade profis-
sional de ambas, poderá ser atribuída à EIRELI consti-
tuída para a prestação de serviços.
RESPOSTA: A
2.3 PRESSUPOSTOS
O legislador impôs dois pressupostos para instituição da
EIRELI, quais sejam:
- Capital social não inferior a 100 vezes o salário mí-
nimo vigente, e;
- Integralização do capital social à vista.
Uma vez que o capital esteja subscrito e efetivamente
integralizado, não sofrerá nenhuma influência decorren-
te de ulteriores alterações do salário mínimo.
O capital poderá ser representado em uma só cota ou
de forma fracionada, desde que seja uma única pessoa
titular da totalidade do capital. A cota poderá ser cedida
ou penhorada em razão de dívidas do instituidor. Na
hipótese da cessão de cotas, somente poderá ocorrer se
for realizada de forma integral (o valor de todo o capital
social).
O valor do capital social não inferior a 100 vezes o salá-
rio mínimo vigente poderá ser empecilho para as pesso-
as naturais que desejam instituir uma EIRELI, fomentan-
do a criação das sociedades limitadas com “sócio laran-
ja” como forma de limitação da responsabilidade. Isso
porque o legislador, além de fixar um valor mínimo para
o capital social (que não é baixo), ainda exige a sua inte-
gralização à vista, dificultando de certo modo a sua
criação, uma vez que tal exigência não se aplica para
constituição de sociedade limitada.
A integralização poderá ser realizada com dinheiro,
bens ou cessão de crédito (qualquer bem suscetível de
avaliação), não sendo permitido, em hipótese alguma,
sua integralização em serviço.
Na hipótese de integralização do capital social com
bens, haverá a sua transferência, passando o bem a
integrar o patrimônio da pessoa jurídica, podendo ser
alienado ou gravado em ônus reais a qualquer tempo,
sem a necessidade de outorga uxória.
A atribuição do valor do bem será conferida pelo institu-
idor, que responderá pela exata estimação dos bens
pelo prazo de 5 anos, contados da data do registro, nos
termos do art. 1.055, §1º, CC. A utilização do referido
dispositivo é possível em razão da expressa previsão
legal do art. 980-A, §6º, CC:
Art. 980-A. (...)
§ 6º Aplicam-se à empresa individual de responsa-
bilidade limitada, no que couber, as regras previs-
tas para as sociedades limitadas.
2.4 RESPONSABILIDADES DA EIRELI E
DO INSTITUIDOR
A responsabilidade da EIRILI é ilimitada, ela sempre
responderá perante terceiros com todo o seu patrimô-
nio. O instituidor que terá responsabilidade limitada ao
valor do capital social. Há uma separação do patrimônio
pessoal do instituidor e do patrimônio da pessoa jurídica
(EIRELI).
O patrimônio da pessoa jurídica (EIRELI) é quem vai
responder pelos atos praticados, respondendo pelas
suas dívidas, não se confundindo com o patrimônio da
pessoa natural que a constitui, por aplicação da regra da
separação patrimonial que se estabelece entre a pessoa
jurídica e o seu instituidor.
A limitação da responsabilidade do instituidor não se
aplicará na prática de atos irregulares, caracterizada
por violação da lei (art. 1.080, CC) ou por abuso da per-
sonalidade jurídica (art. 50, CC), neste caso responderá
o instituidor pessoal e ilimitadamente pela irregulari-
dade que praticar através do instituto da desconsidera-
ção da personalidade jurídica. Para aplicação da des-
consideração da personalidade jurídica pela teoria mai-
or (art. 50, CC) é necessário a comprovação de fraude.
Nesse sentindo, art. 980-A, §7º, CC.
Art. 980-A. (...)
§7º Somente o patrimônio social da empresa
responderá pelas dívidas da empresa indivi-
dual de responsabilidade limitada, hipótese
em que não se confundirá, em qualquer situ-
ação, com o patrimônio do titular que a cons-
titui, ressalvados os casos de fraude.
Tal instituto deve ser aplicado em situações excepcio-
nais, em que se configurado abuso da personalidade
jurídica (seja por desvio de finalidade ou confusão pa-
trimonial). A Pessoa Jurídica não pode ser utilizada para
a prática de atos abusivos com a intenção de prejudicar
credores. Se isso ocorrer, poderão os credores invocar a
desconsideração para adentrar ao patrimônio particular
do instituidor quando os bens da EIRELI não forem sufi-
cientes para pagamento dos credores.
2.5 REGISTRO
A EIRELI será considerada empresária ao explorar ativi-
dade empresária (preenchendo os requisitos do art.
12
966, CC) ou será simples (quando não exercer empresa).
A personalidade jurídica da EIRELI se dá com o registro
no órgão competente.
Se a EIRELI for de natureza empresária, o local do seu
registro será no Registro Público de Empresa Mercantil
(Junta Comercial) da respectiva sede, sujeitando-se às
normas de recuperação e falência (Lei 11.101/05). Se a
natureza for simples, o local do registro será no Registro
Civil de Pessoa Jurídica, sujeitando-se às normas de
insolvência civil. Efetuado o registro no órgão compe-
tente, adquirirá a personalidade jurídica.
2.6 NOME EMPRESARIAL
O nome empresarial da EIRELI poderá ser uma firma ou
denominação, acrescido da expressão EIRELI, deixando
transparecer a unipessoalidade e o tipo de responsabili-
dade do instituidor. A omissão do vocábulo “EIRELI”
acarretará a responsabilidade ilimitada do administra-
dor que a empregou (art. 1.158, §3º, CC).
A denominação deverá designar o objeto social. Ressal-
ta-se que na hipótese de utilização de firma, havendo a
substituição do instituidor, a firma social deverá ser
obrigatoriamente alterada, devendo constar o nome do
novo instituidor, fazendo prevalecer o elemento huma-
no que inspira a sua composição.
2.7 ADMINISTRADOR
A administração da EIRELI somente poderá ser exercida
por pessoa natural, seja o próprio instituidor ou um
terceiro nomeado no contrato ou em ato separado. O
administrador da EIRELI deverá ter, no exercício de suas
funções, o cuidado e a diligência que todo homem ativo
e probo costuma empregar na administração de seus
próprios negócios.
O administrador que agir com dolo ou culpa no desem-
penho de suas atribuições, com excesso de poderes, em
desacordo com o contrato social ou com a lei responde-
rá pessoalmente e de forma ilimitada pela prática de
seus atos, por força do disposto nos arts. 1.015, III, e
1.016, CC.
Os administradores também responderão ilimitadamen-
te nas hipóteses em que atuarem contra a lei ou extra-
polando os poderes previstos no contrato.
Não podem ser administradoras as pessoas que têm
impedimento legal, os condenados à pena que vede,
ainda que temporariamente, o acesso a cargos públicos;
ou por crime falimentar, de prevaricação, peita ou su-
borno, concussão, peculato, ou contra a economia po-
pular, contra o sistema financeiro nacional, contra as
normas de defesa da concorrência, contra as relações
de consumo, a fé pública ou a propriedade, enquanto
perdurarem os efeitos da condenação.
3. ESTABELECIMENTO EMPRESA-
RIAL
3.1 NOÇÕES GERAIS
Considera-se estabelecimento todo complexo de bens
organizado para o exercício da empresa, por empresá-
rio ou por sociedade empresária (art. 1.142, CC).
O CC/02 adotou a expressão “estabelecimento”, mas,
podemos encontrar as expressões “fundo de empresa”
ou “azienda”. Estabelecimento não se confunde com o
ponto empresarial (local físico onde o empresário ou a
sociedade empresária se situa).
A natureza jurídica do estabelecimento é de uma uni-
versalidade de fato, composta pelos bens corpó-
reos/materiais (mobiliários, utensílios, máquinas e e-
quipamentos, bem como mercadorias e produtos objeto
do negócio) e incorpóreos (marcas, patentes, desenho
industrial, nome empresarial, ponto empresarial, know-
how). Os bens estão reunidos por força da vontade
humana, e não por força de lei; por isso, sua natureza
jurídica é de universalidade de fato.
O art. 90, CC, dispõe que
Art. 90. Constitui universalidade de fato a plurali-
dade de bens singulares que, pertinentes à mesma
pessoa, tenham destinação unitária.
O titular do estabelecimento empresarial é o empresá-
rio. O estabelecimento empresarial não é o sujeito de
direitos, sendo sujeito de direitos o empresário ou a
sociedade empresária. O estabelecimento empresarial
pode ser objeto de direitos quando ocorrer a sua alie-
nação.
O STJ, na edição da Súmula 451, admite a penhora da
sede do estabelecimento. Nesse mesmo sentido, temos
o Enunciado 488, V, JDC, admitindo também a penhora
de website e de outros intangíveis relacionados com o
comércio eletrônico.
3.2 TRESPASSE
O contrato de trespasse não se confunde com a cessão
de cotas. No primeiro caso, temos a alienação do esta-
belecimento empresarial com a transferência de sua
titularidade e de todos os seus bens, enquanto naquele
13
há transferência das cotas (não há mudança da titulari-
dade do estabelecimento, mas da figura do sócio).
O estabelecimento empresarial pode ser objeto unitário
de direitos e negócios jurídicos translativos (transfe-
rência da propriedade, como por exemplo: doação,
dação em pagamento, alienação do estabelecimento)
ou constitutivos (não implica a transferência da propri-
edade, como por exemplo: arrendamento mercantil,
contrato de locação, contrato de usufruto), desde que
sejam compatíveis com a sua natureza (art.1.143, CC).
A Lei 11.101/05, em seu art. 60, admite inclusive, o
trespasse como meio de recuperação. Nesse caso, o
objeto da alienação estará livre de quaisquer ônus e não
haverá sucessão do arrematante nas obrigações do
devedor, inclusive trabalhistas e decorrentes de aciden-
tes do trabalho e tributárias. Nesse mesmo sentido
temos o Enunciado 47, I, Jornada de Direito Comercial.
3.2.1 EFEITOS DOCONTRATO EM RELAÇÃO
A TERCEIROS E AOS CREDORES
Para que o contrato de trespasse, o arrendamento ou
usufruto produzam efeitos perante terceiros, é necessá-
ria sua averbação no Registro Público de Empresa Mer-
cantil da respectiva sede, bem como a publicação na
Imprensa Oficial. Do contrário, não será oponível a
terceiros. A publicação ocorre para que os credores
possam tomar ciência da alienação.
Estarão dispensados de realizar a publicação de qual-
quer ato societário, nos termos do art.71, LC 123/06, as
Microempresas, Empresas de Pequeno Porte e Micro-
empreendedores Individuais.
No tocante aos efeitos, com relação aos credores, exis-
tem situações em que a publicidade não será suficiente
para configuração do trespasse, como ocorre, por e-
xemplo, se ao alienante não restarem bens suficientes
para solver o seu passivo (em outras palavras, quitar
suas dívidas). É imprescindível nesta situação a notifica-
ção (judicial ou extrajudicial) aos credores para se mani-
festem, expressa ou tacitamente (quando não se mani-
festar no prazo legal), no prazo de 30 dias.
Havendo impugnação dos credores quanto à alienação,
esta somente poderá ocorrer após o pagamento dos
credores que a impugnaram.
Ou seja, o trespasse depende de:
- Havendo bens suficientes para saldar o seu passivo:
apenas a publicação nos órgãos competentes;
- Quando não há bens suficientes: consentimento de
todos os credores;
- Havendo impugnação dos credores: a alienação de-
penderá do pagamento de todos os credores que im-
pugnarem (art. 1.145, CC). Lembrando que, se ao alie-
nante restarem bens suficientes para solver o seu pas-
sivo, essa notificação será dispensável.
Art. 1.145. Se ao alienante não restarem bens sufi-
cientes para solver o seu passivo, a eficácia da ali-
enação do estabelecimento depende do pagamen-
to de todos os credores, ou do consentimento des-
tes, de modo expresso ou tácito, em trinta dias a
partir de sua notificação.
3.2.2 EFEITOS DO TRESPASSE COM RELA-
ÇÃO ÀS OBRIGAÇÕES ASSUMIDAS ANTE-
RIORMENTE
O art. 1.146, CC, dispõe que o adquirente do estabele-
cimento responde pelo pagamento dos débitos anteri-
ores à transferência, desde que regularmente contabili-
zados, continuando o devedor primitivo solidariamente
obrigado pelo prazo de 1 ano, a partir da publicação,
quanto aos créditos vencidos, e, quanto aos outros, da
data do vencimento.
Ou seja, o adquirente (aquele que está comprando o
estabelecimento) somente responderá pelas obrigações
que forem contabilizadas. Eventuais “caixas 2” não se-
rão de responsabilidade do adquirente, e serão supor-
tadas exclusivamente pelo alienante.
Ainda no tocante às obrigações regularmente contabili-
zadas, é importante ressalvar que o alienante continua-
rá solidariamente responsável com o adquirente pelo
prazo de 1 ano, contados:
- Das obrigações que já venceram, da publicação;
- Quanto às obrigações vincendas, do seu vencimento.
3.2.3 OBRIGAÇÕES TRIBUTÁRIAS E TRA-
BALHISTAS
Quanto às obrigações tributárias, a responsabilidade
poderá ser integral ou subsidiária. Dispõe o art. 133,
CTN, que
Art. 133. A pessoa natural ou jurídica de direito
privado que adquirir de outra, por qualquer título,
fundo de comércio ou estabelecimento comercial,
industrial ou profissional, e continuar a respectiva
exploração, sob a mesma ou outra razão social ou
sob firma ou nome individual, responde pelos tri-
butos, relativos ao fundo ou estabelecimento ad-
quirido, devidos até à data do ato:
I - integralmente, se o alienante cessar a explora-
ção do comércio, indústria ou atividade;
II - subsidiariamente com o alienante, se este
prosseguir na exploração ou iniciar dentro de seis
meses a contar da data da alienação, nova ativida-
14
 de no mesmo ou em outro ramo de comércio, in-
dústria ou profissão.
Se o alienante cessar a exploração da atividade empre-
sária, o adquirente responderá integralmente pelos
débitos tributários. Porém, se o alienante continuar a
explorar atividade econômica, a responsabilidade do
adquirente será subsidiária à do alienante, somente
respondendo o adquirente caso o alienante não tenha
bens suficientes para saldar o débito.
A responsabilidade mencionada no último caso será
aplicada também no caso de o adquirente encerrar a
atividade, mas retomá-la no prazo de 6 meses.
Já no tocante às obrigações trabalhistas, a Consolidação
das Leis do Trabalho dispõe, em seu art. 448, que
Art. 448. A mudança na propriedade ou na estru-
tura jurídica da empresa não afetará os contratos
de trabalho dos respectivos empregados.
No mesmo sentido, interpretamos o art. 10, CLT, que
dispõe que
Art. 10. Qualquer alteração na estrutura jurídica da
empresa não afetará os direitos adquiridos por
seus empregados.
Ou seja, no que se refere às obrigações trabalhistas
entre alienante e adquirente, haverá solidariedade por
todas as obrigações anteriores à alienação.
Existem duas exceções em que não haverá sucessão
das obrigações do devedor inclusive tributárias, traba-
lhistas ou decorrentes de acidente do trabalho consa-
gradas na Lei 11.101/05:
- Na Recuperação Judicial: quando a alienação judicial
for de filiais ou unidades produtivas isoladas do deve-
dor (art. 60, parágrafo único, LRF), a alienação consti-
tui um dos meios de recuperação judicial previsto no
art. 50, LRF; e
- Na falência: na alienação conjunta ou separada de
ativos da empresa e de suas filiais o objeto da aliena-
ção estará livre de quaisquer ônus e não haverá suces-
são do arrematante nas obrigações do devedor, inclu-
sive de natureza tributária e as derivadas de relação
de trabalho ou decorrentes de acidente do trabalho
(art. 141, II, LRF).
3.2.4 CLÁUSULA DE NÃO CONCORRÊNCIA
A CF em seu art. 170, IV, estipula que a ordem econômi-
ca, fundada na valorização do trabalho humano e na
livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos a existên-
cia digna, conforme os ditames da justiça social, obser-
vado, dentre outros, o princípio da livre concorrência.
A Constituição assegura a todos o livre exercício de
qualquer atividade econômica, independentemente de
autorização de órgãos públicos, salvo as hipóteses pre-
vistas em lei.
O art. 1.147, CC, excepciona a regra da livre concorrên-
cia, ao prever a cláusula de não concorrência, em que o
alienante do estabelecimento empresarial não poderá
fazer concorrência com adquirente pelo prazo de 5
anos após a transferência, exceto se houver previsão
expressa no contrato.
Em se tratando de arrendamento ou usufruto do esta-
belecimento, a cláusula de não concorrência irá perdu-
rar durante todo o contrato.
3.2.5 OS CONTRATOS CELEBRADOS PELO
ALIENANTE
Se o contrato entre as partes não dispuser de forma
diversa, a transferência do estabelecimento importa a
sub-rogação do adquirente nos contratos estipulados
para exploração do estabelecimento, como por exem-
plo: os contratos de trabalho, fornecimento de energia
elétrica e contratos com a clientela.
Não haverá sub-rogação apenas em relação aos contra-
tos de caráter pessoal, ou seja, personalíssimos. Pode-
mos citar como contratos personalíssimos:
- Contrato de locação (art. 13, Lei 8.245/91): não pode
haver cessão da sublocação sem autorização do pro-
prietário;
- Franquia empresarial (art. 3º, Lei 8.955/94): indica-
ção do perfil completo do franqueado somente per-
manecendo com a anuência do franqueador.
É permitido ao terceiro, no prazo de 90 dias contados
da publicação da transferência, a rescisão do contrato
na hipótese de justa causa, ressalvado, nesse caso, a
responsabilidade do alienante (quando ele mesmo ense-
jar a justa causa).
Nos termos do art. 1.149, CC,
Art. 1.149. A cessão dos créditos referentes ao es-
tabelecimento transferido produzirá efeito em re-
lação aos respectivos devedores, desde o momen-
to da publicação da transferência, mas o devedor
ficará exonerado se de boa-fé pagar ao cedente.
Ora, a intenção do legislador não foi outra senão tutelar
a boa-fé do terceiro que, desconhecendo o contrato de
trespasse, efetua o pagamento ao cedente, quando, na
verdade, deveria pagar ao cessionário. Nesses casos,
restando comprovada a boa-fé de terceiro, este será
15
desonerado da obrigação, devendo o cedente repassar Art. 251. A companhia pode ser constituída, medi-
ao cessionário os valores que recebeu. ante escritura pública, tendo como único acionista
sociedade brasileira

4. DIREITO SOCIETÁRIO b) Empresa Pública: quando o capital pertencer a uma

única pessoa de direito público;
4.1 CONCEITO E ELEMENTOS DA SOCI-
c) Sociedade Limitada Unipessoal, prevista no art. 1.052,
EDADE §§ 1º e 2º, CC.
O art. 44, CC, dispõe que Art. 1.052. (...)
Art. 44. São pessoas jurídicas de direito privado: § 1º A sociedade limitada pode ser constituída por
1 (uma) ou mais pessoas.
I - as associações;
§ 2º Se for unipessoal, aplicar-se-ão ao documento
II - as sociedades;
de constituição do sócio único, no que couber, as
III - as fundações. disposições sobre o contrato social.
IV - as organizações religiosas;
V - os partidos políticos.  Sociedade Unipessoal temporária e derivada: inici-
VI - as empresas individuais de responsabilidade almente, são constituídas com pluralidade de sócios,
limitada. mas, no curso da sua vida societária, perdem a plurali-
dade, restando apenas um sócio. Ocorre nas hipóteses
do art. 1.033, IV, CC, e no art. 206, I, d, LSA. São chama-
O conceito de sociedade encontra-se expresso no art. das de temporárias, pois não podem permanecer uni-
981, CC, que dispõe que pessoais, devendo recompor o quadro societário no
prazo estipulado em lei.
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pes-
soas que reciprocamente se obrigam a contribuir,
com bens ou serviços, para o exercício de atividade CÓDIGO CIVIL/02 LEI 6.404/76 (L.S.A)
econômica e a partilha, entre si, dos resultados.
Art. 206. Dissolve-se a com-
Art. 1.033. Dissolve-se a panhia:
O contrato da sociedade é instrumentalizado através do sociedade quando ocorrer: I - de pleno direito:
contrato social, possuindo como natureza jurídica ser (...) d) pela existência de 1 (um)
um contrato plurilateral. IV - a falta de pluralidade de único acionista, verificada em
sócios, não reconstituída no assembleia-geral ordinária, se
Da redação do dispositivo, temos os elementos do con- o mínimo de 2 (dois) não for
trato de sociedade: pluralidade de sócios, contribuição prazo de cento e oitenta dias;
reconstituído até à do ano
para capital social, partilha dos resultados e affectio seguinte, ressalvado o dispos-
societatis. to no artigo 251;

 Pluralidade de sócios: dois ou mais sócios. A consti-

tuição da sociedade necessita da pluralidade de sócios.
Os sócios podem ser pessoas naturais ou jurídicas.
Não obstante a pluralidade de sócios ser elemento es-
sencial para constituição da sociedade, devemos desta-
car as exceções em que a sociedade será unipessoal
temporária ou permanente, originária ou derivada.
 Sociedade Unipessoal originária e permanente:
temos três sociedades classificadas como originárias e
permanentes.
a) Sociedade subsidiária integral, prevista no art. 251,
Lei das Sociedades por Ações (LSA). É aquela constituída
por escritura pública, tendo como único acionista uma
sociedade brasileira. Exemplo: TRANSPETRO (subsidiária
integral da Petrobrás);
 Contribuição dos sócios: obrigam-se os sócios a
contribuir para a formação do capital social. O capital é
a cifra contábil que corresponde aos valores que os
sócios contribuíram para a formação do capital.
O capital social representa a garantia dos credores.
Podemos destacar como princípios norteadores do
capital social:
- Unidade (capital único);
- Fixidez (capital fixo, não pode ser variável – exceção
cooperativa);
- Intangibilidade (capital não pode ser utilizado para
os outros fins que não sejam o objeto da sociedade);
- Realidade (capital deve ser real, sob pena de respon-
sabilização dos sócios).

16
A integralização do capital social pode ser realizada
com dinheiro, bens ou cessão de crédito. Existe ainda a
possibilidade de integralização do capital social com
serviço, mas, essa modalidade de integralização somen-
te será aplicada nas sociedades simples puras e coope-
rativas (arts. 1.094, I, e 983, CC).
 Partilha dos resultados: em regra, os sócios devem
repartir os lucros (resultado positivo) e as perdas (resul-
tado negativo). É vedada em nosso ordenamento a
cláusula leonina, que impede o sócio de participar dos
lucros da sociedade (art. 1.008, CC).
Art. 1.008. É nula a estipulação contratual que ex-
clua qualquer sócio de participar dos lucros e das
perdas.
A participação nas perdas não será aplicada às socie-
dades limitadas e às sociedades anônimas, pois, nessas
duas modalidades societárias, a responsabilidade dos
sócios é limitada.
 Affectio societatis: Previsto no art. 5º, XX, CF. Repre-
senta a afinidade, a vontade que os sócios possuem de
estarem unidos em busca de resultados comuns.
Em regra, as sociedades anônimas, por serem socieda-
des de capital, não têm a presença da affectio societatis.
Porém, existe uma exceção manifestada pelo STJ nos
Informativos 357 e 487, de que, nas hipóteses de S.A de
capital fechado e cunho familiar (integradas por entes
de uma mesma família), é possível a existência da af-
fectio societatis. Nesses casos, a quebra da affectio
societatis é consequência derivada dos deveres dos
sócios, permitindo o exercício do direito de retirada ou a
exclusão do sócio.
4.2 CLASSIFICAÇÕES DAS SOCIEDADES
EMPRESARIAIS
 Quanto ao objeto das sociedades: simples ou em-
presária.
 Quanto ao tipo societário: Tendo em vista o prin-
cípio da tipicidade, as sociedades adotarão um dos ti-
pos societários previstos em lei.
EMPRESÁRIA (REGISTRO SIMPLES (REGISTRO
RPEM) RCPJ)
Sociedade em nome coletivo Sociedade em nome coletivo
(arts. 1.039 a 1.044, CC) (arts. 1.039 a 1.044, CC)
Sociedade em comandita Sociedade em comandita
simples simples
(arts. 1.045 a 1.051, CC) (arts. 1.045 a 1.051, CC)
Sociedade limitada Sociedade limitada
(arts. 1.052 a 1.087, CC) (arts. 1.052 a 1.087, CC)
Sociedade anônima Sociedade simples pura
(arts. 1.088 a 1.089) (arts. 977 a 1.038, CC)
Sociedades em comandita por
Sociedade cooperativa
ações
(arts. 1.093 a1.096, CC)
(arts. 1.090 a 1.092, CC)
 Quanto à personalidade jurídica das sociedades:
Sociedades personificadas e sociedades não personifi-
cadas.
 Quanto ao ato constitutivo: contratuais ou institu-
cionais.
 Quanto ao vínculo: pessoa ou capital.
 Quanto à responsabilidade dos sócios: limitada,
ilimitada ou mista.
 Quanto à nacionalidade: Sociedade Brasileira e
Estrangeira.
4.3 REGISTRO DE PERSONALIDADE JU-
RÍDICA
A inscrição do ato constitutivo (contrato social) no órgão
competente é obrigatória. A sociedade que não efetuar
o seu registro no prazo previsto na lei será regida pelas
normas de sociedade em comum (arts. 986 a 990, CC).
Os documentos necessários ao registro deverão ser
apresentados no prazo de 30 dias, contados da lavratu-
ra dos atos respectivos, hipótese em que os efeitos do
registro retroagem à data de constituição da sociedade
(efeito ex tunc). Porém, se o registro for efetuado após
o prazo fixado no art. 1.151, §1º, CC (30 dias), os efeitos
serão ex nunc e, durante o período que permanecer
sem o registro, será considerada sociedade comum
(arts. 986 a 990, CC).
Nos termos dos art. 985, CC, a sociedade adquire perso-
nalidade jurídica com a inscrição dos seus atos constitu-
tivos, levados a registro no órgão competente. Enquan-
to o empresário e as sociedades de natureza empresá-
ria efetuam suas inscrições no Registro Público de Em-
presa Mercantil (RPEM), as sociedades de natureza
simples efetuam seu registro no Registro Civil de Pessoa
Jurídica (RCPJ). A EIRELI poderá efetuar o seu registro no
RPEM (se for empresária) ou no RCPJ (se for simples).
Com a aquisição da personalidade jurídica, a sociedade
passa a assumir direitos e obrigações, adquirindo:
- Patrimônio próprio: o patrimônio social não se con-
funde com o patrimônio particular dos sócios;
17
 - Nome próprio: a sociedade passa a ter nome próprio
distinto dos seus membros. O nome pode ser uma
firma ou uma denominação;
- Nacionalidade própria: nacionalidade distinta dos
seus membros; e
- Domicílio próprio: sede social (domicílio) distinto
dos seus membros.
4.4 DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONA-
LIDADE JURÍDICA
Um dos efeitos da aquisição da personalidade jurídica é
a aquisição de patrimônio próprio. Com a aquisição da
personalidade jurídica, o patrimônio da sociedade não
se confunde com o patrimônio particular dos sócios.
Não obstante a separação patrimonial da sociedade e
de seus respectivos sócios, com intuito de coibir a utili-
zação da personalidade jurídica para prática de atos
fraudulentos, nasceu o instituto da desconsideração da
personalidade jurídica (disregard doctrine). Esse institu-
to tem como finalidade atingir os bens particulares dos
administradores ou sócios, nas hipóteses de abuso da
personalidade.
A desconsideração não se confunde com a despersoni-
ficação. Esta acarreta a dissolução da sociedade e, con-
sequentemente, a perda da personalidade jurídica. Já na
desconsideração, há um afastamento momentâneo dos
efeitos da autonomia da personalidade jurídica, fazen-
do com que a responsabilidade recaia sobre os bens
particulares dos administradores ou sócios da pessoa
jurídica.
Podemos destacar as seguintes hipóteses de desconsi-
deração:
 Art. 50, CC
Enunciado 282, IV, JDC - O encerramento irregular
das atividades da pessoa jurídica, por si só, não
basta para caracterizar abuso da personalidade ju-
rídica.
Essa teoria é adotada quando há configuração do abuso
da personalidade jurídica, causada pelo desvio de fina-
lidade (os poderes de administração são utilizados para
interesse pessoal e não da sociedade) ou confusão pa-
trimonial (os patrimônios do sócio e da pessoa jurídica
se confundem). Para aplicação dessa teoria, é necessá-
rio o requerimento da parte ou do Ministério Público,
não podendo ser aplicada de ofício pelo juiz.
Enunciado 281, IV, JDC - A aplicação da desconsi-
deração, prevista no art. 50, CC prescinde da de-
monstração de insolvência da pessoa jurídica.
Nesse sentindo, podemos afirmar que a desconsidera-
ção da personalidade jurídica pode ser aplicada ainda
que não seja configurada a insolvência patrimonial,
desde que caracterizado o abuso da personalidade jurí-
dica, seja por desvio de finalidade ou confusão patrimo-
nial. Esse é o entendimento que vem sendo aplicado
pelo STJ (REsp. 1.729.554).
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurídi-
ca, caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela
confusão patrimonial, pode o juiz, a requerimento
da parte, ou do Ministério Público quando lhe
couber intervir no processo, desconsiderá-la para
que os efeitos de certas e determinadas relações
de obrigações sejam estendidos aos bens particu-
lares de administradores ou de sócios da pessoa
jurídica beneficiados direta ou indiretamente pelo
abuso. (Redação dada pela Lei nº 13.874, de 2019)
§ 1º Para os fins do disposto neste artigo, desvio
de finalidade é a utilização da pessoa jurídica com
o propósito de lesar credores e para a prática de
atos ilícitos de qualquer natureza. (Incluído pela Lei
nº 13.874, de 2019)
§ 2º Entende-se por confusão patrimonial a ausên-
cia de separação de fato entre os patrimônios, ca-
racterizada por: (Incluído pela Lei nº 13.874, de
2019)
I - cumprimento repetitivo pela sociedade de obri-
gações do sócio ou do administrador ou vice-
versa; (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)
II - transferência de ativos ou de passivos sem efe-
tivas contraprestações, exceto os de valor propor-
cionalmente insignificante; e (Incluído pela Lei nº
13.874, de 2019)
III - outros atos de descumprimento da autonomia
patrimonial. (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)
§ 3º O disposto no caput e nos §§ 1º e 2º deste ar-
tigo também se aplica à extensão das obrigações
de sócios ou de administradores à pessoa jurídi-
ca. (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)
§ 4º A mera existência de grupo econômico sem a
presença dos requisitos de que trata o caput deste
artigo não autoriza a desconsideração da persona-
lidade da pessoa jurídica. (Incluído pela Lei nº
13.874, de 2019)
§ 5º Não constitui desvio de finalidade a mera ex-
pansão ou a alteração da finalidade original da ati-
vidade econômica específica da pessoa jurídi-
ca. (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)
 Art. 28, Lei 8.078/90
O juiz poderá desconsiderar a personalidade jurídica da
sociedade quando, em detrimento do consumidor,
houver abuso de direito, excesso de poder, infração da
18
lei, fato ou ato ilícito ou violação dos estatutos ou con-
trato social. A desconsideração também será efetivada
quando houver falência, estado de insolvência, encer-
ramento ou inatividade da pessoa jurídica provocados
por má administração.
Art. 28. O juiz poderá desconsiderar a personali-
dade jurídica da sociedade quando, em detrimento
do consumidor, houver abuso de direito, excesso
de poder, infração da lei, fato ou ato ilícito ou vio-
lação dos estatutos ou contrato social. A desconsi-
deração também será efetivada quando houver fa-
lência, estado de insolvência, encerramento ou i-
natividade da pessoa jurídica provocados por má
administração.
 Art. 28, § 5º, Lei 8.078/90
Será aplicada sempre que sua personalidade for, de
alguma forma, obstáculo ao ressarcimento de prejuízos
causados aos consumidores (quando configurado dano
ao consumidor). É necessária apenas a insolvência da
sociedade, não sendo necessária a comprovação do
abuso ou fraude da personalidade.
Art. 28. (...)
§ 5º Também poderá ser desconsiderada a pessoa
jurídica sempre que sua personalidade for, de al-
guma forma, obstáculo ao ressarcimento de preju-
ízos causados aos consumidores.
 Art. 4º, Lei 9.605/98
Aplicação da desconsideração sempre que sua persona-
lidade for obstáculo ao ressarcimento de prejuízos
causados à qualidade do meio ambiente (quando con-
figurado dano ambiental).
Art. 4º Poderá ser desconsiderada a pessoa jurídi-
ca sempre que sua personalidade for obstáculo ao
ressarcimento de prejuízos causados à qualidade
do meio ambiente.
 Art. 34, Lei 12.529/11
A personalidade jurídica do responsável pela infração da
ordem econômica poderá ser desconsiderada
- Quando houver, por parte deste, abuso de direito,
excesso de poder, infração da lei, fato ou ato ilícito
ou violação dos estatutos ou do contrato social; ou
- Quando houver falência, estado de insolvência, en-
cerramento ou inatividade da pessoa jurídica provo-
cados por má administração.
Art. 34. A personalidade jurídica do responsável
por infração da ordem econômica poderá ser des-
considerada quando houver da parte deste abuso
de direito, excesso de poder, infração da lei, fato
ou ato ilícito ou violação dos estatutos ou contrato
social.
Parágrafo único. A desconsideração também será
efetivada quando houver falência, estado de insol-
vência, encerramento ou inatividade da pessoa ju-
rídica provocados por má administração.
 Art. 133, §§ 1º e 2º, CPC - Teoria inversa
Essa modalidade de desconsideração é utilizada para
impedir que a pessoa jurídica seja utilizada para burlar
o regime de bens ou terceiros, atingindo o patrimônio
da sociedade por obrigação particular do sócio até o
limite do valor das suas cotas.
Enunciado 283, CJF. Art. 50. É cabível a desconsi-
deração da personalidade jurídica denominada
“inversa” para alcançar bens de sócio que se valeu
da pessoa jurídica para ocultar ou desviar bens
pessoais, com prejuízo a terceiros.
Art. 133. O incidente de desconsideração da per-
sonalidade jurídica será instaurado a pedido da
parte ou do Ministério Público, quando lhe couber
intervir no processo.
§ 1º O pedido de desconsideração da personalida-
de jurídica observará os pressupostos previstos em
lei.
§ 2º Aplica-se o disposto neste Capítulo à hipótese
de desconsideração inversa da personalidade jurí-
dica.
 Relações trabalhistas (PROVIMENTO CGJT 1/2019)
Possibilidade de adoção da teoria da desconsideração
na justiça do trabalho, antes mesmo da alteração do
Código Civil e da CLT. A CLT prevê expressamente a
aplicação do instituto da desconsideração nas relações
trabalhistas no art. 855-A:
Art. 855-A. Aplica-se ao processo do trabalho o in-
cidente de desconsideração da personalidade jurí-
dica previsto nos arts. 133 a 137 da Lei no 13.105,
de 16 de março de 2015 - Código de Processo Civil.
Nos termos do art. 134, CPC, o incidente de desconside-
ração da personalidade jurídica é cabível em todas as
fases do processo de conhecimento, no cumprimento
de sentença e na execução fundada em título executivo
extrajudicial.
Ressalta-se que a desconsideração da personalidade
jurídica não será aplicada nas hipóteses de imputação
direta de responsabilidade do sócio ou administrador.
19
Nesses casos, a lei autoriza a responsabilização direta
do sócio ou administrador (imputação direta de res-
ponsabilidade) pela prática dos atos previstos nos dis-
positivos:
- Art. 1.080, CC: deliberações infringentes da lei ou
contrato;
- Art. 1.116, CC: quando agirem com culpa no desem-
penho de suas atribuições;
- Art. 158, Lei 6.404/76: quando agir com culpa ou do-
lo, ou quando agir com violação à lei ou contrariamen-
te ao estatuto;
- Art. 135, III, CTN: pelos atos praticados com excesso
de poderes ou infração de lei, contrato social ou esta-
tuto.
4.5 SOCIEDADES NÃO PERSONIFICADAS
São sociedades que não possuem personalidade jurídi-
ca, são despersonificadas. Por serem despersonificadas,
não possuem nacionalidade, patrimônio, domicílio e
nome próprio. São sociedades despersonificadas:
- Sociedade comum
- Sociedade em conta de participação
4.5.1 SOCIEDADE COMUM
O contrato social dessa espécie segue as indicações do
art. 997, CC, e aplicam-se, subsidiariamente, as regras
da sociedade simples naquilo que for compatível, inclu-
sive no que diz respeito a sua dissolução.
A sociedade em comum é um tipo de sociedade desper-
sonificada. E, nessa condição, irá permanecer até que
efetue o seu registro no órgão competente.
É importante ressaltar que as diferenças existentes
entre as sociedades de fato, irregular e comum não mais
persistiram em nosso ordenamento. Hoje, tratamos as
sociedades de fato (não têm sequer contrato) e irregu-
lares (registro em órgão incompetente) como comuns
(não levaram seus atos constitutivos a registro) aplican-
do-lhes as normas referentes às sociedades comuns.
Uma vez inscrito seu ato constitutivo no órgão compe-
tente, a sociedade deixa de ser regulada pelo disposto
nos arts. 986 a 990, CC, passando a ser regulada pelas
normas referentes ao tipo societário adotado.
 CONCEITO
O conceito encontra-se estampado no art. 996, CC, que
considera comum a sociedade enquanto não inscritos
seus atos constitutivos no Registro competente. Nesse
caso, serão regidas pelas normas dos arts. 996 a 990,
CC, e, subsidiariamente, em suas omissões, pelo capítu-
lo de sociedade simples. A exceção a essa regra são as
sociedades por ações em organização.
A sociedade será comum nas seguintes hipóteses:
- Quando ela não possuir um contrato;
- Quando ela tem contrato, mas, não foi levado a re-
gistro;
- Quando levar o contrato a registro, mas, em órgão
incompetente.
Destaca-se que, nos termos do Enunciado nº383, IV
Jornada, CJF:
A falta de registro do contrato social (irregularida-
de originária – art. 998) ou de alteração contratual
versando sobre matéria referida no art. 997 (irre-
gularidade superveniente – art. 999, parágrafo ú-
nico) conduzem à aplicação das regras da socie-
dade em comum (art. 986).
Como a sociedade não adquire personalidade jurídica,
não terá capacidade e legitimação própria para o exer-
cício de direitos.
 PROVA DA EXISTÊNCIA DA SOCIEDADE
Como esse tipo societário não tem seu ato constitutivo
(contrato) levado a registro, a prova da existência da
sociedade comum por terceiros pode ser provada de
qualquer modo (documental, testemunhal, etc.), en-
quanto os sócios, nas suas relações ou com terceiros,
somente podem provar a existência da sociedade por
escrito.
CAIU NA PROVA!
XX EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Sebastião e Marcelo constituíram uma sociedade sem
que o documento de constituição tivesse sido levado a
registro. Marcelo assumiu uma dívida em seu nome
pessoal, mas no interesse da sociedade. Barros é cre-
dor de Marcelo pela referida obrigação. Barros poderá
provar a existência da sociedade
A) de qualquer modo, e os bens sociais respondem pe-
los atos de gestão praticados por Marcelo.
B) somente por escrito, e os bens sociais respondem
pelos atos de gestão praticados por Marcelo.
C) de qualquer modo, e somente os bens particulares
de Marcelo respondem pelos atos de gestão por ele
praticados.
20
 D) somente por escrito, e os bens particulares de Mar-
celo e Sebastião respondem pelos atos de gestão pra-
ticados por Marcelo.
RESPOSTA: A
 PATRIMÔNIO E RESPONSABILIDADE
A responsabilidade dos sócios, enquanto não inscrito o
ato constitutivo (contrato) da sociedade no órgão com-
petente, é ilimitada e solidária.
Como não possui personalidade jurídica, ela não tem
nome e patrimônio próprio, constituindo o chamado
patrimônio especial os bens e dívidas sociais, dos quais
todos os sócios serão titulares em comum.
Enunciado 210, III, JDC - O patrimônio especial a
que se refere o art. 988 é aquele afetado ao exer-
cício da atividade, garantidor de terceiros, e de ti-
tularidade dos sócios em comum, em face da au-
sência de personalidade jurídica.
Dispõe o art. 989, CC, que os bens sociais respondem
pelos atos de gestão praticados por qualquer dos só-
cios, salvo pacto expresso limitativo de poderes, que
somente terá eficácia contra o terceiro que o conheça
ou deva conhecer.
Quando o patrimônio especial for esgotado, os sócios
responderão com seu patrimônio pessoal, uma vez que
a responsabilidade do sócio é solidária e ilimitada. Apli-
ca-se à sociedade em comum a figura do benefício de
ordem prevista no art. 1.024, CC.
Enunciado 212, III, JDC - Embora a sociedade co-
mum não tenha seus bens constritos por dívida
contraída em favor da sociedade, e não participou
do ato por meio do qual foi contraída a obrigação,
tem o direito de indicar bens afetados às ativida-
des empresariais para substituir a constrição.
O benefício de ordem prevê que primeiro devem ser
exauridos os bens da sociedade (patrimônio especial)
para, posteriormente, ser atacado o patrimônio pessoal
de cada sócio, excluído desse benefício aquele que con-
trata pela sociedade (art. 996, CC).
 EFEITOS NEGATIVOS DA IRREGULARIDADE
Podemos destacar como efeitos negativos da ausência
de registro no órgão competente:
- Não pode pedir recuperação (art. 48, LRF);
- Não pode pedir a falência do seu devedor (97, §1º,
LRF), mas pode ter sua falência decretada (art. 105, IV,
LRF);
- Não tem proteção de marca (128, LPI);
- Não tem proteção de nome empresarial;
- Não pode participar de licitação;
- Não pode pedir recuperação extrajudicial (art. 161,
LRF),
- Não pode se enquadrar como ME ou EPP (art. 3º, LC
123/06);
- Livros de escrituração servem de prova contra os só-
cios (art. 226, CC).
4.5.2 SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICI-
PAÇÃO
A sociedade em conta de participação é uma modalida-
de de sociedade despersonificada. Esse tipo societário é
diferente da sociedade em comum, tendo em vista que
nesta, após inscritos os atos constitutivos, a sociedade
deixa de ser despersonificada, passando a adotar um
dos tipos societários que escolheu. Já aquela, ainda que
inscrito seu ato constitutivo no órgão competente, per-
manece despersonificada. Por esta razão muitos doutri-
nadores sustentam que a sociedade em conta de parti-
cipação não seria uma espécie de sociedade, mas sim
um contrato de participação entre os sócios participan-
tes e ostensivos.
 CONCEITO
A sociedade em conta de participação é regulada pelos
arts. 991 a 996, CC. Muitos doutrinadores criticam essa
modalidade de sociedade, tanto pela ausência de per-
sonalidade jurídica como também por não ter patrimô-
nio próprio, domicílio, nome, características presentes
nos demais tipos societários, tratando esse tipo societá-
rio como um contrato de participação. Esse tipo socie-
tário não possui firma ou denominação (nome empre-
sarial). Quem negocia perante terceiros é o sócio osten-
sivo, sob seu nome e exclusiva responsabilidade.
Apesar das críticas existentes, trataremos a sociedade
em conta de participação como um tipo societário des-
personificado, não como um contrato de investimento.
Esse tipo societário tem como finalidade a captação de
recursos para realização de empreendimentos, muito
comum em construtoras, por exemplo.
A sociedade em conta de participação dispensa todas as
formalidades de constituição de uma sociedade, decor-
rendo de um contrato, que não precisa ser levado a
registro. Ou seja, é um tipo societário que independe de
qualquer formalidade para sua constituição, podendo
inclusive ser realizado de forma verbal.
No tocante à sua natureza jurídica, o tema é controver-
tido. Uma parte da doutrina sustenta que seria um con-
trato de participação/associação, por não manter rela-
ções com terceiros, enquanto outros sustentam ser uma
21
sociedade, ainda que não tenha personalidade jurídica,
pois apresenta elementos da sociedade e tem previsão
expressa no Código Civil.
 MODALIDADES DE SÓCIOS E SUAS RESPONSABILI-
DADES
Na sociedade em conta de participação temos duas
modalidades de sócios:
a) Sócio ostensivo: aquele que exerce unicamente em
seu nome individual e sob sua exclusiva responsabili-
dade o objeto social, obrigando-se diretamente perante
terceiros. Possui responsabilidade ilimitada. Não preci-
sa ser empresário ou sociedade empresária.
Não existe restrição quanto à pluralidade de sócios
ostensivos, e havendo pluralidade de sócios o contrato
deverá determinar a participação e atuação de cada um
deles. Nesse caso, cada um atuará em seu nome, res-
pondendo pelos atos que forem praticados, e as respec-
tivas contas serão prestadas e julgadas no mesmo pro-
cesso. Não há entre os sócios ostensivos a solidarieda-
de perante terceiros.
Caso o sócio ostensivo queira admitir outros sócios,
será necessário o consentimento expresso dos demais,
salvo cláusula contratual dispondo de forma diversa.
Quando terceiro contrata com o sócio ostensivo, ele não
sabe da existência da sociedade em conta de participa-
ção.
b) Sócio participante/oculto: pode ser pessoa física ou
jurídica, que investe dinheiro ou fornece recursos à
sociedade, participando dos lucros ou prejuízos conse-
quentes. Tem responsabilidade limitada ao valor do
investimento, não assumindo riscos pelo insucesso da
atividade perante terceiros com quem o sócio ostensivo
contratou.
Os sócios participantes/ocultos podem fiscalizar a ges-
tão dos negócios sociais, porém, sem poder tomar par-
te nas relações do sócio ostensivo com terceiros, sob
pena de responder solidariamente com este pelas obri-
gações em que intervier.
Terceiros não poderão demandar em face do sócio
oculto, exceto quando este tomar parte nas relações
diretamente (hipótese em que deixa de ser oculto, pas-
sando a responder solidariamente com o ostensivo
pelas obrigações em que intervir).
 CONSTITUIÇÃO E CONTRATO SOCIAL
A constituição da sociedade em conta de participação
independe de qualquer formalidade, podendo ser fir-
mada de forma verbal ou por escrito. A ausência de um
contrato não impede a sua constituição, podendo a sua
existência ser provada de qualquer forma, por todos os
meios admitidos em direito.
Embora exista a ausência de formalidade quanto à sua
constituição, é importante que os sócios celebrem con-
trato por escrito para delimitar as obrigações e deveres
de cada um, evitando futuramente serem os sócios
participantes confundidos com os sócios de sociedade
em comum, evitando riscos.
Mesmo não sendo obrigatório o registro, havendo con-
trato social, este produzirá efeito somente entre os
sócios e a eventual inscrição de seu instrumento em
qualquer registro não confere personalidade jurídica à
sociedade.
 PATRIMÔNIO
Como a sociedade em conta de participação não tem
personalidade jurídica, ela também não terá nacionali-
dade, domicílio, nome ou patrimônio próprio. Mas,
gozará de capacidade processual, cabendo ao sócio
ostensivo a representação em juízo, ativa e passiva-
mente (art. 75, IX, CPC). Os bens vertidos à consecução
do objeto são chamados de patrimônio especial, objeto
da conta de participação relativa aos negócios sociais.
Nos termos do art. 994, § 1º, CC, a especialização pa-
trimonial somente produz efeitos em relação aos só-
cios.
 FALÊNCIA
Na hipótese de falência é necessário observar qual sócio
está falindo, se é o ostensivo ou participante/oculto.
A falência for do sócio ostensivo, acarretará a dissolu-
ção da sociedade e a liquidação da respectiva conta,
cujo saldo constituirá crédito quirografário. Ou seja, os
sócios participantes terão que habilitar os seus créditos
no processo de falência do sócio ostensivo para receber
os valores que têm direito, por conta da sociedade.
Já na falência do sócio participante, o contrato social
fica sujeito às normas que regulam os efeitos da falência
nos contratos bilaterais do falido.
Se o sócio ostensivo não for empresário, não há que se
falar em falência, mas em insolvência civil, regulada
pelo Código de Processo Civil.
Dispõe o art. 996, CC que “aplica-se à sociedade em
conta de participação, subsidiariamente e no que com
ela for compatível, o disposto para a sociedade simples
(...)” (arts. 997 a 1.038, CC).
4.6 SOCIEDADESPERSONIFICADAS
As sociedades personificadas são aquelas que adquirem
personalidade jurídica com a inscrição do seu ato cons-
22
titutivo no órgão competente. Encontram-se previstas
nos arts. 997 a 1.093, CC. São sociedades personificadas:
- Sociedade simples;
- Sociedade em nome coletivo;
- Sociedade em comandita simples;
- Sociedade em comandita por ações;
- Sociedade limitada e
- Sociedade anônima.
4.6.1 SIMPLES (NÃO EMPRESÁRIA)
Não podemos confundir a natureza jurídica das socieda-
des (simples ou empresária) com o tipo societário (sim-
ples, limitada, anônima, etc.). Neste tópico, trataremos
exclusivamente da modalidade de sociedade simples
(chamada pela doutrina de “sociedade simples pura” ou
“sociedade simples stricto sensu” para diferenciar de
natureza jurídica). Esse tipo societário (stricto sensu) foi
criado exclusivamente para as sociedades de natureza
simples.
Ocorre que, não obstante termos um tipo societário
exclusivamente utilizado para as sociedades simples
(aquelas que não exercem empresa), o art. 983, CC,
dispõe que as sociedades simples além de poderem
adotar o tipo societário “simples pura”, poderão utilizar
um dos tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092, CC, ex-
ceto as sociedades por ações, sociedade anônima e
sociedade em comandita por ações. Pois adotando co-
mo tipo societário uma sociedade por ações, o tipo
prevalecerá sobre o objeto, e ela será considerada de
natureza empresária, por força do art. 982, parágrafo
único, CC.
 CONCEITO
O tipo societário “sociedade simples pura” é destinado
àquelas atividades que estão excluídas do conceito de
empresário, uma vez que não exercem empresa (como,
por exemplo, sociedade para exercício exclusivo da
profissão intelectual, atividade rural, e atividades não
organizacionais). Esse tipo societário regulamenta as
antigas sociedades civis sem fins econômicos, que ga-
nharam a roupagem de sociedade simples.
 ATO CONSTITUTIVO
A sociedade simples pura tem natureza contratual,
sendo o seu ato constitutivo um contrato social que
deve ser realizado de forma escrita, por instrumento
público ou particular.
A inscrição da sociedade deve ser realizada no prazo
máximo de 30 dias após a sua constituição no Registro
Civil de Pessoa Jurídica do local de sua sede.
Além das cláusulas que podem ser inseridas pelos só-
cios, obrigatoriamente, o contrato mencionará:
Art. 997. (...)
I - nome, nacionalidade, estado civil, profissão e
residência dos sócios, se pessoas naturais, e a fir-
ma ou a denominação, nacionalidade e sede dos
sócios, se jurídicas;
II - denominação, objeto, sede e prazo da socieda-
de;
III - capital da sociedade, expresso em moeda cor-
rente, podendo compreender qualquer espécie de
bens, suscetíveis de avaliação pecuniária;
IV - a quota de cada sócio no capital social, e o
modo de realizá-la;
V - as prestações a que se obriga o sócio, cuja con-
tribuição consista em serviços;
VI - as pessoas naturais incumbidas da administra-
ção da sociedade, e seus poderes e atribuições;
VII - a participação de cada sócio nos lucros e nas
perdas;
VIII - se os sócios respondem, ou não, subsidiaria-
mente, pelas obrigações sociais.
As modificações do contrato social que tenham por
objeto matérias indicadas como obrigatórias no contra-
to, dependem do consentimento de todos os sócios; as
demais poderão ser decididas por maioria absoluta de
votos (sócios que representem a maioria do capital
social), se o contrato não determinar a necessidade de
deliberação unânime (art. 999, CC).
Todas as modificações e alterações, ou instituições de
sucursal, filial ou agências, devem ser averbadas no
Registro Civil de Pessoa Jurídica.
 A FIGURA DO SÓCIO E SUA RESPONSABILIDADE
Os sócios podem ser pessoas físicas ou jurídicas.
No tocante à responsabilidade dos sócios, o tema é
controvertido na doutrina. O art. 997, VIII, CC, estipula
que o contrato social irá determinar “se os sócios res-
pondem ou não, subsidiariamente, pelas obrigações
sociais”; enquanto o art. 1.023, CC, estipula que “se os
bens da sociedade não lhe cobrirem as dívidas, respon-
dem os sócios pelo saldo, na proporção em que partici-
pem das perdas sociais, salvo cláusula de responsabili-
dade solidária”.
A primeira corrente, defendida pelo STJ no Informativo
468 (Resp. 895.792-RJ), sustenta que a responsabilida-
de dos sócios na sociedade simples pura é ilimitada.
Alguns doutrinadores divergem do STJ ao afirmarem
que os sócios poderão determinar no contrato social se
querem responder ou não, subsidiariamente e ilimita-
23
damente (art. 997, VIII) pelas dívidas sociais. E, não
havendo responsabilidade subsidiária, os sócios res-
ponderiam na proporção de suas cotas. Afirmam ainda
que a aplicação da responsabilidade solidária dos só-
cios, prevista no art. 1.023, CC, também depende de
cláusula contratual. Corroborando com essa segunda
corrente, pode-se destacar os Enunciados 479, V Jorna-
da de Direito Civil do CJF, e Enunciado 10, I Jornada de
Direito Comercial.
Enunciado 479. Na sociedade simples pura (art.
983, parte final, do CC/2002), a responsabilidade
dos sócios depende de previsão contratual. Em ca-
so de omissão, será ilimitada e subsidiária, con-
forme o disposto nos arts. 1.023 e 1.024 do
CC/2002.
Enunciado 10. Nas sociedades simples, os sócios
podem limitar suas responsabilidades entre si, à
proporção da participação no capital social, ressal-
vadas as disposições específicas.
Ou seja, quando os bens da sociedade não lhe cobrirem
as dívidas, respondem os sócios pelo saldo, na propor-
ção em que participem das perdas sociais, salvo cláusula
de responsabilidade solidária.
Se o contrato previr cláusula de responsabilidade soli-
dária, o credor da sociedade poderá exigir de um ou de
todos os sócios o valor da dívida inteira quando à socie-
dade não restarem bens suficientes para pagamento do
credor. Do contrário, cada sócio responderá na propor-
ção de suas cotas.
Ainda que haja a cláusula expressa de responsabilidade
solidária dos sócios, por conta da figura do benéfico de
ordem, os bens particulares dos sócios não podem ser
executados por dívidas da sociedade senão depois de
executados os bens sociais (art. 1.024, CC).
Se o sócio da sociedade possui dívidas particulares e
não há outros bens para saldar seu débito junto ao cre-
dor particular (somente as cotas que ele possui na soci-
edade), este poderá fazer recair a execução sobre o
que ao sócio (devedor) couber nos lucros da sociedade,
ou na parte que lhe tocar em liquidação (se a sociedade
já estiver sendo dissolvida).
Se a sociedade não estiver dissolvida, pode o credor
requerer a liquidação da quota do devedor, cujo valor,
apurado na forma do art. 1.031 (apuração de haveres),
será depositado em dinheiro, no juízo da execução, até
90 dias após aquela liquidação (art. 1.026, parágrafo
único, CC), hipótese em que a sociedade excluirá de
pleno direito o sócio que teve suas cotas liquidadas. Na
apuração dos haveres do sócio, por consequência da
liquidação de suas quotas na sociedade para pagamento
ao seu credor (art. 1.026, parágrafo único), não devem
ser consideradas eventuais disposições contratuais
restritivas à determinação de seu valor.
Os herdeiros do cônjuge de sócio, ou o cônjuge que se
separou judicialmente (casado em regime de comu-
nhão universal), não podem exigir desde logo a parte
que lhes couber na quota social (apuração de haveres),
mas concorrem à divisão periódica dos lucros até que
se liquide a sociedade, em atendimento à preservação
da empresa (art. 1.027, CC).
Isso ocorre porque o cônjuge do sócio não adquire o
direito de ser sócio, assim como os herdeiros também
não. Os herdeiros do cônjuge de sócio ou o cônjuge que
se separou judicialmente adquirem o valor das cotas do
de cujos (sócio falecido). Eles não fazem parte do qua-
dro societário, mas, participam dos lucros.
 CONTRIBUIÇÃO E INTEGRALIZAÇÃO DO CAPITAL
SOCIAL
As obrigações dos sócios se iniciam com a assinatura do
contrato (se este não fixar outra data), e terminam com
a liquidação da sociedade.
Uma das obrigações dos sócios que devemos destacar é
a integralização do capital social que foi por ele subs-
crito. Os sócios são obrigados, na forma e prazo previs-
tos, às contribuições estabelecidas no contrato social. A
subscrição do capital social significa o valor que aquele
sócio irá realizar (pagar) até que o capital social esteja
completamente integralizado (quando todos os sócios
efetuam o pagamento de todas as suas cotas). O sócio
que subscreve (se compromete no contrato social) e
não integraliza é chamado de sócio remisso.
Dispõe o caput do art. 1.004, CC, que o sócio que deixar
de integralizar o capital social será notificado para efe-
tuar o pagamento em 30 dias após a notificação. Não
ocorrendo o pagamento, o sócio remisso responderá
perante a sociedade pelo dano emergente da mora.
Uma vez, verificada a mora, poderá a maioria dos de-
mais sócios preferir:
- Indenização;
- Exclusão do sócio remisso;
- Reduzir-lhe a quota ao montante já realizado (apli-
cando-se, em ambos os casos, o disposto no § 1º do
art. 1.031, CC).
As formas de integralização do capital social poderão
ser:
- Dinheiro;
- Bens: sócio que transferir domínio, posse ou uso
responderá pela evicção;
- Cessão de crédito: responderá pela solvência do de-
vedor o sócio que ceder o crédito; ou
24
 - Serviço: o sócio não pode, salvo convenção em con-
trário, empregar-se em atividade estranha à socieda-
de, sob pena de ser privado de seus lucros e dela ex-
cluído, sendo vedada a cláusula leonina que exclua
qualquer sócio de participar dos lucros e das perdas.
Destaca-se que, nos termos do art. 1.009, CC,
Art. 1.009. A distribuição de lucros ilícitos ou fictí-
cios acarreta responsabilidade solidária dos admi-
nistradores que a realizarem e dos sócios que os
receberem, conhecendo ou devendo conhecer-
lhes a ilegitimidade.
Os lucros não se confundem com o pró-labore (valor
devido ao sócio pela administração/trabalho que ele
desempenha na sociedade).
 CESSÃO DE COTAS
Os sócios não podem ser substituídos no exercício das
suas funções sem o consentimento dos demais sócios,
expresso em modificação do contrato social.
Caso o sócio não tenha mais interesse em participar do
quadro societário, ele poderá ceder as suas cotas. Para
isso, é necessária a respectiva modificação no contrato
social, bem como o consentimento dos demais sócios;
do contrário, não terá eficácia quanto a estes e à socie-
dade.
As obrigações do sócio perante a sociedade e terceiros
não cessam com a cessão de cotas, ficando o cedente
solidariamente responsável com o cessionário (novo
sócio) pelo prazo de 2 anos depois de averbada a modi-
ficação.
O sócio, admitido em sociedade já constituída, não se
exime das dívidas sociais anteriores à admissão. Se o
contrato opuser limitação à responsabilidade do sócio
cessionário, esta não poderá ser oponível a terceiros,
por força do disposto no art. 1.025, CC.
 DELIBERAÇÕES SOCIAIS
As deliberações dos sócios serão tomadas por maioria
do capital social (maioria de votos segundo o valor das
cotas de cada um). Para formação da maioria absoluta,
são necessários votos correspondentes a mais da meta-
de do capital. Havendo empate, prevalece a decisão
sufragada pelo maior número de sócios, e, se este per-
sistir, decidirá o juiz.
Destaca-se que o contrato social ou a lei poderão exigir,
dependendo da matéria em discussão, quórum unânime
dos sócios ou de 2/3 ou de 3/4 do capital. A lei, por
exemplo, determina que as alterações contratuais das
matérias previstas no art. 997, CC, exigem quórum de
unanimidade dos sócios.
Art. 999. As modificações do contrato social, que
tenham por objeto matéria indicada no art. 997,
dependem do consentimento de todos os sócios;
as demais podem ser decididas por maioria absolu-
ta de votos, se o contrato não determinar a neces-
sidade de deliberação unânime.
Nos termos do art. 1.010, § 3º, CC,
Art. 1.010. (...)
§3º Responde por perdas e danos o sócio que,
tendo em alguma operação interesse contrário ao
da sociedade, participar da deliberação que a a-
prove graças a seu voto.
Para o sócio que contribui para o capital social com
serviço, a regra é que ele não participa das deliberações
que dependam de votos de maioria do capital social,
uma vez que ele não é titular de nenhuma cota. Mas,
participarão da votação todos os sócios (que contribuí-
ram para o capital com dinheiro ou serviço) nas deci-
sões que dependam de maiorias dos sócios (e não do
capital).
 ADMINISTRAÇÃO DA SOCIEDADE
A administração é um órgão que representa a socieda-
de. O administrador age em nome da sociedade, repre-
sentando seus interesses, sendo responsável pelo cum-
primento do objeto social, executando a vontade da
sociedade.
O administrador da sociedade deverá ser obrigatoria-
mente, uma pessoa natural, sócio ou não, por força do
art. 997, VI, CC, sendo vedada a administração por pes-
soa jurídica. O administrador não poderá ser substituído
no exercício da sua função, sendo-lhe facultado consti-
tuir mandatário, especificando todos os atos que este
pode praticar (art. 1.018, CC).
Não podem exercer o cargo de administrador aqueles
que têm impedimento legal, bem como os previstos no
art. 1.011, §1º, CC, como, por exemplo, aqueles conde-
nados por crime falimentar, de prevaricação, suborno,
economia popular, peculato, dentre outros.
Se o contrato for omisso quanto à administração da
sociedade, esta competirá separadamente a cada sócio.
Nesse caso, cada um poderá impugnar operação pre-
tendida por outro, cabendo a decisão aos sócios, por
maioria de votos, respondendo por perdas e danos
perante a sociedade o administrador que realizar opera-
ções, sabendo ou devendo saber que estava agindo em
desacordo com a maioria (1.013, §2º, CC).
A nomeação do administrador poderá ocorrer no con-
trato social ou em ato separado. Se for nomeado em
ato separado, deverá averbá-lo à margem da inscrição
25
da sociedade, e, pelos atos que praticar, antes de reque-
rer a averbação, responderá pessoal e solidariamente à
sociedade.
Sócio nomeado em ato
Sócio nomeado no contrato
separado
Os poderes podem ser
Não pode ser substituído, salvo
revogados a qualquer tem-
justa causa.
po.
O sócio nomeado no contrato social como administra-
dor não poderá ser destituído (poderes são irrevogá-
veis), salvo justa causa, reconhecida judicialmente, a
pedido de qualquer dos sócios. Já o administrador, sócio
ou não, nomeado em ato separado, poderá ter seus
poderes revogados a qualquer tempo.
Quando o contrato for omisso, os administradores po-
derão praticar todos os atos pertinentes à gestão da
sociedade, exceto a alienação de imóvel, que depende
de voto da maioria do capital (art. 1.015, CC), a não ser
quando o objeto da sociedade for a compra e venda de
imóveis.
O administrador não atua em nome próprio, mas em
nome da sociedade, de modo que aplicamos aos atos
realizados pelo administrador a teoria da aparência.
Essa teoria preconiza que os atos realizados pelo admi-
nistrador são de responsabilidade da sociedade, res-
pondendo esta perante terceiros.
Responde solidariamente à sociedade somente o ad-
ministrador que agir com dolo ou culpa no desempe-
nho de suas atribuições, ou quando agir contrário a lei
ou ao contrato social. A responsabilidade do adminis-
trador é subjetiva (necessária a comprovação de dolo
ou culpa). Nesses casos, o credor demanda diretamente
a sociedade (teoria da aparência) e esta terá ação de
regresso em face do administrador para recuperar os
prejuízos causados.
Porém, existem situações em que podemos afastar a
responsabilidade da sociedade, responsabilizando dire-
tamente o administrador, quando restar comprovado o
excesso de poderes decorrentes dos atos praticados por
ele.
O art. 1.015, parágrafo único, CC, determina a possibili-
dade de responsabilidade direta do administrador,
afastando a responsabilidade da sociedade. O excesso
por parte dos administradores somente poderá ser
oposto a terceiros se ocorrer ao menos uma das seguin-
tes hipóteses:
- A limitação de poderes estiver inscrita ou averbada
no registro próprio da sociedade;
- Provando-se que era conhecida do terceiro;
- Tratando-se de operação evidentemente estranha
aos negócios da sociedade.
Por isso, é importante que os credores que contratam
com a sociedade verifiquem no contrato social se o
administrador tem ou não poderes para a celebração
daquele ato, sob pena de a sociedade poder opor àque-
les o excesso praticado pelo administrador para eximir-
se da obrigação.
Os administradores têm a obrigação de prestar contas
justificadas aos sócios de sua administração, apresen-
tando-lhes o inventário anualmente, bem como o ba-
lanço patrimonial e o de resultado econômico.
O balanço é preparado levando-se em consideração os
valores resultantes do ativo (dinheiro, imóvel, cessão de
crédito) e passivo (empréstimos, pagamentos devidos
aos trabalhadores, impostos). Se o patrimônio líquido
(ativo menos passivo) for superior ao capital, a socieda-
de poderá distribuir lucros. No entanto, se o patrimônio
líquido for inferior ao capital, a sociedade não poderá
distribuir lucros (intangibilidade do capital social). Se o
fizer, estará configurada a distribuição dolosa de lucros
(art. 1.009, CC), levando à responsabilidade solidária dos
administradores que a realizaram e dos sócios que a
receberam.
 RESOLUÇÃO DA SOCIEDADE EM RELAÇÃO A UM
SÓCIO - DISSOLUÇÃO PARCIAL
A sociedade poderá ser resolvida em relação a um de-
terminado sócio em algumas hipóteses contempladas
nos arts. 1.028 a 1.030, CC. O procedimento de dissolu-
ção está contemplado nos arts. 599 a 609, CPC, chama-
do de dissolução parcial, expressão utilizada anterior-
mente pela doutrina quando a sociedade se resolvia em
relação a um sócio.
DISSOLUÇÃO
PARCIAL
Exclusão Exclusão de pleno
Morte - Retirada -
judicial - art. direito - art. 1.030,
art. 1.028, CC art. 1.029, CC 1.030, CC parágrafo único, CC
 MORTE DE UM DOS SÓCIOS
Uma das hipóteses de dissolução parcial está consagra-
da no art. 1.028, CC. Havendo a morte de um dos só-
cios, nós teremos a liquidação de suas cotas, salvo
- Se o contrato dispuser diferentemente;
26
 - Se os sócios remanescentes optarem pela dissolução
da sociedade;
- Se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substi-
tuição do sócio falecido.
Ou seja, herdeiro não adquire automaticamente a
qualidade de sócio, pois a regra é a liquidação das co-
tas.
 RETIRADA
A Constituição em seu art. 5º, XX, garante que ninguém
é obrigado a associar-se ou a permanecer associado.
Nesse sentido, o sócio que não deseje permanecer no
quadro societário poderá ceder as suas cotas a um
cessionário (art. 1.003, CC) e ficará solidariamente a
este responsável, pelo prazo de 2 anos a contar da
averbação.
Porém, além da cessão de cotas, é possível que o sócio
exerça o seu direito de recesso (direito de retirada), ou
seja, o seu direito de se retirar da sociedade mediante o
pagamento do valor de suas cotas, através da apuração
de haveres. Duas soluções foram adotadas a depender
do prazo de duração da sociedade:
- Sociedade por prazo indeterminado: ocorrerá medi-
ante notificação aos demais sócios, com antecedência
mínima de sessenta dias;
- Sociedade por prazo determinado: provando-se, ju-
dicialmente, justa causa.
Enquanto o exercício do direito de retirada da sociedade
por prazo indeterminado é realizado extrajudicialmen-
te, através de simples notificação, a retirada por prazo
determinado deve ser realizada judicialmente, uma vez
que deverá ser comprovada a justa causa. Em ambas as
hipóteses (retirada em sociedade por prazo determina-
do ou indeterminado, nos trinta dias subsequentes à
notificação), podem os demais sócios optar pela dissolu-
ção da sociedade.
 EXCLUSÃO JUDICIAL
Outra hipótese em que a sociedade se resolve em rela-
ção a um sócio é a sua exclusão. Além da exclusão do
sócio remisso, prevista no art. 1.004, parágrafo único,
CC, temos a exclusão judicial contemplada no art.
1.030, CC.
Tal instituto é utilizado para excluir sócio minoritário ou
majoritário, uma vez que a deliberação ocorre mediante
a iniciativa da maioria dos demais sócios (Informativo
616, STJ), nas hipóteses:
- Por falta grave no cumprimento de suas obrigações
(deverá ser provada, não basta a simples alegação);
- Incapacidade superveniente (sentença transitada em
julgado na esfera civil).
 EXCLUSÃO DE PLENO DIREITO
Temos ainda a hipótese de exclusão de pleno direito do
sócio que tenha sido declarado falido ou aquele que
tenha tido a sua cota liquidada (art. 1.026, CC). Nessa
hipótese não há necessidade de um processo judicial,
pois ocorrendo qualquer uma dessas hipóteses o sócio
poderá ser excluído.
 APURAÇÃO DE HAVERES
Dispõe o art. 1.031, CC, que, nos casos de dissolução
parcial (em que a sociedade se resolver em relação a
um sócio), teremos a liquidação de sua cota (salvo se o
contrato não dispuser de forma diversa) com base na
situação patrimonial da sociedade, que será verificada
em balanço especial levantado para essa finalidade.
Ao ocorrer a dissolução parcial, a cota liquidada será
paga em dinheiro, no prazo de 90 dias, contado da
liquidação, salvo se o contrato ou as partes dispuserem
de forma diversa.
Em todas as hipóteses de resolução da sociedade, o
capital social sofrerá alteração com a respectiva redu-
ção, salvo se os demais sócios suprimirem o valor de
suas cotas.
Importante ressaltar que a retirada, exclusão ou morte
do sócio não o exime, ou a seus herdeiros, da respon-
sabilidade pelas obrigações sociais anteriores, até 2
anos após averbada a resolução da sociedade; nem nos
dois primeiros casos, pelas obrigações posteriores e em
igual prazo, enquanto não se requerer a averbação (art.
1.032, CC).
 DISSOLUÇÃO DA SOCIEDADE
Diferente do que ocorre com a dissolução parcial, em
que a sociedade se resolve em relação a um dos sócios,
na dissolução de pleno direito ou judicial teremos a
liquidação da sociedade.
 DISSOLUÇÃO DE PLENO DIREITO
As causas que dão origem à dissolução estão contem-
pladas no art. 1.033, CC. É chamada de dissolução de
pleno direito, que ocorrerá nas seguintes hipóteses:
Art. 1.033. (...)
I - o vencimento do prazo de duração, salvo se,
vencido este e sem oposição de sócio, não entrar a
sociedade em liquidação, caso em que se prorro-
gará por tempo indeterminado;
II - o consenso unânime dos sócios;
III - a deliberação dos sócios, por maioria absoluta,
na sociedade de prazo indeterminado;
IV - a falta de pluralidade de sócios, não reconstitu-
ída no prazo de cento e oitenta dias;
27
 V - a extinção, na forma da lei, de autorização para
funcionar.
Importante ressaltar que, na hipótese do inciso IV, a
sociedade não será dissolvida caso o sócio remanescen-
te requeira, no Registro Público de Empresas Mercantis,
a transformação do registro da sociedade para empre-
sário individual ou para empresa individual de respon-
sabilidade limitada, inclusive na hipótese de concentra-
ção de todas as cotas da sociedade sob sua titularidade,
observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a
1.115, CC (art. 1.033, parágrafo único, CC).
Após a dissolução de pleno direito, os administradores
da sociedade providenciarão a investidura do liquidan-
te. Se não estiver designado no contrato social, o liqui-
dante será eleito por deliberação dos sócios, podendo a
escolha recair em pessoa estranha à sociedade. O liqui-
dante será destituído a qualquer tempo nas hipóteses
consagradas no art. 1.038, §1º, CC.
 DISSOLUÇÃO JUDICIAL
Além dessas hipóteses de dissolução de pleno direito,
temos a possibilidade da dissolução judicial a requeri-
mento de qualquer dos sócios, quando:
Art. 1.034. (...)
I - anulada a sua constituição;
II - exaurido o fim social, ou verificada a sua inexe-
quibilidade.
O contrato social da sociedade poderá ainda prever
outras causas de dissolução, a serem verificadas judici-
almente, quando contestadas.
Na dissolução judicial, a nomeação do liquidante será
realizada pelo juiz.
Ao ocorrer a dissolução, os administradores deverão se
abster de praticar as operações que antes realizavam e
irão se restringir à gestão própria dos negócios inadiá-
veis. Se após a dissolução permanecerem praticando os
atos de gestão, responderão solidária e ilimitadamen-
te.
4.6.2 SOCIEDADE LIMITADA
Trata-se do tipo societário mais novo em nosso orde-
namento. A sociedade limitada é um tipo societário
personificado que se encontra previsto nos arts. 1.052 a
1.087, CC. Pode ser de natureza empresária ou simples.
A sociedade limitada será constituída por um contrato
que pode ser por instrumento público ou particular e
deverão conter todos os requisitos previstos no art. 997,
CC, resguardadas suas peculiaridades.
 LEGISLAÇÃO APLICÁVEL
A sociedade limitada encontra-se regulada no Capítulo
IV, dos arts. 1.052 a 1.087, CC. Na omissão desse capítu-
lo, o art. 1.053, CC, determina que se aplica a sociedade
limitada, naquilo em que forem compatíveis, as normas
de sociedade simples previstas dos art. 997 a 1.038, CC.
A aplicação é subsidiária, não sendo necessário previ-
são contratual.
Dispõe o art. 1.053, parágrafo único, CC, a possibilidade
de o contrato social prever ainda a aplicação supletiva
das normas da Lei 6.404/76 (LSA) às sociedades limita-
das. Se o contrato social não determinar a possibilidade
de aplicação supletiva, ainda assim as normas da LSA
poderão ser aplicadas às LTDAs desde que o assunto
seja omisso no Código Civil (aplicação por analogia - art.
4º, LINDB).
 RESPONSABILIDADE DOS SÓCIOS
A sociedade limitada é um dos tipos societários mais
utilizados em razão da responsabilidade dos sócios. A
sociedade limitada responde perante os seus credores
ilimitadamente (com todo o seu patrimônio), havendo a
limitação da responsabilidade apenas para os sócios.
Cada sócio tem a sua responsabilidade restrita ao valor
de sua cota, mas todos respondem solidariamente pela
integralização do capital social.
CAIU NA PROVA!
XXIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Miguel e Paulo pretendem constituir uma sociedade
do tipo limitada porque não pretendem responder
subsidiariamente pelas obrigações sociais. Na consulta
a um advogado previamente à elaboração do contra-
to, foram informados de que, nesse tipo societário,
todos os sócios respondem
A) solidariamente pela integralização do capital social.
B) até o valor da quota de cada um, sem solidariedade
entre si e em relação à sociedade.
C) até o valor da quota de cada um, após cinco anos da
data do arquivamento do contrato.
D) solidariamente pelas obrigações sociais.
RESPOSTA: A
Notem que a solidariedade entre os sócios é apenas
pela integralização do capital perante terceiros. Uma
28
vez integralizado o capital, cada sócio tem a sua respon-
sabilidade limitada ao valor de suas cotas.
Existem, porém, algumas hipóteses em que os sócios
responderão pelas obrigações sociais:
- Art. 1.080, CC: quando os sócios aprovarem delibe-
rações infringentes do contrato ou da lei;
Art. 1.080. As deliberações infringentes do contra-
to ou da lei tornam ilimitada a responsabilidade
dos que expressamente as aprovaram.
- Nas hipóteses de execução trabalhista (aplicação na
desconsideração da personalidade jurídica), sendo ne-
cessária apenas a insolvência da sociedade para sua
aplicação;
- Dívidas de INSS (Lei 11.941/09);
- Art. 1.055, §1º, CC: responsabilidade solidária pela
exata estimação dos bens;
Art. 1.055. (...)
§ 1º Pela exata estimação de bens conferidos ao
capital social respondem solidariamente todos os
sócios, até o prazo de cinco anos da data do regis-
tro da sociedade.
- Art. 1.059, CC: distribuições de lucros fictícios;
Art. 1.059. Os sócios serão obrigados à reposição
dos lucros e das quantias retiradas, a qualquer títu-
lo, ainda que autorizados pelo contrato, quando
tais lucros ou quantia se distribuírem com prejuízo
do capital.
- Quando o ato constitutivo da sociedade não for le-
vado a registro no órgão competente (será regida pe-
las disposições de sociedade comum);
- Art. 50, CC: quando os sócios atuarem com abuso da
personalidade.
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurídi-
ca, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a reque-
rimento da parte, ou do Ministério Público quando
lhe couber intervir no processo, que os efeitos de
certas e determinadas relações de obrigações se-
jam estendidos aos bens particulares dos adminis-
tradores ou sócios da pessoa jurídica.
 CAPITAL SOCIAL E COTAS
Não devemos confundir capital social com patrimônio
da sociedade. Enquanto o capital social representa a
cifra contábil resultante da contribuição do sócio, o
patrimônio é formado pelo ativo e o passivo da socieda-
de.
O capital social é a cifra contábil (presente em todas as
sociedades) que resultará da contribuição dos sócios. O
capital social é divido em cotas iguais ou desiguais,
cabendo uma ou diversas a cada sócio. O sistema ado-
tado é a divisão de cotas por igual valor. O valor nomi-
nal das cotas deve vir expresso no contrato social.
O nosso ordenamento veda as chamadas cláusulas leo-
ninas, que excluem os sócios de participarem dos lucros
da sociedade. Todavia, a distribuição de lucros pelos
sócios fica condicionada à obtenção efetiva de lucros
pela sociedade.
Pelo princípio da intangibilidade do capital social, não
pode haver a distribuição de lucros quando esta se der
em prejuízo do capital social. Nos casos de distribuição
de lucros “fictícios”, os sócios serão obrigados à reposi-
ção dos lucros e das quantias retiradas, a qualquer
título, ainda que autorizados pelo contrato, quando tais
lucros ou quantia se distribuírem com prejuízo do capi-
tal.
Os lucros não se confundem com o pró-labore, uma vez
que este será devido ao sócio que habitualmente preste
serviço para a sociedade como administrador.
A sociedade limitada pode prever em seu contrato soci-
al as cotas preferenciais, conferindo aos sócios algumas
preferências (exemplo: prioridade no recebimento de
dividendos), desde que não restrinja os seus direitos
como cotistas (exemplo: recebimento de lucros; exclu-
são de algum direito em face dos interesses dos demais
sócios; não poderão proibir o direito de voto).
As cotas ou ações podem ser penhoradas por dívida
particular dos sócios, observada a ordem de preferência
do art. 835, IX, CPC, c/c art. 876-A, §7º, CPC. No caso de
penhora das cotas, a sociedade será intimada para que
os sócios possam exercer o direito de preferência para
aquisição das cotas levadas à penhora.
Em relação à sociedade, a cota é indivisível, salvo para
efeito de transferência (em que deve ser observado o
art. 1056, CC).
Na sociedade limitada, é possível o condomínio de cota.
Nesse caso, os direitos a ela inerentes somente podem
ser exercidos pelo condômino representante ou pelo
inventariante do espólio de sócio falecido, uma vez que
os direitos dos sócios não podem ser exercidos de forma
fracionada.
 INTEGRALIZAÇÃO DO CAPITAL SOCIAL
Uma das obrigações dos sócios é a integralização do
valor de suas cotas. O sócio que subscreve e não inte-
graliza é chamado de sócio remisso. A sociedade irá
29
notificar esse sócio para que este, no prazo de 30 dias a
contar da notificação, integralize as cotas que foram
subscritas. Não havendo a integralização das cotas, a
sociedade poderá:
- Ajuizar a ação de execução (contrato social é título
executivo extrajudicial);
- Redução da participação do sócio ao montante já
realizado;
- Excluir o sócio remisso da sociedade, reduzindo o
capital social; ou os sócios poderão excluir o sócio re-
misso e tomar para si ou transferir as cotas para ter-
ceiros;
- Indenização pelos danos emergentes da mora (art.
1.004, parágrafo único, CC, c/c art. 1.058, CC).
Na hipótese de os sócios optarem pela redução da par-
ticipação do sócio remisso ao montante já integraliza-
do, haverá algumas opções quanto ao valor das cotas
que não foram integralizadas. A primeira é optar pela
redução do valor do capital social; a segunda é aquisi-
ção das cotas que não foram integralizadas pela socie-
dade, pelos sócios ou por um terceiro. Se a própria
sociedade adquirir as cotas do sócio remisso, nesse
caso, haverá supressão do direito de voto (a sociedade
não vota, e sim os sócios) e do direito à participação
nos lucros da sociedade (os lucros são repartidos entre
os sócios). No momento em que forem adquiridas por
terceiros ou pelos sócios, tais vedações não serão apli-
cadas. A aquisição das cotas pela sociedade pode estar
prevista expressamente no contrato, pode ocorrer pela
aplicação supletiva das normas da LSA nas LTDAs ou por
decisão unânime dos sócios.
Nas hipóteses de exclusão, a sociedade deverá ressarcir
ao sócio excluído o que este já houver pago, deduzidos
os juros da mora, as prestações estabelecidas no contra-
to mais as despesas (art. 1.058, CC).
O capital social pode ser integralizado à vista ou a prazo
(parcelado) com dinheiro, bens; e crédito. É vedada a
contribuição do sócio que consista em serviço, chama-
do de “sócio indústria” (art. 1.055, §1º, CC).
Exceto nas hipóteses de regência supletiva da LSA (art.
8, LSA), se o capital social for integralizado com bens, os
sócios indicarão o seu valor no contrato social – nesse
caso, pela exata estimação conferida ao capital social,
responderão solidariamente todos os sócios pelo prazo
de 5 anos, contados da data do registro da sociedade
(art. 1.056, §1º, CC).
A regra é a escritura pública para integralização do
capital social com bens imóveis. Tal regra é excetuada
pelo disposto no art. 35, VII, Lei 8.934/94, que afirma
não ser necessária a escritura pública aos contratos
sociais ou suas alterações em que haja a incorporação
de imóvel à sociedade, por instrumento particular,
quando o instrumento de contrato previr:
- Descrição e identificação do imóvel, sua área, dados
relativos à sua titulação, bem como o número da ma-
trícula no registro imobiliário;
- A outorga uxória ou marital, quando necessária;
Após a averbação do contrato social por instrumento
particular, a Junta Comercial emitirá uma certidão que
comprova a transferência do bem para a sociedade (art.
64, Lei 8.934/94). Havendo desincorporação desse bem
imóvel, a escritura pública será obrigatória.
O ITBI (Imposto de Transmissão de Bens Imóveis) não
incidirá na hipótese de o capital social ser integralizado
com imóvel ou na sua desincorporação (art. 156, §2º, I,
CF, c/c art. 36, parágrafo único, CTN).
Se a integralização do capital social ocorrer com cessão
de crédito, aplicaremos o disposto no art. 1.005, CC, que
trata da solidariedade entre o devedor e o cedente
(sócio que cedeu o crédito como forma de integraliza-
ção do capital). Afastamos a aplicação da regra do art.
296, CC, que dispõe que o cedente não responde pela
solvência do devedor.
 CESSÃO DE COTAS
O contrato social deverá especificar se as cotas podem
ou não ser transferidas, havendo omissão do contrato,
a cessão de cotas entre os sócios é livre. Ou seja, o
sócio pode ceder sua cota, total ou parcialmente, a
quem seja sócio, independentemente da anuência dos
demais.
Se, porém, a cessão de cotas ocorrer entre um sócio e
um terceiro, estranho ao contrato social, não poderá
haver a oposição de titulares de mais de 1/4 do capital
social (25% capital social). Se os sócios que representam
mais de 1/4 do capital social não manifestarem objeção
à cessão de cotas, esta poderá ser realizada, com a res-
pectiva averbação no RPEM, uma vez que a cessão de
cotas somente terá eficácia quanto à sociedade e a
terceiros a partir da averbação do respectivo instrumen-
to, subscrito pelos sócios anuentes (art. 1.057, parágra-
fo único, CC).
Ocorrendo a cessão de cotas, aplicamos o disposto no
art. 1.003, parágrafo único, e 1.032, CC, que estipula a
solidariedade do cedente (sócio que cedeu as cotas)
com o cessionário (sócio que adquiriu as cotas) pelo
prazo de 2 anos, contados da averbação.
 NOME EMPRESARIAL
A sociedade limitada pode adotar como nome empresa-
rial o uso da firma social ou denominação integradas
pela palavra final “limitada” ou a sua abreviatura (LT-
DA).
30
 Se adotar como nome empresarial a firma social, esta integralizado. Art. 1.071, III, c/c
será composta com o nome de um ou mais sócios, des- Art. 1.063 § 1º, CC art. 1.076, II, CC.
de que sejam pessoas físicas, de modo indicativo da
Destituição de ad-
relação social. Já a denominação deve designar o obje-
Nomeação de admi- ministrador nomea-
to da sociedade, sendo permitido nela figurar o nome do no contrato
nistrador no contrato
de um ou mais sócios. social: 3/4 do capital social: Quórum de
Os administradores que empregarem a firma ou deno- social. aprovação de mais
SÓCIO NOMEADO da metade do capi-
minação sem o vocábulo “limitada”, respondem solidá- NO CONTRATO Art. 1.076, I, CC
tal social 1/2
ria e ilimitadamente perante terceiros. O uso da firma (maioria absoluta)
social ou denominação social é privativo dos adminis- salvo disposição
tradores que tenham os necessários poderes (art. 1.064, contratual.
CC). Art. 1.063 § 1º, CC
Nomeação feita em
 REGISTRO ato separado depen- Destituição de ad-
de de quórum de ministrador nomea-
Como a sociedade limitada pode ser de natureza sim- do em ato separado:
aprovação de mais da
ples ou empresária, o local de registro dependerá da SÓCIO NOMEADO o quórum de apro-
metade do capital
natureza da sociedade. EM ATO SEPARADO social 1/2 (maioria vação de mais da
absoluta). metade do capital
Se a sociedade limitada for de natureza simples (não social 1/2 (maioria
exerce empresa) o local de registro será o Registro Civil Arts. 1.071, II, c/c Art. absoluta).
de Pessoa Jurídica (RCPJ). Por exemplo, uma sociedade 1.076, II, CC.
formada por dois profissionais intelectuais.
Se a sociedade limitada for de natureza empresária Quando a nomeação do administrador for realizada em
(exerce empresa – art. 966, caput, CC) o local do registro ato separado, será necessária a respectiva averbação
será o Registro Público de Empresa Mercantil (RPEM). do ato de nomeação e investidura no cargo através de
termo de posse no livro de atas da administração. E,
 ADMINISTRAÇÃO não sendo o termo assinado nos 30 dias seguintes à
designação, a nomeação não terá efeito (art. 1.061, §§
O administrador pode ser ou não sócio da sociedade, 1º e 2º, CC).
desde que seja pessoa física (natural), uma vez que
aplicamos subsidiariamente, nas omissões do capítulo Dispõe o art. 1.065, CC, que o administrador, ao término
das limitadas, as normas do capítulo de sociedade sim- de cada exercício social, procederá à elaboração do
ples (art. 997, VI, CC, e art. 1.061, §2º, CC). inventário, do balanço patrimonial e do balanço de
resultado econômico.
A administração poderá ser realizada por uma ou mais
pessoas designadas no contrato social ou em ato sepa- Os poderes do administrador serão fixados no contrato
rado. Se a administração for atribuída no contrato a social e, no silêncio, os administradores poderão prati-
todos os sócios, tal atribuição não será estendida de car todos os atos regulares de gestão, exceto a venda ou
pleno direito aos que posteriormente adquiram a quali- a alienação (art. 1.015, CC).
dade de sócios (art. 1.060, parágrafo único, CC). Se o administrador agir respeitando os poderes que a
A nomeação e a destituição do administrador, sócio ou ele forem designados no contrato, ou aqueles no exercí-
não, nomeado no contrato social ou em ato separado, cio regular gestão, não responderá pessoalmente pelas
dependerão dos seguintes quóruns de aprovação: obrigações sociais e seus atos obrigarão a sociedade.
O administrador não responde pelos atos ordinários que
praticar em nome da sociedade (art. 1.022, CC). Por isso,
a responsabilidade do administrador é subjetiva, pois
ADMINISTRADOR NOMEAÇÃO DESTITUIÇÃO depende da apreciação de dolo ou culpa na sua atua-
Quórum de aprova- ção. É necessário, porém analisar algumas situações em
Quórum de aprova- que os administradores respondem.
ção de mais da
ção de unanimidade
metade do capital
NÃO SÓCIO NO- enquanto o capital Sua responsabilização ocorrerá por seus atos comissivos
social 1/2 (maioria
MEADO NO CON- social não estiver (age com excesso) e omissivos (deixa de agir) ou nas
absoluta) indepen-
TRATO OU EM ATO integralizado. hipóteses previstas no art. 1.015, parágrafo único, CC,
dente da nomeação
SEPARADO Quórum de aprova- (trabalhadas no tópico de sociedade simples), hipótese
ser no contrato
ção de 2/3 ou em ato separa- em que a responsabilidade da sociedade será afastada.
se o capital estiver do.

31
Na hipótese de responsabilidade tributária do adminis- A investidura do membro ou suplente do conselho fiscal
trador, o STJ tem entendimento de que o administrador depende da assinatura do termo de posse lavrado no
não será responsabilizado se restar comprovado que o livro de atas e, não sendo realizada nos 30 dias seguin-
tributo não foi recolhido pela sociedade por não possu- tes ao da eleição, está se tornará sem efeito (art. 1.067,
ir recursos suficientes (art. 135, III, CTN). CC).
A remuneração dos membros do conselho fiscal será
 CONSELHO FISCAL fixada, anualmente, pela assembleia dos sócios que os
eleger.
O conselho fiscal é órgão de atuação facultativa nas
sociedades limitadas. Se existir, sua composição será de
três ou mais membros e respectivos suplentes, sócios  DELIBERAÇÕES DOSSÓCIOS
ou não, residentes no País.
Os sócios têm o direito de participar das deliberações
É assegurado aos sócios minoritários, que representa- sociais (art. 1.072 c/c art. 1.010, CC). As deliberações
rem pelo menos 1/5 do capital social, o direito de ele- poderão ser tomadas por reunião ou assembleia, con-
ger, separadamente, um dos membros do conselho forme previsto no contrato, sendo obrigatória a realiza-
fiscal e o respectivo suplente. ção por assembleia quando o número de sócios for
superior a 10.
A eleição dos membros do conselho fiscal será realizada
em assembleia anual (art. 1.066, CC, c/c art. 1.078, CC). As decisões que dependem de deliberação dos sócios
deverão observar o quórum do art. 1.076, CC, de acordo
A competência do conselho fiscal é fiscalização dos atos
com as matérias do art. 1.071, CC.
de administração e sua atuação além das hipóteses
previstas no contrato ou aquelas elencadas abaixo:
QUÓRUM (ressalvado o
Art. 1.069. (...) MATÉRIA
disposto nos art. 1.061, CC)
I - examinar, pelo menos trimestralmente, os livros
e papéis da sociedade e o estado da caixa e da car- I - a aprovação das contas da Pela maioria dos votos presen-
teira, devendo os administradores ou liquidantes administração; tes
prestar-lhes as informações solicitadas; II - a designação dos adminis-
Mais da 1/2 do capital social
II - lavrar no livro de atas e pareceres do conselho tradores, quando feita em ato
(maioria absoluta)
fiscal o resultado dos exames referidos no inciso I separado;
deste artigo; III - a destituição dos adminis- Mais da 1/2 do capital social
III - exarar no mesmo livro e apresentar à assem- tradores; (maioria absoluta)
bléia anual dos sócios parecer sobre os negócios e IV - o modo de sua remunera-
as operações sociais do exercício em que servirem, Mais da ½ do capital social
ção, quando não estabelecido
tomando por base o balanço patrimonial e o de re- (maioria absoluta)
no contrato;
sultado econômico;
V - a modificação do contrato Pelos votos correspondentes a
IV - denunciar os erros, fraudes ou crimes que des-
social; no mínimo 3/4 do capital social
cobrirem, sugerindo providências úteis à socieda-
de; VI - a incorporação, a fusão e a
dissolução da sociedade, ou a Pelos votos correspondentes a
V - convocar a assembléia dos sócios se a diretoria
cessação do estado de liquida- no mínimo 3/4 do capital social
retardar por mais de trinta dias a sua convocação
ção;
anual, ou sempre que ocorram motivos graves e
urgentes; VII - a nomeação e destituição
Pela maioria dos votos presen-
dos liquidantes e o julgamento
VI - praticar, durante o período da liquidação da tes (maioria simples)
das suas contas;
sociedade, os atos a que se refere este artigo, ten-
do em vista as disposições especiais reguladoras da
liquidação.
O anúncio da convocação da assembleia de sócios será
publicado 3 vezes em órgão oficial e jornal de grande
O art. 1.068 § 1º, CC, traz o rol dos impedidos de faze- circulação, devendo ser respeitado o prazo mínimo da
rem parte do conselho fiscal. Além dos inelegíveis e- data da 1ª publicação (8 dias antes da assembleia) e 2ª
numerados no § 1º do art. 1.011, CC, não poderão fazer publicação (5 dias antes da assembleia). Dispensam-se
parte os membros dos demais órgãos da sociedade ou as formalidades do art. 1.152, §3º, CC, quando todos os
de outra por ela controlada, os empregados de quais- sócios comparecerem ou declararem-se, por escrito,
quer delas ou dos respectivos administradores, o cônju- cientes do local, data, hora e ordem do dia.
ge ou parente destes até o terceiro grau.

32
A reunião ou assembleia tornam-se dispensáveis quan-
do todos os sócios decidirem por escrito, sobre a maté-
ria que seria objeto de deliberação (art. 1.072, § 3º, CC).
O quórum de instalação da assembleia em 1ª convoca-
ção deverá ser de 3/4 do capital social e, em 2ª convo-
cação, com qualquer número (art. 1.074, CC).
A legitimidade para convocação da assembleia perten-
ce ao administrador, mas também poderão ser convo-
cadas pelos sócios ou conselho fiscal nas hipóteses elen-
cadas no art. 1.073, CC.
As deliberações que sejam tomadas em conformidade
com a lei ou o contrato vinculam todos os sócios, ainda
que ausentes ou dissidentes.
A sociedade deverá realizar uma assembleia, ao menos
uma vez por ano, nos 4 meses seguintes ao término do
exercício social, com objetivo de tomar as contas do
administrador e deliberar sobre o balanço patrimonial e
o resultado econômico, além de designar administrado-
res, quando for necessário, e tratar de outras matérias
da ordem do dia.
Extingue-se em 2 anos o direito de anular a aprovação
do balanço patrimonial e resultado econômico (art.
1.078 e seus §§) que, quando aprovadas, desoneram os
administradores e membros do conselho fiscal (se hou-
ver).
 AUMENTO E REDUÇÃO DO CAPITAL SOCIAL
O capital social da sociedade, após estar devidamente
integralizado, pode sofrer aumento pelos sócios com a
respectiva alteração no contrato social, averbada no
órgão competente.
Na hipótese de aumento do capital social, também
aplicaremos a regra do art. 1.052, CC, no tocante à res-
ponsabilidade solidária dos sócios pela integralização do
capital social. Para realização do aumento do capital é
necessário voto favorável de 3/4 do capital social (art.
1.076, I, CC).
Na hipótese de aumento do capital social, os sócios
terão o prazo de 30 dias após a deliberação que aprova
o aumento do capital social para exercer o seu direito
de preferência na proporção de suas cotas. Decorrido
esse prazo e após os sócios ou terceiros assumirem as
novas cotas, haverá uma reunião ou assembleia para
que seja aprovada a modificação do contrato. O exercí-
cio do direito de preferência pode ser objeto de cessão
nos termos do art. 1.081, §2º, CC.
O aumento do número de cotas gera o exercício do
direito de preferência aos sócios na proporção de suas
cotas. Exemplo: A sociedade ABC LTDA é formada pelos
sócios Jarbas, Luiz Paulo, Barbara e Eduardo. Se cada um
detém 25% do valor das cotas, cada um terá o direito de
preferência de 25% na subscrição das novas cotas, no
prazo de 30 dias, contados da data da deliberação.
Já a redução do capital social somente poderá ocorrer
nas hipóteses previstas no art. 1.082, CC:
- Depois de integralizado, se houver perdas irrepará-
veis, reduzindo o capital proporcionalmente ao valor
nominal das cotas, tornando-se efetiva a partir da a-
verbação;
- Se excessivo em relação ao objeto da sociedade, res-
tituindo-se parte do valor das cotas aos sócios, ou dis-
pensando-se as prestações ainda devidas, com dimi-
nuição proporcional, do valor nominal das cotas.
A deliberação que aprova a redução deverá ser publica-
da abrindo-se prazo de 90 dias aos credores quirografá-
rios para manifestarem oposição. A redução só ocorre-
rá se não houver impugnação dos credores ou na hipó-
tese de comprovação do pagamento ou de depósito do
valor devido ao credor que impugnou o ato. Depois de
satisfeitas as condições, proceder-se-á à respectiva
averbação no órgão competente.
 RESOLUÇÃO DA SOCIEDADE EM RELAÇÃO A SÓCIO
DISSOLUÇÃO PARCIAL
Além das hipóteses de resolução da sociedade em rela-
ção a um sócio (dissolução parcial), trabalhadas no tópi-
co de sociedade simples, que serão aplicadas as socie-
dades limitadas, o capítulo de limitadas contempla ou-
tra hipótese de dissolução parcial prevista do art. 1.085,
CC. Sendo assim, a dissolução parcial poderá ocorrer
nas seguintes hipóteses: morte (art. 1.028, CC), retirada
(art. 1.029, CC), exclusão judicial (art. 1.030, CC), exclu-
são de pleno direito (Art. 1.030, parágrafo único, CC),
direito de recesso (art. 1.077, CC) e exclusão extrajudi-
cial (art. 1.085, CC).
Havendo a morte de um dos sócios, nós teremos a li-
quidação de suas cotas, salvo
- Se o contrato dispuser diferentemente;
- Se os sócios remanescentes optarem pela dissolução
da sociedade;
- Se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substi-
tuição do sócio falecido.
Enunciado 221, III, JDC - Diante da possibilidade de
o contrato social permitir o ingresso na sociedade
do sucessor de sócio falecido, ou de os sócios a-
cordarem com os herdeiros a substituição do sócio
falecido, sem liquidação da cota em ambos os ca-
sos, é licita a participação de sócio de sócio menor
em sociedade limitada, estando o capital integrali-
zado, em virtude de inexistência de vedação no CC.
33
A Constituição em seu art. 5º, XX, garante que ninguém
é obrigado a associar-se ou a permanecer associado.
Nesse sentido, o sócio que não deseje permanecer no
quadro societário poderá ceder as suas cotas a um
cessionário (art. 1.003, CC) e ficará solidariamente a
este responsável, pelo prazo de 2 anos a contar da
averbação.
Outra hipótese em que a sociedade se resolve em rela-
ção a um sócio é a sua exclusão. Além da exclusão do
sócio remisso, prevista no art. 1.004, parágrafo único,
CC, temos a exclusão judicial contemplada no art.
1.030, CC.
Tal instituto é utilizado para excluir sócio minoritário ou
majoritário, uma vez que a deliberação ocorre mediante
a iniciativa da maioria dos demais sócios (Informativo
616, STJ - REsp 1.653.421-MG), nas hipóteses:
- Por falta grave no cumprimento de suas obrigações
(deverá ser provada, não basta a simples alegação);
- Incapacidade superveniente (sentença transitada em
julgado na esfera civil).
Temos ainda a hipótese de exclusão de pleno direito do
sócio que tenha sido declarado falido ou aquele que
tenha tido a sua cota liquidada (art. 1.026, CC). Nessa
hipótese não há necessidade de um processo judicial,
pois ocorrendo qualquer uma dessas hipóteses o sócio
poderá ser excluído.
Na hipótese de exclusão extrajudicial, são necessários
os seguintes requisitos:
- É necessário deliberação com a maioria dos sócios,
representando mais de 1/2 do capital social;
- Praticar a falta grave (justa causa praticada pelo só-
cio);
- Previsão contratual autorizando a exclusão por justa
causa;
- A deliberação em assembleia ou reunião especial-
mente convocada para essa finalidade, ciente o sócio
que pretende ser excluído para que possa exercer o
seu direito de defesa/voz (ampla defesa e contraditó-
rio).
Se o sócio que for excluído considerar que não havia a
justa causa (falta grave), tal decisão poderá ser objeto
de apreciação pelo Poder Judiciário.
Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030,
quando a maioria dos sócios, representativa de
mais da metade do capital social, entender que um
ou mais sócios estão pondo em risco a continuida-
de da empresa, em virtude de atos de inegável
gravidade, poderá excluí-los da sociedade, median-
te alteração do contrato social, desde que prevista
neste a exclusão por justa causa.
Parágrafo único. Ressalvado o caso em que haja
apenas dois sócios na sociedade, a exclusão de um
sócio somente poderá ser determinada em reunião
ou assembleia especialmente convocada para esse
fim, ciente o acusado em tempo hábil para permi-
tir seu comparecimento e o exercício do direito de
defesa.
No direito de recesso ou nas hipóteses de exclusão ou
morte, o sócio continua responsável pelas obrigações
sociais anteriores pelo prazo de 2 anos, contados da
data da averbação da saída do sócio.
Em todas as hipóteses de dissolução parcial, as cotas
deverão ser liquidadas e pagas em dinheiro, no prazo
de 90 dias, salvo acordo ou estipulação contratual em
sentido diverso.
Art. 1.031. Nos casos em que a sociedade se resol-
ver em relação a um sócio, o valor da sua quota,
considerada pelo montante efetivamente realiza-
do, liquidar-se-á, salvo disposição contratual em
contrário, com base na situação patrimonial da so-
ciedade, à data da resolução, verificada em balan-
ço especialmente levantado.
§ 1º O capital social sofrerá a correspondente re-
dução, salvo se os demais sócios suprirem o valor
da quota.
§ 2º A quota liquidada será paga em dinheiro, no
prazo de noventa dias, a partir da liquidação, salvo
acordo, ou estipulação contratual em contrário.
 DIREITO DE RECESSO
A doutrina diverge sobre a possibilidade de aplicação do
art. 1.029, CC, quanto ao exercício do direito de retirada
do sócio para as sociedades limitadas. Alguns sustentam
não ser possível a aplicação do referido dispositivo,
devendo-se aplicar o disposto no art. 1.077, CC. Outros
sustentam ser possível a aplicação do art. 1.029, desde
que haja a quebra da affectio societatis, justificando a
retirada do sócio dissidente. Porém, além da cessão de
cotas, é possível que o sócio exerça o seu direito de
retirada, ou seja, o seu direito de se retirar da socieda-
de mediante o pagamento do valor de suas cotas, atra-
vés da apuração de haveres. Duas soluções foram ado-
tadas a depender do prazo de duração da sociedade:
- Sociedade por prazo indeterminado: ocorrerá medi-
ante notificação aos demais sócios, com antecedência
mínima de sessenta dias;
- Sociedade por prazo determinado: provando-se, ju-
dicialmente, justa causa.
O direito de recesso encontra-se consagrado no art.
1.077, CC, dispondo que quando houver modificação do
contrato, fusão da sociedade, incorporação de outra, ou
34
dela por outra, terá o sócio que dissentiu o direito de
retirar-se da sociedade, nos 30 dias subsequentes à
reunião, aplicando-se, no silêncio do contrato social
antes vigente, o disposto no art. 1.031, CC.
Nesses casos, o direito de recesso deverá ser realizado
no prazo de 30 dias contados da data de realização da
reunião ou assembleia que deliberou acerca das maté-
rias previstas no art. 1.077, CC.
Uma vez realizado o recesso, a sociedade terá que fazer
o reembolso do valor das cotas do sócio dissidente,
com base em balanço especial, que observará o dispos-
to no art. 1.031, CC (Informativo 558 - REsp 1.335.619-
SP).
As cotas do sócio dissidente deverão ser liquidadas e
pagas em dinheiro, no prazo de 90 dias, salvo acordo
ou estipulação contratual em sentido diverso (art. 1031,
§2º, CC).
 DISSOLUÇÃO DA SOCIEDADE
Aplicamos à limitada as hipóteses de dissolução de
pleno direito do art. 1.033, dissolução judicial art.1.034,
CC, e ainda pela decretação da falência prevista no art.
1.044, CC (quando for de natureza empresária), por
força do disposto no art. 1.087, CC.
A sociedade, uma vez dissolvida, ainda não é considera-
da extinta, devendo ser nomeado liquidante. Após o
pagamento de todo o passivo e partilhado o remanes-
cente, o liquidante convocará assembleia para presta-
ção das contas. Aprovadas as contas, a liquidação será
encerrada e a sociedade será extinta com a averbação
no registro próprio da respectiva ata da assembleia,
findando a sua personalidade jurídica. O sócio dissiden-
te terá o prazo de 30 dias para promover ação que
couber (art. 1.108 e 1.109, CC).
Art. 1.108. Pago o passivo e partilhado o remanes-
cente, convocará o liquidante assembleia dos só-
cios para a prestação final de contas.
Art. 1.109. Aprovadas as contas, encerra-se a li-
quidação, e a sociedade se extingue, ao ser aver-
bada no registro próprio a ata da assembleia.
Parágrafo único. O dissidente tem o prazo de trinta
dias, a contar da publicação da ata, devidamente
averbada, para promover a ação que couber.
4.6.3 SOCIEDADE ANÔNIMA
Diferentemente das sociedades contratuais reguladas
pelo Código Civil, as sociedades por ações são reguladas
pela Lei 6.404/76 (LSA). Esse tipo societário é um dos
mais utilizados na prática, no Brasil, tornando-se extre-
mante atrativo para empreendimentos de grande porte.
 CARACTERÍSTICAS DAS SOCIEDADES ANÔNIMAS
As Sociedades Anônimas são regidas pela Lei 6.404/76
e, diferentemente das sociedades reguladas pelo Código
Civil, elas possuem características peculiares.
As sociedades anônimas (companhias) são sociedades
institucionais, seu ato constitutivo é um estatuto social.
As sociedades por ações são sempre de natureza em-
presária, independentemente do seu objeto, ou seja,
ainda que não explore atividade econômica e organiza-
da. Por tratar-se de companhia mercantil, qualquer que
seja o seu objeto, ela rege-se pelas leis e usos do co-
mércio. O objeto da companhia pode ser qualquer em-
presa que tenha fim lucrativo, desde que não seja con-
trário à Lei, à ordem pública e aos bons costumes.
A regra é que as companhias são sociedades capitalis-
tas (intuito pecúnia); prevalece a contribuição pecuniá-
ria de cada acionista para formação do capital social,
pouco importando a figura dos sócios (acionistas). Por
isso, via de regra, as ações da companhia são transferí-
veis a terceiros livremente, salvo as exceções em que o
estatuto de companhia fechada impõe limitações à
circulação de ações nominativas (art. 36, LSA).
O capital social da companhia é divido em ações, dife-
rentemente das sociedades contratuais em que o capital
social é divido em cotas.
A responsabilidade dos acionistas é limitada ao preço
de emissão de suas ações subscritas ou adquiridas. Não
existe na sociedade anônima solidariedade pela integra-
lização do capital social, como ocorre nas sociedades
limitadas. Sendo assim, uma vez realizado o pagamento
das ações subscritas ou adquiridas, os acionistas não
têm responsabilidades pelas dívidas (salvo as exceções
previstas em lei, como por exemplo, desconsideração da
personalidade jurídica), e sim a sociedade, que respon-
derá sempre perante os credores com todo o seu patri-
mônio.
CAIU NA PROVA!
XXVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Leandro, Alcides e Inácio pretendem investir recursos
oriundos de investimentos no mercado de capitais pa-
ra constituir uma companhia fechada por subscrição
particular do capital. A sociedade será administrada
por Inácio e sua irmã, que não será sócia. Consideran-
do-se o tipo societário e a responsabilidade legal dos
sócios a ele inerente, assinale a afirmativa correta.
A) Leandro, Alcides e Inácio responderão limitadamen-
te até o preço de emissão das ações por eles subscri-
tas.
35
 B) Leandro, Alcides e Inácio responderão limitadamen-
te até o valor das quotas por eles subscritas, mas soli-
dariamente pela integralização do capital.
C) Leandro, Alcides e Inácio responderão ilimitada, so-
lidária e subsidiariamente pelas obrigações sociais.
D) Leandro e Alcides responderão limitadamente até o
preço de emissão das ações por eles subscritas, e Iná-
cio, como administrador, ilimitada e subsidiariamente,
pelas obrigações sociais.
RESPOSTA: A
 NOME EMPRESARIAL – DENOMINAÇÃO
As sociedades anônimas operam sob denominação
designativa do objeto social, integradas pelas expres-
sões “sociedade anônima” ou “companhia”, por extenso
ou de forma abreviada, devendo a última ser emprega-
da no início ou no meio do nome empresarial. Exem-
plos: “Companhia Vale do Rio Doce” e “Via Varejo S/A”.
A sociedade anônima que utilizar a expressão “compa-
nhia” não poderá inseri-la ao final do nome empresarial
(art. 3º, LSA), somente podendo a expressão “Cia.”
constar no início ou no meio do nome empresarial (E-
xemplo:“Companhia Siderúrgica”). Tal restrição é im-
posta para não haver confusão entre o nome empresa-
rial da Sociedade Anônima com as sociedades em nome
coletivo ou comandita por ações.
Permitiu o legislador tanto no Código Civil como na LSA
que possa constar no nome empresarial o nome do
acionista, fundador ou pessoa que haja concorrido para
o bom êxito da empresa (art.1.160, parágrafo único, CC
c/c art. 3º, §1º, LSA). Exemplo: “Eckstein Siderúrgica
S.A.”
Nos atos e publicações referentes à companhia em
constituição, sua denominação deverá ser aditada da
cláusula “em organização”.
 ESPÉCIES DE COMPANHIA
As sociedades anônimas podem ser companhia aberta
ou companhia fechada. O art. 4º, LSA, determina que a
companhia é aberta ou fechada conforme os valores
mobiliários de sua emissão estejam ou não admitidos à
negociação no mercado de valores mobiliários.
A companhia fechada é aquela que não negocia os seus
valores mobiliários (ações debêntures, bônus de subs-
crição, certificado de depósito de valores mobiliários e
comercial paper) no mercado de valores mobiliários
(bolsa de valores e mercado de balcão). Nas companhi-
as fechadas a captação de recursos não se dá por apelo
à poupança pública, mas sim por investimento dos
próprios acionistas.
A companhia aberta é aquela cujos valores mobiliários
(ações debêntures, bônus de subscrição, certificado de
depósito de valores mobiliários e comercial paper) de
emissão estão ou não admitidos à negociação no mer-
cado de valores mobiliários (bolsa de valores e mercado
de balcão). Ressalta-se que o fato de a companhia ser
aberta não significa dizer que ela tenha que negociar
seus valores mobiliários. Por essa razão, a lei menciona
que seus valores mobiliários podem ou não ser admiti-
dos à negociação, ficando a critério da companhia ne-
gociá-los ou não.
Para que as companhias abertas possam negociar seus
valores mobiliários no mercado de valores mobiliários é
necessário registro na Comissão de Valores Mobiliários
- CVM (art. 21, Lei 6.385/76), sendo vedada, portanto, a
distribuição pública de valores mobiliários no mercado
sem prévio registro na Comissão de Valores Mobiliá-
rios (Art. 19, Lei 6.385/76).
A Comissão de Valores Mobiliários poderá classificar as
companhias abertas em categorias, segundo as espécies
e classes dos valores mobiliários por ela emitidos nego-
ciados no mercado, e especificará as normas sobre
companhias abertas aplicáveis a cada categoria. Nos
termos do art. 2º, da Instrução Normativa 480/09, fo-
ram criadas duas categorias:
1. Categoria A: que autoriza a negociação de quais-
quer valores mobiliários do emissor em mercados re-
gulamentados de valores mobiliários;
2. Categoria B: que autoriza a negociação de valores
mobiliários do emissor em mercados regulamentados
de valores mobiliários, exceto: ações e certificados de
depósitos de ações; ou valores mobiliários que confi-
ram ao titular o direito de adquirir as ações e certifi-
cados de depósitos de ações, em consequência da
conversão ou do exercício dos direitos que lhe são ine-
rentes, desde que emitidos pelo próprio emissor ou
por sociedade pertencente ao grupo emissor.
As espécies de valores mobiliários que podem ser emi-
tidas por uma companhia encontram-se enumeradas no
art. 2º, Lei 6.385/76:
Art. 2º (...)
I - as ações, debêntures e bônus de subscrição;
II - os cupons, direitos, recibos de subscrição e cer-
tificados de desdobramento relativos aos valores
mobiliários referidos no inciso II;
III - os certificados de depósito de valores mobiliá-
rios;
IV - as cédulas de debêntures;
V - as cotas de fundos de investimento em valores
mobiliários ou de clubes de investimento em
quaisquer ativos;
VI - as notas comerciais;
36
 VII - os contratos futuros, de opções e outros deri-
vativos, cujos ativos subjacentes sejam valores
mobiliários;
VIII - outros contratos derivativos, independente-
mente dos ativos subjacentes; e
IX - quando ofertados publicamente, quaisquer
outros títulos ou contratos de investimento cole-
tivo, que gerem direito de participação, de parce-
ria ou de remuneração, inclusive resultante de
prestação de serviços, cujos rendimentos advêm
do esforço do empreendedor ou de terceiros.
O mercado de valores mobiliários compreende a bolsa
de valores e mercado de balcão.
 MERCADO DE VALORES MOBILIÁRIOS - MERCADO
DE CAPITAIS
O mercado de capitais se divide em:
- Bolsa de valores; e
- Mercado de balcão (balcão organizado e balcão não
organizado).
A Bolsa de Valores no Brasil é organizada na forma de
uma sociedade anônima e opera sob a supervisão (regu-
lação e fiscalização) da CVM. Dentre os valores mobiliá-
rios que podem ser negociados na Bolsa de Valores os
principais são as ações.
A Bolsa de Valores opera no chamado mercado secun-
dário. A negociação no mercado secundário ocorre
quando os acionistas da companhia têm interesse em
vender suas ações subscritas (mercado primário) ou
adquiridas (mercado primário). Ou seja, os acionistas
que desejam vender suas ações o fazem colocando-as à
disposição na Bolsa de Valores.
Importante destacarmos o Novo Mercado composto
2 b) por conta própria, subscrevendo ou comprando
por empresas que voluntariamente se comprometem a
3
adotar as práticas de governança coorporativa adicio-
nais às exigências previstas na legislação. Para que a
companhia possa entrar no chamado Novo Mercado, é
necessária a assinatura de um contrato que implica a
2
http://web.archive.org/web/20091029104348/http://www.bove
spa.com.br/empresas/novomercadoniveis/novomercado.asp.
Acessado em fevereiro de 2020.
3
“Governança corporativa é o sistema pelo qual as empresas e
demais organizações são dirigidas, monitoradas e incentivadas,
envolvendo os relacionamentos entre sócios, conselho de admi-
nistração, diretoria, órgãos de fiscalização e controle e demais
partes interessadas. As boas práticas de governança corporativa
convertem princípios básicos em recomendações objetivas, ali-
nhando interesses com a finalidade de preservar e otimizar o valor
econômico de longo prazo da organização, facilitando seu acesso
a recursos e contribuindo para a qualidade da gestão da organiza-
ção, sua longevidade e o bem comum”. Disponível em:
http://www.ibgc.org.br/index.php/governanca/governanca-
corporativa. Acesso em fevereiro/2020.
adesão de regras societárias, conhecidas como “boas
práticas de governança coorporativa”. O objetivo dessas
regras, dentre outros, é ampliar os direitos dos acionis-
tas, melhorar a qualidade das informações prestadas
pela companhia e determinar a resolução de conflitos
societários por meio de uma Câmara de Arbitragem,
oferecendo aos investidores uma segurança mais ágil e
especializada.
O Mercado de Balcão realiza as operações que ocorrem
fora da Bolsa de Valores. O Mercado de Balcão opera
no chamado mercado secundário (revenda) ou no mer-
cado primário (subscrição). O mercado primário é aque-
le em que o titular negocia diretamente com a compa-
nhia para compra. Por exemplo: quando a companhia
aumenta o seu capital social e coloca novas ações no
mercado.
O Balcão Organizado (ambiente informatizado e trans-
parente de registro) possui uma estrutura organizada
para negociação de valores mobiliários e títulos. No
Brasil, a instituição responsável por administrar o mer-
cado de balcão organizado é a Sociedade Operadora do
Mercado de Ativos - SOMA. Podem operar na SOMA,
por exemplo, as corretoras de valores.
Considera-se realizada em mercado de balcão não or-
ganizado (não existe um local físico ou um sistema que
seja eletrônico organizado) a negociação de valores
mobiliários em que intervêm, sem que o negócio seja
registrado em mercado organizado, como intermediá-
rias,
Lei 6.385/76. Art. 15. (...)
I - as instituições financeiras e demais sociedades
que tenham por objeto distribuir emissão de valo-
res mobiliários:
a) como agentes da companhia emissora;
a emissão para a colocar no mercado;
II - as sociedades que tenham por objeto a compra
de valores mobiliários em circulação no mercado,
para os revender por conta própria;
III - as sociedades e os agentes autônomos que e-
xerçam atividades de mediação na negociação de
valores mobiliários, em bolsas de valores ou no
mercado de balcão;
Instrução Normativa 461/07. Art. 3º. Considera-se
mercado organizado de valores mobiliários o es-
paço físico ou o sistema eletrônico, destinado à
negociação ou ao registro de operações com valo-
res mobiliários por um conjunto determinado de
pessoas autorizadas a operar, que atuam por conta
própria ou de terceiros.
37
 Nos termos do art. 4º, parágrafo único, Instrução Nor-
mativa 461/07, CVM, também será considerada como
de balcão não organizado a negociação de valores mo-
biliários em que intervém, como parte, integrante do
sistema de distribuição, quando tal negociação resultar
do exercício da atividade de subscrição de valores mobi-
liários por conta própria para revenda em mercado ou
de compra de valores mobiliários em circulação para
revenda por conta própria.
 CONSTITUIÇÃO DA SOCIEDADE ANÔNIMA
A constituição de uma sociedade anônima tem um pro-
cedimento próprio, diferente da constituição das socie-
dades reguladas pelo Código Civil, que se realiza através
de um contrato.
O procedimento de constituição das sociedades anôni-
mas envolve três etapas distintas:
CONSTITUIÇÃO DA
SOCIEDADE
ANÔNIMA
Requisitos Constituição Providências
preliminares propriamente dita complementares
No tocante aos requisitos preliminares para constitui-
ção da companhia é necessário (art. 80, LSA):
I - subscrição, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de
todas as ações em que se divide o capital social fixado
no estatuto;
A subscrição das ações pode ser realizada por uma pes-
soa física ou jurídica. O termo subscrever significa ad-
quirir as ações, comprometendo-se com o pagamento
(realização), nos termos acordados. A subscrição poderá
ser pública ou privada.
II - realização, como entrada, de 10% (dez por cento),
no mínimo, do preço de emissão das ações subscritas
em dinheiro;
Importante salientar que existem companhias que pos-
suem um valor de realização de entrada superior a 10 %,
como ocorre, por exemplo, com as instituições financei-
ras, cujo valor de realização de entrada é de 50% (art.
27, Lei 4.595/64).
III - depósito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro
estabelecimento bancário autorizado pela Comissão de
Valores Mobiliários, da parte do capital realizado em
dinheiro.
O fundador deverá depositar o valor (10% de entrada)
no prazo de 5 dias contados do recebimento das quanti-
as, em nome do subscritor e em favor da sociedade em
organização, que só poderá levantá-lo após haver adqui-
rido personalidade jurídica.
Na hipótese da companhia não se constituir dentro de 6
meses da data do depósito, as quantias depositadas
deverão ser restituídas pelo banco diretamente aos
subscritores.
 SUBSCRIÇÃO PÚBLICA
A constituição da companhia por subscrição pública
ocorre nas hipóteses em que há clamor aos investido-
res/público. Não existe um grupo de pessoas pré-
determinado, há um apelo ao público para os que dese-
jam investir na sociedade em constituição.
A subscrição pública depende da divulgação ao público
em geral, por quaisquer meios, como por exemplo,
corretores, agentes, estabelecimentos abertos ao públi-
co (lojas), serviços públicos de comunicação, folhetos,
prospectos ou anúncios destinados ao público em geral.
Para subscrição pública é necessário ainda o prévio
registro da emissão na Comissão de Valores Mobiliá-
rios. O pedido de registro de emissão obedecerá às
normas expedidas pela Comissão de Valores Mobiliários
e será instruído com:
- O estudo de viabilidade econômica e financeira do
empreendimento;
- O projeto do estatuto social;
- O prospecto, organizado e assinado pelos fundado-
res e pela instituição financeira intermediária.
Sem o registro na CVM não será possível à subscrição
pública.
A CVM poderá condicionar o registro a modificações no
estatuto ou no prospecto e denegá-lo por inviabilidade
ou temeridade do empreendimento, ou inidoneidade
dos fundadores, mas a negativa deverá ser pautada em
fundamentos legais.
Além do prévio registro na CVM, será necessário que a
intermediação seja realizada por uma instituição finan-
4
ceira (underwriting) , que será remunerada pelo serviço
desempenhado.
4
O contrato de intermediação realizado entre a companhia e a
instituição financeira é chamado de “underwriting”. A instituição
financeira será responsável por colocar a subscrição pública das
ações no mercado de capitais e receberá uma remuneração pelo
serviço realizado.
38
O projeto de estatuto é indispensável e deverá satisfa-
zer a todos os requisitos exigidos para os contratos das
sociedades mercantis em geral e aos peculiares às com-
panhias, e conterá as normas pelas quais se regerá a
companhia (art. 83, LSA).
O prospecto deverá mencionar, com precisão e clareza,
as bases da companhia e os motivos que justifiquem a
expectativa de bom êxito do empreendimento e em
especial aqueles previstos no art. 84, LSA, como por
exemplo: valor do capital a ser subscrito; modo de sua
realização; número e espécies de ações em que divide o
capital social; valor nominal das ações; instituição finan-
ceira intermediária do lançamento; dentre outros.
No ato da subscrição das ações a serem realizadas em
dinheiro, o subscritor pagará a entrada e assinará a lista
ou o boletim individual autenticado pela instituição
autorizada a receber as entradas, qualificando-se pelo
nome, nacionalidade, residência, estado civil, profissão
e documento de identidade, ou, se pessoa jurídica, pela
firma ou denominação, nacionalidade e sede, devendo
especificar o número das ações subscritas, a sua espécie
e classe, se houver mais de uma, e o total da entrada
(art. 85, LSA).
A subscrição poderá ser feita, nas condições previstas
no prospecto, por carta à instituição, com as declara-
ções prescritas acima e através de pagamento da entra-
da.
Depois de encerrada a subscrição e havendo subscrito
todo o capital social e depositado a entrada na institui-
ção financeira, a fase preliminar de constituição estará
encerrada, dando-se início à fase de constituição propri-
amente dita.
Os fundadores deverão convocar a assembleia geral
que deverá promover a avaliação dos bens (se a inte-
gralização ocorrer com bens é necessária a avaliação por
3 peritos ou por uma pessoa jurídica especializada) e
deliberar sob a constituição da companhia.
Os anúncios de convocação da assembleia deverão
mencionar hora, dia e local da reunião e serão inseridos
nos jornais em que houver sido feita a publicidade da
oferta de subscrição.
INSTALAÇÃO DA ASSEMBLEIA DE CONSTITUIÇÃO
Com a presença de subscritores que re-
1º convocação: presentem, no mínimo, metade do capital
social.
2º Convocação: Com qualquer número.
Na assembleia, presidida por um dos fundadores e se-
cretariada por subscritor, será lido o recibo de depósito,
bem como discutido e votado o projeto de estatuto.
Cada ação dá direito a um voto, independentemente de
sua espécie ou classe. A maioria não tem poder para
alterar o projeto de estatuto.
Verificando-se que foram observadas as formalidades
legais e não havendo oposição de subscritores que re-
presentem mais da metade do capital social, o presiden-
te declarará constituída a companhia, procedendo-se, a
seguir, à eleição dos administradores e fiscais (art. 87,
§3º, LSA).
Depois de lida e aprovada pela assembleia, todos os
subscritores presentes deverão assinar (ou quantos
bastem à validade da deliberação) a ata da reunião
(lavrada em duplicata). Um exemplar será destinado ao
registro de comércio e o outro ficará em poder da com-
panhia.
A doutrina dominante entende que a Sociedade adquire
personalidade jurídica com a constituição propriamente
dita e não com o arquivamento e publicação dos atos
constitutivos.
 SUBSCRIÇÃO PARTICULAR
A subscrição particular, diferentemente da subscrição
pública, não se faz por clamor aos investidores/público
em geral, não depende de autorização prévia da CVM e
contratação de instituição financeira como intermediá-
ria. Na subscrição particular os próprios fundadores
escolhem seus investidores até que todo o capital este-
ja subscrito (considerando-se fundadores todos os
subscritores).
A constituição da companhia por subscrição particular
do capital pode fazer-se por:
 Deliberação dos subscritores em assembleia geral:
nesse caso deverá ser observado o procedimento pre-
visto nos arts. 86 e 87, LSA, devendo ser entregues à
assembleia o projeto do estatuto, assinado em duplicata
por todos os subscritores do capital, e as listas ou bole-
tins de subscrição de todas as ações.
Convocação de Assembleia Assembleia de Constituição
Art. 86. Encerrada a subscrição Art. 87. A assembleia de consti-
e havendo sido subscrito todo o tuição instalar-se-á, em primei-
capital social, os fundadores ra convocação, com a presença
convocarão a assembleia-geral de subscritores que represen-
tem, no mínimo, metade do
que deverá:
capital social, e, em segunda
I - promover a avaliação dos
convocação, com qualquer
bens, se for o caso (artigo 8º);
número.(Vide Decreto-Lei nº
39
II - deliberar sobre a constitui- 2.296, de 1986)
ção da companhia. § 1º Na assembleia, presidida
Parágrafo único. Os anúncios de por um dos fundadores e secre-
convocação mencionarão hora, tariada por subscritor, será lido
dia e local da reunião e serão o recibo de depósito de que
inseridos nos jornais em que trata o número III do artigo 80,
houver sido feita a publicidade bem como discutido e votado o
da oferta de subscrição. projeto de estatuto.
§ 2º Cada ação, independen-
temente de sua espécie ou
classe, dá direito a um voto; a
maioria não tem poder para
alterar o projeto de estatuto.
§ 3º Verificando-se que foram
observadas as formalidades
legais e não havendo oposição
de subscritores que represen-
tem mais da metade do capital
social, o presidente declarará
constituída a companhia, pro-
cedendo-se, a seguir, à eleição
dos administradores e fiscais.
§ 4º A ata da reunião, lavrada
em duplicata, depois de lida e
aprovada pela assembleia, será
assinada por todos os subscri-
tores presentes, ou por quan-
tos bastem à validade das
deliberações; um exemplar
ficará em poder da companhia
e o outro será destinado ao
registro do comércio.
 Por escritura pública: que deverá ser assinada por
todos os subscritores, e conterá:
- A qualificação dos subscritores, nos termos do art.
85, LSA;
- O estatuto da companhia;
- A relação das ações tomadas pelos subscritores e a
importância das entradas pagas;
- A transcrição do recibo do depósito referido no nú-
mero III do art. 80, LSA;
- A transcrição do laudo de avaliação dos peritos, caso
tenha havido subscrição do capital social em bens (art.
8º, LSA);
- A nomeação dos primeiros administradores e, quan-
do for o caso, dos fiscais (art. 88, §2º, LSA).
Depois de cumpridos os requisitos preliminares e reali-
zada a constituição propriamente dita, passamos à aná-
lise das providências complementares.
A companhia não poderá funcionar sem arquivar e pu-
blicar seu ato constitutivo (estatuto). O arquivamento
no Registro Público de Empresa Mercantil (junta comer-
cial) deverá ser realizado dentro de 30 dias contados
de sua assinatura, a cuja data retroagirão os efeitos do
arquivamento.
A publicação deverá ocorrer na Impressa Oficial ou em
jornal de grande circulação (art. 98, LSA).
Como mencionado, a constituição de uma companhia
por subscrição particular poderá ocorrer por escritura
pública ou assembleia geral, enquanto na subscrição
pública somente poderá se dar por assembleia geral.
Se a companhia tiver sido constituída por escritura pú-
blica, bastará o arquivamento de certidão do instrumen-
to.
Se a companhia for constituída por deliberação em
Assembleia Geral, deverão ser arquivados todos os
documentos previstos no art. 95, LSA.
Caberá ao Registro Público de Empresa Mercantil verifi-
car se estão presentes os requisitos legais obrigatórios
para constituição da companhia e as cláusulas do con-
trato, sendo vedadas cláusulas contrárias à lei, à ordem
pública ou aos bons costumes.
Se ficar constatada qualquer irregularidade ou ausência
de documento e o arquivamento for negado, os primei-
ros administradores deverão convocar imediatamente a
assembleia geral para sanar a falta ou irregularidade, ou
autorizar as providências que se fizerem necessárias.
Depois de sanado, a Junta Comercial arquivará o ato
constitutivo.
Os prejuízos causados pela demora no cumprimento
das formalidades complementares à sua constituição
serão de responsabilidade solidária dos primeiros ad-
ministradores, não respondendo a companhia, salvo
deliberação em contrário na assembleia, pelos atos e
operações por ela praticados antes de cumpridas as
formalidades de constituição.
 CAPITAL SOCIAL
O capital é a cifra contábil que corresponde aos valores
que os acionistas contribuíram para a formação do capi-
tal. O capital social representa a garantia dos credores.
Podemos destacar como princípios norteadores do
capital social:
- Unidade (capital único);
- Fixidez (capital fixo, não pode ser variável – exceção
cooperativa);
- Intangibilidade (capital não pode ser utilizado para
os outros fins que não sejam o objeto da sociedade);
- Realidade (capital deve ser real, sob pena de respon-
sabilização dos sócios).
40
Não devemos confundir capital social com patrimônio
da sociedade. Enquanto o capital social representa a
cifra contábil resultante da contribuição do acionista, o
patrimônio é formado pelo ativo e o passivo da socie-
dade.
O capital social da companhia será fixado no estatuto e
deverá ser expresso em moeda nacional.
As formas de integralização do capital social na socieda-
de anônima podem ser com dinheiro, bens (materiais
ou imateriais) ou créditos (todo crédito de natureza
móvel).
O subscritor ou acionista responderá pela solvência do
devedor, quando a entrada consistir em crédito.
A contribuição pode ser realizada com qualquer espécie
de bens, desde que suscetível de avaliação em dinheiro,
como por exemplo: patente de invenção, imóvel, carro,
dentre outros,sendo vedada a contribuição do sócio
que consista em serviço.
A incorporação de imóveis para formação do capital
social não exige escritura pública. Nos termos do art. 35,
VII, Lei 8.934/94, não é necessária a escritura pública
aos contratos sociais ou suas alterações em que haja a
incorporação de imóvel à sociedade, por instrumento
particular, quando o instrumento de contrato previr:
- Descrição e identificação do imóvel, sua área, dados
relativos à sua titulação, bem como o número da ma-
trícula no registro imobiliário;
- A outorga uxória ou marital, quando necessária;
Após a averbação do contrato social por instrumento
particular, a Junta Comercial emitirá uma certidão que
comprova a transferência do bem para a sociedade (art.
64, Lei 8.934/94). Havendo desincorporação desse bem
imóvel, a escritura pública será obrigatória.
O ITBI (Imposto de Transmissão de Bens Imóveis) não
incidirá na hipótese de o capital social ser integralizado
com imóvel ou na sua desincorporação (art. 156, §2º, I,
CF, c/c art. 36, parágrafo único, CTN).
Na sociedade anônima existe a obrigatoriedade de a
avaliação desses bens ser realizada por 3 peritos ou
por uma empresa especializada. A nomeação desses
peritos ou da pessoa jurídica especializada será realiza-
da na assembleia geral dos subscritores.
Deverá ser elaborado um laudo fundamentado pelos
peritos ou pessoa jurídica especializada com os critérios
de avaliação e os elementos de comparação, acompa-
nhados dos documentos relativos aos bens avaliados.
Os bens não poderão ser incorporados ao patrimônio
da companhia por valor acima do que lhes tiver dado o
subscritor.
Se o subscritor aceitar o valor aprovado pela assemblei-
a, os bens incorporar-se-ão ao patrimônio da companhi-
a, competindo aos primeiros diretores cumprir as for-
malidades necessárias à respectiva transmissão.
Se a assembleia não aprovar a avaliação, ou o subscritor
não aceitar a avaliação aprovada, ficará sem efeito o
projeto de constituição da companhia.
Os avaliadores e o subscritor responderão perante a
companhia, os acionistas e terceiros, pelos danos que
lhes causarem por culpa ou dolo na avaliação dos bens
(superavaliação), sem prejuízo da responsabilidade
penal em que tenham incorrido; no caso de bens em
condomínio, a responsabilidade dos subscritores é
solidária.
Do mesmo modo, a responsabilidade civil dos subscrito-
res ou acionistas que contribuírem com bens para for-
mação do capital social é idêntica à do vendedor.
Na falta de declaração expressa em contrário, os bens
transferem-se à companhia a título de propriedade.
 ACIONISTAS
O acionista é obrigado a realizar, nas condições previs-
tas no estatuto ou no boletim de subscrição, a prestação
correspondente às ações subscritas ou adquiridas.
O acionista que subscreve e não integraliza é chamado
de sócio remisso. Nessa hipótese, se ele não fizer o
pagamento nas condições previstas no estatuto ou bole-
tim, ou na chamada, ficará de pleno direito constituído
em mora, sujeitando-se ao pagamento dos juros, da
correção monetária e da multa que o estatuto determi-
nar,esta não superior a 10% do valor da prestação.
Verificada a mora do acionista, a
companhia pode:
Promover contra o acionista, e os que com ele
forem solidariamente responsáveis (art. 108), Mandar vender as
processo de execução para cobrar as importâncias ações em bolsa de
devidas, servindo o boletim de subscrição e o aviso valores, por conta e
de chamada como título extrajudicial nos termos risco do acionista.
do CPC.
Constituem direitos essenciais de todos os acionistas:
LSA. Art. 109. (...)
I - participar dos lucros sociais;
II - participar do acervo da companhia, em caso de
liquidação;
III - fiscalizar, na forma prevista nesta Lei, a gestão
dos negócios sociais;
41
 IV - preferência para a subscrição de ações, partes
beneficiárias conversíveis em ações, debêntures
conversíveis em ações e bônus de subscrição, ob-
servado o disposto nos artigos 171 e 172;
V - retirar-se da sociedade nos casos previstos nes-
ta Lei.
A assembleia geral poderá suspender o exercício dos
direitos do acionista que deixar de cumprir obrigação
imposta pela lei ou pelo estatuto, cessando a suspensão
logo que cumprida a obrigação.
Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural
ou jurídica, ou o grupo de pessoas vinculadas por acor-
do de voto, ou sob controle comum, que:
- É titular de direitos de sócio que lhe assegurem, de
modo permanente, a maioria dos votos nas delibera-
ções da assembleia geral e o poder de eleger a maioria
dos administradores da companhia;
- Usa efetivamente seu poder para dirigir as ativida-
des sociais e orientar o funcionamento dos órgãos da
companhia.
O acionista controlador deve usar o poder com o fim de
fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua
função social, e tem deveres e responsabilidades para
com os demais acionistas da empresa, os que nela tra-
balham e para com a comunidade em que atua, cujos
direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender.
Sendo assim, existem hipóteses resguardadas na lei em
que o acionista controlador responde pelos danos cau-
sados por atos praticados com abuso de poder. As hipó-
teses de abuso de poder estão previstas no art. 117,
§1º, LSA.
 AUMENTO E REDUÇÃO DO CAPITAL SOCIAL
O capital social representa a garantia dos credores,
portanto, o seu aumento não depende de anuência dos
credores, mas dos requisitos legais. As hipóteses de
aumento e redução do capital social estão consagradas
na Lei.
 AUMENTO DO CAPITAL SOCIAL
O capital social poderá ser aumentado, nas seguintes
hipóteses:
I - por deliberação da assembleia-geral ordinária, para
correção da expressão monetária do seu valor (artigo
167) - não se adota mais essa modalidade.
II - por deliberação da assembleia geral ou do conselho
de administração, observado o que a respeito dispuser
o estatuto, nos casos de emissão de ações dentro do
limite autorizado no estatuto;
Ressalta-se que as companhias de capital autorizado,
ou seja, que contenham autorização em seu estatuto
para aumento do capital social, independem de refor-
ma estatutária. Nessa hipótese a autorização de au-
mento deverá especificar:
- O limite de aumento, em valor do capital ou em nú-
mero de ações, e as espécies e classes das ações que
poderão ser emitidas;
- O órgão competente para deliberar sobre as emis-
sões, que poderá ser a assembleia geral ou o conselho
de administração;
- As condições a que estiverem sujeitas as emissões;
- Os casos ou as condições em que os acionistas terão
direito de preferência para subscrição, ou de inexis-
tência desse direito (art. 168, LSA).
III - por conversão, em ações, de debêntures ou parte
beneficiárias e pelo exercício de direitos conferidos por
bônus de subscrição, ou de opção de compra de ações
(art. 166, IV, LSA);
Existe possibilidade de a companhia emitir valores mo-
biliários conversíveis em ações. Nesse caso, o titular se
torna acionista.
IV - por deliberação da assembleia geral extraordinária
convocada para decidir sobre reforma do estatuto soci-
al, no caso de inexistir autorização de aumento, ou de
estar a mesma esgotada.
Em todas as hipóteses de aumento autorizadas em lei,
dentro dos 30 dias subsequentes à efetivação do au-
mento, a companhia requererá ao registro do comércio
a sua averbação ou o arquivamento da ata da assem-
bleia de reforma do estatuto.
V - mediante capitalização de lucros ou de reservas -
nesse caso, o aumento importará alteração do valor
nominal das ações ou distribuições das ações novas,
correspondentes ao aumento, entre acionistas, na pro-
porção do número de ações que possuírem.
VI - mediante subscrição pública ou privada de novas
ações - depois de realizados 3/4, no mínimo, do capital
social, a companhia pode aumentá-lo mediante subscri-
ção pública ou particular de ações.
Em todas as hipóteses de aumento do capital, os acio-
nistas terão direito de preferência para a subscrição do
aumento de capital na proporção do número de ações
que possuírem. O prazo decadencial para que os acio-
nistas exerçam seu direito de preferência será fixado no
estatuto ou a assembleia geral poderá fixar prazo deca-
dencial não inferior a 30 dias, para exercício do direito
de preferência. O direito de preferência poderá ser
42
cedido pelo acionista. O exercício do direito de prefe-
rência também ocorre nas hipóteses elencadas no art.
171, § 3º, LSA.
Art. 171. (...)
§ 3º Os acionistas terão direito de preferência para Com oposição do Credor Sem oposição do
subscrição das emissões de debêntures conversí- credor quirografário debenturis- credor quirografário
veis em ações, bônus de subscrição e partes bene- quanto à redução ta quanto à redução
ficiárias conversíveis em ações emitidas para alie-
nação onerosa; mas na conversão desses títulos
em ações, ou na outorga e no exercício de opção Aprovação da
de compra de ações, não haverá direito de prefe- redução depende Arquivamento
Prova do pagamento
rência. de maioria reuni- da ata da as-
dos credores que
da em assembleia sembleia geral
opuseram objeção
especial
ou depósito judicial
 REDUÇÃO DO CAPITAL SOCIAL da importância
Como o capital social representa a garantia dos credo-
res, estes terão direito a se manifestar quanto à redução
do capital social. As hipóteses de redução encontram-se
A redução do capital social com restituição aos acionis-
contempladas na Lei:
tas de parte do valor das ações, ou pela diminuição do
- Quando houver perdas ao capital: até o limite do valor destas, quando não integralizadas, à importância
montante do prejuízo acumulado (art. 173, LSA); das entradas, só se tornará efetiva 60 dias após a publi-
cação da ata da assembleia geral que a tiver delibera-
- Quando julgá-lo excessivo (art. 173, LSA);
do, ressalvadas as hipóteses de redução do capital de-
Nas duas primeiras hipóteses contempladas no art. 173, corrente do exercício do direito de recesso ou ainda
LSA, a redução será deliberada pela assembleia geral. caducidade das ações do acionista remisso.
Dispõe o art. 173, §3º, LSA, que a proposta de redução
Não é possível, portanto, a redução do capital social se
do capital social, quando de iniciativa dos administrado-
não houver o pagamento dos credores que estão insa-
res, não poderá ser submetida à deliberação da assem-
tisfeitos com a redução.
bleia geral sem o parecer do conselho fiscal, se em fun-
cionamento. Os credores quirografários por títulos anteriores à data
da publicação da ata poderão, mediante notificação (de
- Redução do capital social decorrente do exercício do que se dará ciência ao registro do comércio da sede da
direito de recesso (art. 45, § 6º, LSA), e; companhia), opor-se à redução do capital; decairão
- Caducidade das ações do acionista considerado re- desse direito os credores que não o exercerem dentro
misso (art. 107, §4º, LSA). do prazo.

Cuidado!!
O art. 174, §3º, LSA, determina que se houver
em circulação debêntures emitidas pela com-
panhia, a redução do capital, nos casos previs-
tos nesse artigo, não poderá ser efetivada sem
prévia aprovação pela maioria dos debenturis-
tas, reunidos em assembleia especial.

Após o término do prazo de 60 dias, a ata da assembleia

geral poderá ser arquivada se não tiver havido oposição
ou, se tiver havido oposição de algum credor, desde que
feita a prova do pagamento do seu crédito ou do depó-
REDUÇÃO DO sito judicial da importância respectiva.
CAPITAL SOCIAL
 VALORES MOBILIÁRIOS QUE PODEM SER EMITIDOS
POR UMA COMPANHIA

Publicação da ata da
assembleia deliberan-
do sobre a redução
60 dias
43
A Lei 6.385/76, em seu art. 2º, elenca os valores mobili-
ários que podem ser emitidos por uma companhia. O
primeiro que merece destaque são as ações.
 AÇÕES
A ação é um valor mobiliário. Trata-se de bem móvel e
indivisível em relação à sociedade, representativa de
direitos patrimoniais e pessoais. Os direitos que os acio-
nistas possuem em face da companhia decorrem da
titularidade das ações.
Em regra, a companhia não poderá negociar com as
próprias ações, salvo nas hipóteses de:
- As operações de resgate, reembolso ou amortização
previstas em lei;
- A aquisição, para permanência em tesouraria ou
cancelamento, desde que até o valor do saldo de lu-
cros ou reservas, exceto a legal, e sem diminuição do
capital social, ou por doação;
- A alienação das ações adquiridas nos termos da alí-
nea b e mantidas em tesouraria;
- A compra quando, resolvida a redução do capital
mediante restituição, em dinheiro, de parte do valor
das ações, o preço destas em bolsa for inferior ou i-
gual à importância que deve ser restituída.
 Classificação das ações
1. Quanto ao valor: as ações podem ou não ter valor
nominal.
O número de ações em que se divide o capital social,
bem como se elas terão ou não valor nominal, será
fixado no estatuto social.
a) Ação com valor nominal
A ação terá um valor nominal quando este for expresso
no estatuto e será o mesmo para todas as ações da
companhia.
O valor nominal da ação é alcançado pela operação
aritmética (divide-se o capital social pelo número de
ações emitidos pela companhia).
Capital social – R$500.000,00 = R$2,00
Ações emitidas – 250.000,00
Exemplo: Imagine que a “Eckstein Siderúrgica S.A” tenha
estabelecido um capital social de R$ 500.000,00 e tenha
emitido 250.000 ações. O valor nominal de cada ação
será de R$2,00.
É vedado que a companhia emita ações por preço que
seja inferior ao seu valor nominal. Isso é fundamental
para preservação da realidade do capital social. Explica-
se: vamos supor que a Sociedade Eckstein Siderúrgica
S.A. tenha emitido ações sem valor nominal, pelo preço
de emissão de R$2,00. Se o capital social da Companhia
for de R$200.000,00 e ela tiver emitido 50.000 ações,
existe um prejuízo para o capital social, um deságio de
R$100.000,00.
Capital social – R$200.000,00 = R$4,00
(valor nominal)
Ações emitidas – 50.000
As ações seriam emitidas com deságio (preço de emis-
são de R$2,00), ou seja, valor inferior ao valor nominal
(R$4,00), o que não é permitido. Se ocorrer emissão de
ações com deságio, teremos a nulidade do ato ou ope-
ração e responsabilidade dos infratores, sem prejuízo da
ação penal que no caso couber.
Agora, nas hipóteses em que o preço de emissão da
ação é superior ao valor nominal, a diferença existente é
chamada de ágio.
Utilizando o mesmo exemplo acima, porém se o preço
de emissão da ação for de R$6,00, o valor arrecadado
seria de R$300.000,00. Se o capital social é de
R$200.000,00 e foram emitidas 50.000 ações, teremos
um ágio de R$100.000,00.
Capital social – R$200.000,00 = Valor de emissão
R$4,00 (valor nominal) R$6,00
Ações emitidas – 50.000
A emissão das ações por preço superior ao valor nomi-
nal (ou seja, ágio) deve ser a regra em nosso ordena-
mento. A contribuição dos subscritores que for superior
ao valor nominal constituirá reserva do capital. No e-
xemplo acima teríamos uma reserva de capital de
R$100.000,00.
Enquanto o capital social pode ser utilizado livremente
pela companhia para consecução do objeto, a reserva
de capital somente poderá ser utilizada para:
Art. 200. (...)
I - absorção de prejuízos que ultrapassarem os lu-
cros acumulados e as reservas de lucros (artigo
189, parágrafo único);
II - resgate, reembolso ou compra de ações;
III - resgate de partes beneficiárias;
IV - incorporação ao capital social;
V - pagamento de dividendo a ações preferenciais,
quando essa vantagem lhes for assegurada (artigo
17, § 5º).
44

b) Ação sem valor nominal
Quando o estatuto não fixar o valor nominal, estaremos
diante de ações que não possuem valor nominal (sem
valor nominal). Porém, ainda que a ação seja sem valor
nominal, é possível realizar a operação aritmética para
se calcular o valor. Para tanto é necessário dividir o
capital social pelo número de ações emitidas pela com-
panhia.
Nas hipóteses de ações sem valor nominal, sua negocia-
ção ocorrerá pelo chamado valor de negocia-
ção/mercado.
Determina o art. 14, da LSA que o preço de emissão das
ações sem valor nominal será fixado, na constituição da
companhia, pelos fundadores, e no aumento de capital,
pela assembleiageral ou pelo conselho de administração
(arts. 166 e 170, § 2º).
Existem diversos critérios que podem ser utilizados para
definição do valor de uma ação,podendo ser atribuídos
à ação 5 valores que merecem análise: valor nominal,
valor de emissão, valor patrimonial, valor de negociação
e valor econômico.
VALOR NOMINAL
capital social (dividido)
número de ações
VALOR DE EMISSÃO
é determinado pela companhia no momento
da emissão das ações (constituição ou
aumento do capital)
VALOR PATRIMONIAL (real)
A ação pode patrimonio liquido (dividido) número de
ações
ter
VALOR ECÔNOMICO realizado através de
estudo técnicos por peritos
VALOR DE NEGOCIAÇÃO (valor corrente/de
mercado)
é definido pelas partes (comprador e
vendedor) levando-se em consideração o
mercado de balcão e bolsa de valores
2. Quanto aos direitos: as ações conforme a natureza
dos direitos ou vantagens que confiram a seus titulares,
podem ser: ordinárias, preferenciais, ou de fruição. A
companhia pode emitir diferentes classes e espécies de
ações.
a) Ações Ordinárias
As ações ordinárias ou também chamadas de ações
comuns conferem aos seus titulares direitos essenciais a
todos os acionistas, sem nenhuma restrição. Cada ação
ordinária corresponde 1 voto nas deliberações da as-
sembleia geral, se o estatuto não estabelecer limitação
ao número de votos de cada acionista.
A assembleia e o estatuto não poderão privar os acio-
nistas dos direitos essenciais, elencados no art. 109,
LSA.
As ações ordinárias de uma companhia podem ou não
ter classes diferentes a depender se a companhia é
aberta ou fechada.
As ações ordinárias de companhia aberta serão todas
iguais, não sendo possível serem emitidas ações ordiná-
rias de mais de uma classe.
Já as ações ordinárias de companhia fechada poderão
ser de uma ou mais classes em função de:
Art. 16. (...)
I - conversibilidade em ações preferenciais;
II - exigência de nacionalidade brasileira do acionis-
ta;
III - direito de voto em separado para o preenchi-
mento de determinados cargos de órgãos adminis-
trativos.
Como por exemplo:
- Ação ordinária A: direitos comuns + direito de voto
em assembleia + conversibilidade em ações preferên-
cias.
- Ação ordinária B: direitos comuns + direito de voto
em assembleia + direito de voto em separado para
preencher os cargos de órgãos administrativos.
Quando não previstas no estatuto, para que sejam alte-
radas as diversidades de classes é necessário o consen-
timento de todos os titulares das ações atingidas.
b) Ações Preferenciais
As ações preferenciais são aquelas que conferem ao seu
titular algum tipo de preferência ou vantagem, seja
patrimonial ou política. O estatuto poderá deixar de
conferir às ações preferenciais algum ou alguns dos
direitos reconhecidos às ações ordinárias, inclusive o de
voto, ou conferi-lo com restrições, desde que não retire
do acionista os direitos essenciais previstos no art. 109,
LSA:
Art. 109. (...)
I - participar dos lucros sociais;
45
 II - participar do acervo da companhia, em caso de
liquidação;
III - fiscalizar, na forma prevista nesta Lei, a gestão
dos negócios sociais;
IV - preferência para a subscrição de ações, partes
beneficiárias conversíveis em ações, debêntures
conversíveis em ações e bônus de subscrição, ob-
servado o disposto nos artigos 171 e 172;
V - retirar-se da sociedade nos casos previstos nes-
ta Lei.
No tocante às vantagens patrimoniais concedidas, as
ações preferenciais podem consistir em:
- Prioridade na distribuição de dividendo, fixo ou mí-
nimo: a divisão de dividendos somente é possível se a
companhia obtiver lucros. O art. 17, §3º, LSA, elenca
que os dividendos, ainda que fixos ou cumulativos,
não poderão ser distribuídos em prejuízo do capital
social, salvo quando, em caso de liquidação da com-
panhia, essa vantagem tiver sido expressamente asse-
gurada;
- Prioridade no reembolso do capital, com prêmio ou
sem ele; ou
- Cumulação das vantagens acima: prioridade na dis-
tribuição de dividendos, fixo ou mínimo, e prioridade
no reembolso do capital social.
As ações preferenciais podem ou não conferir ao titular
direito de voto. Sendo assim, existem diversas classes
de ações preferenciais que podem ser lançadas pela
companhia, como por exemplo:
- Ação preferencial com prioridade na distribuição de
dividendo, fixo ou mínimo, mas sem direito de voto;
- Ação preferencial com prioridade na distribuição de
dividendo, fixo ou mínimo, mas com direito de voto;
- Ação preferencial com prioridade no reembolso do
capital com direito de voto.
Os direitos, preferências ou restrições a serem atribuí-
dos às ações a serem criadas devem ser fixadas no esta-
tuto, com precisão e minúcia.
As ações preferenciais sem direito a voto, ou que este-
jam sujeitas à restrição no exercício do direito de voto,
não podem ultrapassar 50% do total das ações emitidas
pela companhia.
No entanto, se a companhia deixar de pagar os dividen-
dos, fixos ou mínimos, a que os acionistas preferenciais
fazem jus, pelo prazo do estatuto (que não pode ser
superior a 3 exercícios consecutivos), os acionistas terão
direito de voto (art. 111, §1º, LSA).
As ações preferenciais que não confiram ao titular
direito de voto ou que contenham restrição ao direito
de voto somente serão admitidas à negociação no mer-
cado de valores mobiliários se a elas for atribuída pelo
menos uma das seguintes preferências ou vantagens
previstas no art. 17, §1º, LSA:
Art. 17. § 1º (...)
I - direito de participar do dividendo a ser distribu-
ído, correspondente a, pelo menos, 25% (vinte e
cinco por cento) do lucro líquido do exercício, cal-
culado na forma do art. 202, de acordo com o se-
guinte critério:
a) prioridade no recebimento dos dividendos men-
cionados neste inciso correspondente a, no míni-
mo, 3% (três por cento) do valor do patrimônio lí-
quido da ação; e
b) direito de participar dos lucros distribuídos em
igualdade de condições com as ordinárias, depois
de a estas assegurado dividendo igual ao mínimo
prioritário estabelecido em conformidade com a a-
línea a; ou
II - direito ao recebimento de dividendo, por ação
preferencial, pelo menos 10% (dez por cento)
maior do que o atribuído a cada ação ordinária;
ou
III - direito de serem incluídas na oferta pública de
alienação de controle, nas condições previstas no
5
art. 254-A , assegurado o dividendo pelo menos
igual ao das ações ordinárias (tagalong).
A Lei 10.303/01 criou uma classe especial de ação pre-
ferencial (Golden Share). Essa classe especial foi criada
em razão das companhias fruto de desestatização, cri-
ando uma ação preferencial para Estado (qualquer ente
público que controle a companhia), que além de outros
poderes que podem ser especificados, conferem o po-
der de veto nas deliberações em assembleia geral nas
matérias determinadas.
Estabelece o art. 17, §7º, LSA, que, nas companhias
objeto de desestatização, poderá ser criada ação prefe-
rencial de classe especial, de propriedade exclusiva do
ente desestatizante, à qual o estatuto social poderá
conferir os poderes que especificar, inclusive o poder de
5
A tagalong é um mecanismo de proteção (garantia) ao sócio
minoritário, garantindo que o acionista minoritário possa sair da
sociedade na hipótese de o controle da companhia ser assumido
por um investidor que não pertencia ao quadro societário.
LSA, Art. 254-A. A alienação, direta ou indireta, do controle de
companhia aberta somente poderá ser contratada sob a condição,
suspensiva ou resolutiva, de que o adquirente se obrigue a fazer
oferta pública de aquisição das ações com direito a voto de pro-
priedade dos demais acionistas da companhia, de modo a lhes
assegurar o preço no mínimo igual a 80% (oitenta por cento) do
valor pago por ação com direito a voto, integrante do bloco de
controle.
46
veto às deliberações da assembleia geral nas matérias Nota-se que as ações preferenciais ou ordinárias que
que especificar. forem integralmente amortizadas poderão ser substi-
tuídas pela ação de gozo ou fruição, portanto, é uma
No tocante às vantagens políticas, o estatuto pode
faculdade da companhia a substituição. De qualquer
assegurar a uma ou mais classes de ações preferenciais
forma, se o acionista tiver suas ações totalmente amor-
o direito de eleger, em votação em separado, um ou
tizadas, ele somente participará do acervo da compa-
mais membros dos órgãos de administração ou subor-
nhia após os outros acionistas, que não tiveram suas
dinar as alterações estatutárias que especificar à apro-
ações amortizadas, terem recebido sua parte.
vação, em assembleia especial, dos titulares de uma ou
mais classes de ações preferenciais.
O estatuto da companhia com ações preferenciais de- 3. Quanto à forma de circulação: as ações quanto à
clarará as vantagens ou preferências atribuídas a cada forma de circulação podem ser nominativas ou escritu-
classe dessas ações e as restrições a que ficarão sujeitas, rais (eletrônicas). Nem sempre foi assim, pois até 1990
e poderá prever o resgate ou a amortização, a conver- as ações podiam circular também ao portador (art. 33,
são de ações de uma classe em ações de outra e em LSA) ou endossáveis (art. 32, LSA), porém, tais formas de
ações ordinárias, e destas em preferenciais, fixando as circulação foram revogadas pela Lei 8.021/90.
respectivas condições.
As ações podem ou não ser representadas por um cer-
tificado.
c) Ações de Gozo ou Fruição
As ações de gozo ou fruição são as ações ordinárias ou a) Ações Nominativas
preferenciais que foram integralmente amortizadas. A
As ações nominativas são aquelas em que o nome do
amortização consiste na distribuição aos acionistas, a
titular da ação (acionista) é inserido no livro de “Regis-
título de antecipação e sem redução do capital social, de
tro de Ações Nominativas” ou pelo extrato que seja
quantias que lhes poderiam tocar em caso de liquidação
fornecido pela instituição custodiante, na qualidade de
da companhia.
proprietária fiduciária das ações. A propriedade se pre-
A amortização pode ser integral ou parcial e abranger sume com o registro.
todas as classes de ações ou só uma delas. Nas ações
Sendo assim, a transferência das ações nominativas
que foram parcialmente amortizadas não haverá a subs-
opera-se por termo lavrado no livro de “Transferência
tituição por ação de gozo ou fruição.
de Ações Nominativas”, datado e assinado pelo cedente
Pode ser que a companhia não tenha como realizar a e pelo cessionário, ou seus legítimos representantes.
amortização total de todas as ações; nesse caso, a a-
A hipótese da transferência das ações nominativas em
mortização que não abranger a totalidade das ações de
virtude de transmissão por sucessão universal ou lega-
uma mesma classe será feita mediante sorteio.
do, de arrematação, adjudicação ou outro ato judicial,
Vamos imaginar que o Centro Reabilitação S.A. resolva ou por qualquer outro título, somente se concretizará
amortizar as ações da companhia. Nesse caso, será mediante averbação no livro de “Registro de Ações
calculado o valor patrimonial da ação no momento da Nominativas”, à vista de documento hábil, que ficará em
amortização, e tais quantias serão pagas aos acionistas poder da companhia.
das classes sorteadas. Ou seja, o acionista acaba rece-
Na transferência das ações nominativas adquiridas em
bendo a título de antecipação o investimento que ele
bolsa de valores, o cessionário será representado, inde-
realizou, mas continua usufruindo de todos os seus
pendentemente de instrumento de procuração, pela
benefícios. Esse acionista (que detinha ação ordinária ou
sociedade corretora, ou pela caixa de liquidação da
preferencial) mantém todos os seus direitos como acio-
bolsa de valores.
nista, porém só concorreu ao acervo líquido depois de
realizado o pagamento das ações que não foram amor- O art. 36, LSA, determina que o estatuto da companhia
tizadas. fechada pode impor limitações à circulação das ações
nominativas, contanto que regule minuciosamente tais
O art. 44, §5º, determina que as ações integralmente
limitações e não impeça a negociação, nem sujeite o
amortizadas poderão ser substituídas por ações de frui-
acionista ao arbítrio dos órgãos de administração da
ção, com as restrições fixadas pelo estatuto ou pela
companhia ou da maioria dos acionistas. A limitação à
assembleia geral que deliberar a amortização; em qual-
circulação criada por alteração estatutária somente se
quer caso, ocorrendo liquidação da companhia, as ações
aplicará às ações cujos titulares com ela expressamente
amortizadas só concorrerão ao acervo líquido depois de
concordarem, mediante pedido de averbação no livro
assegurado às ações não a amortizadas valor igual ao da
de “Registro de Ações Nominativas”.
amortização, corrigido monetariamente.

47
Se as ações nominativas possuírem certificados, o art.
24, LSA, determina que os certificados das ações sejam
escritos em vernáculo. A responsabilidade da Compa-
nhia e dos diretores na omissão de qualquer dessas NOMINATIVAS
declarações, garante aos acionistas direito à indenização
por perdas e danos.
b) Ações Escriturais
As ações escriturais são incorpóreas, dispensam a emis-
ESCRITURAIS
são de certificado. São aquelas mantidas em contas de
depósito, em nome de seus titulares, na instituição que
designar, desde que esta seja autorizada pela CVM para
manter serviços de escrituração de ações e de outros
valores mobiliários.
A propriedade da ação escritural presume-se pelo re-
gistro na conta de depósito das ações, aberta em nome
do acionista nos livros da instituição depositária.
A transferência da ação escritural opera-se pelo lança-
mento efetuado pela instituição depositária em seus
livros, a débito da conta de ações do alienante e a crédi-
to da conta de ações do adquirente, à vista de ordem
escrita do alienante, ou de autorização ou ordem judici-
al, em documento hábil que ficará em poder da institui-
ção. Ou seja, a transferência depende apenas da ordem
do alienante por escrito, e esta ficará arquivada na
instituição, para comprovação da operação de transfe-
rência da ação.
A comprovação da titularidade da ação ocorre por meio
de extrato da conta de depósito das ações escriturais,
fornecido pela instituição depositária ao acionista sem-
pre que solicitado. O acionista também poderá solicitar
o extrato ao término de todo mês em que for movimen-
tada e, ainda que não haja movimentação, ao menos
uma vez por ano.
Se o estatuto autorizar, desde que observados os limites
máximos fixados pela CVM, a instituição depositária
poderá cobrar do acionista o custo do serviço de trans-
ferência da propriedade das ações escriturais, respon-
dendo a companhia pelas perdas e danos causados aos
interessados por erros ou irregularidades no serviço de
ações escriturais, sem prejuízo do eventual direito de
regresso contra a instituição depositária.
É permitida a constituição de direitos reais ou outros
ônus das ações, e seu registro ocorre mediante:
USUFRUTO, FIDEI-
PENHOR
COMISSO, ALIENA-
OU CAUÇÃO
ÇÃO FIDUCIÁRIA
Averbação do res-
pectivo instrumento No livro de “Registro
AÇÕES
no livro de “Registro de Ações Nominati-
de Ações Nominati- vas”.
vas”.
Averbação do res-
pectivo instrumento
Nos livros da institui-
nos livros da institui-
ção financeira, que os
AÇÕES ção financeira, a qual
anotará no extrato da
será anotada no
conta de depósito
extrato da conta de
fornecida ao acionista.
depósito fornecido
ao acionista.
Quando ocorre a averbação, a promessa de venda da
ação e o direito de preferência à sua aquisição são opo-
níveis a terceiros.
 Amortização, resgate e reembolso das ações
O estatuto ou a assembleia geral extraordinária pode
autorizar a aplicação de lucros ou reservas no resgate
ou na amortização de ações, determinando as condições
e o modo de proceder-se à operação.
O resgate consiste no pagamento do valor das ações
para retirá-las definitivamente de circulação, com redu-
ção ou não do capital social. Mantido o mesmo capital,
será atribuído, quando for o caso, novo valor nominal às
ações remanescentes.
A amortização consiste na distribuição aos acionistas, a
título de antecipação e sem redução do capital social, de
quantias que lhes poderiam tocar em caso de liquidação
da companhia. A amortização pode ser integral ou par-
cial e abranger todas as classes de ações ou só uma
delas.
O reembolso é a operação pela qual, nos casos previstos
em lei, a companhia paga aos acionistas dissidentes de
deliberação da assembleia geral o valor de suas ações.
 PARTES BENEFICIÁRIAS
Diferentemente das ações, que representam valor mo-
biliário de emissão obrigatória pela sociedade anônima,
existem outros títulos que podem ser emitidos como
forma de captação de recursos da companhia, mas que
não são de emissão obrigatória, como por exemplo, as
partes beneficiárias.
As partes beneficiárias são títulos negociáveis, sem
valor nominal e estranhos ao capital social, emitidos
pela sociedade, que conferem ao seu titular o direito de
crédito eventual, consistente na participação dos lucros
anuais da companhia.
Somente as companhias fechadas podem emitir partes
beneficiárias, sejam a título gratuito ou oneroso, sendo

48
vedada a emissão por companhias abertas. Se o título
for emitido de forma gratuita para fundadores, terceiros
ou acionistas como forma de contraprestação de servi-
ços prestados à companhia, o prazo de duração não
ultrapassará 10 anos, salvo as destinadas a sociedades
ou fundações beneficentes dos empregados da compa-
nhia.
A participação nos lucros a ser atribuída à parte benefi-
ciária, inclusive para formação de reserva de resgate,
não pode ser superior a 1 décimo dos lucros da socie-
dade. É proibida a criação de mais de uma classe ou
série de partes beneficiárias.
O titular da parte beneficiária não pode ter nenhum
direito privativo de acionista, salvo o de fiscalizar os
atos dos administradores.
O estatuto poderá prever a conversão das partes bene-
ficiárias em ações, mediante capitalização de reserva
criada para esse fim.
Para redução ou modificação de vantagens conferidas
às partes beneficiárias é necessário aprovação por, no
mínimo, metade dos seus titulares, reunidos em as-
sembleia geral especial; do contrário, a redução ou
modificação não terá eficácia. A convocação da assem-
bleia será realizada através da imprensa, com antece-
dência de no mínimo 1 mês. Se, após 2 convocações,
deixar de se instalar por falta de número, a próxima
convocação somente poderá ocorrer após 6 meses.
Cada parte beneficiária dá direito a 1 voto, não poden-
do a companhia votar com os títulos que possuir em
tesouraria.
A emissão de partes beneficiárias poderá ser feita com a
nomeação de agente fiduciário dos seus titulares, ob-
servado, no que couber, o disposto nos arts. 66 a 71.
 DEBÊNTURES
As debêntures são valores mobiliários emitidos pela
companhia com a finalidade de captação de recursos,
tratando-se de um “mútuo”. Se a companhia necessita
de dinheiro para investir, ao invés de pegar um emprés-
timo no banco com taxas de juros altas, ela emite as
debêntures para captar recursos. Nada impede, porém,
que ela também seja emitida com outro objetivo, como
novação, penhor, dentre outros.
A debênture poderá assegurar ao seu titular juros, fixos
ou variáveis, participação no lucro da companhia e
prêmio de reembolso. Se a companhia não realizar o
pagamento no prazo estipulado, o credor poderá execu-
tá-la.
A debênture confere ao seu titular o direito de crédito
em face da companhia nas condições constantes na
escritura de emissão e, se houver, no certificado. As
debêntures de mesma série terão igual valor nominal e
conferirão aos titulares os mesmos direitos, sendo con-
sideradas unitárias, não podendo haver distinção entre
os credores, como por exemplo, antecipar o pagamento
para alguns debenturistas.
No momento de emissão das debêntures, a escritura ou
certificado deverá estipular se elas serão simples ou
conversíveis em ações.
As debêntures podem ser de quatro espécies diferentes:
- Garantia real;
- Garantia flutuante;
- Não gozar de preferência; e
- Subordinada aos demais credores da companhia.
GARANTIA REAL: Garantido por bens
do ativo da companhia
GARANTIA FLUTUANTE: Assegura
privilégio geral sobre o ativo da
companhia.
ESPÉCIES DE
DEBÊNTURES
SUBORDINADA: Não gozam de
nenhuma garantia, preferindo apenas
os acionistas no ativo remanescente,
no caso de liquidação.
NÃO GOZAR DE PREFERENCIAL OU
QUIROGRAFÁRIA: concorre em
igualdade com os todos os credores
quirografários da companhia.
A emissão de debêntures, via de regra, é de competên-
cia privativa da assembleia geral. Se o estatuto social
não vedar, nas companhias abertas o conselho de admi-
nistração poderá deliberar sobre a emissão de debêntu-
res desde que elas sejam não conversíveis em ações.
Se o estatuto autorizar, na companhia aberta o conse-
lho de administração, dentro dos limites do capital
autorizado, poderá deliberar sobre a emissão de debên-
tures conversíveis em ações, especificando o limite do
aumento de capital decorrente da conversão das debên-
tures, em valor do capital social ou em número de a-
ções, e as espécies e classes das ações que poderão ser
emitidas.
Nenhuma emissão de debêntures será feita sem que
tenham sido satisfeitos os seguintes requisitos:
49
 REQUISITOS PARA EMISSÃO DE DEBÊNTURES:
I - arquivamento, no
registro do comércio, e II - inscrição
III - constituição
publicação da ata da da escritura
das garantias
assembleia geral, ou do de emissão no
reais, se for o
conselho de administra- registro do
caso.
ção, que deliberou sobre comércio;
a emissão;
Os registros do comércio manterão livro especial para
inscrição das emissões de debêntures, no qual serão
anotadas as condições essenciais de cada emissão.
Como as debêntures podem ser emitidas sem emissão
de certificado, a escritura de emissão pode estabelecer
que as debêntures fossem mantidas em contas de cus-
tódia, em nome de seus titulares, na instituição que
designar. Na hipótese de emissão de debêntures com
certificados, estes deverão conter os requisitos do art.
64, LSA.
Para que a proteção dos direitos e defesa dos interesses
dos debenturistas seja preservada, a lei criou a figura do
agente fiduciário dos debenturistas. Nos termos do art.
69, LSA, a escritura de emissão poderá ainda atribuir ao
agente fiduciário as funções de autenticar os certifica-
dos de debêntures, administrar o fundo de amortização,
manter em custódia bens dados em garantia e efetuar
os pagamentos de juros, amortização e resgate.
Os agentes fiduciários devem ser pessoas naturais que
satisfaçam os requisitos para o cargo de órgão da admi-
nistração e as instituições financeiras devem ser autori-
zadas pelo Banco Central do Brasil e ter por objeto a
administração ou custódia de bens de terceiros. As ve-
dações para ocupar o cargo encontram-se expressamen-
te no art. 66, §3º, LSA.
Quaisquer assuntos de interesse dos debenturistas
poderão ser deliberados em assembleia. A convocação
para assembleia de debenturistas poderá ser convoca-
da:
- Pelo agente fiduciário;
- Pela companhia emissora;
- Por debenturistas que representem 10%, no mínimo,
dos títulos em circulação; e
- Pela Comissão de Valores Mobiliários.
QUÓRUM DE INSTALAÇÃO DA
ASSEMBLEIA DE DEBENTURISTAS
Debenturistas que representem no mínimo
1º convocação
a metade das debêntures em circulação
2º convocação Qualquer número
Nas deliberações da assembleia de debenturista, a cada
debênture caberá um voto.
 BÔNUS DE SUBSCRIÇÃO
O bônus de subscrição é um valor mobiliário que confe-
re ao seu titular, nas condições previstas no certificado,
o direito de preferência para subscrição de novas ações
do capital social.
Somente é possível a emissão dessa espécie de valor
mobiliário se a companhia for de capital autorizado, ou
seja, quando o estatuto previr o aumento do capital
independentemente de reforma estatutária.
Os bônus de subscrição terão forma nominativa e serão
representados por um certificado.
A competência para deliberação sobre emissão de bô-
nus de subscrição compete à assembleia geral, se o
estatuto não a atribuir ao conselho de administração.
O art. 78, LSA, determina que a emissão do bônus de
subscrição pode ser de forma gratuita, como vantagem
adicional aos subscritores de ações ou debêntures, ou
de forma onerosa, e neste caso prevalece o direito de
preferência dos acionistas para subscrição do bônus de
subscrição na proporção de suas ações.
O certificado de bônus de subscrição conterá as declara-
ções previstas nos arts. 24, I a IV, e 79, LSA.
 NOTAS PROMISSÓRIAS (COMMERCIAL PAPER)
As companhias poderão emitir notas promissórias
(commercial paper) para colocação pública como forma
de captação de recursos, ao invés de realizar emprésti-
mo junto às instituições financeiras com juros altos.
As notas promissórias conferirão a seus titulares direito
de crédito contra a companhia. A data de emissão da
nota promissória deverá corresponder à data exata em
que houve a integralização.
No momento da subscrição deverá ocorrer a integrali-
zação, em moeda corrente nacional e à vista.
O prazo de vencimento das notas promissórias, conta-
dos da data de emissão, será de:
PRAZO MÍNIMO PRAZO MÁXIMO
DE RESGATE DE RESGATE
50
 Companhia aber- ENCERRAMENTO DE DISTRIBUIÇÃO
30 dias 360 dias
ta DE NOTAS PROMISSÓRIAS
Companhia fe- Companhia Aberta 180 dias
30 dias 180 dias
chada
Companhia Fechado 90 dias

O resgate da nota promissória deve ocorrer na data de

seu vencimento, mas, havendo expressa anuência do
titular, poderá ocorrer o seu resgate antecipadamente.
É possível a realização do resgate parcial ou total. O
resgate parcial deve ocorrer mediante leilão ou sorteio.
Uma vez que a nota promissória é regatada pela com-
panhia, não poderá ser negociada novamente, devendo
ser extinta, impossibilitando a manutenção em tesoura-
ria.
A competência para emissão de notas promissórias será
fixada no estatuto, podendo ser:
- Assembleia de acionistas; ou
- Órgãos da administração.
O art. 10, da Instrução Normativa Nº134, CVM, elenca
os assuntos que devem ser objeto da deliberação da
emissão de notas promissórias.
Para emitir essa espécie de valor mobiliário é necessário
que o registro de distribuição seja requerido à CVM pela
própria companhia ou através de instituição integrante
do sistema de distribuição de valores mobiliários.
As informações referentes à distribuição são de respon-
sabilidade da companhia emissora, que deverá comuni-
car à CVM qualquer inadimplência quanto ao cumpri-
mento das obrigações contraídas perante os titulares
das notas promissórias.
Compete à CVM suspender a distribuição das notas
promissórias se ficar constatado:
- Ser fraudulenta ou ilegal, ainda que após efetuado o
registro;
- A oferta, lançamento, promoção ou a divulgação es-
tarem ocorrendo sem o devido registro, ou em condi-
ções diversas das constantes na Instrução CVM Nº
134/90, ou do registro, ou com informações falsas, do-
losas, ambíguas ou imprecisas.
 ÓRGÃOS DA S.A.
As companhias possuem diversos órgãos, cada um com
a sua competência determinada pela Lei. Os quatro
principais órgãos de uma companhia são: Assembleia
Geral, Conselho Fiscal, Diretoria e Conselho de Admi-
nistração. Além desses órgãos, o Estatuto Social poderá
deliberar sobre a criação de outros.

A DISTRIBUIÇÃO PÚBLICA DE NOTAS  ASSEMBLEIA GERAL DE CREDORES

PROMISSÓRIAS SÓ PODE
SER INICIADA APÓS: A Assembleia Geral é um órgão de deliberação e tem
poderes para decidir sobre todos os negócios relativos
ao objeto da companhia e adotar as resoluções que
III - Colocação do julgar conveniente a sua defesa e desenvolvimento.
II - Publicação do
I - Concessão do prospecto à disposição
registro pela CVM
anúncio de início
para a necessária
A competência da Assembleia Geral vem determinada
de distribuição no art. 122, LSA:
entrega aos investidores
Art. 122. (...)
I - reformar o estatuto social;
II - eleger ou destituir, a qualquer tempo, os admi-
O prospecto é o documento que contém os dados bási- nistradores e fiscais da companhia, ressalvado o
disposto no inciso II do art. 142;
cos sobre a operação e a companhia emissora, devendo
constar as informações detalhadas sobre o lançamento III - tomar, anualmente, as contas dos administra-
da companhia emissora, do garantidor, da ata da reuni- dores e deliberar sobre as demonstrações financei-
ão que deliberar sobre a emissão e a cópia do contrato. ras por eles apresentadas;

A distribuição de notas promissórias deve ser encerrada IV - autorizar a emissão de debêntures, ressalvado
o o o
o disposto nos §§ 1 , 2 e 4 do art. 59;
no prazo de 90 dias, para a emissão por companhia
fechada, e no prazo de 180 dias, para a emissão por V - suspender o exercício dos direitos do acionista
companhia aberta, contados a partir do deferimento do (art. 120);
registro pela CVM.

51
 VI - deliberar sobre a avaliação de bens com que o dores não atenderem, no prazo de 8 dias, a pedido de
acionista concorrer para a formação do capital so- convocação de assembleia para instalação do conse-
cial; lho fiscal.
VII - autorizar a emissão de partes beneficiárias;
VIII - deliberar sobre transformação, fusão, incor- CONVOCAÇÃO DA ASSEMBLEIA
poração e cisão da companhia, sua dissolução e li- PUBLICAÇÃO POR NO MÍNIMO 3X
quidação, eleger e destituir liquidantes e julgar-
lhes as contas; e O anúncio de convocação deverá conter: local, data e hora da
assembleia, a ordem do dia, e, no caso de reforma do estatuto,
IX - autorizar os administradores a confessar falên-
a indicação da matéria.
cia e pedir concordata.
Primeira convocação Segunda convocação
O prazo de antece-
Existem duas espécies de assembleia: Assembleia Geral dência é de no mí- Será publicado novo
Ordinária (AGO) e Assembleia Geral Extraordinária COMPANHIA nimo de 8 (oito) dias, anúncio, com ante-
(AGE). A AGE poderá ocorrer a qualquer tempo para FECHADA a partir da publica- cedência mínima de
deliberar sobre as matérias previstas no art. 122, LSA, ção do primeiro 5 (cinco) dias;
que não sejam de competência privativa da AGO. A AGO anúncio;
e a AGE poderão ser, cumulativamente, convocadas e O prazo de antece- O prazo de antece-
realizadas no mesmo local, data e hora, instrumenta- COMPANHIA
dência será de 15 dência será de 8
das em ata única. ABERTA
(quinze) dias (oito) dias.
Existem no art. 132, LSA, matérias que serão de compe-
tência exclusiva da AGO:
Importante salientar que, nas companhias fechadas, o
Art. 132. Anualmente, nos 4 (quatro) primeiros acionista que representar 5% ou mais do capital social
meses seguintes ao término do exercício social, será convocado por telegrama ou carta registrada.
deverá haver 1 (uma) assembléia-geral para:
Mesmo a lei exigindo que sejam cumpridas as formali-
I - tomar as contas dos administradores, examinar,
dades de convocação, se todos os acionistas compare-
discutir e votar as demonstrações financeiras;
cem à assembleia, ainda que não tenham sido cumpri-
II - deliberar sobre a destinação do lucro líquido do das todas as formalidades, a assembleia será considera-
exercício e a distribuição de dividendos; da regular.
III - eleger os administradores e os membros do
conselho fiscal, quando for o caso; QUORUM DE INSTALAÇÃO
IV - aprovar a correção da expressão monetária do
Com a presença de acionistas que repre-
capital social (artigo 167).
1º CONVOCAÇÃO sentem, no mínimo, 1/4 (um quarto) do
capital social com direito de voto

A competência para convocação será do conselho de
administração, se houver, ou dos diretores, observada a
previsão estatutária.
A assembleia geral pode também ser convocada:
- Pelo conselho fiscal, nos casos previstos no inciso V,
do art. 163, LSA;
- Por qualquer acionista, quando os administradores
retardarem, por mais de 60 dias, a convocação nos ca-
sos previstos em lei ou no estatuto;
- Por acionistas que representem 5%, no mínimo, do
capital social, quando os administradores não atende-
rem, no prazo de 8 dias, a pedido de convocação que
apresentarem, devidamente fundamentada, com indi-
cação das matérias a serem tratadas;
- Por acionistas que representem cinco por cento, no
mínimo, do capital votante, ou 5%, no mínimo, dos
acionistas sem direito a voto, quando os administra-
2º CONVOCAÇÃO Instalar-se-á com qualquer número
Todos os acionistas da companhia podem comparecer à
assembleia geral e discutir a matéria submetida à deli-
beração, inclusive os acionistas sem direito de voto.
Antes de abrir-se a assembleia, os acionistas assinarão o
“Livro de Presença”, indicando o seu nome, nacionali-
dade e residência, bem como a quantidade, espécie e
classe das ações de que forem titulares.
Se a AGE tiver como objeto a reforma do estatuto o
quórum de convocação e deliberação será diferenciado,
observada a tabela abaixo:
AGE - REFORMA DE ESTATUTO
Quórum de 1º convocação 2º convocação
convocação:
Presença de acionistas Com qualquer

52
 que representem 2/3 número
(dois terços), no mí-
nimo, do capital com
direito a voto
Após a instalação válida da Assembleia Geral, deverá ser
observado o quórum de deliberação.
QUORUM DE DELIBERAÇÃO
Serão tomadas por maioria absoluta de
Ressalvadas as
votos (50% + UM VOTO presente em
exceções pre-
assembleia), não se computando os votos
vistas em Lei
em branco
O estatuto pode aumentar o quórum
Companhia
exigido para certas deliberações, desde
fechada
que especifique as matérias
Se o estatuto não estabelecer procedimen-
to de arbitragem e não contiver norma
diversa, a assembleia será convocada, com
intervalo mínimo de 2 meses, para votar a
Se houver em-
deliberação; se permanecer o empate e os
pate
acionistas não concordarem em designar a
decisão a um terceiro, caberá ao Poder
Judiciário decidir, no interesse da compa-
nhia
QUÓRUM DE DELIBERAÇÃO QUALIFICADO
Quórum de apro- Aprovação de acionistas que represen-
vação: tem metade, no mínimo, das ações com
direito a voto, se maior quórum não for
(matérias previs- exigido pelo estatuto da companhia cujas
tas no art. 136, ações não estejam admitidas à negocia-
LSA) ção em bolsa ou no mercado de balcão
Existem algumas matérias que possuem quórum de
deliberação qualificado, as matérias estão previstas no
art. 136, LSA.
A aprovação das matérias previstas nos incisos I a VI e IX
do art. 136 dá ao acionista dissidente o direito de reti-
rar-se da companhia, mediante reembolso do valor das
suas ações (art. 45), observadas as normas previstas no
art. 137, LSA.
 CONSELHO FISCAL
O conselho fiscal é um órgão de fiscalização. Embora
seja um órgão obrigatório, o seu funcionamento é fa-
cultativo. A eleição dos membros do conselho fiscal será
realizada na assembleia geral por maioria.
Podem ser eleitas para o conselho fiscal pessoas natu-
rais, residentes no país, diplomadas em curso de nível
universitário, ou que tenham exercido por prazo mínimo
de 3 anos cargo de administrador de empresa ou de
conselheiro fiscal. As atribuições delegadas aos mem-
bros do conselho fiscal não podem ser outorgadas a
outro órgão.
O art. 163, LSA elenca as competências do conselho
fiscal. Os membros do conselho fiscal têm os mesmos
deveres dos administradores e respondem pelos danos
resultantes de omissão no cumprimento de seus deve-
res e de atos praticados com dolo ou culpa, violação à
lei ou estatuto.
Os membros do conselho fiscal respondem solidaria-
mente por omissão no cumprimento de seus deveres.
Para se eximir da responsabilidade solidária, o membro
dissidente precisa consignar sua divergência em ata da
reunião do órgão e comunicá-la aos órgãos da adminis-
tração e à assembleia geral.
 DIRETORIA
A diretoria é um órgão executivo de existência obrigató-
ria. A administração da companhia compete, conforme
dispuser o estatuto, ao Conselho de Administração e à
Diretoria. E quando não houver conselho de administra-
ção, caberá apenas à diretoria. A representação da
companhia é privativa dos diretores, sendo o conselho
de administração um órgão de deliberação colegiado.
A Diretoria será composta por 2 ou mais diretores (pes-
soas naturais e residentes no país), eleitos e destituíveis
a qualquer tempo pelo Conselho de Administração, ou,
se inexistente, pela assembleia geral, devendo o estatu-
to estabelecer:
Art. 143. (...)
I - o número de diretores, ou o máximo e o mínimo
permitidos;
II - o modo de sua substituição;
III - o prazo de gestão, que não será superior a 3
(três) anos, permitida a reeleição;
IV - as atribuições e poderes de cada diretor.
Poderão ser eleitos para cargo de diretor os membros
do conselho de administração limitados até 1/3, ou seja,
poderá haver cumulação do cargo de diretor com
membro do conselho de administração.
Compete à diretoria a representação da companhia e a
prática dos atos necessários ao seu funcionamento
regular, podendo, nos limites de suas atribuições e
poderes, constituir mandatários da companhia, devendo
ser especificados no instrumento os atos ou operações
que poderão praticar e a duração do mandato, que, no
caso de mandato judicial, poderá ser por prazo inde-
terminado.
 CONSELHO DE ADMINISTRAÇÃO
53
O conselho de administração é um órgão de delibera- cento) do capital social, que não houverem exerci-
ção colegiado, com atribuições e poderes indelegáveis. do o direito previsto no estatuto, em conformida-
Serão eleitas pessoas naturais residentes no país ou de com o art. 18.
não.
Em regra, é um órgão facultativo. Nas companhias fe- A competência do Conselho de Administração está
chadas a administração poderá ocorrer somente pela prevista no art. 142, LSA.
Diretoria ou conjuntamente pela Diretoria e Conselho
de Administração. Porém, nas sociedades de economia
 DISSOLUÇÃO, LIQUIDAÇÃO E EXTINÇÃO DA COM-
mista, companhias abertas e de capital autorizado, o
PANHIA
Conselho de Administração é órgão obrigatório, portan-
to, a administração será exercida sempre de forma dual Neste tópico iremos trabalhar o procedimento de disso-
pela Diretoria e pelo Conselho de Administração. lução (motivo de encerrar a companhia), liquidação
(apuração de todo o patrimônio e partilha) e, conse-
O Conselho de Administração será composto por, no
quentemente, extinção das companhias (término da
mínimo, 3 membros, eleitos pela assembleia geral e por
existência).
ela destituíveis a qualquer tempo, devendo o estatuto
estabelecer:
 DISSOLUÇÃO DA COMPANHIA
Art. 140. (...)
I - o número de conselheiros, ou o máximo e mí- A dissolução da companhia poderá ocorrer de três for-
nimo permitidos, e o processo de escolha e substi- mas:
tuição do presidente do conselho pela assembléia - De pleno direito;
ou pelo próprio conselho;
II - o modo de substituição dos conselheiros;
- Por decisão judicial; ou

III - o prazo de gestão, que não poderá ser superior - Por decisão de autoridade administrativa competen-
a 3 (três) anos, permitida a reeleição; te, nos casos e na forma previstos em lei especial.
IV - as normas sobre convocação, instalação e fun-
cionamento do conselho, que deliberará por maio- DISSOLUÇÃO DA COMPANHIA
ria de votos, podendo o estatuto estabelecer quo-
rum qualificado para certas deliberações, desde DECISÃO ADMI-
PLENO DIREITO DECISÃO JUDICIAL
que especifique as matérias. NISTRATIVA
a) Pelo término do
prazo de duração;
A eleição dos conselheiros ocorre através de delibera- a) Quando anulada a
b) Nos casos previstos
ção em AGO, por maioria dos votos. O art. 141, LSA, sua constituição, em
no estatuto;
elenca que, na eleição dos conselheiros, é facultado aos ação proposta por
c) Por deliberação da qualquer acionista;
acionistas que representem no mínimo 0,1 (um décimo) assembleia geral (art.
do capital social com direito a voto, esteja ou não pre- b) Quando provado
136, X, LSA)
que não pode pre-
visto no estatuto, requerer a adoção do processo de d) Pela existência de 1 encher o seu fim,
voto múltiplo, atribuindo-se a cada ação tantos votos (um) único acionista, em ação proposta Nos casos e na
quantos sejam os membros do conselho, e reconhecido verificada em assem- por acionistas que forma previstos
ao acionista o direito de cumular os votos num só can- bleia geral ordinária, se representem 5% em lei especial.
didato ou distribuí-los entre vários. o mínimo de 2 (dois) (cinco por cento) ou
não for reconstituído mais do capital
Terão direito de eleger e destituir um membro e seu até à do ano seguinte, social;
suplente do Conselho de Administração, em votação em ressalvado o disposto
c) Em caso de falên-
separado na assembleia geral, excluído o acionista con- no artigo 251 da LSA;
cia, na forma previs-
trolador, a maioria dos titulares (acionistas minoritá- e) Pela extinção, na ta na respectiva lei;
rios), respectivamente: forma da lei, da autori-
zação para funcionar.
Art. 141. § 4º (...)
I - de ações de emissão de companhia aberta com
direito a voto, que representem, pelo menos, 15%
(quinze por cento) do total das ações com direito a
voto; e
II - de ações preferenciais sem direito a voto ou  LIQUIDAÇÃO DA COMPANHIA
com voto restrito de emissão de companhia aber-
ta, que representem, no mínimo, 10% (dez por

54
Compete à assembleia geral, se o estatuto for omisso,
determinar o modo de liquidação e nomear o liquidan-
te. No caso de liquidação da companhia é obrigatório o
funcionamento do Conselho Fiscal.
O liquidante deverá representar a companhia e praticar
todos os atos necessários à liquidação, inclusive a alie-
nação de bens móveis ou imóveis, transigir, receber e
dar quitação, sempre usando a denominação social
seguida das palavras “em liquidação”.
O liquidante realizará todo o ativo para pagamento do
passivo. Se o ativo for superior ao passivo, o liquidante
poderá, sob sua responsabilidade pessoal, pagar inte-
gralmente as dívidas vencidas.
São deveres do liquidante:
Art. 210. (...)
I - arquivar e publicar a ata da assembleia geral, ou
certidão de sentença, que tiver deliberado ou de-
cidido a liquidação;
II - arrecadar os bens, livros e documentos da
companhia, onde quer que estejam;
III - fazer levantar de imediato, em prazo não supe-
rior ao fixado pela assembleia geral ou pelo juiz, o
balanço patrimonial da companhia;
IV - ultimar os negócios da companhia, realizar o
ativo, pagar o passivo, e partilhar o remanescente
entre os acionistas;
V - exigir dos acionistas, quando o ativo não bastar
para a solução do passivo, a integralização de suas
ações;
VI - convocar a assembleia geral, nos casos previs-
tos em lei ou quando julgar necessário;
VII - confessar a falência da companhia e pedir
concordata, nos casos previstos em lei;
VIII - finda a liquidação, submeter à assembleia ge-
ral relatório dos atos e operações da liquidação e
suas contas finais;
IX - arquivar e publicar a ata da assembleia geral
que houver encerrado a liquidação.
Pago o passivo e rateado o ativo remanescente, o liqui-
dante convocará a assembleia geral para a prestação
final das contas e, uma vez aprovadas, encerra-se a
liquidação e a companhia se extingue. Caberá ao acio-
nista dissidente, no prazo de 30 dias a contar da publi-
cação da ata, promover a ação que lhe couber se enten-
der necessário.
As responsabilidades do liquidante são as mesmas do
administrador, e os deveres e responsabilidades dos
administradores, fiscais e acionistas subsistirão até a
extinção da companhia.
 EXTINÇÃO DA COMPANHIA
Uma vez dissolvida a companhia e realizada a liquida-
ção, ela será extinta. A extinção poderá ocorrer de duas
formas:
- Pelo encerramento da liquidação; ou
- Pela incorporação ou fusão, e pela cisão com versão
de todo o patrimônio em outras sociedades.
5. TÍTULOS DE CRÉDITO
Os títulos de crédito típicos são aqueles regulados por
leis especiais (cheque, duplicata, letra de câmbio e nota
promissória), enquanto os títulos atípicos são discipli-
nados pelo Código Civil (arts. 887 a 926, CC).
O Código Civil é aplicado de forma direta aos títulos
atípicos; e, aos títulos típicos, somente quando houver
omissão na lei especial. Sendo assim, se houver diver-
gência entre o disposto em lei especial e o Código Civil,
prevalecerá a lei especial (art. 903, CC).
São características dos títulos:
- Natureza comercial;
- Documento formal;
- Bem móvel;
- Título de apresentação;
- Título certo e líquido;
- Obrigação quesível (QUERABLE) e
- Natureza prosolvendo.
5.1 LETRA DE CÂMBIO
A letra de câmbio é regulada pelo Decreto-lei 57.663/66
(Lei Uniforme de Genebra - LUG). Nas reservas que
foram adotadas pelo Brasil, aplicaremos o Decreto
2.044/1908 e, consequentemente, o disposto no Código
Civil.
5.1.1 CLASSIFICAÇÃO DA LETRA DE CÂM-
BIO
A letra de câmbio representa uma ordem de pagamen-
to dada pelo sacador contra o sacado, para que este,
aceitando o título, pague a um determinado terceiro
“beneficiário” do título. Por representar uma ordem de
pagamento, podemos destacar três figuras iniciais:
 Sacador: aquele que dá a ordem de pagamento. O
sacador é garantidor da aceitação e do pagamento
(art. 9º, LUG). Assume na cadeia cambial a posição de
devedor indireto (coobrigado) pelo pagamento, sendo
55
 necessário o protesto do título dentro do prazo para
que o credor possa garantir o seu direito à execução
em face de todos os coobrigados.
 Sacado: aquele que recebe a ordem de pagamen-
to. Se apuser a sua assinatura aceitando a ordem de
pagamento, deixa de ser chamado sacado e passa a
ser chamado de aceitante, tornando-se o devedor di-
reito/principal pelo pagamento. Para cobrança do de-
vedor principal, o protesto é ato facultativo.
 Beneficiário: Aquele que detém o direito de crédi-
to (credor);
• Sacador Devedor indireto
• Sacado Devedor direto (se aceitar)
• Credor Beneficiário
A letra de câmbio, quanto à forma de circulação, é um
título nominal que, em regra, circula com cláusula à
ordem. Independente de previsão expressa no título, a
letra de câmbio e a nota promissória poderão circular
por endosso, salvo se for inserida no título a “cláusula
não à ordem”, hipótese em que a circulação do título
somente poderá ocorrer por cessão de crédito.
Quanto ao modelo é livre, não exige uma padronização,
desde que sejam preenchidos os requisitos formais.
No tocante à hipótese de emissão a letra de câmbio
pode ser emitida por qualquer motivo (ou seja, é título
abstrato), uma vez que a lei não elenca as suas hipóte-
ses de emissão. Seja para pagamento de uma dívida de
jogo ou a compra de um enxoval para casamento.
5.1.2 REQUISITOS DA LETRA DE CÂMBIO
O art. 1º, LUG, elenca os requisitos da letra de câmbio:
Art. 1º (...)
1. A palavra “letra”, inserta no próprio texto do
título, expressa na língua empregada para redação
do mesmo;
2. O mandato puro e simples de pagar uma quan-
tia determinada;
3. O nome de quem deve pagar;
4. A época do pagamento;
5. A indicação do lugar em que se deve efetuar o
pagamento;
6. O nome da pessoa a quem ou à ordem de
quem deve se paga;
7. A indicação da data e do lugar onde a letra é
passada;
8. A assinatura de quem passa a letra de câmbio.
Dos requisitos acima elencados podemos destacar como
requisitos supríveis, ou seja, que não gera a invalidade
pela ausência e pode ser complementado posterior-
mente, os previstos no art. 2º, LUG:
- A época do pagamento (entende-se pagável à vista);
- O lugar do pagamento;
- Sem indicação do lugar onde foi passada (considera-
se como tendo sido emitida no lugar designado, ao
lado do nome do sacador).
5.1.3 DISPOSIÇÕES GERAIS
Se a letra contém assinaturas de pessoas incapazes de
se obrigarem por letras, assinaturas falsas, assinaturas
de pessoas fictícias, ou assinaturas que por qualquer
outra razão não poderiam obrigar as pessoas que assi-
naram a letra, ou em nome das quais ela foi assinada, as
obrigações dos outros signatários nem por isso deixam
de ser válidas. Isso decorre da aplicação do princípio da
autonomia, uma vez que as obrigações cambiárias são
autônomas e independentes entre si (art. 7º, LUG).
Na hipótese de divergência entre a indicação da quantia
por extenso e em algarismos, prevalece a por extenso
(art. 6º, LUG).
5.1.4 DECLARAÇÕES CAMBIAIS
Neste tópico serão abordadas as principais declarações
cambiais da letra de câmbio: saque, aceite, endosso e
aval.
5.1.4.1 SAQUE
O saque é uma declaração cambial originária e essenci-
al de criação do título de crédito. Obrigatoriamente,
será escrita, já que o título de crédito se materializa por
meio de uma cártula/documento.
A natureza jurídica do saque é de declaração unilateral
de vontade (ato jurídico).
Importante destacar nos títulos os requisitos extrínse-
cos e intrínsecos que devem ser respeitados no mo-
mento do saque:
- Intrínsecos: subjetivos - agente capaz, objeto lícito,
possível e determinável e forma prescrita em lei. São
os requisitos comuns a todos os atos jurídicos lícitos
(art. 185 c/c art. 104, CC).
- Extrínsecos: objetivos (essenciais) - são aqueles indi-
cados pela lei cambiária para formalizar a validade do
título.
56
5.1.4.2 ACEITE
O aceite encontra-se disposto nos arts. 21 a 29, LUG. É
uma declaração cambial facultativa (livre manifestação
do sacado), eventual e sucessiva, obrigando-se com a
ordem de pagamento que foi proferida. É o ato pelo
qual o sacado se torna devedor principal/direto pelo
pagamento.
 CARACTERÍSTICAS DO ACEITE
O aceite é manifestado pela simples assinatura do
sacado, quando realizado no anverso do título. Se, po-
rém, a assinatura ocorrer no verso do título, será repre-
sentado pelas expressões “aceito” ou “aceitamos” (art.
25, LUG).
Na hipótese de o sacado apor a sua assinatura na letra,
ele passa a ser chamado de aceitante e se obriga a reali-
zar o pagamento até a data do vencimento.
Na hipótese de recusa do sacado em aceitar o título,
não será necessário que o mesmo justifique sua recusa,
tendo em vista que o aceite na letra de câmbio é ato
facultativo que decorre da manifestação unilateral de
vontade do sacado, mas será necessário o protesto do
título por falta de aceite para cobrar dos devedores
indiretos (sacador, endossante e seus avalistas).
O aceite não admite condição, termo ou encargo, ele é
ato puro e simples. O aceite completa o título, mas a
sua inexistência não o invalida. Se o sacado não aceitar,
a responsabilidade recairá sobre o sacador (devedor
indireto), bem como sobre eventuais endossantes (de-
vedores indiretos) ou avalistas do sacador e do endos-
sante (devedores indiretos) após o devido protesto do
título.
Se o sacado aceitar a ordem de pagamento da letra de
câmbio apondo sua assinatura na letra, se torna o prin-
cipal obrigado (devedor direito) pelo seu pagamento.
O aceite deve ser inserido pelo sacado ou por seu
mandatário com poderes especiais.
 APRESENTAÇÃO DA LETRA PARA ACEITE
A letra de câmbio deverá ser apresentada para aceite
do sacado em seu domicílio até a data de vencimento
do título. Se a letra for pagável no domicílio do sacado,
este pode, no ato do aceite, indicar para que seja efetu-
ado o pagamento em outro domicílio no mesmo lugar.
A apresentação do título para aceite poderá ser realiza-
da pelo portador ou detentor do título.
Após o vencimento do título, a apresentação do mesmo
será para pagamento (art. 21, LUG). Se a letra de câm-
bio for emitida na modalidade à vista, a apresentação
da letra será para pagamento e não para aceite, uma
vez que o título vencerá no momento da sua apresenta-
ção. Nessa modalidade de vencimento, o título deverá
ser apresentado ao sacado no prazo máximo de 1 ano a
contar da data de emissão, podendo esse prazo ser
reduzido ou alongado de acordo com a vontade do
sacador (art. 34, LUG). Os endossantes não podem alon-
gar, mas podem reduzir esse prazo de apresentação.
Nas letras sacadas com modalidade de vencimento
“data certa” ou “certo termo de data” ou “à vista”, po-
derá o sacador estipular que a mesma não será apresen-
tada para aceite (cláusula não aceitável) antes do ven-
cimento ou antes de determinada data (art. 22, LUG).
Com isso, o sacador impede que ocorra o vencimento
antecipado do título.
O sacador não poderá impedir que a letra seja apresen-
tada para aceite nas seguintes hipóteses (art. 22, alínea
2, LUG):
- Letra pagável em domicílio de terceiro;
- Letra pagável em localidade diferente do domicílio
do sacado;
- Letra sacada a certo termo de vista.
Nas letras com vencimento “à certo termo de vista” a
apresentação para aceite se faz necessária, uma vez que
o prazo de vencimento só começa a correr pela data do
aceite ou pela data do protesto (recusa de aceite).
Exemplo: vencimento em 90 dias a certo termo de vista.
O prazo de 90 dias somente começará a correr no mo-
mento em que a letra for apresentada para aceite ao
sacado. Ou seja, o título depende de apresentação para
aceite para que o prazo comece a correr. A falta ou
recusa de aceite é comprovada pelo protesto do título.
Se o sacador quiser, poderá inserir no título uma cláusu-
la não aceitável, para proibir que o título seja apresen-
tado para aceite antes do dia designado como seu ven-
cimento.
O aceite não é aplicado na nota promissória e no che-
que.
O sacado pode solicitar ao portador que a letra lhe seja
apresentada uma segunda vez no dia seguinte ao da
primeira apresentação, não estando obrigado a deixar a
letra nas mãos do aceitante. Também chamado pela
doutrina de “prazo de respiro”.
 ACEITE LIMITATIVO, MODIFICATIVO E RISCADO
Não obstante o aceite ser ato puro e simples, o sacado
poderá limitá-lo a uma parte da importância sacada,
ocorrendo o aceite limitativo. O aceite limitativo, toda-
via, gera o vencimento antecipado do título apenas da
importância que não foi aceita (arts. 26, 43 e 51, LUG).
Na hipótese de aceite limitativo, o credor terá que pro-
testar o título por recusa parcial de aceite para cobrar
dos devedores indiretos, imediatamente, a parte que
não foi aceita. Se um dos obrigados indiretos efetuar o
57
pagamento da parte que não foi aceita, poderá exigir
que seja dada a respectiva quitação na letra, devendo o
portador entregar àquele que efetuou o pagamento
uma cópia autenticada da letra e do respectivo protesto
para ao exercício do seu direito de regresso.
Já o aceite modificativo, aquele em que o sacado altera
algum requisito do título, não é permitido, equivalendo
a uma recusa de aceite, ficando o aceitante obrigado
nos termos do seu aceite.
A LUG veda que o aceitante faça qualquer modificação
na letra, no momento do seu aceite, exceto a limitação
do aceite prevista no art. 26, alínea 1, LUG.
Na hipótese de recusa de aceite ou aceite modificativo
ou aceite por honra, após a realização do protesto po-
derá ocorrer o aceite por intervenção, previsto no art.
56, LUG. Nessa modalidade de aceite, um terceiro (que
não é o sacado) honra a ordem proferida pelo sacador,
apondo a sua assinatura no título (sendo necessária a
anuência do portador), tornando-se devedor direto
cambiário do título. No aceite por intervenção, o tercei-
ro que aceita o título responde da mesma forma que o
sacado (que aceita o título).
O terceiro interveniente que aceita o título deve indicar
por honra de quem se faz a intervenção e, na falta de
indicação, entende-se que interveio em face do sacador
do título. Se na data de vencimento do título não houver
o pagamento espontâneo por parte do aceitante inter-
veniente, responderão os demais obrigados pelo paga-
mento da letra (sacador, avalista do sacado, endossante
e avalista do endossante), por serem devedores indire-
tos pelo pagamento.
O aceite é irretratável; todavia, o aceitante pode, antes
de restituir a letra para o portador, riscar o seu aceite,
hipótese em que o aceite será considerado como recu-
sado. O ato de riscar o aceite na letra deverá ser reali-
zado antes da restituição da letra.
Se o sacado tiver informado por escrito ao portador ou a
qualquer outro signatário da letra que a aceita, ficará
obrigado com este nos termos do seu aceite (art. 29,
alínea 2, LUG).
A recusa de aceite ou falta de aceite deve ser compro-
vada pelo protesto realizado no prazo legal. A recusa de
aceite é a manifestação válida de vontade do sacado em
não aceitar a ordem de pagamento dada pelo sacador,
enquanto a falta de aceite é a ausência de manifestação
válida de vontade, podendo ocorrer, por exemplo,
quando o sacado não é encontrado. Em ambos os casos,
recusa de aceite ou falta de aceite, o sacador é obrigado
tanto pela aceitação como pelo pagamento, mas, nas
duas hipóteses, para que o credor possa exercer o seu
direito de ação em face do sacador deverá protestar o
título.
5.1.4.3 ENDOSSO
O endosso é uma declaração unilateral de vontade que
objetiva a transferência dos direitos cambiais (transfe-
rência dos títulos). Em regra, os títulos circulam com
cláusula à ordem, sendo transmissíveis pela via do en-
dosso. No endosso, salvo cláusula em contrário, o en-
dossante garante o pagamento.
A transferência do título via endosso somente será pro-
ibida quando inserida no título a “cláusula não à or-
dem”, hipótese em que o título será transmissível pela
forma e com os efeitos de uma cessão ordinária de
crédito (a cláusula não à ordem não impede a circulação
do título, mas tão somente a realização e os efeitos do
endosso). Na cessão de crédito, o cedente não garante o
pagamento ao cessionário.
O endosso é ato puro e simples, não admite termo,
condição ou encargo, sendo representado pela simples
assinatura no verso do título (dorso), ou numa folha
ligada a esta (anexa). Qualquer condição a que ele seja
subordinado considera-se como não escrita.
A LUG proíbe que o endosso seja realizado de forma
parcial (endosso parcial é nulo), devendo o endossante,
no momento de transferência da cártula ao seu endos-
satário, realizar o endosso de todo o valor previsto no
título.
 PECULIARIDADES E EFEITOS DO ENDOSSO
O endosso é uma forma de transferência própria, inter
vivos e cambial. Aquele que transfere o título pela via
do endosso chama-se endossante e o novo credor en-
dossatário.
Podemos destacar as seguintes peculiaridades:
- Ilimitado: não existe restrição quanto à quantidade
de endossos a serem realizados no título;
- Incondicional: significa dizer que em hipótese algu-
ma admite condição;
- Não pode ser parcial: proibição expressa da lei geral
e especial, neste sentido (art. 12, LUG, art. 18, §1º, LC
e art. 912, parágrafo único, CC);
- Não pode ser riscado, considerando-se não escrita
qualquer cláusula nesse sentido.
A partir do endosso, há a concretização do princípio da
abstração, uma vez que o título se desvincula do negó-
cio jurídico que lhe deu origem.
Com o endosso, é inaugurada a cadeia e a solidariedade
cambial, já que todo aquele que endossa um título se
torna garantidor solidário pelo pagamento, salvo cláu-
sula em sentido contrário (endosso sem garantia).
Assim, podemos dizer que o endosso produz, basica-
mente, os seguintes efeitos:
58
 - Transferência de propriedade/titularidade do crédi-
to;
- O endossante se torna garantidor do pagamento
(devedor indireto). Se o devedor principal/direto não
pagar, o endossatário (credor) poderá cobrar do en-
dossante.
O Código Civil, em seu art. 914, dispõe que o endossan-
te, salvo cláusula em sentido contrário, não se respon-
sabiliza pelo pagamento do título. A redação do men-
cionado dispositivo diverge do previsto na lei especial
(art. 15, LUG; art. 77, LUG; art. 21, Lei de Cheque; art.
25, Lei de Duplicata) que determina que o endossante
garante o pagamento, salvo cláusula em contrário.
Nesse caso, aplicaremos o princípio da especialidade,
ou seja, a lei especial prevalecerá sobre a geral, sendo
aplicável o art. 914, CC, apenas para os títulos atípicos
regulados pelo Código Civil (não regulados por lei espe-
cial).
Se o endosso for realizado por pessoa incapaz, se cons-
tar assinatura de pessoas fictícias ou, ainda, assinatura
falsificada, esses vícios na cadeia cambial não compro-
meterão as demais obrigações cambiárias, tendo em
vista que as obrigações são autônomas e independentes
entre si.
 CLASSIFICAÇÃO DO ENDOSSO
No tocante à classificação do endosso, podemos desta-
car a forma de circulação, natureza e tempo.
1. Quanto à circulação
a) Endosso em Preto: O endossante, ao transferir o
título, identifica o endossatário (o novo beneficiário do
título) na cártula. Quando o endosso for realizado em
preto, somente poderá ser transferido o título posteri-
ormente por via de novo endosso, não sendo possível a
cessão de crédito.
b) Endosso em Branco: O endossante, ao transferir o
título, não identifica o nome do novo beneficiário na
cártula, não há qualquer anotação referente à circula-
ção. O título, na prática, é transferido ao portador, sem
que haja um beneficiário específico, bastando a simples
tradição. Nos termos da Súmula 387, STF, a cambial
emitida ou aceita com omissões ou em branco poderá
ser completada pelo credor de boa-fé, antes da cobran-
ça ou do protesto.
Se o endosso for realizado em branco, o portador pode-
rá:
- Preencher o espaço em branco, quer com o seu no-
me, quer com o nome de outra pessoa;
- Endossar novamente a letra em branco ou a favor de
outra pessoa;
- Remeter a letra a um terceiro, sem preencher o es-
paço em branco e sem a endossar (art. 14, alínea 2,
LUG).
O portador legítimo é o detentor de uma letra que justi-
fica o seu direito por uma série ininterrupta de endos-
sos, mesmo se o último for em branco.
2. Quanto à natureza
a) Endosso Próprio: é o endosso típico/translativo, que
transfere os direitos cambiais previstos no título de
crédito, e responsabiliza o endossante como garantidor
da obrigação.
Súmula 475, STJ. Responde pelos danos decorren-
tes de protesto indevido o endossatário que rece-
be por endosso translativo título de crédito con-
tendo vício formal extrínseco ou intrínseco, fican-
do ressalvado seu direito de regresso contra os
endossantes e avalistas.
b) Endosso Impróprio: não produz os efeitos do endos-
so próprio, tendo em vista que tal endosso tem como
função apenas a legitimação da posse de alguém sobre
o título, permitindo o exercício dos direitos representa-
dos na cártula.
O endosso impróprio se subdivide em:
- Endosso mandato: também chamado de endosso
procuração (art. 18, LUG, e art. 917, CC);
- Endosso caução: também chamado de pignoratício
(art. 19, LUG e 918, CC).
O endosso mandato é aquele em que não há transfe-
rência da propriedade, mas somente da posse do título
de crédito. Há a constituição de um contrato de manda-
to entre o mandante (endossante) e o endossatário
(mandatário). O endossante-mandante deve indicar o
endossatário-mandatário, e deve realizar um endosso
em preto, lançado no próprio título (princípio da literali-
dade).
O endossatário-mandatário poderá exercer todos os
direitos constantes na cártula, mas só poderá endossá-
la na qualidade de procurador. Na hipótese do endosso
mandato, são inseridas as expressões “valor a cobrar”,
ou “por procuração”, ou outra equivalente. O mandato
que resulta de um endosso por procuração não se ex-
tingue por morte ou por sobrevinda incapacidade legal
do mandante (na lei está escrito mandatário, mas en-
tende-se mandante - art. 18, alínea 3, LUG).
O STJ tem entendido que o banco ou instituição finan-
ceira como endossatário-mandatário, só será responsa-
bilizado por eventuais danos causados ao devedor
quando comprovado que atuou culposamente ou dolo-
samente no desempenho de suas atribuições, ou quan-
59
do extrapolar os poderes conferidos pelo endossante-
mandante:
Súmula 476, STJ. O endossatário de título de crédi-
to por endosso-mandato só responde por danos
decorrentes de protesto indevido se extrapolar os
poderes de mandatário.
CAIU NA PROVA!
XXVIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Filadélfia emitiu nota promissória à vista em favor de
Palmas. Antes da apresentação a pagamento, Palmas
realizou endosso-mandato da cártula para Sampaio.
De posse do título, é correto afirmar que Sampaio
A) poderá exercer todos os direitos inerentes ao título,
inclusive realizar novo endosso sem as restrições da-
quele realizado em cobrança.
B) poderá transferir o título na condição de procura-
dor da endossante ou realizar endosso em garantia
(endosso pignoratício).
C) somente poderá transferir a nota promissória, por
meio de novo endosso, na condição de procurador da
endossante.
D) não poderá realizar qualquer endosso do título,
pois caso o faça será considerado como parcial, logo
nulo.
RESPOSTA: C
Já no endosso caução não ocorre à transferência da
propriedade, já que o título não é dado em pagamento,
mas como caução em garantia da dívida contraída pelo
devedor da caução (endossante). O endosso é realizado
como garantia pignoratícia. O credor da caução (endos-
satário) mantém o título sobre sua posse, como uma
forma de garantia da obrigação. O credor da caução
poderá mover as ações cambiárias cabíveis e realizar o
protesto do título, uma vez que o credor da caução
(endossatário) age em seu nome próprio, visando o seu
interesse.
O endosso caução deve conter a menção "valor em
garantia", "valor em penhor" ou qualquer outra menção
que implique uma caução. O portador pode exercer
todos os direitos emergentes da letra, mas, um endosso
feito por ele só vale como endosso a título de procura-
ção. Os coobrigados não podem invocar contra o por-
tador as exceções fundadas sobre as relações pessoais
deles com o endossante, a menos que o portador, ao
receber a letra, tenha procedido conscientemente em
detrimento do devedor (art. 19, LUG).
Essa modalidade de endosso não é aplicada ao cheque,
uma vez que o cheque representa uma ordem de paga-
mento à vista, não podendo ser dado em garantia de
uma obrigação.
3. Quanto ao tempo
a) Endosso Ordinário: é o endosso realizado até a data
de vencimento do título.
b) Endosso Póstumo: é o endosso realizado após o pro-
testo por falta de pagamento ou depois de expirado o
prazo fixado para o protesto, produzindo efeito de ces-
são de crédito, art. 20, LUG (na cessão de crédito o ce-
dente não garante o pagamento do título ao cessioná-
rio).
O art. 920, CC dispõe em sentido contrário, afirmando
que o endosso realizado após o vencimento produz os
mesmos efeitos do anterior. Em caso de conflito, aplica-
se a lei especial para os títulos típicos (possuem legisla-
ção própria) que não são regulados diretamente pelo
Código Civil (art. 903). O Código Civil regula os títulos
atípicos, situação em que se aplica o disposto no art.
920.
 ENDOSSO SEM GARANTIA E CLÁUSULA PROIBITIVA
DE NOVO ENDOSSO
A LUG dispõe em seu art. 15, alínea 1, que o endossan-
te, salvo cláusula em contrário, é garante (garantidor)
tanto da aceitação como do pagamento da letra.
Para que o endossante não seja responsabilizado pelo
pagamento, ao realizar o endosso, deverá inserir uma
“cláusula sem garantia”. A referida cláusula, ao ser
inserida no título no momento do endosso, isenta o
endossante da responsabilidade pelo pagamento do
título em caso de inadimplemento. Ou seja, uma vez
inserida a cláusula no momento do endosso, o endos-
sante não garante o pagamento para ninguém da cadeia
cambial.
O endossante pode proibir um novo endosso inserindo
no título a cláusula proibitiva de novo endosso. Uma
vez inserida tal cláusula, o endossante só garante o
pagamento para o seu endossatário. O endossatário que
descumprir a proibição de novo endosso realizada pelo
endossante e transferir o título via endosso retira da-
quele que lhe endossou o título a responsabilidade pelo
pagamento. Ou seja, o endossante que insere a cláusula
proibitiva de novo endosso, não garante o pagamento
às pessoas a quem a letra for posteriormente endossa-
da pelo seu endossatário. A cláusula proibitiva de novo
endosso está prevista no art. 15, alínea 2, LUG:
O endossante pode proibir um novo endosso, e,
nesse caso, não garante o pagamento às pessoas a
quem a letra for posteriormente endossada.
60
 GAEL  QUADRO COMPARATIVO ENTRE ENDOSSO E CES-
SÃO ORDINÁRIA DE CRÉDITO
SACADOR - devedor indireto

ENDOSSO CESSÃO CIVIL DE CRÉDITO

LUANN A) Natureza cambiária –
A) Transferência de direitos
Instituto de circulação cam-
SACADO - Devedor direito se aceitar a letra comuns. Circulação de qual-
bial. Circulação dos títulos de
quer direito de crédito.
crédito.

MATHEUS B) É uma declaração unilate-

B) É um contrato bilateral
ral, que tem por objetivo a
cuja finalidade é a transfe-
credor - Endossante (devedor indireto) transferência do direito
rência de direitos comuns.
cambial.
C) É ato formal, e solene.
JOÃO GABRIEL Deve ser escrito no título C) Ato não solene, podendo
(princípios da literalidade). ser realizado, inclusive, por
Endossatário de Matheus e Endossante de Brayan (devedor Indireto)
Em regra, deve ser lançado ato separado.
no dorso do título.

BRAYAN D) Por tratar-se de obrigação

D) Pode ser submetido à
pura e simples, não admite
condição, termo ou encargo.
Endossatário - credor condição.
E) Abstrato E) Causal
(Endosso com cláusula proibitiva novo endosso)
F) Transfere direitos deriva-
F) Transfere direitos autô- dos, já que o cedente transfe-
Exemplificando: Imagine que Gael saca uma letra de
nomos (princípio da auto- re os mesmos direitos que
câmbio em face de Luann, tendo como beneficiário nomia), art. 915 e 916, NCC. possui para o cessionário. Art.
Matheus. Matheus, credor do título, endossa (deixa de 294, CC.
ser credor e passa a ser endossante) o título para João
Gabriel, com cláusula proibitiva de novo endosso. Ma- G) Endossante garante o G) Cessionário não garante o
pagamento pagamento
theus só garante o pagamento para o seu endossatário -
João Gabriel. Se João Gabriel endossar o título posteri- H) Não pode opor exceções H) Pode opor exceções pes-
ormente para Brayan, Matheus não garante o pagamen- pessoais soais
to a Brayan. I) Não pode ser parcial I) Pode ser parcial
O Código Civil, em seu art. 890, proíbe que seja inserido
no título a cláusula proibitiva de novo endosso. Nesse
caso, por força do princípio da especialidade (art. 903, 5.1.4.4 AVAL
CC) só aplicaremos o disposto no Código Civil quando a
Trata-se de garantia fidejussória cambial. Sua natureza
lei especial for omissa ou para os títulos atípicos (regu-
jurídica é de declaração unilateral de vontade. Ressalta-
lados pelo Código Civil).
se que o aval dispensa de outorga uxória ou marital
quando tratar-se de títulos típicos (REsp 1.526.560-
MG).
O aval pode ser prestado por um terceiro ou pelo pró-
prio signatário da letra. Deve ser lançado no próprio
título ou em uma folha anexa, no anverso (face anterior
ou na frente) do título, pelas expressões “bom para
aval” ou por qualquer fórmula equivalente.
No momento de prestar o aval, o avalista deve indicar a
pessoa a quem está avalizando o título. Na falta de
indicação, entender-se-á como avalizado o sacador do
título (art. 31, alínea 2, LUG).
A responsabilidade do avalista é idêntica à do seu avali-
zado e sua obrigação se mantém, ainda que a do seu
avalizado seja nula, exceto por vício de forma. Sendo
assim, avalista de devedor direto (principal) será deve-

61
dor direto (protesto facultativo). Já na hipótese de
avalizar um devedor indireto, responderá de forma
indireta (protesto obrigatório).
A responsabilidade do avalista também é solidária. Não
havendo pagamento do título, o avalista poderá ser
demandado pelo portador solidariamente, com os de-
mais na cadeia cambial, ou individualmente. Se quem dá
o aval (dador do aval) paga a letra, fica sub-rogado nos
direitos emergentes da letra contra a pessoa a favor de
quem foi dado o aval e contra os obrigados para com
esta em virtude da letra.
 CLASSIFICAÇÃO DO AVAL
1. Quanto ao valor
a) Aval Total: o avalista garante toda a obrigação do
avalizado. Avaliza o valor integral do título.
b) Aval Parcial: o avalista não avaliza todo o valor do
título, apenas uma parte.
Exemplo: Uma letra de câmbio é emitida no valor de
R$500,00. O avalista avaliza apenas uma parte da im-
portância sacada (R$200,00).
Em que pese haver previsão para o aval parcial na LUG,
o art. 897, parágrafo único, CC, expressamente vedou
tal possibilidade. Por outro lado, o art. 903, CC, precei-
tua que deve prevalecer o disposto nas leis especiais.
Sendo assim, se a lei especial autorizar o aval, esta
prevalecerá (art. 30, LUG; art. 29. Lei 7.357/85; e art.
25, Lei 5.474/68). A vedação do aval parcial somente
será aplicada aos títulos atípicos, regulados pelo Código
Civil, ou para os títulos típicos (que tem lei especial
regulamentadora) cuja lei for omissa quanto à possibili-
dade de aplicação do aval parcial.
2. Quanto ao tempo
a) Aval Posterior ao Vencimento (póstumo): Aquele
realizado após o vencimento do título, mas antes do
protesto, produz os mesmos efeitos do anterior (art.
900, CC).
Na letra de câmbio e nota promissória o aval póstumo
produz os mesmos efeitos do anteriormente dado, res-
pondendo os avalistas solidária e autonomamente pe-
rante o portador.
CAIU NA PROVA!
XXVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Três Coroas Comércio de Artigos Eletrônicos Ltda.
subscreveu nota promissória em favor do Banco Dois
Irmãos S.A. com vencimento a dia certo. Após o ven-
cimento, foi aceita uma proposta de moratória feita
pelo devedor por 120(cento e vinte) dias, sem altera-
ção da data de vencimento indicada no título. O bene-
ficiário exigiu dois avalistas simultâneos, e o devedor
apresentou Montenegro e Bento, que firmaram avais
em preto no título. Sobre esses avais e a responsabi-
lidade dos avalistas simultâneos, assinale a afirmativa
correta.
A) por ser vedado, no direito brasileiro, o aval póstu-
mo, os avais simultâneos são considerados não escri-
tos, inexistindo responsabilidade cambial dos avalis-
tas.
B) O aval lançado na nota promissória após o venci-
mento ou o protesto tem efeito de fiança, responden-
do os avalistas subsidiariamente perante o portador.
C) O aval póstumo produz os mesmos efeitos do ante-
riormente dado, respondendo os avalistas solidaria-
mente e autonomamente perante o portador.
D) O aval póstumo é nulo, mas sua nulidade não se
estende à obrigação firmada pelo subscritor (avaliza-
do), em razão do princípio da autonomia.
RESPOSTA: C
b) Aval Antecipado: é aquele em que o avalista avaliza a
obrigação antes do aceite no título.
Já na letra de câmbio, como o aceite é facultativo, o
tema é divergente quanto à eficácia ou não do aval
antecipado quando o avalizado (aceitante) não assumir
a obrigação. A primeira corrente entende que o aval
realizado antes do aceite no título é válido, mesmo que
o avalizado não assuma obrigação. Já a segunda corren-
te sustenta que seria ineficaz o aval prestado antecipa-
damente, se o avalizado não assumir a obrigação.
3. Aval em Branco e Aval em Preto
O avalista pode ou não indicar quem será o seu avaliza-
do.
a) Aval em Branco (Geral): o avalista não identifica no
título quem ele está avalizando. Nesse caso, entende-se
como avalizado o sacador.
b) Aval em Preto (Especial): o avalista identifica no
título quem é o seu avalizado.
4. Aval Sucessivo e Aval Simultâneo
O aval pode ser lançado por uma (simples) ou mais pes-
soas (plural). Quando realizado por mais de uma pessoa
(plural), poderá ser sucessivo ou simultâneo.
a) Aval Simultâneo (Co-aval): duas ou mais pessoas
avalizam o título conjuntamente e garantem, de forma
simultânea, a mesma obrigação cambial. No aval simul-
62
 tâneo existe relação jurídica externa e interna. Entre os
coavalistas existe uma relação jurídica de direto interno,
sendo assim, se a obrigação é avalizada por dois avalis-
tas e um deles for demandado individualmente e efetu-
ar o pagamento do título, só poderá cobrar do outro
avalista, em ação de regresso, a metade do valor. Isto
ocorre porque a responsabilidade existente entre os
avalistas, no aval simultâneo, é solidária civil e não
cambiária (Súmula 189, STF). O avalista, porém, poderá
cobrar do seu avalizado a quantia integral (pois entre
eles a solidariedade é de natureza cambiária).
b) Aval Sucessivo (Aval do Aval): No aval sucessivo, o
sujeito da relação cambiária é avalizado por um avalista
e, posteriormente, este avalista é avalizado por outro
avalista e assim sucessivamente. Entre os avalistas, a
solidariedade é cambiária, não havendo uma relação
jurídica de direito interno, mas somente a relação jurídi-
ca externa cambiária. O avalista que efetuar o pagamen-
to poderá entrar com ação de regresso em face do seu
avalizado, pleiteando o valor integral do título.
 QUADRO COMPARATIVO ENTRE O AVAL E A FIAN-
ÇA
5.1.5 MODALIDADES DE VENCIMENTO
As modalidades de vencimento previstas na LUG podem
ser por prazo determinado (data certa ou certo termo
de data) ou indeterminado (à vista ou certo termo de
vista).
 VENCIMENTO POR PRAZO DETERMINADO
Nessas modalidades de vencimento, em razão de o
credor ter a data de vencimento determinada, não é
cabível cláusula de juros.
 Data Certa: não há necessidade de qualquer conduta
do credor, já que o vencimento de uma obrigação posi-
tiva e líquida já constitui o devedor em mora (mora
exre). Exemplo: 17/10/2018.
 Certo Termo de Data: o vencimento começa a con-
tar do momento da emissão do título. Exemplo: 90 dias
a certo termo de data. O prazo de contagem dos 90 dias
conta-se da data de emissão. Se o título for emitido em
01/01/2016, vencerá em 90 dias contados da data de
emissão.

AVAL FIANÇA  VENCIMENTO POR PRAZO INDETERMINADO

A) Próprio do direito cambiário,
aplica-se aos títulos de créditos.
B) Declaração unilateral.
C) Deve ser prestado diretamente no
título,
em razão do princípio da literalidade.
D) A obrigação do avalista,
em relação aos demais coobrigados, é
solidária.
E) Obrigações autônomas. A obrigação
do avalista
se mantém, ainda que a do seu avali-
zado
seja nula, exceto por vício de forma.
F) Possibilidade de aval parcial nos
títulos típicos (art. 29, Lei 7357/85 e
art. 30 LUG). O Código Civil, em seu
art. 897, parágrafo único, não admite o
aval parcial (aplicável aos títulos atípi-
cos).
G) Inoponibilidade das exceções pes-
soais em face de terceiro de boa-fé.
Art. 17, LUG c/c art. 916, CC.
H) Solidariedade cambial, pode-se
demandar individualmente ou solida-
riamente todos da cadeia cambial. Não
há benefício de ordem.
A) Próprio do direito civil,
garante qualquer obrigação.
B) Contrato.
C) A fiança pode ser feita
em contrato à parte.
D) A obrigação do fiador é
subsidiaria
com o seu afiançado.
E) O contrato de fiança é
contrato acessório (art. 824,
CC).
F) A fiança poderá
ser parcial ou total.
G) Oponibilidade das exce-
ções
pessoais (art. 837, CC).
H) Não há solidariedade e sim
subsidiariedade, possibilidade
de aplicação do benefício de
ordem ( art. 827, CC).
Nessa modalidade de vencimento, em razão da data ser
indeterminada e necessitar de um ato do credor para
que ocorra o seu vencimento, é cabível cláusula de
juros.
 À Vista: o título vence no momento da apresentação
ao sacado. O título é apresentado para pagamento e
não para aceite. O portador terá o prazo de 1 ano, con-
tado da data de emissão para apresentar o título ao
sacado (art. 34, I, LUG).
 Certo Termo de Vista: O prazo para vencimento do
título começa a correr quando o sacado aceitar o título
ou quando for realizado o protesto por falta de aceite.
O termo inicial do prazo de vencimento é a partir do
aceite ou do protesto. O portador deverá apresentar o
título para aceite no prazo máximo de 1 ano, contado da
data de emissão. Exemplo: “90 dias a certo termo de
vista”. O prazo de 90 dias começa a correr quando o
portador apresentar o título ao sacado (art. 35, LUG).
Nas letras de câmbio com modalidade de vencimento à
vista ou certo termo de vista, poderá o sacador estipu-
lar cláusula de juros, por se tratarem de modalidades
de vencimento por prazo indeterminado (art. 5º, LUG).
O Código Civil dispõe de forma diversa da lei especial ao
estabelecer, em seu art. 890, que se considera não
escrita no título a cláusula de juros. Aplicaremos o
disposto no art. 890, CC, para os títulos atípicos ou para
aqueles cuja legislação especial for omissa.

63
Nas modalidades de vencimento por data certa e certo
termo de data, não é possível a estipulação de cláusula
de juros. Se for inserida nessas modalidades de venci-
mento por prazo indeterminado, considera-se não escri-
ta.
5.1.6 PAGAMENTO, PROTESTO E AÇÃO
POR FALTA DE PAGAMENTO DA LETRA DE
CÂMBIO
O portador deve apresentar a letra para pagamento na
data do seu vencimento ou no 1º dia útil seguinte ao
vencimento exceto para as letras com vencimento à
vista, considerando que vencem no momento da sua
apresentação. Por força da reserva no anexo II da LUG,
art. 5º, aplicamos o disposto no art. 20, Decreto
2.044/08.
Art. 20. A letra deve ser apresentada ao sacado ou
ao aceitante para o pagamento, no lugar designa-
do e no dia do vencimento ou, sendo este dia feri-
ado por lei, no primeiro dia útil imediato, sob pena
de perder o portador o direito de regresso contra o
sacador, endossadores e avalistas.
O portador não pode se recusar ao pagamento parcial.
Havendo pagamento parcial, o sacado poderá exigir que
desse pagamento lhe seja dada quitação na letra.
Não havendo o pagamento espontâneo, na data de
vencimento, por parte do devedor direto (principal), o
portador terá de levar o título a protesto para garantir
o seu direito de ação em face dos devedores indiretos
pelo pagamento.
O Protesto é regulado pela Lei 9.492/97. Trata-se de ato
cartorário formal e solene no qual se prova a inadim-
plência e o descumprimento de obrigação originada em
títulos e outros documentos.
O protesto deverá ser realizado segundo o art. 21, Lei
9.492/97, quando houver:
- Falta de pagamento (todos os títulos);
- Recusa de aceite (duplicata ou letra de câmbio); ou
- Falta de devolução (retenção indevida) do título (art.
21, §3º, Lei 9.492/97).
Art. 21. O protesto será tirado por falta de paga-
mento, de aceite ou de devolução.
Se o protesto não for efetuado em tempo hábil, o por-
tador perde o direito de ação em face dos devedores
indiretos.
O protesto será facultativo para cobrar dos obrigados
diretos (principais) do título:
- Aceitante (sacado) da letra de câmbio;
- Avalista do aceitante (sacado) na letra de câmbio;
- Sacado na duplicata;
- Avalista do sacado na duplicata;
- Sacador da nota promissória;
- Avalista do sacador da nota promissória;
- Sacador do cheque;
- Avalista do sacador cheque.
O protesto será obrigatório para cobrar dos obrigados
indiretos:
- Sacador da letra de câmbio;
- Avalista do sacador da letra de câmbio;
- Sacador da duplicata;
- Avalista do sacador da duplicata;
- Endossantes;
- Avalista dos endossantes.
O protesto por falta de aceite deve ser realizado duran-
te o prazo de apresentação do título no local de paga-
mento.
Já o protesto por falta de pagamento da letra de câm-
bio e da nota promissória deverá ser realizado em 1 dia
útil após o vencimento do título. Por força do art. 9º,
anexo II, LUG, afastamos o disposto no art. 44, alínea 2,
LUG, e aplicamos o art. 28, Decreto 2.044/08. O protes-
to da duplicata deverá ser realizado em até 30 dias,
contados do vencimento (art. 13, §4º, LD). Já o protesto
do cheque deverá ser realizado antes de expirado o
prazo de apresentação, qual seja, 30 dias quando for
emitido no lugar em que houver de ser pago (mesma
praça) e 60 dias quando emitido em outro lugar do País
ou do exterior (praça diversa) (art. 48 c/c art. 33, LC).
PRAZO PARA REALIZAÇÃO DO PROTESTO
TÍTULO PRAZO
LETRA DE CÂMBIO 1 dia útil
NOTA PROMISSÓRIA 1 dia útil
Antes de expirado o prazo de apre-
sentação
CHEQUE
(30 dias mesma praça e 60 dias
praça diversa)
DUPLICATA 30 dias (contados do vencimento)
Podemos destacar como principais efeitos do protesto:
64
 - Interrompe o prazo prescricional, art. 202, III, CC (a- ciente a declaração de anuência passada pelo
fastada a aplicação da Súmula 153, STF); credor endossante.

- Viabiliza o direito de ação em face dos devedores

indiretos; Quando o pedido de cancelamento for fundado em
qualquer outro motivo que não seja o pagamento do
- Protesto por falta de aceite gera o vencimento ante-
título ou documento da dívida, será efetuado por de-
cipado do título;
terminação judicial, após o pagamento dos emolumen-
- Autoriza o pedido de falência com base na impon- tos ao Tabelião (Inf. 562, STJ - REsp 813.381-SP).
tualidade do devedor (protesto especial – pode ser
O protesto poderá ser dispensado quando o sacador,
realizado até a prescrição do título - arts. 10 e 94, I,
um endossante ou um avalista inserir no título a cláusu-
LRF);
la “sem despesas” ou “sem protesto”, ou outra cláusula
- Fixa o marco inicial da falência (art. 99, II, LRF). equivalente, dispensando o portador de fazer um pro-
testo por falta de aceite ou falta de pagamento, para
O protesto será registrado no prazo de 3 dias úteis
poder exercer os seus direitos de ação.
contados da protocolização. Uma vez protocolizado o
título, o tabelião de protesto expedirá intimação ao Se a cláusula “sem despesa” for escrita pelo sacador
devedor via comunicação com AR (aviso de recebimen- produzirá os seus efeitos em relação a todos os signatá-
to) ou documento equivalente para que esse se mani- rios da letra; se for inserida por um endossante ou por
feste quanto ao título apresentado (arts. 12 e 14, Lei avalista, só produzirá efeito em relação a esse endos-
9.492/97). Antes da lavratura do protesto, poderá o sante ou avalista.
apresentante retirar o título desde que pagos os emo-
Dispõe o art. 45, LUG, que, no caso de a letra conter a
lumentos e demais despesas.
cláusula “sem despesas”, o portador deve avisar da
Após a intimação do devedor, durante os 3 dias seguin- falta de aceite ou de pagamento ao seu endossante e
tes, poderão ocorrer as seguintes situações: ao sacador dentro dos 4 dias úteis que se seguirem ao
dia do protesto ou da apresentação. Cada um dos en-
- O devedor ficar inerte: hipótese em que o tabelião
dossantes deve, por sua vez, dentro dos 2 dias úteis que
lavra o protesto;
se seguirem ao do recebimento do aviso, informar ao
- O devedor comparecer ao cartório para aceitar, pa- seu endossante do aviso que recebeu, indicando os
gar ou devolver o título; nomes e endereços dos que enviaram os avisos prece-
dentes e assim sucessivamente, até se chegar ao saca-
- O devedor ajuíza uma medida cautelar de sustação
dor. Os prazos acima indicados contam-se a partir do
de protesto (medida judicial - art. 17, Lei 9.492/97);
recebimento do aviso precedente.
Não cabe ao tabelião de protesto analisar a prescrição
Dispõe o art. 53, LUG, que o portador perde os seus
ou decadência do título, mas tão somente os seus requi-
direitos de ação contra os endossantes, contra o saca-
sitos formais.
dor e contra os outros coobrigados, à exceção do acei-
Uma vez lavrado o protesto, restará ao devedor efetuar tante, depois de expirados os prazos fixados:
o pagamento (extrajudicial) ou realizar o pedido de
- Para a apresentação de uma letra à vista ou a certo
cancelamento de protesto, previsto no art. 26, Lei
termo de vista;
9.492/97. Quando o pedido de cancelamento for reali-
zado em razão do pagamento do título, deverá ser soli- - Para se fazer o protesto por falta de aceite ou por
citado diretamente no Tabelionato de Protesto de Títu- falta de pagamento;
los.
- Para a apresentação à pagamento no caso da cláusu-
Art. 26. O cancelamento do registro do protesto la “sem despesas”.
será solicitado diretamente no Tabelionato de
Protesto de Títulos, por qualquer interessado, Na falta de apresentação ao aceite, no prazo estipulado
mediante apresentação do documento protestado, pelo sacador, o portador perde os seus direitos de ação,
cuja cópia ficará arquivada. tanto por falta de pagamento como por falta de aceite.
§ 1º Na impossibilidade de apresentação do origi-
nal do título ou documento de dívida protestado,
será exigida a declaração de anuência, com identi-
ficação e firma reconhecida, daquele que figurou
no registro de protesto como credor, originário ou
por endosso translativo.
§ 2º Na hipótese de protesto em que tenha figura-
do apresentante por endosso-mandato, será sufi-

65
 5.1.7 PRAZO PRESCRICIONAL DA LETRA DE derá da mesma forma que o aceitante na letra de câm-
bio.
CÂMBIO E NOTA PROMISSÓRIA (ART. 71,
LUG)
• Subscritor/ Emitente (sacador) Devedor direto
Uma vez vencido o título e não pago, o portador poderá
• Beneficiário Credor
ajuizar ação de execução de título extrajudicial, obser-
vados os prazos abaixo:

5.2.2 CLASSIFICAÇÃO DA NOTA PROMIS-

PRAZO PRESCRICIONAL SÓRIA
DEVEDOR PROTESTO PRAZO AÇÃO As notas promissórias, no tocante à sua estrutura, re-
presentam uma promessa de pagamento.
Devedor direto
Três anos da
(principal) - Protesto é Ação de Quanto ao modelo, são livres, ou seja, podem ser emiti-
data do ven-
sacado e seus facultativo Execução das pelo subscritor desde que preenchidos os requisitos
cimento
avalistas formais (art. 75, LUG), não seguem nenhuma padroniza-
A cobrança dos ção.
Compreende
codevedores: Protesto é Quanto à hipótese de emissão, são abstratas e podem
o prazo de 1 Ação de
sacador, endos-
obrigatório ano a contar Execução ser emitidas por qualquer motivo.
santes e seus
do protesto
avalistas Em regra, circulam com cláusula à ordem, sendo trans-
O prazo é de feridas através da figura do endosso. Os títulos com
As ações dos cláusula à ordem somente podem ser transferidos por
6 meses, a Ação de
codevedores uns endosso (endossante garante o pagamento, salvo cláu-
contar do Regresso
contra os outros
pagamento sula em contrário), e os títulos com cláusulas não à
ordem por cessão de crédito (cedente não garante o
pagamento).
Uma vez prescrito o título este perde a força executiva,
Aplicamos à nota promissória, por força do art.77, LUG,
mas, o portador poderá ainda ajuizar ação monitória. A
as disposições relativas à letra de câmbio, naquilo em
ação monitória só poderá ser proposta em face do
que forem compatíveis, no tocante a
devedor direto (principal) do título. O prazo prescricio-
nal para o ajuizamento da ação monitória em face de - Endosso (arts. 11 a 20);
emitente da nota promissória sem força executiva é
quinquenal, a contar do dia seguinte ao vencimento do - Vencimento (arts. 33 a 37);
título (Súmula 504, STJ). - Pagamento (arts. 38 a 42);
- Direito de ação por falta de pagamento (arts. 43 a 50
5.2 NOTA PROMISSÓRIA e 52 a 54);
- Pagamento por intervenção (arts. 55 e 59 a 63);
A nota promissória, assim como a letra de câmbio, tam-
bém é regulada pelo Decreto-lei 57.663/66, nos arts. 75 - Cópias (arts. 67 e 68);
a 78.
- Alterações (art. 69);
- Prescrição (arts. 70 e 71);
5.2.1 FIGURAS NA NOTA PROMISSÓRIA
- Feriados, contagem de prazos e interdição de dias de
A nota promissória representa uma promessa de paga- perdão (arts. 72 a 74);
mento em que o subscritor se compromete a efetuar o
pagamento a um determinado credor. Inicialmente, - Disposições relativas às letras pagáveis no domicílio
temos duas figuras: de terceiro ou numa localidade diversa da do domicílio
do sacado (arts. 4º e 27);
 Promitente/emitente/subscritor;
- Estipulação de juros (artigo 5º), divergências das in-
 Credor/ beneficiário do título. dicações da quantia a pagar (art. 6º);
O subscritor da nota promissória assume o compromis- - Consequências da aposição de uma assinatura, nas
so de efetuar o pagamento de determinada pessoa, condições indicadas no art. 7º;
sendo o devedor direto/principal pelo pagamento da
nota promissória e, nos termos do art. 78, LUG, respon-

66
 - Assinatura de uma pessoa que age sem poderes ou
excedendo os seus poderes (art. 8º)
- Letra em branco (art. 10);
- Aval (arts. 30 a 32); no caso previsto na última alínea
do art. 31, se o aval não indicar a pessoa por quem é
dado, entender-se-á ser pelo subscritor da nota pro-
missória.
5.2.3 REQUISITOS DA NOTA PROMISSÓRIA
Assim como a letra de câmbio, a nota promissória pos-
sui requisitos essenciais e supríveis. Dispõe o art. 75,
LUG, que a nota promissória deverá conter:
Art. 75. (...)
1. Denominação "nota promissória" inserta no
próprio texto do título e expressa na língua em-
pregada para a redação desse título;
2. A promessa pura e simples de pagar uma
quantia determinada;
3. A época do pagamento;
4. A indicação do lugar em que se efetuar o pa-
gamento;
5. O nome da pessoa a quem ou à ordem de
quem deve ser paga;
6. A indicação da data e do lugar em que a nota
promissória for passada;
7. A assinatura de quem passa a nota promissória
(subscritor).
Se faltarem quaisquer dos requisitos acima elencados, o
título não produzirá efeito como nota promissória, exce-
to nas hipóteses dos requisitos supríveis elencados no
art. 76, alíneas 1, 2 e 3, LUG. Dentre os requisitos acima
elencados, destacam-se três que são considerados
supríveis:
- A época do pagamento (considera-se à vista);
- Lugar do pagamento (lugar onde o título é passado);
e
- Local onde a nota é passada (lugar designado ao lado
do subscritor).
No tocante às modalidades de vencimento em uma
nota promissória, na hipótese das letras emitidas pagá-
veis a certo termo de vista devem ser apresentadas ao
visto dos subscritores no prazo de 1 ano da data da
emissão (art. 78 c/c art. 23, LUG).
O prazo para o início da contagem do termo de vista
conta-se da data do visto dado pelo subscritor. A recusa
do subscritor a dar o seu visto é comprovada por um
protesto (art. 25) cuja data serve de início ao termo de
vista.
5.2.4 SÚMULAS IMPORTANTES
O STJ já se manifestou sobre alguns temas envolvendo o
a nota promissória:
Súmula 233, STJ. O contrato de abertura de crédi-
to, ainda que acompanhado de extrato da conta
corrente, não é título executivo.
Súmula 247, STJ. O contrato de abertura de crédi-
to em conta corrente, acompanhado do demons-
trativo de débito, constitui documento hábil para o
ajuizamento da ação monitória.
Súmula 258, STJ. A nota promissória vinculada a
contrato de abertura de crédito não goza de auto-
nomia em razão da iliquidez do título que a origi-
nou.
Súmula 504, STJ. O prazo para ajuizamento de a-
ção monitória em face do emitente de nota pro-
missória sem força executiva é quinquenal, a con-
tar do dia seguinte ao vencimento do título.
Além da possibilidade de ajuizamento da ação de execu-
ção é cabível a ação de locupletamento ilícito, pautada
no art. 48, do Decreto 2.044/1908. Tal ação prescreve
em 3 anos contados do dia em que restar consumados a
prescrição da ação executiva.
Informativo 580, STJ. (...) Como o Decreto n.
2.044/1908 não prevê prazo prescricional específi-
co para o exercício dessa pretensão – diferente-
mente da Lei do Cheque, cujo art. 61 prescreve o
prazo de dois anos, contado do dia em que se con-
sumar a prescrição da ação executiva –, utiliza-se o
prazo previsto no art. 206, § 3º, IV, do CC, de acor-
do com o qual prescreve em “três anos” “a preten-
são de ressarcimento de enriquecimento sem cau-
sa”. (REsp 1.323.468-DF).
Importante salientar que segundo entendimento do STJ
no REsp. 1.323.468-DF, independentemente da com-
provação da relação jurídica subjacente, a simples apre-
sentação de nota promissória prescrita é suficiente para
embasar a ação de locupletamento pautada no art. 48,
Decreto 2.044/1908.
5.3 CHEQUE
Hoje, em nosso ordenamento, o cheque é regulado pela
Lei 7.357/85, que substituiu a LUC (Lei Uniforme de
Cheque - DL 57.595/66).
67

5.3.1 CLASSIFICAÇÃO DO CHEQUE
No tocante à estrutura dos títulos, o cheque representa
uma ordem de pagamento à vista. Na ordem de paga-
mento, o sacador ordena ao sacado que este pague a
um determinado credor.
Na ordem de pagamento, temos três figuras distintas:
 O sacador (aquele que emite o título) dando a or-
dem de pagamento;
 O sacado (contra quem o título é sacado), recebendo
a ordem de pagamento;
 O tomador (também chamado de beneficiário) em
favor de quem o título é emitido, ou seja, aquele que
irá receber o valor estipulado no título.
• Sacador Correntista (Devedor direto)
• Sacado Banco ou Instituição financeira
• Beneficiário Portador - Credor
O emitente garante o pagamento, sendo considerado
devedor principal/direto, considerando-se não escrita a
declaração pela qual se exima dessa garantia (art. 15,
LC).
O sacado (banco ou instituição financeira que recebe a
ordem de pagamento) não tem nenhuma responsabili-
dade pelo pagamento do título. A única modalidade de
cheque em que a instituição financeira responde pelo
pagamento é na hipótese de emissão do cheque admi-
nistrativo. Nessa modalidade de cheque, a instituição
financeira saca o cheque contra ela mesma (será ao
mesmo tempo sacador e sacado), por isso responde
diretamente pelo pagamento.
A circulação do cheque poderá ser nominal ou ao por-
tador. A Lei de Cheque é a única que a autoriza a emis-
são de títulos ao portador quando o valor for inferior a
R$100,00 reais. Os títulos ao portador são aqueles que
circulam pela mera tradição (entrega), não sendo neces-
sário o endosso para que possam circular (art. 904, CC).
Já os títulos que circulam nominalmente são aqueles
que identificam o nome do beneficiário no título. Os
títulos emitidos dessa forma podem ser com cláusula “à
ordem” ou ainda “não à ordem”.
Sempre que o título estiver nominal, a sua transferên-
cia deverá ocorrer por endosso (cláusula à ordem) ou
por cessão de crédito (cláusula não à ordem). Os títulos
com cláusula à ordem somente podem ser transferidos
por endosso (endossante garante o pagamento, salvo
cláusula em contrário), enquanto os títulos com cláusula
não à ordem circulam através da cessão de crédito. A
cláusula não à ordem deve ser expressa no título. A
regra é a circulação dos títulos através do endosso.
Quanto à hipótese de emissão, o cheque é de emissão
abstrata, podendo ser emitido por qualquer motivo,
uma vez que a lei não elenca as hipóteses de emissão.
No tocante ao modelo, o do cheque é vinculado, ou
seja, além dos requisitos essenciais, ele deverá obede-
cer a uma padronização (elaborado pelo Banco Central -
BACEN) a qual todas as instituições financeiras deverão
seguir.
5.3.2 REQUISITOS DO CHEQUE
O art. 1º, Lei 7.357/85, elenca os requisitos do cheque,
estabelecendo que deverá conter:
Art. 1º (...)
I - a denominação ‘’cheque’’ inscrita no contexto
do título e expressa na língua em que este é redi-
gido;
II - a ordem incondicional de pagar quantia deter-
minada;
III - o nome do banco ou da instituição financeira
que deve pagar (sacado);
IV - a indicação do lugar de pagamento;
V - a indicação da data e do lugar de emissão;
VI - a assinatura do emitente (sacador), ou de seu
mandatário com poderes especiais.
O título em que faltar qualquer dos requisitos legais não
vale como cheque, salvo nos casos dos requisitos suprí-
veis: lugar de pagamento e lugar de emissão.
Não obstante o art. 2º, LC, elencar os requisitos conside-
rados como supríveis, não podemos esquecer que o
cheque é de modelo vinculado; então, na prática, tais
requisitos sempre estarão presentes.
Nos termos da Súmula 387. STF: “a cambial emitida ou
aceita com omissões pode ser completada pelo credor
de boa-fé antes da cobrança ou do protesto”. Ou seja, o
portador de boa-fé poderá completar o título antes do
protesto ou do ajuizamento da ação cabível.
Em observância aos princípios da autonomia e inde-
pendência previstos no art. 13, LC, as obrigações são
independentes e autônomas entre si. Não pode o deve-
dor opor exceções pessoais ao portador de boa-fé, que
teria com o seu credor originário.
No mesmo sentido, dispõe o art. 16, LC, que, quando
um cheque estiver incompleto no ato de sua emissão e
for completado, ainda que sem a observância do con-
vencionado com o emitente, tal fato não poderá ser
68
oposto ao portador, exceto se comprovado que este
agiu de má-fé.
5.3.3 PECULIARIDADES DO CHEQUE
Para que o cheque tenha validade, deverá ser emitido
contra banco, ou instituição financeira que lhe seja
equiparada.
O sacador, quando emite o cheque, deve ter fundos
disponíveis em poder do sacado. Não obstante o cheque
ser uma ordem de pagamento à vista, a existência dos
fundos somente será verificada no momento da apre-
sentação do cheque ao sacado para pagamento e não
na data de sua emissão.
Podemos considerar como fundos disponíveis:
Art. 4º, § 2º (...)
a) os créditos constantes de conta-corrente bancá-
ria não subordinados a termo;
b) o saldo exigível de conta-corrente contratual;
c) a soma proveniente de abertura de crédito.
Por ser uma ordem de pagamento à vista, o cheque não
admite cláusula de juros (art. 10, LC).
Erro de português no momento do saque do cheque
não o anula. Havendo divergência entre o algarismo e
por extenso prevalecerá o extenso, uma vez que a sua
falsificação é mais difícil. Necessário salientar que o
BACEN tem considerado a retificação proibida.
5.3.4 MODALIDADES DE CHEQUE
 Cheque administrativo (art. 9º, III, LC)
O cheque administrativo é a única modalidade em que a
instituição financeira será responsabilizada pelo paga-
mento do cheque. Representa modalidade de cheque
em que a instituição financeira saca o título contra ela
mesma (sendo ao mesmo tempo sacador e sacado).
Art. 9º O cheque pode ser emitido:
(...)
III - contra o próprio banco sacador, desde que não
ao portador.
A emissão dessa modalidade de cheque visa a garantir
determinadas negociações. Exemplo: Rebeca, correntis-
ta do Banco Itaú, quer comprar a casa de Laís, avaliada
em R$500.000,00 reais. Fica acordado entre comprado-
ra e vendedora que o pagamento será realizado com
cheque. A vendedora Laís teme que, em face de um
valor tão alto, o cheque não tenha fundos. Então, solici-
ta à compradora Rebeca um cheque administrativo.
Nesse caso, o Banco Itaú emitirá o cheque administrati-
vo cobrando da correntista (Rebeca) não só o valor de
R$500.000,00 reais, como também as taxas e encargos
referentes à transação efetuada. Essa modalidade de
cheque é muito utilizada nas negociações privadas, uma
vez que confere maior segurança as partes.
O cheque administrativo, no tocante ao endosso, será
limitado, podendo ser endossado uma única vez.
 Cheque visado (art. 7º, LC)
O cheque visado tem um visto do gerente da conta do
correntista, garantindo a existência de fundos. Essa
modalidade ocorre quando o sacado, a pedido do emi-
tente ou do portador legitimado, lançar e assinar, no
verso do cheque não ao portador e ainda não endossa-
do, visto, certificação ou outra declaração equivalente,
datada e por quantia igual à indicada no título.
Art. 7º Pode o sacado, a pedido do emitente ou do
portador legitimado, lançar e assinar, no verso do
cheque não ao portador e ainda não endossado,
visto, certificação ou outra declaração equivalente,
datada e por quantia igual à indicada no título.
Quando o sacado lançar o visto no cheque, ele estará
obrigado a debitar da conta do sacador a quantia indi-
cada no cheque. O valor reservado ficará disponível
para o portador durante o prazo de apresentação (30
dias quando o cheque for da mesma praça e 60 dias
quando o cheque for de praça diferente). Após o prazo
de apresentação, o sacado creditará na conta do emi-
tente do cheque a quantia que havia sido reservada,
perdendo o visto o seu valor de garantir a existência de
fundos.
 Cheque Cruzado (art. 44, LC)
O cruzamento no cheque poderá ser realizado pelo
emitente ou o portador do cheque. O cruzamento é
representado pela oposição de dois traços paralelos no
anverso (na parte da frente do título).
Art. 44. O emitente ou o portador podem cruzar o
cheque, mediante a aposição de dois traços parale-
los no anverso do título.
Quando o cheque estiver cruzado, o cruzamento evita a
apresentação para pagamento (ou seja, recebê-lo na
“boca do caixa”), e somente poderá ser apresentado
para depósito. O cruzamento não impede que o cheque
seja endossado.
Existem duas modalidades de cruzamento:
69
 - Cruzamento geral: quando entre os dois traços não
houver nenhuma indicação ou existir apenas a indica-
ção “banco’’, ou outra equivalente. Somente poderá
ser pago pelo sacado a banco ou a cliente do sacado,
mediante crédito em conta.
- Cruzamento especial: se entre os dois traços existir
a indicação do nome do banco. Somente poderá ser
pago pelo sacado ao banco indicado, ou, se este for o
sacado, a cliente seu, mediante crédito em conta.
Quando o cheque possuir vários cruzamentos especi-
ais só poderá ser pago pelo sacado no caso de dois
cruzamentos, um dos quais para cobrança por câmara
de compensação (art. 45, §2º, LC).
A Lei de Cheque admite, em seu art. 44, §2º, a conver-
são do cruzamento geral em especial, bastando que
insira no cruzamento o nome da instituição financeira.
Porém, o cruzamento especial não poderá ser conver-
tido em geral.
A instituição financeira só poderá adquirir cheque cru-
zado de cliente seu ou de outro banco. Só pode cobrá-lo
por conta de tais pessoas (art. 45, §1º, LC)
O sacado ou banco portador responderão pelos danos
decorrentes da não observância das disposições relati-
vas ao cruzamento, até o limite do montante do cheque.
 Cheque para crédito em conta (art. 46, LC)
O cheque, para ser creditado em conta, é uma modali-
dade exclusiva para depósito, proibindo que o cheque
seja pago em dinheiro ou endossado.
Art. 46. O emitente ou o portador podem proibir
que o cheque seja pago em dinheiro mediante a
inscrição transversal, no anverso do título, da cláu-
sula ‘’para ser creditado em conta’’, ou outra equi-
valente. Nesse caso, o sacado só pode proceder a
Iançamento contábil (crédito em conta, transfe-
rência ou compensação), que vale como pagamen-
to. O depósito do cheque em conta de seu benefi-
ciário dispensa o respectivo endosso.
Pode ser inserida pelo emitente ou portador, mediante
a inscrição transversal, no anverso do título, da cláusula
“para ser creditado em conta’’, ou outra equivalente.
Uma vez inserida a cláusula no cheque, a inutilização
será considerada como inexistente.
O sacado que não observar as disposições precedentes
responderá pelos danos até o limite do montante do
cheque.
Tal modalidade caiu em desuso, uma vez que pode ser
substituída pelo cheque nominal, cruzado e não à or-
dem.
5.3.5 DECLARAÇÕES CAMBIAIS
No tocante as declarações cambiais constantes do che-
que, iremos abordar neste tópico o saque, endosso e
aval. Não aplicamos ao cheque o aceite, pois esta moda-
lidade de declaração cambial aplica-se apenas as letras
de câmbio e duplicata.
 SAQUE
O saque é uma declaração unilateral, eventual e suces-
siva. No cheque, o emitente saca uma ordem de paga-
mento ao sacado para que este pague a um determina-
do credor. Não existe no cheque a figura do aceite.
Havendo fundos disponíveis na conta do emitente, o
sacado promoverá o seu pagamento.
 ENDOSSO E AVAL
Quando o cheque for emitido com cláusula à ordem, a
sua circulação se dá através da figura do endosso. En-
quanto os cheques emitidos com cláusula não à ordem
circulam através da cessão de crédito.
O endosso é ato puro e simples, não admitindo condi-
ção, considerando-se não escrita qualquer condição que
seja a ele subordinada.
O endosso parcial e o endosso do sacado são nulos. O
endosso é representado pela simples assinatura do
endossante no verso do cheque ou na sua folha de a-
longamento.
No tocante à classificação do endosso, aplicamos ao
cheque o que foi abordado em letra de câmbio. Não
podemos deixar de destacar que o cheque, por ser uma
ordem de pagamento à vista, não admite a modalidade
de endosso caução. Mas, as disposições sobre o endos-
so mandato são aplicadas e encontram-se estampadas
no art. 26, LC.
O mesmo ocorre com a figura do aval. O pagamento de
um cheque pode ser garantido no todo ou em parte por
um avalista, não podendo o sacado figurar como avalis-
ta do emitente. O aval também será lançado diretamen-
te no cheque ou na sua folha de alongamento no anver-
so do cheque (na parte da frente).
Não indicando o avalizado, entende-se como dado em
favor do emitente. O avalista responde da mesma for-
ma que seu avalizado, a obrigação do avalista se man-
tém ainda que a do seu avalizado seja nula, exceto por
vício de forma. Quando o avalista efetua o pagamento
do cheque adquire todos os direitos dele resultantes.
70

CAIU NA PROVA!
XXIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Um cliente apresenta a você um cheque nominal à or-
dem com as assinaturas do emitente no anverso e do
endossante no verso. No verso da cártula, também
consta uma terceira assinatura, identificada apenas
como aval pelo signatário. Com base nessas informa-
ções, assinale a afirmativa correta.
A) O aval dado no título foi irregular, pois, para a sua
validade, deveria ter sido lançado no anverso.
B) A falta de indicação do avalizado permite concluir
que ele pode ser qualquer dos signatários (emitente
ou endossante).
C) O aval dado no título foi na modalidade em branco,
sendo avalizado o emitente.
D) O aval somente é cabível no cheque não à ordem,
sendo considerado não escrito se a emissão for à or-
dem.
RESPOSTA: C
Aplicamos no tocante ao endosso e aval do cheque as
disposições que foram tratadas quanto ao endosso e
aval na letra de câmbio.
5.3.6 DA APRESENTAÇÃO E DO PAGA-
MENTO DO CHEQUE
O cheque é uma ordem de pagamento à vista vencendo
no momento em que é apresentado ao sacado, conside-
rando-se não escrita qualquer menção em sentido con-
trário. Desta forma, ainda que o sacador tenha lançado
no título uma data retroativa ou futura para pagamento
(cheque pré-datado/pós-datado) o mesmo será pago no
momento da sua apresentação ao sacado, desde que
haja provisão de fundos disponíveis.
O prazo de apresentação do cheque depende da praça
de emissão. Nos termos do art. 33, LC, o cheque deverá
ser apresentado para pagamento no prazo de 30 dias
quando for de mesma praça (emitido no lugar onde
houver sido pago) e 60 dias se for de praça diversa
(quando emitido em outro lugar do País ou do exterior).
O prazo começa a correr a contar do dia seguinte à
emissão estampada na cártula.
Se o cheque for emitido em lugares que tenham calen-
dários diversos, será considerado como de emissão o dia
do calendário do lugar do pagamento (art.33, parágrafo
único, LC).
Não obstante o cheque ser uma ordem de pagamento à
vista, na prática, é muito comum sua utilização como
6
pós-datado. A doutrina e jurisprudência aceitam a
modalidade do cheque pós-datado, consignando que a
apresentação antecipada do cheque para pagamento
pelo beneficiário acarreta dano moral ao sacador. Tal
entendimento encontra-se pacificado pelo STJ através
da Súmula 370.
Na hipótese em que o cheque é apresentado a câmara
de compensação, a apresentação equivale para o paga-
mento (art. 34, LC).
Quando o portador apresenta o cheque durante o seu
prazo de apresentação (art. 33, LC), ele mantém o direi-
to de ação contra todos os coobrigados. Porém, não
apresentado o cheque no prazo legal, consequente-
mente, perde o direito de execução em face dos coo-
brigados pelo pagamento, e contra o emitente se este
tinha fundos disponíveis durante o prazo de apresenta-
ção e os deixou de ter, em razão de fato que não lhe
seja imputável.
Ressalta-se que a perda do direito de ação em face do
emitente somente ocorrerá na hipótese acima elencada,
prevista no art. 47, §3º, LC. O STF, por meio da Súmula
600, consignou que cabe ação executiva em face do
emitente e seus avalistas, ainda que não apresentado
o cheque ao sacado no prazo legal, desde que não
prescrita a ação cambiária.
Ou seja, ainda que o portador não tenha apresentado o
cheque no prazo legal (30 dias - mesma praça; 60 dias -
praça diversa), ele poderá promover a execução do
título em face dos devedores principais (emitente e
avalistas), desde que o cheque ainda não esteja prescri-
to (prazo prescricional de 6 meses, contados do térmi-
no do prazo de apresentação).
A Lei de Cheque autoriza que o pagamento ao portador
seja realizado mesmo após o prazo de apresentação,
desde que não prescrito o cheque, exceto se o emitente
lançar uma contraordem (revogação). Ou seja, após o
término do prazo de apresentação, mas durante o prazo
prescricional de 6 meses, pode o sacado promover o
pagamento do cheque ao portador.
Quando o emitente quer impedir o pagamento do che-
que após o prazo de apresentação pelo sacado, ele
lança a contraordem ou a revogação. O objetivo é, jus-
tamente, impedir que o sacado efetue o pagamento do
cheque após transcorrido o prazo de apresentação.
A revogação pode ser lançada pelo emitente sempre
que o cheque for pagável no Brasil, dada por aviso epis-
tolar, ou por via judicial ou extrajudicial, com as razões
que o motivaram a promover a revogação. Não cabe ao
sacado avaliar as razões do emitente, mas somente
promover a revogação. Apenas judicialmente podem ser
6
INF. 528, Resp. 1.124.709-TO – “A pós-datação de cheque não
modifica o prazo de apresentação nem o prazo de prescrição do
título (...)”.
71
 contestadas as razões do emitente. A contraordem é
definitiva.
Contudo, a revogação (contraordem) somente produzi-
rá efeitos após o prazo de apresentação. Durante o
período de apresentação, poderá o sacado promover o
pagamento do cheque. E, não sendo promovida a revo- Sustação/Oposição - art.
gação, pode o sacado pagar o cheque até que decorra o
prazo de prescrição nos termos do art. 59, LC (art. 35,
caput e parágrafo único, LC).
O prazo de apresentação tem uma grande relevância,
emitente ou portador legí-
conforme apontado abaixo:
Por escrito, justificando a
O valor debitado da conta do emitente, quando relevante razão de direito
emitido cheque visado,
Art. 7, fica disponível em favor do portador durante o prazo
§1º, LC de apresentação.
Após esse período, o valor será credito à conta do
emitente.
O endosso póstumo (aquele realizado após o prazo
Art. 27,
de apresentação ou após o protesto) produz efeito
LC
de cessão de crédito.
Art. 35,
A revogação ou contraordem só produz efeito
parágrafo
após o prazo de apresentação.
único, LC
O portador perde o direito de ação em face de en-
Art. 47, II,
dossantes e seus avalistas se não promover a apre-
LC
sentação do cheque do prazo legal.
O portador perde o direito de ação em face do emi-
Art. 47, tente se este tinha fundos disponíveis durante o
§3º, LC prazo de apresentação e os deixou de ter, em razão
de fato que não lhe seja imputável.
O prazo prescricional de 6 meses para ajuizamento
Art. 59,
da ação de execução é contado do término do prazo
LC
de apresentação.
Não podemos confundir a revogação com a sustação. A
sustação está prevista no art. 36, LC.
O emitente do cheque ou portador legitimo pode,
mesmo durante o prazo de apresentação, sustar o seu
pagamento através de manifestação por escrito ao
sacado, desde que fundado em relevante razão de direi-
to. Não cabe ao sacado julgar a relevância invocada pelo
oponente.
É mister salientar a importância do emitente ou porta-
dor informar a relevante razão de direito no momento
da sustação ou revogação, uma vez que, nos termos do
art. 171, §2º, VI, Código Penal, constitui crime de esteli-
onato a emissão de cheque sem provisão de fundos e a
frustração do seu pagamento. A sustação ou revogação
do cheque pode ocorrer quando houver furto, roubo,
extravio do talão, etc.
Os efeitos da sustação são imediatos, operando-se,
inclusive, durante o prazo de apresentação. Uma vez
sustado o cheque, o sacado não poderá realizar o seu
pagamento.
Revogação/Contraordem -
36, LC art. 35, LC
Impedir o pagamento Impedir o pagamento
Pode ser promovida pelo
Somente pode ser promovida
pelo emitente do cheque.
timo do cheque.
Por escrito, com as razões moti-
vadoras do ato.
Só produz efeitos a partir do
Produz efeitos imediatos prazo de apresentação do che-
que: 30 ou 60 dias;
Pode ser cancelada Não pode ser cancelada
Tem caráter temporário. É definitiva.
5.3.7 DA AÇÃO POR FALTA DE PAGAMEN-
TO
Na hipótese de não pagamento, o portador do cheque
poderá promover a sua execução contra o emitente e
seus avalistas, bem como contra seus endossantes e
avalistas, se o cheque for apresentado em tempo hábil
(durante o prazo de apresentação previsto no art. 33,
LC) e se a recusa de pagamento for comprovada pelo
protesto ou por declaração do sacado, escrita e datada
sobre o cheque, com a indicação do dia da apresentação
ou, ainda, por declaração escrita e datada por câmara
de compensação.
7
O portador ficará dispensado de realizar o protesto
quando a recusa de pagamento for comprovada:
- Pela declaração do sacado, escrita e datada sobre o
cheque, com a indicação do dia da apresentação; ou
- Declaração escrita e datada sobre a câmara de com-
pensação.
O portador ficará também dispensado de realizar o
protesto do título na hipótese de o emitente inserir a
cláusula sem despesa/sem protesto. Tal cláusula dis-
pensa o protesto do título para o portador promover a
ação de execução. Ressalta-se que a cláusula sem des-
pesa ou sem protesto, quando inserida pelo endossante
7
Inf. 528, STJ – Resp. 1.124.709-TO – “É possível o protesto de
cheque nominal à ordem, por endossatário terceiro de boa-fé,
após o decurso do prazo de apresentação, mas antes da expiração
do prazo para ação cambial de execução, ainda que, em momento
anterior, o título tenha sido sustado pelo emitente em razão do
inadimplemento do negócio jurídico subjacente à emissão da
cártula (...)”.
72
ou avalista do endossante, somente dispensará o pro- Depois de expirado o prazo para ajuizamento da ação de
testo para aquele que a inseriu. execução, poderá o portador ajuizar ação de enrique-
cimento ilícito contra o emitente ou outros obrigados
Para a cobrança do obrigado direto/principal pelo pa-
que tiverem se locupletado pelo não pagamento do
gamento, o protesto é ato facultativo; mas, para cobrar
cheque. A ação de locupletamento ilícito é subsidiaria à
dos coobrigados (endossantes e seus avalistas), o pro-
ação de execução. O prazo para ajuizamento da ação de
testo é ato obrigatório, exceto nas hipóteses do art. 47,
enriquecimento ilícito é de 2 anos, contados do dia em
§1º, LC, que suprem o protesto.
que for consumada a prescrição. A ação de locupleta-
O protesto ou as declarações previstas no art. 47, II, LC, mento ilícito somente poderá ser proposta em face do
quanto ao não pagamento do cheque, devem ser reali- emitente ou daqueles cuja quem o locupletamento
zados antes de expirado o prazo de apresentação. Por- reste comprovado.
tanto, se o cheque for de mesma praça (mesmo local de
Alternativamente à ação de enriquecimento ilícito, po-
emissão e pagamento) terá o portador o prazo de 30
derá o portador ajuizar ação monitória. A ação monitó-
dias, contados da emissão, para lavratura do protesto.
ria é cabível para cobrança de documento escrito que
Ou, se for o cheque de praça diversa, o prazo de 60 dias
perdeu a força executiva. O STJ já sumulou entendi-
(local de emissão diferente do local de pagamento),
mento no enunciado nº 299, dispondo que é possível o
também contados da emissão do título.
ajuizamento da ação monitória para a cobrança de
O local de realização do protesto será o lugar de paga- cheque prescrito.
mento ou do domicílio do emitente (antes de expirado o
A ação monitória somente poderá ser proposta em
prazo de apresentação). Quando o cheque for encami-
face do emitente. Nos termos da Súmula 503, STJ, o
nhado a protesto, a sua entrega deverá ser prenotada
prazo para ajuizamento da ação monitória em face do
em livro especial. O protesto deverá ser tirado no prazo
emitente de cheque sem força executiva é quinquenal,
máximo de 3 dias úteis (contados do recebimento do
a contar do dia seguinte à data de emissão estampada
título). Após o pagamento do cheque, poderá o protesto
na cártula.
ser cancelado, a pedido de qualquer interessado.
A Lei de Cheque também contempla a possibilidade de
Dispõe o art.49, LC, que o portador deve dar aviso da
propositura da ação causal, prevista no art. 62, LC.
falta de pagamento a seu endossante e ao emitente,
Quando não houver prova da novação, a emissão ou
nos 4 dias úteis seguintes ao do protesto ou das decla-
transferência do cheque não excluirá a ação fundada na
rações previstas no art. 47, LRF, ou, havendo cláusula
relação causal, feita a prova de não pagamento. O prazo
“sem despesa’’, ao da apresentação. Posteriormente,
para ajuizamento é de 5 anos (art. 206, §5º, I, LC), sendo
cada endossante deverá comunicar ao seu endossatário,
o seu termo inicial a data de vencimento da obrigação.
até que se chegue ao emitente (os prazos são contados
do recebimento do aviso precedente). Quando o título é emitido em caráter pro solvendo, a
emissão do título não gera a sua quitação, somente
Todos os obrigados são solidariamente responsáveis
após a devida compensação.
pelo pagamento do cheque. O portador poderá de-
mandar em face de todos os obrigados, individual ou
coletivamente.
Aquele que efetuar o pagamento do cheque poderá
exigir de seus garantes a importância que foi paga, de-
vidamente corrigidos com juros (contados do pagamen-
to), as despesas e a compensação pela perda do valor
aquisitivo da moeda. Os juros que podem ser cobrados
são moratórios e não compensatórios, uma vez que a
Lei de Cheque veda a cobrança de juros compensatórios
(art. 10, LC).

5.3.8 DA PRESCRIÇÃO E COBRANÇA

Dispõe o art. 59, LC, que o cheque prescreve em 6 me-
ses, contados do término da apresentação, para ajuiza-
mento da ação de execução. O mesmo prazo será apli-
cado para ação de regresso de um obrigado contra
outro, contado o prazo da data de pagamento do che-
que ou da data em que for demandado.

73
  Prazos e ações cabíveis na Lei de Cheque: 5.4.1 HIPÓTESE DE EMISSÃO DAS DUPLI-
CATAS
PRAZOS PRESCRICIONAIS
A duplicata é um título de crédito quanto à hipótese de
AÇÃO PROTESTO PRAZO emissão causal, uma vez que só pode ser emitida nas
hipóteses previstas em lei:
Ação de execu- 6 meses contados
ção em face do O PROTESTO É FACUL- do término do - Compra e venda mercantil (art. 1º, LD);
emitente e seus TATIVO. prazo de apresen-
avalistas: tação. - Prestação de serviço (art. 20, LD).
O PROTESTO É ATO Dispõe o art. 1º, Lei 5.474/68, que regula as duplicatas,
OBRIGATÓRIO. que:
Pode ser substituído Art. 1º Em todo o contrato de compra e venda
pelas declarações do mercantil entre partes domiciliadas no território
Ação de regresso art. 47, II, LC. Art. 47, 6 meses contados brasileiro, com prazo não inferior a 30 (trinta) dias,
em face dos §1º, LC do término do contado da data da entrega ou despacho das mer-
endossantes e O protesto deverá ser prazo de apresen- cadorias, o vendedor extrairá a respectiva fatura
seus avalistas realizado durante o tação. para apresentação ao comprador.
prazo de apresentação
(30 dias se for de mes-
ma praça e 60 dias se Do mesmo modo, o art. 20, Lei 5.474/68, dispõe que as
for de praça diversa) empresas poderão emitir fatura e duplicata para docu-
6 meses (conta- mentar prestação de serviço.
dos do pagamen-
NÃO É NECESSÁRIO O A fatura, portanto, é documento de emissão obrigató-
Ação de regresso to ou da data em
PROTESTO ria nas relações de compra e venda ou prestação de
que for demanda-
do) serviço com pagamento (a prazo) superior a 30 dias.

O prazo para A fatura relacionada à compra e venda mercantil traz a

ajuizamento da discriminação das mercadorias que foram vendidas
ação de enrique- (quantidade, especificação da mercadoria, preço, etc.).
Ação de enrique- NÃO É NECESSÁRIO O cimento ilícito é A lei convenciona ao vendedor indicar somente os nú-
cimento ilícito PROTESTO de 2 anos, conta- meros e valores das notas parciais expedidas por ocasi-
dos do dia em que ão das vendas, despacho ou entrega da mercadoria. E,
for consumada a
na prestação de serviço, a fatura irá discriminar os servi-
prescrição.
ços que foram prestados.
É de 5 anos, a
contar do dia No ato da emissão da fatura, poderá o vendedor extrair,
NÃO É NECESSÁRIO O seguinte à data de além da fatura, uma duplicata para circulação com
Ação monitória emissão estampa- efeito comercial. A duplicata deverá conter todas as
PROTESTO
da na cártula. informações que tiverem sido fornecidas na fatura,
sendo, portanto, a duplicata documento de emissão
facultativa. O legislador veda que o vendedor emita
O prazo para
outro título para documentar o saque do vendedor pela
ajuizamento é de
5 anos (art. 206,
importância faturada ao comprador (Informativo nº 18
NÃO É NECESSÁRIO O §5º, I, LC), sendo do STJ).
Ação causal
PROTESTO o seu termo inicial
a data de venci-
mento da obriga- 5.4.2 REQUISITOS DA DUPLICATA
ção.
A duplicata conterá os seguintes requisitos:
- A denominação “duplicata”, a data de sua emissão e
o número de ordem;
5.4 DUPLICATA
- O número da fatura;
A duplicata é regulada pela Lei 5.474/68. Trata-se de um
título nacional e somente pode ser emitido por empre- - A data certa do vencimento ou da declaração de ser
sários, EIRELI ou sociedades empresárias. a duplicata à vista;
- O nome e domicílio do vendedor e do comprador;

74
 - A importância à pagar, em algarismos e por extenso;
- A praça de pagamento;
- A cláusula não à ordem;
- A declaração do reconhecimento de sua exatidão e
da obrigação de pagá-la, a ser assinada pelo compra-
dor, como aceite cambial;
- A assinatura do emitente.
Não existem, na lei de duplicatas, requisitos supríveis:
todos os requisitos são essenciais. Faltando qualquer
dos requisitos determinados pela lei, o título fica vicia-
do, não sendo considerado título executivo.
5.4.3 FIGURAS, REMESSA E DEVOLUÇÃO
DA DUPLICATA
A duplicata é um título que representa uma ordem de
pagamento. No momento do saque, há três figuras
iniciais (pode-se ter ainda a figura de um avalista ou
endossante):
 Sacador - vendedor: É aquele que dá ordem de pa-
gamento ao sacado;Obrigado Indireto pelo pagamen-
to.
 Sacado - comprador: Recebe a ordem de pagamento
do sacador. Obrigado Direito pelo pagamento.
 Tomador - credor: é o próprio sacador da duplicata e
também credor.
• Sacador Vendedor ou prestador de serviço
• Sacado Comprados/quem contratou o serviço
• Credor Beneficiário - próprio sacador ou prestador
A duplicata é o único título em que as figuras do saca-
dor e do credor se confundem, num primeiro momen-
to, por tratarem-se da “mesma figura”. Podemos utilizar
o seguinte exemplo:
A Sociedade Globex S.A (PONTO FRIO), comprador,
entra em contato com a sociedade LG Eletronics (LG) e
efetua a encomenda de 100 aparelhos de celular no
valor de R$100.000,00, saindo o preço unitário de cada
um a R$1.000,00, sendo ajustado entre as partes que o
pagamento será realizado em 90 dias contados da data
da entrega da mercadoria através de uma duplicata.
Como estamos diante de uma compra e venda mercan-
til, o único documento que pode ser emitido pelo ven-
dedor para documentar essa compra e venda a prazo
será a duplicata. No exemplo acima, como a compra e
venda foi realizada a prazo e o pagamento será realiza-
do em 90 dias, o vendedor terá que extrair não só a
fatura como também a duplicata.
Isto ocorrerá porque o vendedor está obrigado a emitir
a fatura sempre que a compra e venda for a prazo, cujo
pagamento será realizado 30 dias após a entrega da
mercadoria ou despacho das mercadorias. Ou seja,
enquanto a fatura é de emissão obrigatória, a duplica-
ta é de emissão facultativa e não poderá corresponder
a mais de uma fatura.
A remessa da duplicata ao comprador pode ser realiza-
da pelo próprio vendedor, seus representantes, procu-
radores ou, ainda, por instituição financeira, que deve-
rão apresentá-la ao comprador na praça ou no lugar do
seu estabelecimento.
A duplicata deverá ser remetida pelo vendedor ao
comprador em até 30 dias contadas da data de sua
emissão.
Se a emissão da duplicata for por intermédio de procu-
radores, representantes ou instituição financeira, o
prazo ficará reduzido a 10 dias, contados da data de seu
recebimento na praça de pagamento. Nessas hipóteses,
os intermediários poderão devolvê-la depois de assina-
da ou conservá-la em seu poder até o seu vencimento, a
critério do vendedor.
Na hipótese de a duplicata ser emitida com a modalida-
de de vencimento à vista, não há devolução por parte
do comprador, uma vez que o título vence no momento
da apresentação ao sacado.
Porém, se a modalidade de vencimento for data certa, o
comprador deverá devolver a duplicata devidamente
assinada, no prazo de 10 dias, contados da apresenta-
ção. Se, todavia, o sacado não aceitar a duplicata, a
recusa de aceite deverá ocorrer por escrito e ser fun-
damentada contendo as razões da falta de aceite.
5.4.4 DECLARAÇÕES CAMBIAIS
 SAQUE
O saque é uma declaração unilateral, eventual e suces-
siva. Na duplicata, o saque será realizado pelo devedor.
 ACEITE
ESPÉCIES DE ACEITE
ACEITE POR
ACEITE ORDINÁRIO ACEITE TÁCITO
COMUNICAÇÃO
75
O aceite é uma declaração unilateral eventual e suces-
siva e deve ser prestado no próprio título. No tocante
ao aceite na duplicata, ele poderá ocorrer em três mo-
dalidades:
- Aceite comum ou ordinário: ocorrerá quando o saca-
do opuser a sua assinatura no título, tornando-se deve-
dor direto/principal pelo pagamento do título.
- Aceite por comunicação (art. 7º, § 1º, LD): é a possibi-
lidade de o devedor direto/principal reter o título (du-
plicata), mas, remeter uma comunicação escrita de
que o aceita.
Havendo expressa concordância da instituição financei-
ra cobradora, o sacado poderá reter a duplicata em seu
poder até a data do vencimento, desde que comunique
ao apresentante, por escrito, o aceite e a retenção.
Quando o sacado remete uma comunicação por escrito
dizendo que aceita, mas retém o título, ele impede a
circulação do título. O aceite por comunicação é uma
exceção ao princípio da cartularidade. Essa modalidade
de aceite só existe na duplicata.
- Aceite tácito: tendo em vista que as duplicatas só
podem ser emitidas quando houver compra e venda
mercantil e prestação de serviço, o aceite é obrigatório,
só sendo possível recusa nos termos dos arts. 7º, 8º e
21, LD. O aceite tácito, na duplicata, representa uma
exceção ao princípio da literalidade, uma vez que, mes-
mo sem a assinatura do sacado, o título poderá ser
levado a protesto e embasar uma ação de execução.
Essa modalidade de aceite está prevista no art. 15, II,
LD. A duplicata, mesmo sem o aceite, poderá ser execu-
tada, desde que cumpridos cumulativamente os seguin-
tes requisitos:
- Haja sido protestada;
- Esteja acompanhada de documento hábil comproba-
tório da entrega e recebimento da mercadoria; e
- O sacado não tenha, comprovadamente, recusado o
aceite no prazo, nas condições e pelos motivos previs-
tos nos arts. 7º e 8º, LD.
O vendedor deverá levar o título a protesto com o com-
provante de entrega da mercadoria e desde que não
haja uma recusa expressa. O aceite presumido decorre
da ausência de motivo que justifique a recusa de aceite
quando não houver qualquer vício no cumprimento da
obrigação contratual que tiver dado causa à emissão do
título.
Na duplicata, diferentemente do que ocorre na letra de
câmbio, o aceite é ato obrigatório, ou seja, emitido o
título com base na fatura ou nota fiscal que documenta
a venda, o devedor é obrigado a aceitá-lo.
Ocorrendo a perda ou extravio, deverá o vendedor
extrair uma segunda via da duplicata, chamada triplica-
ta. A triplicata terá os mesmos efeitos, formalidades e
requisitos da duplicata.
 RECUSA DE ACEITE
A recusa de aceite poderá ocorrer nas hipóteses em que
eu tenha compra e venda mercantil ou prestação de
serviço, nos termos dos arts. 8º e 21, LD.
Em se tratando de uma compra e venda mercantil,
aplicamos o art. 8º, LD. O aceite na duplicata poderá ser
recusado pelo comprador sempre que houver:
Art. 8º (...)
I - avaria ou não recebimento das mercadorias,
quando não expedidas ou não entregues por sua
conta e risco;
II - vícios, defeitos e diferenças na qualidade ou na
quantidade das mercadorias, devidamente com-
provados;
III - divergência nos prazos ou nos preços ajusta-
dos.
Quando a duplicata for emitida para prestação de servi-
ço, aplicamos o disposto no art. 21, LD. O sacado tam-
bém poderá recusar o aceite quando houver:
Art. 21. (...)
I - não correspondência com os serviços efetiva-
mente contratados;
II - vícios ou defeitos na qualidade dos serviços
prestados, devidamente comprovados;
III - divergência nos prazos ou nos preços ajusta-
dos.
A recusa de aceite deverá ocorrer no próprio título,
elencando os motivos pelo qual o sacado não poderá se
recusar ao aceite. Em qualquer das hipóteses dos arts.
8º ou 21, LD, o sacador ou portador não poderá protes-
tar o título.
 ENDOSSO E AVAL
A duplicata deverá ser emitida com cláusula à ordem, o
que significa que somente poderá circular através do
endosso. Aplicamos na duplicata o que foi abordado no
capítulo de letra de câmbio quando do estudo do insti-
tuto do endosso.
O mesmo ocorrerá no tocante ao aval, dispondo o art.
12, LD, que o pagamento de uma duplicata pode ser
garantido por um avalista, sendo a sua obrigação equi-
parada àquele cujo nome indicar. Se o avalista não
76
indicar o seu avalizado, entende-se como avalizado Local onde será
comprador/sacado. Hipóteses Prazo retirado o
protesto
Nesse sentido, o STJ, no Informativo 640, firmou a tese
no sentido de que a duplicata mercantil, apesar de cau- 1. Falta de aceite 30 dias, con-
sal no momento da emissão, com o aceite e a circulação tados da data Praça do paga-
2. Falta de devolução
adquire abstração e autonomia, desvinculando-se do de seu ven- mento
3. Falta de pagamento cimento.
negócio jurídico subjacente, impedindo a oposição de
exceções pessoais a terceiros endossatários de boa-fé,
como a ausência ou a interrupção da prestação de servi-
Dispõe o art. 13, §2º, LD, que, na hipótese de o portador
ços ou a entrega das mercadorias.
não tirar o protesto da duplicata em forma regular e
O aval posterior ao vencimento do título produzirá os dentro do prazo da 30 dias, contado da data de seu
mesmos efeitos. vencimento, perderá o direito de regresso contra os
endossantes e respectivos avalistas.
Aplicamos às duplicatas o disposto no capítulo de letra
de câmbio, que trata dos referidos assuntos, por força O protesto é retirado mediante a apresentação da du-
de previsão expressa na Lei de Duplicata (art. 25, LD). plicata ou da triplicada ou, ainda, protesto por indica-
Aplicam-se à duplicata as disposições relativas ao aval e ção (Informativo 457, STJ) do portador, na falta de devo-
endosso na omissão da LD. lução do título.
Também será utilizado o protesto por indicação nas
5.4.5 PROTESTO hipóteses de duplicata virtual. A duplicata virtual repre-
senta um título executivo extrajudicial e poderá ser
protestada por indicação.

PROTESTO A exibição do título não é imprescindível para ajuiza-

mento da execução. A Lei 9.492/97, que regulamenta o
protesto do título, admite a possibilidade do protesto
por indicação (Informativo 457, STJ) e dispõe que pode-
FALTA DE
FALTA DE rão ser recepcionadas as indicações a protestos das
FALTA DE ACEITE DEVOLUÇÃO -
PAGAMENTO Duplicatas Mercantis e de Prestação de Serviços, por
INDICAÇÃO
meio magnético ou de gravação eletrônica de dados,
sendo de inteira responsabilidade do apresentante os
dados fornecidos, ficando a cargo dos Tabelionatos a
O protesto do título poderá ser ato obrigatório ou fa- mera instrumentalização das mesmas (art. 8º , parágra-
cultativo, a depender de quem se quer executar. fo único, Lei 9.492/97; art. 889, §3º, CC; e MP 2.200/01 -
O protesto do título sempre será ato obrigatório para ICP - Brasil).
cobrança do devedor indireto (sacador, endossante e
avalistas do sacador e dos endossantes).
5.4.6 PRESCRIÇÃO E COBRANÇA
Já para cobrança do devedor principal, o protesto será
O art. 18, LD, elenca os prazos para ajuizamento das
ato facultativo. O art. 15, I, LD, estipula que a duplicata
ações de cobrança, que serão distintos a depender de
ou triplicata que contiver o aceite do sacado poderá ser
tratar-se de devedor principal ou indireto.
protestada ou não.
O protesto do título poderá ocorrer por falta de aceite,
de devolução ou pagamento. Se o portador do título
não realizar o protesto por falta de aceite ou devolução,
nada impede que seja realizado o protesto por falta de
pagamento.
O local onde deve ser retirado o protesto do título será
na praça de pagamento.

77
 registradas no RCPJ (Registro Civil de Pessoa Jurídica),
DEVEDOR PROTESTO PRAZO AÇÃO
que passarão pelo instituto da insolvência civil.
Em regra, o
protesto é
Devedor prin-
facultativo 3 anos, con- 6.2 EXCLUÍDOS DA LEI 11.101/05
ATENÇÃO: se tados da data Ação de
cipal/sacado e O art. 2º dispõe que não se aplica a Lei 11.101/05 para:
o aceite for do vencimen- Execução
seus avalistas.
presumido o to. Art. 2º (...)
protesto
será. I - empresa pública e sociedade de economia mis-
ta;
A cobrança dos Compreende
II - instituição financeira pública ou privada, coope-
codevedores: o prazo de 1
Protesto é Ação de rativa de crédito, consórcio, entidade de previdên-
ano, a contar
Endossantes e obrigatório. Execução cia complementar, sociedade operadora de plano
da data do
seus avalistas de assistência à saúde, sociedade seguradora, so-
protesto.
ciedade de capitalização e outras entidades legal-
De qualquer mente equiparadas às anteriores.
dos coobriga-
O prazo é de
dos, contra os
1 ano, a Ação de
demais (code- Nos casos disciplinados no art. 2º, II, deverá ser obser-
contar do Regresso
vedor paga o vado o procedimento previsto na lei especial. E nos
pagamento.
devedor ante- termos do art. 197, LRF, enquanto não forem aprovadas
rior).
as respectivas leis específicas, aplica-se a Lei 11.101/05
de forma subsidiaria, no que couber, aos regimes previs-
tos no Decreto-Lei 73/66, na Lei 6.024/74, no Decreto-
No tocante ao procedimento adotado para cobrança da
Lei 2.321/87, e na Lei 9.514/97.
duplicata ou da triplicata, será adotado o procedimento
ordinário, desde que presentes os requisitos do art. 16,
LD.
6.3 JUÍZO COMPETENTE
O juízo competente para homologar o plano de recupe-
6. FALÊNCIA E RECUPERAÇÃO ração extrajudicial, deferir a recuperação judicial ou
decretar a falência é o juízo do principal estabelecimen-
O processo de recuperação e falência de uma empresa to do devedor ou da filial da empresa que tenha sede
encontra-se disciplinado na Lei 11.101/05, que substitu- fora do Brasil.
iu o Decreto-Lei 7.661/45.
O local do principal estabelecimento é o local de onde
A recuperação pode ser extrajudicial (arts. 161 a 167, partem as principais decisões, onde se concentra a ad-
LFR) ou judicial, podendo esta ser: ministração da empresa, o local mais importante onde é
- Recuperação judicial ordinária (arts. 47 a 69, LRF) ou exercida a atividade.

- Recuperação judicial especial (art. 70 a art. 72, LRF).

Enquanto a recuperação é um instituto que tem por
objetivo viabilizar a superação da crise econômica do
devedor, a fim de permitir a manutenção da fonte pro-
dutora, o emprego dos trabalhadores e dos interesses
dos credores, a falência tem por objetivo a satisfação
dos credores, através da liquidação da empresa.
Em razão do princípio da par condicio creditorum, é
assegurada a todos os credores a paridade no tratamen-
to e a igualdade na execução concursal.
6.1 APLICAÇÃO DA LEI
A Lei 11.101/05 somente será aplicada aos empresários,
EIRELI (natureza empresária) e sociedades empresárias,
não sendo aplicadas às sociedades de natureza simples,
CAIU NA PROVA!
XXIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Você participou da elaboração, apresentação e nego-
ciação do plano de recuperação extrajudicial de deve-
dor sociedade empresária. Tendo sido o plano assina-
do por todos os credores por ele atingidos, seu cliente
o contratou para requerer a homologação judicial. As-
sinale a opção que indica o juízo em que deverá ser
apresentado o pedido de homologação do plano de
recuperação extrajudicial.
A) O juízo da sede do devedor.
B) O juízo do principal estabelecimento do devedor.
C) O juízo da sede ou de qualquer filial do devedor.

78
 D) O juízo do principal estabelecimento ou da sede do
devedor.
RESPOSTA: B
Os processos que envolvam a recuperação ou falência
de uma empresa serão sempre processados na justiça
estadual e será chamado de “juízo universal”.
A competência é absoluta: uma vez fixado o juízo com-
petente, todas as ações creditícias da empresa serão
8
atraídas por esse juízo, que se torna prevento . O juiz
pode se declarar incompetente de ofício, independen-
temente de provocação da parte pela via de exceção.
Pode ser alegada em qualquer grau de jurisdição ou
tempo, desde que antes do trânsito em julgado. O juízo,
uma vez fixado, torna-se prevento.
6.4 OBRIGAÇÕES QUE NÃO SÃO EXÍGI-
VEIS DO DEVEDOR
Nos termos do art. 5º, LRF, não são exigíveis do devedor
as obrigações a título gratuito, pois não existe perda,
bem como as despesas que os credores fizerem para
tomar parte na recuperação judicial ou na falência,
salvo as custas judiciais decorrentes de litígio com o
devedor. Se cada credor custear as suas despesas com o
processo, as chances de pagar um maior número de
credores aumentam.
6.5 ÓRGÃOS AUXILIARES DO JUÍZO
Os órgãos auxiliares do juízo encontram-se previstos nos
arts. 21 a 46, LRF. São três órgãos: Administrador Judi-
cial, Comitê de Credores e Assembleia Geral de Credo-
res.
6.5.1 ADMINISTRADOR JUDICIAL
O administrador judicial é um órgão auxiliar do juiz o-
brigatório, que estará presente no procedimento de
Recuperação e na Falência.
Ao juiz compete escolher um profissional idôneo, prefe-
rencialmente um advogado, contador, economista,
administrador ou pessoa jurídica especializada.
Após a nomeação do administrador judicial, este será
intimado pessoalmente para, em 48h, assinar na sede
do juízo o termo de compromisso de bem e fielmente
8
Informativo. 598, STJ. No tocante à Recuperação Judicial, uma
vez deferido o pedido de recuperação judicial, fica obstada a
prática de atos expropriatórios por juízo distinto daquele onde
tem curso o processo recuperacional, independentemente da
natureza da relação jurídica havida entre as partes. Resp.
1.630.702-RJ.
desempenhar seu cargo e assumir suas responsabilida-
des. Se o administrador judicial não comparecer, o juiz
nomeará outro.
Se a escolha do administrador recair sobre a pessoa
jurídica, nesse caso, no momento da assinatura do ter-
mo de compromisso, será declarado o nome do respon-
sável pela condução do processo (art. 21, parágrafo
único, LRF).
6.5.1.1 ATRIBUIÇÕES DO ADMINSITRADOR
JUDICIAL
As atribuições do administrador judicial estão contem-
pladas no art. 22, LRF.
6.5.1.2 REMUNERAÇÃO DO ADMINISTRADOR
JUDICIAL
Caberá ao juiz fixar o valor e a forma de remuneração
do administrador judicial, observado o teto previsto no
art. 24, §§ 1º e 5º, LRF. O critério de fixação da remune-
ração do administrador judicial deverá levar em consi-
deração a capacidade de pagamento do devedor, soma-
da ao valor praticado no mercado e à complexidade dos
trabalhos que serão desempenhados.
Nas hipóteses em que o devedor não esteja enquadra-
do como ME ou EPP, a remuneração não poderá ultra-
passar o teto de até 5% do valor devido aos credores na
recuperação ou da venda dos bens na falência. Porém,
nas hipóteses em que estivermos diante de um devedor
enquadrado como ME ou EPP a remuneração não pode-
rá ultrapassar o teto de 2%.
Existem hipóteses em que o administrador judicial po-
derá, após autorização judicial, contratar auxiliares.
Nesse caso, a remuneração também será fixada pelo juiz
levando em consideração a complexidade dos trabalhos
que serão desempenhados e os valores praticados no
mercado.
Quem irá custear a remuneração do administrador
judicial, bem como de seus auxiliares será o devedor, na
hipótese de recuperação judicial, e a massa falida nas
hipóteses de falência.
Importante ressaltar que os administradores judiciais,
assim como seus auxiliares,são considerados credores
extraconcursais e ocupam a 1ª posição na ordem de
pagamento prevista no art. 84, LRF.
6.5.1.3 IMPEDIMENTOS PARA O CARGO DE
ADMINSITRADOR JUDICIAL
Estão impedidos de fazer parte do comitê de credores
ou ocupar o cargo de administrador judicial quem, nos
últimos 5 anos, no exercício do cargo de administrador
deixou de prestar contas, foi destituído, teve as contas
79
desaprovadas ou tiver relação de parentesco até o 3º
grau com o devedor, seus administradores, controlado-
res ou representantes legais ou deles for amigo, inimigo
ou dependente (art. 30, LRF).
6.5.1.4 DESTITUIÇÃO E SUBSTITUIÇÃO DE
ADMINISTRADOR JUDICIAL
Tanto o administrador judicial como os membros do
comitê poderão ser destituídos de seu cargo, nas hipó-
teses de desobediência aos preceitos da lei, descum-
primento dos deveres, omissão, negligência ou prática
de ato lesivo às atividades do devedor e a terceiros.
Será ainda destituído o administrador judicial que, após
ser intimado pessoalmente pelo juiz no prazo de 5 dias,
não apresentar suas contas e relatórios (art. 23, pará-
grafo único, LRF). A destituição é uma punição, acarre-
tando a perda do direito da remuneração para o admi-
nistrador judicial.
Já a substituição ocorre nas hipóteses em que o admi-
nistrador judicial tem relevante razão de direito, por
exemplo, está doente e impedido de prosseguir nas suas
atribuições. A substituição acarreta o pagamento da
remuneração proporcional, salvo nas hipóteses em que
renunciar sem relevante razão de direito ou for destitu-
ído de suas funções por desídia, culpa, dolo, descum-
primento das obrigações fixadas na lei, hipóteses em
que perderá o direito à remuneração.
6.5.2 COMITÊ DE CREDORES
O comitê de credores é um órgão facultativo, constituí-
do por deliberação de qualquer das classes de credores
na Assembleia Geral. Os membros do Comitê de Credo-
res não terão direito à remuneração, mas poderão ser
reembolsados das despesas realizadas para realização
de atos que estejam previstos na LRF.
6.5.2.1 ATRIBUIÇÕES DO COMITÊ
As atribuições do Comitê encontram-se previstas no art.
27, LRF.
6.5.2.2 COMPOSIÇÃO DO COMITÊ DE CREDO-
RES
O Comitê de Credores é composto pelos credores do
devedor. Sua composição foi alterada pela Lei Comple-
mentar 147/14, que inseriu o inciso IV ao art. 26, LRF.
Cada classe é composta por um representante com dois
suplentes.
Art. 26. (...)
I - 1 (um) representante indicado pela classe de
credores trabalhistas, com 2 (dois) suplentes;
II - 1 (um) representante indicado pela classe de
credores com direitos reais de garantia ou privilé-
gios especiais, com 2 (dois) suplentes;
III - 1 (um) representante indicado pela classe de
credores quirografários e com privilégios gerais,
com 2 (dois) suplentes;
IV - 1 (um) representante indicado pela classe de
credores representantes de microempresas e em-
presas de pequeno porte, com 2 (dois) suplentes.
A ausência de indicação de credores por qualquer das
classes, não prejudica a composição do Comitê, que
poderá funcionar com número inferior ao previsto no
art. 26, LRF.
Não havendo comitê de credores, suas atribuições serão
desempenhadas pelo administrador judicial e, na in-
compatibilidade (art. 27, I, “a”, LRF), pelo juiz.
6.5.3 ASSEMBLEIA GERAL DE CREDORES
A Assembleia Geral de Credores é um órgão de delibe-
ração. Os credores são reunidos em quatro classes para
deliberar sobre as atribuições previstas no art. 35, LRF.
6.5.3.1 ATRIBUIÇÕES DA ASSEMBLEIA GERAL
DE CREDORES
As atribuições do Comitê encontram-se contempladas
no art. 35, LRF.
 NA RECUPERAÇÃO JUDICIAL:
Art. 35. I - (...)
a) aprovação, rejeição ou modificação do plano de
recuperação judicial apresentado pelo devedor;
b) a constituição do Comitê de Credores, a escolha
de seus membros e sua substituição;
c) (VETADO)
d) o pedido de desistência do devedor, nos termos
do § 4º do art. 52 desta Lei;
e) o nome do gestor judicial, quando do afasta-
mento do devedor;
f) qualquer outra matéria que possa afetar os inte-
resses dos credores;
 NA FALÊNCIA:
Art. 35. II - (...)
a) (VETADO)
b) a constituição do Comitê de Credores, a escolha
de seus membros e sua substituição;
80
 c) a adoção de outras modalidades de realização
do ativo, na forma do art. 145 desta Lei;
d) qualquer outra matéria que possa afetar os inte-
resses dos credores.
Importante frisar que esse rol previsto no art. 35 da LRF
é exemplificativo, uma vez que a assembleia poderá ser
convocada pelo juiz para deliberar sobre quaisquer
outras matérias que sejam de interesse dos credores.
A convocação da assembleia geral será realizada pelo
juiz através de edital publicado em órgão oficial e em
jornais de grande circulação nas localidades da sede e
de suas filiais, quando houver. A convocação também
poderá ser realizada pelos credores que representem ao
menos 25% dos créditos de uma determinada classe
(art. 36, §2º, LRF).
A convocação deverá ser realizada com antecedência
mínima de 15 (quinze) dias e conterá:
Art. 36. (...)
I - local, data e hora da assembléia em 1ª (primei-
ra) e em 2ª (segunda) convocação, não podendo
esta ser realizada menos de 5 (cinco) dias depois
da 1ª (primeira);
II - a ordem do dia;
III - local onde os credores poderão, se for o caso,
obter cópia do plano de recuperação judicial a ser
submetido à deliberação da assembléia.
O credor pode ser representado na assembleia por
mandatário ou representante legal desde que cumpri-
das as exigências do art. 37, §4º, LRF.
O voto do credor na assembleia é proporcional ao valor
de seu crédito. Não terão direito a voto e não serão
considerados para fins de verificação do quórum de
instalação e de deliberação os titulares de créditos exce-
tuados na forma dos §§ 3º e 4º do art. 49, LRF.
6.5.3.2 COMPOSIÇÃODA ASSEMBLEIA GERAL
DE CREDORES
A composição da Assembleia Geral de Credores está
prevista no art. 41, LRF. Os credores são separados por
classes. A composição sofreu alteração pela Lei Com-
plementar 147/14, incluindo uma quarta classe exclusi-
va para os titulares de credores enquadrados como
Microempresa (ME) e Empresa de Pequeno Porte (EPP).
Art. 41. (...)
I - titulares de créditos derivados da legislação do
trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho;
II - titulares de créditos com garantia real;
III - titulares de créditos quirografários, com privi-
légio especial, com privilégio geral ou subordina-
dos;
IV - titulares de créditos enquadrados como micro-
empresa ou empresa de pequeno porte.
A aprovação pela Assembleia ocorrerá quando a pro-
posta obtiver votos favoráveis de credores que repre-
sentem mais da metade do valor total dos créditos pre-
sentes à assembleia geral, exceto nas deliberações so-
bre o plano de recuperação judicial, nos termos da alí-
nea a do inciso I do caput do art. 35, LRF, na composição
do Comitê de Credores ou forma alternativa de realiza-
ção do ativo, nos termos do art. 145, LRF.
Nas deliberações sobre o plano de recuperação judicial,
todas as classes de credores deverão aprovar a propos-
ta. A aprovação correrá nos seguintes termos:
- Nas classes referidas nos incisos II e III do art. 41, L-
RF, a proposta deverá ser aprovada por credores que
representem:
a) mais da metade do valor total dos créditos pre-
sentes à assembleia e, cumulativamente
b) pela maioria simples dos credores presentes;
- Na classe prevista no inciso I e IV do art. 41, LRF, a
proposta deverá ser aprovada apenas pela maioria
simples dos credores presentes, independentemente
do valor de seu crédito.
6.6 PROCEDIMENTO DE VERIFICAÇÃO E
HABILITAÇÃO DE CRÉDITOS
A Lei 11.101/05 estabelece no seu Capítulo II, Seção II,
disposições comuns do procedimento de verificação e
habilitação dos créditos que serão aplicáveis para recu-
peração judicial e falência.
Na recuperação judicial, o procedimento de verificação
e habilitação de crédito se inicia com a publicação da
decisão de deferimento do processamento da recupe-
ração, prevista no art. 52, §1º, LRF. Já na falência, ocor-
re com a publicação do edital que contém a íntegra da
decisão que a decreta, prevista no art. 99, §único, LRF.
Tanto na falência como na recuperação, nos termos do
art. 7º, §1º, LRF, os credores terão o prazo de 15 dias
para apresentarem suas habilitações ou divergências,
junto ao administrador.
Após o prazo no art. 7º, §1º, LRF, o Administrador Judi-
cial deverá publicar edital contendo a relação de credo-
res no prazo de 45 dias. No tocante à publicação desse
edital, o STJ já se manifestou no Informativo 633, dizen-
do que é imprescindível a publicação na Imprensa Ofi-
cial do edital (REsp 1.758.777-PR).
81
 Na recuperação judicial ou na falência os prazos que
serão aplicados serão idênticos, conforme gráfico a
seguir:
O procedimento de verificação e habilitação de crédito,
Art. 7º, § 1º, LRF quando realizado dentro do prazo, segue o quadro ex-
Publicação do edital posto acima. Não é necessária a contratação de um
advogado para realizar a habilitação, basta procurar o
administrador judicial.
As impugnações serão autuadas em separado, nos ter-
mos do art. 8º, parágrafo único, LRF, e dirigidas ao juiz
Art. 52, § 1º, LRF Art. 99, parágrafo por meio de petição, devendo ser instruídas com os
Prazo de 15 dias para único, LRF
documentos necessários para comprovação do seu
os credores apresen- Prazo de 15 dias para
tarem habilitação ou os credores apresenta-
direito.
divergência - junto ao rem habilitação ou Nas hipóteses em o credor perde o prazo para habilita-
administrador judicial divergência - junto ao ção de crédito, será possível a realização de sua habili-
administrador judicial
tação de forma retardatária, na forma do art. 10, caput
e §5º, LRF.
Art. 7º, § 2º, LRF Para realização de habilitação retardatária é necessário
Prazo de 45 dias para o que o Quadro Geral de Credores (QGC) não esteja ho-
Administrador Judicial pu- mologado. As habilitações, quando apresentadas, serão
blicar edital com a relação recebidas como impugnações e processadas na forma
de credores
dos arts. 13 a 15, LRF.
As habilitações retardatárias são dirigidas ao juiz assim
Art. 8º, LRF como as impugnações, diferentemente do que ocorre
Prazo de 10 dias para os com as habilitações tempestivas do art. 7º, §1º, LRF, que
credores, comitê, devedor, são dirigidas ao Administrador Judicial.
sócios ou MP apresentarem
impugnações Na hipótese do Quadro Geral de Credores já ter sido
homologado pelo Juiz, aqueles que não habilitaram seus
créditos poderão, observado o procedimento ordinário
previsto no art. 10º, § 6º, LRF, propor ação de retifica-
ção do quadro geral de credores (Inf. 567, STJ -
Art. 14, LRF Art. 8, parágrafo único, LRF REsp1.371.427-RJ) para inclusão do respectivo crédito.
Sem impugnação, o Com impugnação
juiz homologa o Qua- Nas habilitações retardatárias, impugnações ou ação de
dro-Geral de Credores retificação será necessária a contratação de um advoga-
- QGC Art. 11, LRF do, por tratar-se de procedimento litigioso.
5 dias para o credor
Até que ocorra o encerramento da recuperação judicial
impugnado contestar
ou da falência o Administrador Judicial, Comitê, Credo-
res ou o representante do Ministério Público, poderá,
observado o procedimento ordinário, propor Ação Revi-
Art. 12, LRF sional do Quadro Geral de Credores, para pedir a exclu-
5 dias para o devedor e
são, outra classificação ou a retificação de qualquer
comitê apresentarem
manifestação
crédito, nas hipóteses de descoberta de falsidade, dolo,
simulação, fraude, erro essencial ou, ainda, documentos
ignorados na época do julgamento do crédito ou da
Art. 15, LRF
Autos conclusos ao juiz - Após inclusão do quadro geral de credores.
Art. 12, parágrafo único, LRF
o julgamento das impugna- 5 dias para Administrador
ções, haverá a homologação judicial emitir um parecer
do QGC (Arts. 15 e 18, LRF) 6.7 RECUPERAÇÃO JUDICIAL
Nos termos da Lei 11.101/05, existem duas modalidades
de recuperação judicial:
Art. 17, LRF
Da decisão sobre a impugna- - Recuperação judicial ordinária (arts. 47 a 69, LRF) ou
ção - Recurso cabível: Agravo
- Recuperação judicial especial (art. 70 a art. 72, LRF).

82
O STJ firmou entendimento, no Informativo 598, no
sentido de que o destino do patrimônio da sociedade
em processo de recuperação judicial não pode ser atin-
gido por decisões prolatadas por juízo diverso daquele
onde tramita o processo de reerguimento, sob pena de
violação ao princípio maior da preservação da atividade
empresarial. Nesse sentido, o juízo onde tramita o pro-
cesso de recuperação judicial é o competente para
decidir sobre o destino dos bens e valores objeto de
execuções singulares movidas contra a recuperanda,
ainda que se trate de crédito decorrente de relação de
consumo (REsp 1.630.702-RJ).
Como o pedido de recuperação judicial não implica, em
regra, o afastamento do devedor ou dos administrado-
res da condução da atividade empresarial e, ainda que
nos termos do art. 66, Lei 11.101/05 a única restrição
imposta ao devedor diga respeito à impossibilidade, sob
determinadas condições, de alienar ou onerar bens ou
direitos de seu ativo permanente,o STJ no Informativo
641, firmou entendimento que as Empresas em proces-
so de recuperação judicial podem celebrar contratos de
factoring sem prévia autorização judicial (REsp
1.783.068-SP).
6.7.1 RECUPERAÇÃO JUDICIAL ORDINÁRIA
Estão sujeitos à recuperação judicial todos os créditos
existentes na data do pedido, ainda que não vencidos.
Dispõe o art. 64, LRF, que, durante o procedimento de
recuperação judicial, o devedor ou seus administradores
serão mantidos na condução da atividade empresarial,
sob fiscalização do Comitê, se houver, e do administra-
dor judicial, salvo se qualquer deles:
Art. 64. (...)
I - houver sido condenado em sentença penal tran-
sitada em julgado por crime cometido em recupe-
ração judicial ou falência anteriores ou por crime
contra o patrimônio, a economia popular ou a or-
dem econômica previstos na legislação vigente;
II - houver indícios veementes de ter cometido
crime previsto nesta Lei;
III - houver agido com dolo, simulação ou fraude
contra os interesses de seus credores;
IV - houver praticado qualquer das seguintes con-
dutas:
a) efetuar gastos pessoais manifestamente exces-
sivos em relação a sua situação patrimonial;
b) efetuar despesas injustificáveis por sua natureza
ou vulto, em relação ao capital ou gênero do negó-
cio, ao movimento das operações e a outras cir-
cunstâncias análogas;
c) descapitalizar injustificadamente a empresa ou
realizar operações prejudiciais ao seu funciona-
mento regular;
d) simular ou omitir créditos ao apresentar a rela-
ção de que trata o inciso III do caput do art. 51
desta Lei, sem relevante razão de direito ou ampa-
ro de decisão judicial;
V - negar-se a prestar informações solicitadas pelo
administrador judicial ou pelos demais membros
do Comitê;
VI - tiver seu afastamento previsto no plano de re-
cuperação judicial.
Verificada qualquer das hipóteses acima indicadas, o
juiz destituirá o administrador, que será substituído na
forma prevista nos atos constitutivos do devedor ou do
plano de recuperação judicial.
Se houver o afastamento do devedor em qualquer das
hipóteses contempladas no art. 64, LRF, o juiz convoca-
rá a assembleia geral de credores para deliberar sobre
o nome do gestor judicial que assumirá a administra-
ção das atividades do devedor.
6.7.1.1 OBJETIVO DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL
A recuperação judicial surge com o objetivo de viabili-
zar a superação da crise econômico-financeira do de-
vedor, a fim de permitir a manutenção da fonte produ-
tora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses
dos credores, promovendo, assim, a preservação da
empresa, sua função social e o estímulo à atividade
econômica.
Quando o devedor está enfrentando uma crise econô-
mica e quer evitar a sua falência, ele pode utilizar o
instituto da recuperação judicial.
6.7.1.2 LEGITIMADOS
Possui legitimidade para requerer a recuperação judicial
o próprio devedor, o cônjuge sobrevivente, herdeiros
do devedor, inventariante ou sócio remanescente.
Cuidado! Os credores não têm legitimidade para reque-
rer a recuperação judicial do seu devedor.
Aqueles que exercem atividade rural (arts. 971 e 984,
CC) e possuem registro na Junta Comercial poderão
pedir recuperação e ter sua falência decretada.
6.7.1.3 REQUISITOS PARA CONCESSÃO DA
RECUPERAÇÃO
 Requisitos substanciais (art. 48, LRF): poderá reque-
rer recuperação judicial o devedor que, no momento do
pedido, exerça regularmente suas atividades há mais de
83
dois anos e que atenda aos seguintes requisitos, cumu-
lativamente:
- Não ser falido e, se o foi, estejam declaradas extin-
tas, por sentença transitada em julgado, as responsa-
bilidades daí decorrentes;
- Não ter, há menos de cinco anos, obtido a concessão
de recuperação judicial;
- Não ter, há menos de cinco anos, obtido a concessão
de recuperação judicial, no caso das empresas de pe-
queno porte ou microempresas;
- Não ter sido condenado ou não ter, como adminis-
trador ou sócio controlador, pessoa condenada por
qualquer dos crimes previstos nesta lei.
 Requisitos formais: A petição inicial deverá ser ins-
truída com os documentos elencados no art. 51, LRF.
6.7.1.4 CRÉDITOS NÃO SUJEITOS À RECUPE-
RAÇÃO JUDICIAL
Estão sujeitos à recuperação judicial todos os créditos
existentes na data do pedido, ainda que não vencidos.
É necessário ficar atento aos contratos que não estarão
sujeitos ao efeito da recuperação, prevalecendo os
direitos de propriedade sobre a coisa e as condições
contratuais:
Art. 49, Credor titular da posição de proprietário fiduciá-
§3º, LRF rio de bens móveis ou imóveis;
Art. 49,
Credor de arrendador mercantil;
§3º, LRF
Credor de proprietário ou promitente vendedor
Art. 49, de imóvel cujos respectivos contratos conte-
§3º, LRF nham cláusula de irrevogabilidade ou irretratabi-
lidade, inclusive em incorporações imobiliárias;
Art. 49, Credor de proprietário em contrato de venda
§3º, LRF com reserva de domínio;
Da importância entregue ao devedor, em moeda
Art. 49, corrente nacional, decorrente de adiantamento
§4º, LRF a contrato de câmbio para exportação (inciso II
do art. 86, LRF).
Os créditos previstos no art. 49, §3º, LRF, não se subme-
terão aos efeitos da recuperação judicial e prevalecerão
os direitos de propriedade sobre a coisa e as condições
contratuais. No entanto, se os bens forem de capital e
essenciais às atividades do devedor, não se permite a
retirada ou venda pelo credor no prazo de 180 dias (art.
6º, §4º, LRF).
O STJ, no informativo 634, firmou entendimento de que,
para efeito de aplicação do final do § 3º do art. 49, Lei
11.101/05, “bem de capital” é o bem corpóreo (móvel
ou imóvel) utilizado no processo produtivo da empresa
recuperanda e que não seja perecível nem consumível
(Inf.634, STJ - REsp 1.758.746-GO).
Essa exceção prevista na parte final do art. 49, §3º, LRF,
não se aplica às empresas que tenham objeto aéreo de
qualquer natureza ou de infraestrutura aeronáutica,
nos termos do art. 197, LRF. Sendo assim, em nenhuma
hipótese ficará suspenso o exercício do direito derivado
de contratos de locação, arrendamento mercantil ou de
qualquer outra modalidade de arrendamento de aero-
nave e suas partes. Os créditos decorrentes desses con-
tratos não se submeterão aos efeitos da recuperação,
prevalecendo os direitos de propriedade sobre a coisa e
as condições contratuais originalmente definidas em lei.
6.7.1.5 CONSTITUEM MEIOS DE RECUPERA-
ÇÃO JUDICIAL
O art. 50, LRF, estabelece alguns meios de recuperação
que podem ser utilizados, como por exemplo:
- Alteração do controle societário;
- Trespasse ou arrendamento de estabelecimento;
- Usufruto da empresa;
- Emissão de valores mobiliários;
- Administração compartilhada;
- Constituição de sociedade de credores;
- Cisão, incorporação, fusão ou transformação de so-
ciedade, constituição de subsidiária integral, ou cessão
de cotas ou ações, respeitados os direitos dos sócios,
nos termos da legislação vigente; dentre outros.
6.7.1.6 DECISÃO DE DEFERIMENTO DO PRO-
CESSAMENTO DA RECUPERAÇÃO
Presentes os requisitos do art. 48 e atendidas as docu-
mentações do art. 51, o juiz deferirá o processamento
da recuperação judicial. Dessa decisão interlocutória, o
STJ, no Informativo 635, entendeu ser possível a inter-
posição de Agravo de Instrumento, mesmo sem previ-
são expressa no art. 1.015, parágrafo único, CPC (REsp
1.722.866-MT).
Não podemos confundir a decisão de deferimento do
processamento da recuperação com a decisão de con-
cede a recuperação. A primeira dá a início à chamada
fase deliberativa, enquanto a segunda, à fase executiva
de cumprimento do plano de recuperação.
Nos termos do art. 52, LFR, no mesmo ato de deferi-
mento, o juiz:
Art. 52. (...)
84
 I - nomeará o administrador judicial, observado o
disposto no art. 21 desta Lei; A decisão que defere
II - determinará a dispensa da apresentação de o processamento da
certidões negativas para que o devedor exerça su- recuperação judicial:
as atividades, exceto para contratação com o Po- Não suspende
der Público ou para recebimento de benefícios ou
incentivos fiscais ou creditícios, observando o dis-
posto no art. 69 desta Lei;
Art. 6º, §1º, LRF Art. 6º, §7º, LRF
III - ordenará a suspensão de todas as ações ou e- Art. 6º, §2º, LRF
Ações que deman- Execuções de
xecuções contra o devedor, na forma do art. 6º Ações de natu-
dem quantia ilí- natureza fiscal
desta Lei, permanecendo os respectivos autos no reza trabalhista
quida
juízo onde se processam, ressalvadas as ações pre-
vistas nos §§ 1º, 2º e 7º do art. 6º desta Lei e as re-
lativas a créditos excetuados na forma dos §§ 3º e
4º do art. 49 desta Lei;

Os contratos que não se

submetem aos efeitos da
A decisão que defere o processamento da recuperação
recuperação judicial:
suspende o curso da prescrição e de todas as ações e Art. 49, §§3º e 4º, LRF
execuções em face do devedor pelo prazo de 180 dias
(art. 6º § 4º, LRF).
A suspensão de que trata o art. 52, III, LRF, em hipótese 1. Credor titular da
9
alguma, excederá o prazo improrrogável de 180 dias , posição de proprietário
contados do deferimento do processamento da recupe- fiduciário de bens
ração judicial, restabelecendo-se após o decurso do móveis ou imóveis;
prazo, o direito dos credores de iniciar ou continuar Art. 49, §3º, LRF
suas ações e execuções independentemente de pronun-
ciamento judicial (art. 6º, § 4º, LRF).
Contudo, no tocante à suspensão de que trata o art. 52, 2. Arrendador
III, LRF, não serão suspensas as obrigações que deman- mercantil;
Art. 49, §3º, LRF
dem quantia ilíquida (art. 6º, §1º, LRF), as ações que
tramitam na justiça do trabalho (art. 6º, §2º, LRF) e as
execuções fiscais (art. 6º, §7º, LRF), assim como os con-
3. Proprietário ou promitente
tratos previstos no art. 49, §3º e §4º não se submetem vendedor de imóvel cujos respec-
aos efeitos da recuperação. tivos contratos contenham cláusu-
la de irrevogabilidade ou irretrata-
bilidade, inclusive em incorpora-
ções imobiliárias;
Art. 49, §3º, LRF

4. Proprietário em
contrato de venda com
reserva de domínio;
Art. 49, §3º, LRF

5. Importância entregue
ao devedor decorrente
de adiantamento de
câmbio para exportação
9
Mesmo a referida lei mencionando que em hipótese alguma o Art. 49, §4º, LRF
prazo de 180 dias poderá ser prorrogado, na prática, tem ocorrido
a prorrogação quando o retardamento do feito não for imputado
ao devedor, como ocorreu com a empresa OI. Nesse sentido,
temos a redação do enunciado 42 – I J.D.Comercial. O prazo de
suspensão previsto no art. 6º§4, LRF pode excepcionalmente ser
prorrogado, se o retardamento do feito não puder ser imputado
ao devedor.

85

Art. 52. (...)
IV - determinará ao devedor a apresentação de
contas demonstrativas mensais enquanto perdurar
a recuperação judicial, sob pena de destituição de
seus administradores;
V - ordenará a intimação do Ministério Público e a
comunicação por carta às Fazendas Públicas Fede-
ral e de todos os Estados e Municípios em que o
devedor tiver estabelecimento.
Uma vez concedido o deferimento do processamento
da recuperação judicial o devedor não poderá desistir
do plano de recuperação judicial, salvo se obtiver apro-
vação da desistência na assembleia geral de credores
(art. 52, §4º, LRF).
Após o deferimento do processamento da recuperação
judicial, o juiz ordenará a expedição de edital, para
publicação no órgão oficial, que conterá:
Art. 52, § 1º (...)
I - o resumo do pedido do devedor e da decisão
que defere o processamento da recuperação judi-
cial;
II - a relação nominal de credores, em que se dis-
crimine o valor atualizado e a classificação de cada
crédito;
III - a advertência acerca dos prazos para habilita-
ção dos créditos, na forma do art. 7º, § 1º, desta
Lei, e para que os credores apresentem objeção ao
plano de recuperação judicial apresentado pelo
devedor nos termos do art. 55 desta Lei.
III - laudo econômico-financeiro e de avaliação dos
bens e ativos do devedor, subscrito por profissio-
nal legalmente habilitado ou empresa especializa-
da.
Assim que o plano for apresentado pelo devedor, será
publicado um edital contendo aviso aos credores, e o
juiz fixará os prazos para apresentação das objeções
previstas no art. 55, LRF.
O devedor tem a liberdade de elaborar o plano de recu-
peração, podendo se utilizar de um dos meios previstos
no art. 50, LRF, sem, contudo, deixar de observar as
ressalvas apresentadas pelo legislador no tocante aos
créditos de natureza trabalhista, previstos no art. 54,
LRF.
O plano de recuperação judicial não poderá prever
prazo superior a 1 ano para pagamento dos créditos
derivados da legislação do trabalho ou decorrentes de
acidentes de trabalho vencidos até a data do pedido de
recuperação judicial.
Outra ressalvada apresentada pelo legislador ainda no
tocante aos créditos trabalhistas encontra-se prevista
no art. 54, parágrafo único:
Art. 54. (...)
Parágrafo único. O plano não poderá, ainda, prever
prazo superior a 30 (trinta) dias para o pagamento,
até o limite de 5 (cinco) salários-mínimos por tra-
balhador, dos créditos de natureza estritamente
salarial vencidos nos 3 (três) meses anteriores ao
pedido de recuperação judicial.

Aplica-se, após a publicação do edital, o procedimento

de verificação e habilitação de crédito que já foi estuda-
do.

6.7.1.7 APRESENTAÇÃO DO PLANO DE RECU-

PERAÇÃO JUDICIAL
Publicada a decisão de defere o processamento da re-
cuperação judicial, começa a correr o prazo improrro-
gável de 60 dias, para o devedor apresentar o Plano de
Recuperação em juízo, sob pena de convolação em
falência.
O plano do devedor deverá conter:
Art. 53. (...)
I - discriminação pormenorizada dos meios de re-
cuperação a ser empregados, conforme o art. 50
desta Lei, e seu resumo;
II - demonstração de sua viabilidade econômica; e

86
 Segue abaixo o cronograma da apresentação do plano Existem três hipóteses em que o juiz irá conceder a
de recuperação judicial e seus desmembramentos: recuperação judicial:

Apresentação do plano Aprovação tácita - O juiz concederá a

Art. 53, LRF recuperação com base no plano que
SEM OBJEÇÃO
não sofrer objeções, na forma do art.
58, LRF
O juiz concederá a recuperação com
Com objeções de Sem objeções de credo- base no plano que sofreu objeção, mas
credores ao plano res ao plano - art. 58, LRF COM OBJEÇÃO foi aprovado na assembleia (nos ter-
mos art. 45, LRF), na forma do art. 58,
LRF
Juiz convoca a Juiz concede a recupe-
Assembleia Geral ração judicial O juiz concederá a recuperação com
de Credores Art. 58, LRF base no plano que houver
Art. 56, LRF COM OBJEÇÃO sido rejeitado pela assembleia, mas
preenche os requisitos do art. 58, §1º,
LRF
Plano aprovado
Plano rejeitado pela pela Assembleia
Assembleia Gera de Geral de Credo-
Credores A regra prevista no art. 56, §4º, LRF, determina que,
res, na forma do
art. 45, LRF
rejeitado o plano na assembleia, o juiz decretará a fa-
lência do devedor. Ocorre que, excepcionalmente, o
O juiz decreta a legislador regula em seu art. 58, §1º, LRF, a possibilida-
falência com base de de o juiz conceder a recuperação judicial (CRAM
no art. 56, §4º, LRF
DOWN) com base no plano que não tiver obtido apro-
Cram down - o juiz conce-
vação na forma do art. 45, LRF, desde que, na mesma
de a recuperação judicial
mesmo sem o plano ter assembleia, tenha obtido, cumulativamente:
sido aprovado, desde que Art. 58, § 1º (...)
presentes os requisitos do
art. 58, § 1º, LRF I - o voto favorável de credores que representem
mais da metade do valor de todos os créditos pre-
sentes à assembléia, independentemente de clas-
ses;
Uma vez apresentado o plano pelo devedor, no prazo
II - a aprovação de 2 (duas) das classes de credores
improrrogável de 60 dias, qualquer credor poderá opor
nos termos do art. 45 desta Lei ou, caso haja so-
objeção. Se não houver objeção, o juiz concederá a mente 2 (duas) classes com credores votantes, a
recuperação judicial nos termos do art. 58, LRF. Já nas aprovação de pelo menos 1 (uma) delas;
hipóteses em que forem apresentadas objeções, o juiz
deverá convocar a assembleia geral de credores para III - na classe que o houver rejeitado, o voto favo-
rável de mais de 1/3 (um terço) dos credores,
deliberar sobre o plano. A assembleia deverá ocorrer no
computados na forma dos §§ 1º e 2º do art. 45
prazo máximo de 150 dias contados do deferimento do desta Lei.
processamento da recuperação judicial.
O plano submetido à assembleia poderá ser aprovado,
rejeitado ou poderá sofrer alterações, neste último O plano de recuperação judicial implica novação dos
caso, desde que haja expressa concordância do devedor créditos anteriores ao pedido e obriga o devedor e to-
e em termos que não impliquem diminuição exclusiva- dos os credores a ele sujeitos, sem prejuízo das garanti-
mente dos direitos dos credores ausentes. as, observado o art. 50, §1º, LRF.

6.7.1.8 FASE EXECUTIVA NA RECUPERAÇÃO

JUDICIAL
Uma vez concedida a recuperação judicial, iniciamos a
chamada fase executiva, ou seja, de cumprimento do
plano de recuperação. A decisão que concede a recupe-
ração judicial constitui título executivo judicial. Essa
decisão é passível de agravo, que pode ser interposto
por qualquer credor ou pelo Ministério Público.

87
 FASE EXECUTIVA O plano de recuperação judicial deverá ser apresentado
O devedor permanecerá em recuperação no prazo de 60 dias, na forma do art. 53, LRF e limitar-
judicial até que se cumpram todas as obri- se-á às seguintes condições:
gações previstas no plano que se vencerem Art. 71. (...)
até 2 (dois) anos depois da concessão da
I - abrangerá todos os créditos existentes na data
recuperação judicial. do pedido, ainda que não vencidos, excetuados os
decorrentes de repasse de recursos oficiais, os fis-
cais e os previstos nos §§ 3º e 4º do art. 49;
II - preverá parcelamento em até 36 (trinta e seis)
Se o devedor cumprir Se o devedor descum- parcelas mensais, iguais e sucessivas, acrescidas
o plano nesse período prir o plano nesse de juros equivalentes à taxa Sistema Especial de
de 2 anos período de 2 anos Liquidação e de Custódia - SELIC, podendo conter
ainda a proposta de abatimento do valor das dívi-
das;
O juiz encerra a O juiz convola em
recuperação judicial falência III - preverá o pagamento da 1ª (primeira) parcela
por sentença art. 61, §1º, LRF no prazo máximo de 180 (cento e oitenta) dias,
art. 63, LRF contado da distribuição do pedido de recuperação
judicial;

Se o devedor descumprir a) execução específica IV - estabelecerá a necessidade de autorização do

o plano após a sentença juiz, após ouvido o administrador judicial e o Comi-
de encerramento, o tê de Credores, para o devedor aumentar despe-
credor poderá escolher - b) execução do devedor sas ou contratar empregados.
art. 62, LRF art. 94, III, g, LRF

O pedido de recuperação judicial com base em plano

O devedor permanecerá em recuperação judicial até
que se cumpram todas as obrigações previstas no plano
que se vencerem até 2 anos depois da concessão da
recuperação judicial.
Se o devedor não descumprir o plano nos 2 anos seguin-
tes, o juiz decretará por sentença o enceramento a
recuperação judicial.
Se o plano de recuperação contemplar pagamento dos
credores com prazo superior a 2 anos, nesse caso o
devedor permanecerá realizando o pagamento do plano
de seus credores extrajudicialmente. Se houver o des-
cumprimento do plano de recuperação após a sentença
de encerramento, caberá ao credor requerer a execu-
ção específica ou a falência nos termos do art. 94, III,
“g”, LRF.
especial não acarreta a suspensão do curso da prescri-
ção nem das ações e execuções por créditos não a-
brangidos pelo plano.
Caso o devedor de que trata o art. 70, LRF, opte pelo
pedido de recuperação judicial com base no plano espe-
cial não será convocada assembleia geral de credores
para deliberar sobre o plano, e o juiz concederá a recu-
peração judicial se atendidas as demais exigências pre-
vistas na Lei.
O juiz também julgará improcedente o pedido de recu-
peração judicial e decretará a falência do devedor se
houver objeções, nos termos do art. 55, de credores
titulares de mais da metade de qualquer uma das clas-
ses de créditos previstos no art. 83, computados na
forma do art. 45, LRF.

6.8 CONVOLAÇÃO DA RECUPERAÇÃO

6.7.2 RECUPERAÇÃO JUDICIAL ESPECIAL JUDICIAL EM FALÊNCIA
Os empresários, EIRELI (empresária) ou sociedades em- O art. 73, LRF, elenca as hipóteses em que haverá a
presárias que estejam enquadradas como Microempre- convolação da recuperação judicial em falência. Segue
sas (ME) ou Empresa de Pequeno Porte (EPP) e estejam abaixo o quadro:
atravessando uma crise econômico-financeira poderão
solicitar pedido de recuperação judicial ordinário ou
especial.
A petição inicial deverá obedecer aos requisitos dos
arts. 48 e 51, LRF.

88
 IV - não ter sido condenado ou não ter, como ad-
ministrador ou sócio controlador, pessoa conde-
Por deliberação da assembléia
nada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.
geral de credores, na forma
do art. 42, LRF;

O pedido de homologação do plano de recuperação

O juiz decretará a falência
durante o processo de
recuperação judicial nas
seguintes hipóteses:
Pela não apresentação, pelo
devedor, do plano de
recuperação no prazo do art.
53, LRF
Quando houver sido rejeitado
o plano de recuperação, nos
termos do § 4o do art. 56, LRF;
extrajudicial não acarretará suspensão de direitos,
ações ou execuções, nem a impossibilidade do pedido
de decretação de falência pelos credores não sujeitos ao
plano de recuperação extrajudicial.
O plano não poderá contemplar o pagamento anteci-
pado de dívidas nem tratamento desfavorável aos
credores que a ele não estejam sujeitos.
Existem créditos que não podem estar contemplados no
plano de recuperação extrajudicial, conforme abaixo:

Por descumprimento de
Créditos trabalhistas ou decorrentes de
qualquer obrigação assumida
acidente do trabalho
no plano de recuperação, na
forma do § 1o do art. 61, LRF

Créditos tributários
Na convolação da recuperação em falência, os atos de
administração, endividamento, oneração ou alienação
praticados durante a recuperação judicial presumem-se
Contratos previstos no art. 49, § 3º, LRF
válidos.
- Proprietário fiduciário de bens móveis
ou imóveis;
- Arrendamento Mercantil;
6.9 RECUPERAÇÃO EXTRAJUDICIAL O plano de - Proprietário ou promitente vendedor de
A recuperação extrajudicial encontra-se prevista nos recuperação imóvel cujos respectivos contratos
arts. 161 a 167, LRF. Nessa modalidade de recuperação extrajudicial não contenham cláusula de irrevogabilidade
todo procedimento de deliberação ocorre fora do juízo, poderá ou irretratabilidade, inclusive em
extrajudicialmente. contemplar: incorporações imobiliárias;
- Proprietário de venda com reserva de
O devedor que deseje obter a homologação do plano à domínio.
recuperação extrajudicial, além dos requisitos previstos
no art. 48, LRF, não pode ter pendente pedido de recu-
peração judicial ou ter se beneficiado de recuperação
judicial ou homologação de outro plano de recupera-
Contratos previstos no art. 49, § 3º, LRF
ção extrajudicial há menos de 2 anos.
Quantias entregues ao devedor
decorrente de adiantamento de cambio
Art. 48. Poderá requerer recuperação judicial o
para exportação art. 86, II, LRF
devedor que, no momento do pedido, exerça regu-
larmente suas atividades há mais de 2 (dois) anos e
que atenda aos seguintes requisitos, cumulativa-
mente:
I – não ser falido e, se o foi, estejam declaradas ex-
tintas, por sentença transitada em julgado, as res-
ponsabilidades daí decorrentes; Tendo em vista as ressalvas quanto aos créditos traba-
lhistas e tributários na recuperação extrajudicial, o pla-
II – não ter, há menos de 5 (cinco) anos, obtido no somente poderá contemplar cinco espécies de cre-
concessão de recuperação judicial;
dores:
III - não ter, há menos de 5 (cinco) anos, obtido
concessão de recuperação judicial com base no - Credores com garantia real;
plano especial de que trata a Seção V deste Capítu- - Credores com privilegio especial;
lo;

89
 - Credores com privilegio geral;
- Credores quirografários; e
- Credores subordinados.
A sentença de homologação do plano de recuperação
extrajudicial constituirá título executivo judicial. Após a
distribuição do pedido de homologação, os credores
não poderão desistir da adesão ao plano, salvo com a
anuência expressa dos demais signatários.
Na hipótese prevista no art. 162, LRF, o devedor poderá
requerer a homologação em juízo do plano de recupe-
ração extrajudicial, juntando sua justificativa e o docu-
mento que contenha seus termos e condições, com as
assinaturas dos credores que a ele aderiram. O pedido
de homologação, nesse caso, representa uma faculdade
do devedor.
Porém, na hipótese prevista no art. 163, LRF, o devedor
deverá requerer a homologação de plano de recupera-
ção extrajudicial para que consiga atingir a todos os
credores, inclusive aqueles que votaram desfavoravel-
mente à aprovação do plano. Nota-se que, para que o
plano obrigue a todos os credores por ele abrangidos,
deverá haver a assinatura por credores que represen-
tem mais de 3/5 de todos os créditos de cada espécie
por ele abrangidos.
Uma vez homologado, o plano obriga a todos os credo-
res das espécies por ele abrangidos, exclusivamente em
relação aos créditos constituídos até a data do pedido
de homologação.
Art. 163. O devedor poderá, também, requerer a
homologação de plano de recuperação extrajudici-
al que obriga a todos os credores por ele abrangi-
dos, desde que assinado por credores que repre-
sentem mais de 3/5 (três quintos) de todos os cré-
ditos de cada espécie por ele abrangidos.
§ 1º O plano poderá abranger a totalidade de uma
ou mais espécies de créditos previstos no art. 83,
incisos II, IV, V, VI e VIII do caput, desta Lei, ou
grupo de credores de mesma natureza e sujeito a
semelhantes condições de pagamento, e, uma vez
homologado, obriga a todos os credores das espé-
cies por ele abrangidas, exclusivamente em relação
aos créditos constituídos até a data do pedido de
homologação.
§ 2º Não serão considerados para fins de apuração
do percentual previsto no caput deste artigo os
créditos não incluídos no plano de recuperação ex-
trajudicial, os quais não poderão ter seu valor ou
condições originais de pagamento alteradas.
§ 3º Para fins exclusivos de apuração do percentu-
al previsto no caput deste artigo:
I - o crédito em moeda estrangeira será convertido
para moeda nacional pelo câmbio da véspera da
data de assinatura do plano; e
II - não serão computados os créditos detidos pelas
pessoas relacionadas no art. 43 deste artigo.
§ 4º Na alienação de bem objeto de garantia real, a
supressão da garantia ou sua substituição somente
serão admitidas mediante a aprovação expressa do
credor titular da respectiva garantia.
§ 5º Nos créditos em moeda estrangeira, a varia-
ção cambial só poderá ser afastada se o credor ti-
tular do respectivo crédito aprovar expressamente
previsão diversa no plano de recuperação extraju-
dicial.
Recebido o pedido de homologação, o juiz ordena a
publicação de edital no órgão oficial e jornais de grande
circulação nacional ou das localidades da sede e das
filiais do devedor, convocando todos os credores do
devedor para apresentação de suas impugnações ao
plano de recuperação extrajudicial no prazo de 30 dias.
Somente pode ser alegado nas impugnações:
Art. 164, § 3º (...)
I - não preenchimento do percentual mínimo pre-
visto no caput do art. 163 desta Lei;
II - prática de qualquer dos atos previstos no inciso
III do art. 94 ou do art. 130 desta Lei, ou descum-
primento de requisito previsto nesta Lei;
III - descumprimento de qualquer outra exigência
legal.
Sendo apresentada impugnação, será aberto prazo de 5
dias para que o devedor sobre ela se manifeste. Após
esse período, os autos serão conclusos para que o juiz
possa apreciar as impugnações e decidir ou não pela
homologação.
Ressalta-se que a não homologação do plano não acar-
reta a falência do devedor. O devedor poderá, cumpri-
das as formalidades, apresentar novo pedido de homo-
logação de plano de recuperação extrajudicial. O plano
de recuperação extrajudicial produz efeitos após sua
homologação judicial. É lícito, contudo, que o plano
estabeleça a produção de efeitos anteriores à homolo-
gação, desde que exclusivamente em relação à modifi-
cação do valor ou da forma de pagamento dos credores
signatários.
90
6.10 FALÊNCIA
O instituto da falência encontra-se disciplinado nos arts.
75 a 160, LRF.
6.10.1 DISPOSIÇÕES GERAIS
A falência, ao promover o afastamento do devedor de
suas atividades, visa a preservar e otimizar a utilização
produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos da
empresa, inclusive os intangíveis.
O juízo da falência é indivisível e competente para
conhecer todas as ações sobre bens, interesses e negó-
cios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais
e aquelas não reguladas na Lei de Falências em que o
falido figurar como autor ou litisconsorte ativo.
6.10.2 LEGITIMADOS PARA O PEDIDO DE
FALÊNCIA
É legitimado para pedir a falência o próprio devedor, o
cônjuge sobrevivente, herdeiro do devedor ou inventa-
riante, o cotista ou acionista do devedor ou qualquer
credor.
Quando o pedido de falência for requerido pelo próprio
devedor estaremos diante da chamada autofalência,
contemplada nos arts. 105 a 107, LRF. Trata-se, neste
caso, de um procedimento de jurisdição voluntária
(não há lide). Não há sanção para o devedor que não
requer a sua própria falência.
Quando o pedido de falência for realizado pelo cre-
dor/empresário deverá ser apresentada em juízo a cer-
tidão do Registro Público de Empresas que comprove a
regularidade de suas atividades. Ou seja, credores que
estejam em situação de irregularidade perante a Junta
Comercial não poderão pedir a falência do devedor. O
legislador prevê ainda que os credores que não tiverem
domicílio no Brasil deverão prestar caução relativa à
custa e ao pagamento da indenização de que trata o art.
101, na hipótese de o pedido de falência ser doloso e for
julgado improcedente pelo juiz.
6.10.3 FUNDAMENTOS DO PEDIDO DE FA-
LÊNCIA
FUNDAMENTOS DO PEDIDO DE
FALÊNCIA
a) IMPONTUALIDADE b) EXECUÇÃO
INJUSTIFICADA c) ATOS DE FALÊNCIA
FRUSTRADA
ART. 94, III, LRF
ART. 94, I, LRF ART. 94, II, LRF
Será decretada a falência do devedor em caso de:
 Impontualidade Injustificada: sem relevante razão
de direito, não paga, no vencimento, obrigação líquida
materializada em título ou títulos executivos protesta-
dos cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 salários
mínimos na data do pedido de falência.
Para que o pedido de falência seja instruído com título
executivo extrajudicial de valor superior a 40 salários
mínimos, não são necessários indícios de insolvência
patrimonial do devedor (Informativo 596, STJ - REsp.
1.433.652-RJ).
O STJ firmou entendimento, no Informativo 547, de que
a duplicata virtual protestada por indicação é título
executivo apto a instruir o pedido de falência com base
na impontualidade do devedor (REsp 1.354.776-MG).
Os Credores podem reunir-se em litisconsórcio a fim de
perfazer o limite mínimo de 40 salários mínimos. A im-
pontualidade injustificada é comprovada através do
protesto do título, podendo este ser para fins falimen-
tares (nas hipóteses de títulos representados por con-
tratos), nos termos do art. 94, §3º, LRF, ou cambiário
(na hipótese de títulos de crédito). Nesse sentindo é a
Súmula 258, STJ:
Comprovada a prestação de serviço, a duplicata
não aceita, mas protestada é título hábil para ins-
truir um pedido de falência.
No tocante ao protesto especial, realizado exclusiva-
mente para fins falimentares, o STJ, no Informativo 572
(REsp 1.249.866-SC), firmou entendimento no sentido
de permitir que seja realizado no prazo de até 6 meses,
contados do término do prazo de apresentação (prazo
prescricional da ação cambial). A realização do protesto
durante o prazo de apresentação se aplica apenas ao
protesto obrigatório, dirigido aos devedores indiretos
do cheque (endossantes e avalistas do endossante).
Devemos destacar que o STJ, no Informativo 637, en-
tendeu que a existência de cláusula compromissória
não afeta a executividade do título de crédito inadim-
91
plido e não impede a deflagração do procedimento
falimentar, fundamentado no art. 94, I, Lei 11.101/05
(REsp 1.733.685-SP).
Na hipótese de o pedido de falência ser com base na
impontualidade, o art. 96, LRF, elenca as defesas que
podem ser apresentadas pelo devedor.
 EXECUÇÃO FRUSTRADA: executado por qualquer
quantia líquida, não paga, não deposita e não nomeia à
penhora bens suficientes dentro do prazo legal.
O pedido de falência será instruído com certidão expe-
dida pelo juízo em que se processa a execução. Não há
necessidade de realização de protesto e também não
se exige valor mínimo para o pedido.
 ATOS DE FALÊNCIA: pratica qualquer dos seguintes
atos, exceto se fizer parte de plano de recuperação
judicial:
Art. 94, III - (...)
a) procede à liquidação precipitada de seus ativos
ou lança mão de meio ruinoso ou fraudulento para
realizar pagamentos;
b) realiza ou, por atos inequívocos, tenta realizar,
com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar
credores, negócio simulado ou alienação de parte
ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou
não;
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou
não, sem o consentimento de todos os credores e
sem ficar com bens suficientes para solver seu pas-
sivo;
d) simula a transferência de seu principal estabele-
cimento com o objetivo de burlar a legislação ou a
fiscalização ou para prejudicar credor;
e) dá ou reforça garantia a credor por dívida con-
traída anteriormente sem ficar com bens livres e
desembaraçados suficientes para saldar seu passi-
vo;
f) ausenta-se sem deixar representante habilitado
e com recursos suficientes para pagar os credores,
abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de
seu domicílio, do local de sua sede ou de seu prin-
cipal estabelecimento;
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obriga-
ção assumida no plano de recuperação judicial.
Os atos de falência caracterizam-se por condutas que,
quando praticadas pelo devedor, podem ensejar a de-
cretação da falência.
6.10.4 DEFESAS DO DEVEDOR NA FALÊN-
CIA
Quando o pedido de falência for realizado pelo credor,
será aberto prazo para que o devedor possa apresentar
suas defesas. Existem três defesas que podem ser apre-
sentadas pelo devedor:
DEFESAS DO DEVEDOR NA
FALÊNCIA
RECUPERAÇÃO
DEPÓSITO ELISIVO
JUDICIAL
CONTESTAÇÃO no prazo da contestação
no prazo da
prazo de 10 dias 10 dias -art. 98, LRF
contestação
art. 98, LRF 10 dias somente nas hipóteses
do art. 94, I e 94, II, LRF
art. 95, LRF
É importante ressaltar que todas as defesas devem ser
apresentadas no prazo de 10 dias.
O depósito elisivo consiste no depósito pelo devedor,
no prazo da contestação, do valor correspondente ao
total do crédito, acrescido de correção monetária, juros
e honorários advocatícios. O depósito elisivo impede a
decretação da falência nas hipóteses de impontualida-
de injustificada e execução frustrada. Se o pedido de
falência for julgado procedente, o juiz ordenará o levan-
tamento do valor pelo autor. Se o pedido de falência for
julgado improcedente, o juiz determinará o levantamen-
to pelo réu. Não cabe deposito elisivo para atos de
falência.
6.10.5 DECISÃO QUE JULGA PROCEDENTE
OU IMPROCEDENTE O PEDIDO DE FALÊN-
CIA
Na hipótese de improcedência do pedido de falência, se
ficar comprovado o requerimento doloso pelo autor,
este será condenado a indenizar o devedor/réu pelas
perdas e danos sofridos em liquidação de sentença. Da
sentença que julga a improcedência do pedido cabe
apelação. Da decisão que decreta a falência cabe agra-
vo.
6.10.6 DECISÃO QUE DECRETA A FALÊNCIA
Nos termos do art. 99, LRF, a sentença que decretar a
falência dentre outras determinações:
Art. 99. (...)
92
 I - conterá a síntese do pedido, a identificação do
falido e os nomes dos que forem a esse tempo
seus administradores;
II - fixará o termo legal da falência, sem poder re-
trotraí-lo por mais de 90 (noventa) dias contados
do pedido de falência, do pedido de recuperação
o
judicial ou do 1 (primeiro) protesto por falta de
pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os
protestos que tenham sido cancelados;
Todos os atos que forem praticados durante a fixação
desse termo legal da falência consideram-se suspeitos.
A fixação do termo legal, contudo, não poderá retrotrair
por mais de 90 dias, que serão contatados do primeiro
protesto por falta de pagamento, do pedido de falência
ou do pedido de recuperação judicial.
Exemplificando: vamos imaginar que a Sociedade ABC
LTDA tenha emitido um cheque no dia 19/08/2017, no
valor de R$50.000,00, para a Sociedade XYZ LTDA, e o
cheque não tivesse provisão de fundos. Nesse caso, a
Sociedade XYZ LTDA encaminha o título para protesto
no dia 25/08/2017 e ajuíza pedido de falência no dia
29/10/2017. Assim, o juiz poderá fixar como termo legal
da falência até 90 dias antes do primeiro protesto
(29/10/2017) – por exemplo, 20/05/2017.
Art. 99. (...)
III - ordenará ao falido que apresente, no prazo
máximo de 5 (cinco) dias, relação nominal dos cre-
dores, indicando endereço, importância, natureza
e classificação dos respectivos créditos, se esta já
não se encontrar nos autos, sob pena de desobe-
diência;
IV - explicitará o prazo para as habilitações de cré-
dito, observado o disposto no § 1º do art. 7º desta
Lei;
Aplica-se o procedimento de verificação de habilitação
de crédito.
Art. 99. (...)
V - ordenará a suspensão de todas as ações ou e-
xecuções contra o falido, ressalvadas as hipóteses
previstas nos §§ 1º e 2º do art. 6º desta Lei;
Importante frisar que somente as ações que demandem
quantia ilíquida, assim como as ações de natureza traba-
lhista não serão suspensas pela decretação da falência.
Elas continuam correndo até que seja apurado o valor
do respectivo crédito.
Art. 99. (...)
VI - proibirá a prática de qualquer ato de disposi-
ção ou oneração de bens do falido, submetendo-os
preliminarmente à autorização judicial e do Comi-
tê, se houver, ressalvados os bens cuja venda faça
parte das atividades normais do devedor se autori-
zada a continuação provisória nos termos do inciso
XI do caput deste artigo;
VII - determinará as diligências necessárias para
salvaguardar os interesses das partes envolvidas,
podendo ordenar a prisão preventiva do falido ou
de seus administradores quando requerida com
fundamento em provas da prática de crime defini-
do nesta Lei;
VIII - ordenará ao Registro Público de Empresas
que proceda à anotação da falência no registro do
devedor, para que conste a expressão “Falido”, a
data da decretação da falência e a inabilitação de
que trata o art. 102 desta Lei;
IX - nomeará o administrador judicial, que desem-
penhará suas funções na forma do inciso III do ca-
put do art. 22, LRF sem prejuízo do disposto na alí-
nea a do inciso II do caput do art. 35 desta Lei;
X - determinará a expedição de ofícios aos órgãos e
repartições públicas e outras entidades para que
informem a existência de bens e direitos do falido;
XI - pronunciar-se-á a respeito da continuação pro-
visória das atividades do falido com o administra-
dor judicial ou da lacração dos estabelecimentos,
observado o disposto no art. 109 desta Lei;
XII - determinará, quando entender conveniente, a
convocação da assembleia-geral de credores para
a constituição de Comitê de Credores, podendo a-
inda autorizar a manutenção do Comitê eventual-
mente em funcionamento na recuperação judicial
quando da decretação da falência;
XIII - ordenará a intimação do Ministério Público e
a comunicação por carta às Fazendas Públicas Fe-
deral e de todos os Estados e Municípios em que o
devedor tiver estabelecimento, para que tomem
conhecimento da falência.
O art. 99, parágrafo único, LRF, determina que
Art. 99. (...)
Parágrafo único. O juiz ordenará a publicação de
edital contendo a íntegra da decisão que decreta a
falência e a relação de credores.
6.10.7 INABILITAÇÃO EMPRESARIAL - DI-
REITOS E DEVERES DO FALIDO
Quando há decretação da falência, em regra, essa fa-
lência não é estendida aos sócios (sociedades em que
os sócios respondem de forma limitada), exceto nas
sociedades com sócios ilimitadamente responsáveis,
93
pois a decretação da falência da sociedade também
acarreta a falência destes, que ficam sujeitos aos mes-
mos efeitos jurídicos produzidos em relação à sociedade
falida e, por isso, deverão ser citados para apresentar
contestação, se assim o desejarem.
O falido fica inabilitado para exercer qualquer ativida-
de empresarial a partir da decretação da falência até a
sentença que extingue suas obrigações, perdendo o
direito de administrar os seus bens ou deles dispor. Mas
o falido poderá, contudo, fiscalizar a administração da
falência, requerer as providências necessárias para a
conservação de seus direitos ou dos bens arrecadados e
intervir nos processos em que a massa falida seja parte
ou interessada, requerendo o que for de direito e inter-
pondo os recursos cabíveis.
Findo o período de inabilitação, o falido poderá reque-
rer ao juiz da falência que proceda à respectiva anota-
ção em seu registro.
6.10.8 DA ARRECADAÇÃO E DA CUSTÓDIA
DOS BENS
Ato contínuo à assinatura do termo de compromisso, o
administrador judicial efetuará a arrecadação dos bens
e documentos e a avaliação dos bens, separadamente
ou em bloco, no local em que se encontrem, requeren-
do ao juízes medidas necessárias para esses fins. E have-
rá a lacração do estabelecimento nas hipóteses em que
houver risco de execução na arrecadação, para preser-
vação da massa falida ou quando for de interesse dos
credores.
Os bens arrecadados ficarão sob a guarda do adminis-
trador judicial ou de pessoa por ele escolhida, sob
responsabilidade daquele, podendo o falido ou qualquer
de seus representantes ser nomeado depositário dos
bens.
O falido poderá acompanhar a arrecadação e a avalia-
ção. O produto dos bens penhorados ou por outra for-
ma apreendidos entrará para a massa, cumprindo ao
juiz deprecar, a requerimento do administrador judicial,
às autoridades competentes, determinando sua entre-
ga. Não serão arrecadados os bens absolutamente
impenhoráveis. Ainda que haja avaliação em bloco, o
bem objeto de garantia real será também avaliado sepa-
radamente, para os fins do § 1º do art. 83, LRF.
6.10.9 DOS EFEITOS DA DECRETAÇÃO DA
FALÊNCIA SOBRE AS OBRIGAÇÕES DO DE-
VEDOR
A decretação da falência sujeita todos os credores, que
somente poderão exercer os seus direitos sobre os bens
do falido e do sócio ilimitadamente responsável na for-
ma prescrita em lei.
Os contratos bilaterais não se resolvem pela falência e
podem ser cumpridos pelo administrador judicial se o
cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo da
massa falida ou for necessário à manutenção e preser-
vação de seus ativos, mediante autorização do Comitê.
O contratante pode interpelar o administrador judicial,
no prazo de até 90 dias, contado da assinatura do termo
de sua nomeação, para que, dentro de 10 dias, declare
se cumpre ou não o contrato.
A declaração negativa ou o silêncio do administrador
judicial confere ao contraente o direito à indenização,
cujo valor, apurado em processo ordinário, constituirá
crédito quirografário.
O administrador judicial, mediante autorização do Comi-
tê, poderá dar cumprimento ao contrato unilateral se
esse fato reduzir ou evitar o aumento do passivo da
massa falida ou for necessário à manutenção e preser-
vação de seus ativos, realizando o pagamento da pres-
tação pela qual está obrigado (art. 119, LRF).
6.10.10 PEDIDO DE RESTITUIÇÃO
No momento de proceder à arrecadação dos bens, o
administrador judicial pode acabar arrecadando bens
que não pertencem à massa falida. Portanto, aqueles
que tiverem seus bens arrecadados erroneamente
poderão pedir restituição.
Existem três modalidades de restituição previstas nos
arts. 85 e 86, Lei 11.101/05, que merecem destaque:
MODALIDADES DE
RESTITUIÇÃO
Restituição
Restituição extraordinária de Retituição em
ordinária de coisa coisa dinheiro
Art. 85, LRF Art. 85, parágrafo Art. 86, I, II e III, LRF
único, LRF
Na primeira hipótese, o proprietário solicita a restitui-
ção ordinária de coisa que tenha sido arrecada pelo
administrador judicial, ou que se encontrasse em poder
do falido na época da decretação da falência. O bem
arrecadado não pertence à massa falida. Sendo assim,
determina o art. 85, LRF que
94
 Art. 85. O proprietário de bem arrecadado no pro-
cesso de falência ou que se encontre em poder do
devedor na data da decretação da falência poderá
pedir sua restituição.
Atenção! O possuidor não tem legitimidade para pedir
restituição.
Na segunda hipótese, temos a restituição extraordiná-
ria de coisa, na hipótese de venda a crédito, que tenha
sido entregue ao devedor até 15 dias antes do requeri-
mento de falência e ainda não tenha sido alienada. Para
que seja realizado o pedido de restituição extraordinária
de coisa, com base no art. 85, parágrafo único, LRF, é
necessária a presença dos três requisitos:
- Venda a crédito;
- Entregue até 15 dias antes do requerimento de fa-
lência; e
- Que ainda não tenha sido alienada.
Além das hipóteses de restituição ordinária e extraordi-
nária de coisa, temos as restituições em dinheiro con-
sagradas no art. 86, LRF, nos seguintes termos:
Art. 86. (...)
I - se a coisa não mais existir ao tempo do pedido
de restituição, hipótese em que o requerente re-
ceberá o valor da avaliação do bem, ou, no caso de
ter ocorrido sua venda, o respectivo preço, em
ambos os casos no valor atualizado;
II - da importância entregue ao devedor, em moe-
da corrente nacional, decorrente de adiantamento
a contrato de câmbio para exportação, na forma
do art. 75, §§ 3º e 4º , da Lei nº 4.728, de 14 de ju-
lho de 1965, desde que o prazo total da operação,
inclusive eventuais prorrogações, não exceda o
previsto nas normas específicas da autoridade
competente;
III - dos valores entregues ao devedor pelo contra-
tante de boa-fé na hipótese de revogação ou ine-
ficácia do contrato, conforme disposto no art. 136
desta Lei.
Além dessas hipóteses de restituição, a Súmula 417,
STF, contempla ainda a possibilidade de pedido de
restituição de dinheiro em poder do falido, recebido
em nome de outrem, ou do qual, por lei ou contrato,
não tiver disponibilidade. É o que ocorre com as restitu-
ições ao Instituto Nacional do Seguro Pessoal (INSS) das
importâncias que tenham sido descontadas pelo em-
pregador e que não foram recolhidas ao INSS (art. 51,
parágrafo único, Lei 8.212/91).
Nos casos em que não couber pedido de restituição, fica
resguardado o direito dos credores de propor embargos
de terceiros.
6.10.11 INEFICÁCIA E REVOGAÇÃO DOS
ATOS PRATICADOS ANTES FALÊNCIA
A ação revocatória é utilizada nas hipóteses em que se
pleiteia declarar um ato ineficaz ou pedir a revogação
de um ato que tenha sido praticado pelo devedor. A
palavra revocar significa mandar voltar, ou seja, retornar
para a massa falida bens ou quantias.
Existem duas hipóteses contempladas na Lei: a primeira
trata-se de atos ineficazes (art. 129, LRF); e a segunda,
de atos que podem ser revogados (art. 130, LRF).
Nas hipóteses contempladas no art. 129, LRF, não im-
porta a intenção de fraudar credores, ou se o contratan-
te tinha ou não conhecimento do estado de crise eco-
nômico-financeira do devedor; uma vez praticado o ato,
pode o juiz, de ofício, declará-lo ineficaz.
São hipóteses de atos ineficazes previstos no art. 129,
LRF:
Art. 129. (...)
I - o pagamento de dívidas não vencidas realizado
pelo devedor dentro do termo legal, por qualquer
meio extintivo do direito de crédito, ainda que pe-
lo desconto do próprio título;
II - o pagamento de dívidas vencidas e exigíveis re-
alizado dentro do termo legal, por qualquer forma
que não seja a prevista pelo contrato;
III - a constituição de direito real de garantia, inclu-
sive a retenção, dentro do termo legal, tratando-
se de dívida contraída anteriormente; se os bens
dados em hipoteca forem objeto de outras poste-
riores, a massa falida receberá a parte que devia
caber ao credor da hipoteca revogada;
IV - a prática de atos a título gratuito, desde 2
(dois) anos antes da decretação da falência;
V - a renúncia à herança ou a legado, até 2 (dois)
anos antes da decretação da falência;
VI - a venda ou transferência de estabelecimento
feita sem o consentimento expresso ou o paga-
mento de todos os credores, a esse tempo existen-
tes, não tendo restado ao devedor bens suficientes
para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30
(trinta) dias, não houver oposição dos credores,
após serem devidamente notificados, judicialmen-
te ou pelo oficial do registro de títulos e documen-
tos;
VII - os registros de direitos reais e de transferên-
cia de propriedade entre vivos, por título oneroso
ou gratuito, ou a averbação relativa a imóveis rea-
lizados após a decretação da falência, salvo se tiver
havido prenotação anterior.
A ineficácia poderá ser declarada de ofício pelo juiz,
alegada em defesa ou pleiteada mediante ação própria
95
ou incidentalmente no curso do processo. O prazo para
que o ato seja declarado ineficaz é até o encerramento
da falência.
Já a ação revocatória por revogação depende de provo-
cação. Para o seu cabimento é necessário que estejam
presentes três requisitos:
- Ato praticado com a intenção de prejudicar credo-
res;
- Provado conluio fraudulento entre o devedor e o
terceiro que com ele contratar; e
- O efetivo prejuízo sofrido pela massa falida.
A ação revocatória por revogação, deverá ser proposta
(legitimados ativos) pelo administrador judicial, por
qualquer credor ou pelo Ministério Público, no prazo de
3 anos, contado da decretação da falência. Ultrapassado
esse prazo, não será possível a propositura da revocató-
ria por revogação.
A ação revocatória por revogação pode ser promovida
contra (legitimados passivos):
Art. 133. (...)
I - contra todos os que figuraram no ato ou que por
efeito dele foram pagos, garantidos ou beneficia-
dos;
II - contra os terceiros adquirentes, se tiveram co-
nhecimento, ao se criar o direito, da intenção do
devedor de prejudicar os credores;
III - contra os herdeiros ou legatários das pessoas
indicadas nos incisos I e II do caput deste artigo.
A sentença que julgar procedente a ação revocatória
determinará o retorno dos bens à massa falida em
espécie, com todos os acessórios, ou o valor de merca-
do, acrescidos das perdas e danos. Da sentença, o recur-
so cabível é a apelação.
CAIU NA PROVA!
XXIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO
O empresário individual Ives Diniz, em conluio com
seus dois primos, realizou empréstimos simulados a
fim de obter crédito para si; por esse e outros motivos,
foi decretada sua falência. No curso do processo fali-
mentar, o administrador judicial verificou a prática de
outros atos praticados pelo devedor e seus primos,
antes da falência; entre eles, a transferência de bens
do estabelecimento a terceiros lastreados em paga-
mentos de dívidas fictícias, com nítido prejuízo à mas-
sa. De acordo com o enunciado e as disposições da Lei
de Falência e Recuperação de Empresas, o advogado
contratado pelo administrador judicial para defender
os direitos e interesses da massa deverá
A) requerer, no juízo da falência, a instauração do in-
cidente de desconsideração da personalidade jurídica.
B) ajuizar ação revocatória em nome da massa falida
no juízo da falência.
C) ajuizar ação pauliana em nome do administrador
judicial no juízo cível.
D) requerer, no juízo da falência, o sequestro dos bens
dos primos do empresário como medida antecedente
à ação de responsabilidade civil.
RESPOSTA: B
6.10.12 REALIZAÇÃO DO ATIVO
Logo após a arrecadação dos bens, com a juntada do
respectivo auto ao processo de falência, será iniciada a
realização do ativo.
A alienação dos bens será realizada de uma das seguin-
tes formas, observada a seguinte ordem de preferência:
Art. 140. (...)
I - alienação da empresa, com a venda de seus es-
tabelecimentos em bloco;
II - alienação da empresa, com a venda de suas fili-
ais ou unidades produtivas isoladamente;
III - alienação em bloco dos bens que integram ca-
da um dos estabelecimentos do devedor;
IV - alienação dos bens individualmente considera-
dos.
O juiz, ouvido o administrador judicial e atendendo à
orientação do Comitê, se houver, ordenará que se pro-
ceda à alienação do ativo em uma das seguintes moda-
lidades:
Art. 142. (...)
I - leilão, por lances orais;
II - propostas fechadas;
III - pregão.
O juiz homologará qualquer outra modalidade de reali-
zação do ativo, desde que aprovada pela assembleia
geral de credores, inclusive com a constituição de socie-
dade de credores ou dos empregados do próprio deve-
dor, com a participação, se necessária, dos atuais sócios
ou de terceiros.
96
6.10.13 PAGAMENTO DOS CREDORES
O administrador judicial é o responsável por realizar os
pagamentos na falência.
Antes de estudarmos a ordem de pagamento desses
créditos, é importante ressaltar que as despesas previs-
tas nos arts. 150 e 151, LRF, são pagas pelo administra-
dor judicial tão logo haja disponibilidade em caixa.
Essas despesas são as seguintes:
- As despesas cujo pagamento antecipado seja indis-
pensável à administração da falência, inclusive na hi-
pótese de continuação provisória das atividades pre-
vistas no inciso XI do caput do art. 99, LRF (art. 150,
LRF); e
- Os créditos trabalhistas de natureza estritamente
salarial vencidos nos 3 meses anteriores à decretação
da falência, até o limite de 5 salários mínimos por tra-
balhador (art. 151, LRF).
Após o pagamento dessas despesas, que são considera-
das indispensáveis à administração da falência e dos
créditos de natureza trabalhista vencidos nos últimos
três meses antes da falência, teremos o pagamento dos
credores, que deverá obedecer a ordem prevista no art.
149, LRF:
1º - RESTITUIÇÕES
EM DINHEIRO
ART. 86, III, LRF
Art. 84. (...)
I - remunerações devidas ao administrador judicial
e seus auxiliares, e créditos derivados da legislação
do trabalho ou decorrentes de acidentes de traba-
lho relativos a serviços prestados após a decreta-
ção da falência;
II - quantias fornecidas à massa pelos credores;
III - despesas com arrecadação, administração, rea-
lização do ativo e distribuição do seu produto, bem
como custas do processo de falência;
IV - custas judiciais relativas às ações e execuções
em que a massa falida tenha sido vencida;
V - obrigações resultantes de atos jurídicos válidos
praticados durante a recuperação judicial, nos
termos do art. 67 desta Lei, ou após a decretação
da falência, e tributos relativos a fatos geradores
ocorridos após a decretação da falência, respeita-
da a ordem estabelecida no art. 83 desta Lei.
Os credores concursais são credores do falido. A falên-
cia não retira dos credores, nem altera, as garantias
legais e convencionais legitimamente fundadas; apenas
modifica o exercício dos direitos. O concurso de credo-
res vem pautado em critérios de preferências, justifica-
das pela qualidade ou causa do crédito. Com a provi-
dência, busca-se evitar tratamentos iníquos e assegurar
a par conditio creditorum.

ORDEM DE
2º - CREDORES
PAGAMENTO DOS EXTRACONCURSAIS
CREDORES - ART.
ART. 84, LRF
149, LRF

3º - CREDORES
CONCURSAIS
ART. 83, LRF

O art. 149, LRF, determina que, após o pagamento das

restituições em dinheiro (art. 86, parágrafo único), serão
pagos os créditos extraconcursais (art. 84, LRF) e, após
consolidado o quadro geral de credores, as importâncias
recebidas com a realização do ativo serão destinadas ao
pagamento dos credores concursais (art. 83, LRF), res-
peitados os demais dispositivos previstos na lei e as
decisões judiciais que determinam reserva de importân-
cias.
Os créditos extraconcursais são aqueles oriundos após
a decretação da falência. São credores da massa falida e
não do falido (os credores concursais).
Serão considerados créditos extraconcursais e serão
pagos com precedência sobre os mencionados no art.
83, LRF, na ordem a seguir, os relativos a:

97
A classificação dos créditos concursais na falência obe-
dece à seguinte ordem:

CRÉDITOS CONCURSAIS
Art. 83, I, LRF Os créditos derivados da legislação do trabalho, limitados a 150 (cento e cinquenta) salá-
TRABALHISTA rios-mínimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho;

Art. 83, II, LRF

Créditos com garantia real até o limite do valor do bem gravado;
GARANTIA REAL
ART. 83, III, LRF Créditos tributários, independentemente da sua natureza e tempo de constituição, exce-
TRIBUTÁRIO tuadas as multas tributárias;

b) Os assim c) Aqueles a cujos

a) Os previstos d) Aqueles em favor dos
definidos em titulares a lei
Art. 83, IV, LRF no art. 964 da Lei microempreendedores
outras leis civis confira o direito
nº 10.406, de 10 individuais e das micro-
PRIVILÉGIO ESPECIAL e comerciais, de retenção sobre
de janeiro de empresas e empresas de
salvo disposição a coisa dada em
2002; pequeno porte.
contrária, LRF; garantia;
c) os assim definidos em
Art. 83, V, LRF a) os previstos no art. 965 da
b) os previstos no pará- outras leis civis e comerci-
Lei nº 10.406, de 10 de janei-
PRIVILÉGIO GERAL grafo único do art. 67, LRF ais, salvo disposição con-
ro de 2002;
trária a LRF;
a) aqueles não b) os saldos dos créditos não C) os saldos dos créditos deriva-
Art. 83, VI, LRF previstos nos cobertos pelo produto da dos da legislação do trabalho que
QUIROGRAFÁRIO demais incisos do alienação dos bens vinculados excederem o limite estabelecido
art. 83, LRF; ao seu pagamento; no inciso I do caput do art. 83, LRF;

Art. 83, VII, LRF As multas contratuais e as penas pecuniárias por infração das leis penais ou administrati-
MULTA vas, inclusive as multas tributárias;

Art. 83, VIII, LRF a) os assim previstos em lei ou em b) os créditos dos sócios e dos adminis-
SUBORDINADO contrato; tradores sem vínculo empregatício.

CAIU NA PROVA!
XX EXAME DE ORDEM UNIFICADO
A sociedade Boaventura & Cia. Ltda. obteve concessão A) O crédito será classificado na falência como quiro-
de recuperação judicial, mas por insuperáveis proble- grafário.
mas de fluxo de caixa a recuperação foi convolada em B) O crédito será classificado na falência como extra-
falência. Um dos fornecedores de produtos agrícolas à concursal.
devedora antes do pedido de recuperação judicial era
Barra do Jacaré EIRELI ME. Contudo, com o pedido de C) O crédito será classificado na falência como com
recuperação judicial e inclusão do crédito no plano, a privilégio geral.
fornecedora interrompeu imediatamente a entrega D) O crédito será classificado na falência como com
dos produtos e resiliu o contrato. Os créditos estão privilégio especial.
representados por duplicatas de venda, sendo o valor
RESPOSTA: D
total de R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil re-
ais), exigíveis antes da recuperação judicial e ainda
não pagos. Com base nessas informações e na regra
estabelecida na Lei nº 11.101/2005, assinale a afirma-
tiva correta.

98
6.10.14 EXCERRAMENTO DA FALÊNCIA E
EXTINÇÃO DAS OBRIGAÇÕES DO FALIDO
Concluída a realização de todo o ativo e distribuído o
produto entre os credores, o administrador judicial
apresentará suas contas ao juiz no prazo de 30 dias. As
contas, acompanhadas dos documentos comprobató-
rios, serão prestadas em autos apartados que, ao final,
serão apensados aos autos da falência.
O juiz ordenará a publicação de aviso de que as contas
foram entregues e se encontram à disposição dos inte-
ressados, que poderão impugná-las no prazo de 10
dias. Decorrido o prazo do aviso e realizadas as diligên-
cias necessárias à apuração dos fatos, o juiz intimará o
Ministério Público para manifestar-se no prazo de 5
dias, findo o qual o administrador judicial será ouvido se
houver impugnação ou parecer contrário do Ministério
Público.
A sentença que rejeitar as contas do administrador
judicial fixará suas responsabilidades, poderá determi-
nar a indisponibilidade ou o sequestro de bens e servirá
como título executivo para indenização da massa. Da
sentença cabe apelação.
Julgadas as contas do administrador judicial, ele apre-
sentará o relatório final da falência no prazo de 10 dias,
indicando o valor do ativo e o do produto de sua realiza-
ção, o valor do passivo e o dos pagamentos feitos aos
credores, e especificará justificadamente as responsabi-
lidades com que continuará o falido.
Apresentado o relatório final, o juiz encerrará a falência
por sentença. A sentença de encerramento da falência
poderá ocorrer com extinção das obrigações do falido
ou sem extinção das obrigações, de forma que configu-
ram institutos diferentes.
A sentença de encerramento ocorrerá nas hipóteses em
que já houver sido realizado o ativo e pago o passivo. Já
a extinção das obrigações do falido ocorre quando esti-
ver caracterizada qualquer das hipóteses previstas no
art. 158, LRF.
A sentença de encerramento será publicada por edital e
dela caberá apelação.
A extinção das obrigações do falido ocorre nas seguintes
hipóteses:
Art. 158. Extingue as obrigações do falido:
I - o pagamento de todos os créditos;
II - o pagamento, depois de realizado todo o ativo,
de mais de 50% (cinqüenta por cento) dos créditos
quirografários, sendo facultado ao falido o depósi-
to da quantia necessária para atingir essa porcen-
tagem se para tanto não bastou a integral liquida-
ção do ativo;
III - o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado
do encerramento da falência, se o falido não tiver
sido condenado por prática de crime previsto nes-
ta Lei;
IV - o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado
do encerramento da falência, se o falido tiver sido
condenado por prática de crime previsto nesta Lei.
Configurada qualquer dessas hipóteses, o falido poderá
requerer ao juízo da falência que suas obrigações sejam
declaradas extintas por sentença. Verificada a prescri-
ção ou extintas as obrigações, o sócio de responsabili-
dade ilimitada também poderá requerer que seja decla-
rada por sentença a extinção de suas obrigações na
falência.
A sentença que declarar extintas as obrigações será
comunicada a todas as pessoas e entidades informadas
da decretação da falência. Da sentença cabe apelação.
Após o trânsito em julgado, os autos serão apensados
aos da falência.
6.11 DISPOSIÇÕES PENAIS - CRIMES EM
ESPÉCIES
A Lei 11.101/05, em seu Capítulo VII, elenca as disposi-
ções penais que tratam dos crimes falimentares. Os
crimes são de Ação Pública Incondicionada. O prazo
para oferecimento da denúncia regula-se pelo art. 46,
Código de Processo Penal, salvo se o Ministério Público,
estando o réu solto ou afiançado, decidir aguardar a
apresentação da exposição circunstanciada de que trata
o art. 186, LRF, devendo, em seguida, oferecer a denún-
cia em 15 dias.
Os crimes previstos na Lei 11.101/05 encontram-se
descritos nos arts. 168 a 178. LRF.
Na falência, na recuperação judicial e na recuperação
extrajudicial de sociedades, os seus sócios, diretores,
gerentes, administradores e conselheiros, de fato ou de
direito, bem como o administrador judicial, equiparam-
se ao devedor ou falido para todos os efeitos penais
decorrentes da Lei, na medida de sua culpabilidade.
São efeitos da condenação por crime previsto na Lei
11.101/05:
Art. 181. (...)
I - a inabilitação para o exercício de atividade em-
presarial;
II - o impedimento para o exercício de cargo ou
função em conselho de administração, diretoria ou
gerência das sociedades sujeitas a esta Lei;
III - a impossibilidade de gerir empresa por manda-
to ou por gestão de negócio.
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Os efeitos da condenação não são automáticos, deven-
do ser motivadamente declarados na sentença, e perdu-
rarão até 5 anos após a extinção da punibilidade, po-
dendo, contudo, cessar antes pela reabilitação penal.
Nos termos do art. 181, § 2º, transitada em julgado a
sentença penal condenatória, será notificado o Registro
Público de Empresas para que tome as medidas neces-
sárias para impedir novo registro em nome dos inabili-
tados.

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