UNIFACOL Microempresas e Empresas de Pequeno Porte), Lei Uniforme de Genebra (introduziu a
DISCIPLINA: DIREITO EMPRESARIAL I Lei dos Cheques No. 7.357/85), por isso que dizemos que o D. Empresarial não é
PROFESSOR BRUNO PIMENTEL
9º TARDE E NOITE
1. Vimos que na 3ª Fase, da Evolução Histórica do D. Empresarial, que o C. Civil
italiano de 1942, adotara a “Teoria da Empresa”, em substituição aos “Atos de
Comércio”, dos códigos oitocentistas. Nesse passo, a Itália foi o primeiro país a unificar,
por conseguinte, o C. Civil e o C. Com., sem, no entanto, que este último perdesse a sua
autonomia como ramo do direito, por ter: institutos, princípios e características próprias.
2. Importante tecermos alguns comentários também, acerca do Código Comercial
de 1850; que, apesar de ter a sua “Parte Geral” (Livro I) e “Das Quebras” (Livro III),
totalmente revogadas pelo C. Civil de 2002, ainda possui a sua 2ª parte, que versa sobre
o “Comércio Marítimo”, em plena vigência. Mais tarde, o Brasil também seguiu o
modelo, errado do direito italiano, e unificou o seu direito privado, ou seja, a partir do
C. Civil de 2002, o Código Comercial (na parte dos Livros I e III) está inserido no
“Livro II – Do Direito da Empresa”, que vai dos arts. 966 a 1.195. Atualmente, há um
grande movimento dos grandes juristas comerciais-empresariais para separarem
novamente (Obs.: tramita no Congresso Nacional Anteprojeto de Lei do “Novo
Comercial brasileiro, separando novamente o D. Privado; e, por conseguinte, unificando
todas as normas fragmentadas em leis soltas e tbm. no CCB!!!) e voltar ao statu quo
ante, o Direito Empresarial a ser separado do Direito Civil, como outrora.
3. TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL: Nesse tópico, veremos,
inicialmente, que as Fontes do D. Empresarial, se apresentam compostas da seguinte
forma: a) Normas Empresariais: C. Civil, C. Com. e microssistemas específicos (Lei
de Propriedade Industrial, Lei das Sociedades Por Ações, Lei de Falências e
Recuperação de Empresas, etc...); e, b) Usos e Costumes Empresariais: uniformes,
constantes, observados por certo tempo, exercidos de boa-fé, não contrários à lei. Diante
disso, podemos então asseverar que o D. Empresarial não é codificado (voltará a ser
num tempo futuro, com a edição de um novo C. Com.), uma vez que possui normas
muito espalhadas. Ou seja, uma parte no C. Civil, uma parte no C. Com., na Lei de
Propriedade Industrial (Lei nº 9.279/96), Lei das Soc. Por Ações (6.404/76), Lei de
Registro de Empresa (Lei nº 8.934/94), Lei Complementar nº 123/20 (que versa sobre as
abrangendo, assim, a “Teoria da Empresa” (geração emprego e renda; desenvolvimento
de uma determinada região=circulabilidade de riqueza).
8. DIFERENÇA ENTRE EMPRESÁRIO INDIVIDUAL E SOCIEDADE
EMPRESÁRIA: Atualmente, prevalece a atuação, no Brasil, da Sociedade Empresária
(Ltda., S/A.), em relação ao Empresário Individual, visto que o segundo tem a questão
da ilimitação (comunicação de bens pessoais+empresariais) das responsabilidades do
empresário; enquanto, no primeiro seria uma forma mais inteligente, pelo fato de você
limitar as responsabilidades da atividade econômica e reduzir os riscos. Outro fator
preponderante em favor da Sociedade Empresária é o poder de aglutinação de mais
capital (Ex.: Lease Back é o empréstimo que proporciona ao empresário de
aglutinar/angariar/tomar emprestado de uma instituição financeira (atuante no ramo do
arrendamento mercantil), fazendo com que tal empresário invista em capital de giro na
sua atividade empresarial). Portanto, repetimos que hoje em dia é muito mais comum o
exercício da Sociedade Empresária do que a Empresa Individual, uma vez que
haverá sempre uma limitação no que tange à responsabilidade dos sócios em relação à
primeira. Em princípio, os bens pessoais dos sócios não poderão ser executados (Atos
de Constrição do Poder Judiciário: arrestados, sequestrados, penhorados on-line
(SISBAJUD, RENAJUD e INFOJUD), no momento em que a sociedade (pessoa
jurídica) for executada-devedora, salvo naqueles casos de Desconsideração da Pessoa
Jurídica: - por fraude; ou – por ato ilícito. Conclusão: regra geral não podem ser
confundidos-comunicados os patrimônios dos sócios. Existe uma grande incidência
muito crescente na abertura de Sociedades Empresárias (Ltda. e S/A.), ante ao número
reduzido de Empresas Individuais. Importante frisar que, atualmente, a legislação já
prevê a Sociedade Unipessoal Jurídica (Lei nº 13.874/2019), instituto jurídico
largamente utilizado pelas codificações comerciais de outros países (principalmente na
Europa ocidental). Por isso, muitos preferem a Soc. Empresária (mínimo de duas
pessoas), onde o capital social dos sócios pode ser dividido da seguinte forma: 99% para
um sócio e 1% para outro. Outra desvantagem que a Empresa Individual apresenta é que
o empresário responderá com todos os seus bens, sejam pessoais (particulares; não
empresariais) ou da empresa, enquanto devedor numa ação executiva
(comunicabilidade intrínseca dos bens pessoais + patrimoniais do empresário).
9. PARTE GERAL NO C. CIVIL:
9.1. Situação Excepcional de Alguns Agentes Econômicos:
codificado, ante a sua fragmentação em leis esparsas.
4. O Direito Comercial/Empresarial nascera da “Lex Mercatoria” (1ª fase), que
seria o direito dos mercadores, fonte mais legítima do D. Comercial, acrescida dos usos
e costumes, os quais continuam a influenciá-lo, deveras, ainda hoje; influenciando,
outrossim, o legislador a legislar sobre comércio e a fazer assentamento desses usos e
costumes comerciais nas Juntas Comerciais (Registro Público das Empresas Mercantis).
5. Do ponto de vista do Direito Empresarial, à luz da legislação substantiva pátria,
a partir da leitura do art. 966, do CCB, temos: - a empresa como atividade econômica
organizada; - empresa≠empresário≠sociedade empresária; - o conceito de empresa, a
partir da definição do que vem a ser empresário. Então, a partir do caput do dispositivo
legal supra, podemos dizer que o Direito Empresarial seria definido como um regime
jurídico do Direito Privado Especial que disciplina a empresa e os empresários, ou seja,
disciplina a atividade econômica organizada e aqueles que exercem profissionalmente
essas atividades. Já empresa, cujo conceito não está de forma explícita no CCB, seria a
atividade exercida para a produção ou circulação de bens ou de serviços, visando lucro,
de forma habitual (constante/diuturna/sem interrupção). Importante ressaltar que não
podemos confundir empresa com empresário, nem este último com sociedade. Por
exemplo: uma pessoa não monta uma empresa; e, sim uma sociedade empresária (se
houver pelo menos 02 pesssoas naquela atividade). A empresa tem uma conotação
intrinsecamente abstrata.
6. Partindo do pressuposto acima não podemos confundir, do ponto de vista
conceitual-prático, empresário individual (pessoa natural/física) com sociedade
empresária (mais de uma pessoa, exercendo uma atividade econômica), nesse caso:
pessoa jurídica de direito privado. Consequentemente, o sócio da sociedade não é
empresário, isto é, numa sociedade empresária o sócio é a própria pessoa jurídica. O
sócio, em si, não é empresário (stricto sensu= no sentido estrito).
7. ELEMENTOS INDISPENSÁVEIS PARA CARACTERIZAR O
“EMPRESÁRIO” ("LATO SENSU"): a) que profissionalmente a atividade tem o
caráter habitual; b) exercício de uma atividade econômica, com lucratividade, ou seja,
busca incessante do lucro, mesmo que especulativo; c) seja organizada, no que tange à
articulação dos fatores de produção: capital, trabalho, insumo e tecnologias (inovações
tecnológicas); e, d) por último, que seja produzido ou que circule bens ou serviços,
9.1.1. Profissionais Intelectuais: Também chamados de profissionais
liberais: médicos, advogados, engenheiros, arquitetos, etc...; não são
considerados empresários, salvo se o exercício da profissão
“constituir elemento de empresa” (organização dos fatores de
produção é mais importante que o trabalho pessoal).
9.1.2. Atividade Rural: Registro facultativo/opcional (de natureza, pois,
constitutiva); por outro lado, diferentemente, a atividade urbana
NECESSARIAMENTE, para ser considerada como regular, TERÁ
QUE REGISTRAR O ATO CONSTITUTIVO (contrato social ou
estatuto social) na junta comercial.
9.1.3. Sociedades Anônimas ou Companhias: Sempre de natureza
empresarial, independente do objeto.
9.1.4. Cooperativas e Sociedades de Advogados: Sempre sociedades
simples (não necessitam de registro do ato constitutivo na Junta
Comercial, pois a sua regularidade de se dá no Cartório de Registo de
Títulos e Documentos-CRTD + no respectivo órgão de classe do
cooperado/profissional liberal OAB/PE; as sociedades simples
adotam o contrato social como ato constituição.
10. Nem toda atividade econômica é empresa. Existem atividades econômicas
não-empresariais. Urge esclarecer, ademais, que aqueles que exercerem atividade
econômica não-empresariais não serão considerados empresários. É o que o prof.
Fábio Ulhôa Coelho chama de “Atividades Econômicas Civis”.
11. PARÁGRAFO ÚNICO, DO ART. 966, DO CCB: A palavra “salvo” contida
no caput do parágrafo único, do art. 966, se dará quando o exercício da atividade
intelectual não for a mais importante. Ex. Um músico que é dono de uma empresa de
eventos, no qual todos os meses monta festas, shows, eventos de formatura, etc...
Ainda interpretando o dispositivo suso mencionado, toda sociedade que não for
empresária será considerada SIMPLES, porque o objeto de exploração dela é a
atividade intelectual dos seus sócios. Nesse diapasão, a Sociedade Simples é registrada
no Cartório Registro de Títulos e Documentos (RTD) e no respectivo órgão de classe do
profissional liberal (Ex. soc. de adv. na respectiva seccional da OAB onde atuar); e, não
nas Juntas Comerciais como os empresários individuais e sociedades empresariais.
12. ARTIGO 967: Nesse texto legal, o legislador quis dizer que o registro, leia-se,
Junta Comercial, é conditio sine qua non para que o empresário exerça suas atividades
regularmente. Agora, o fato de não ser registrado não significa que o empresário não
possa exercer suas atividades. Nesse caso, o empresário exercerá suas atividades de
forma IRREGULAR. O registro é obrigatório, mas tem natureza meramente
declaratória. Ainda que eu, por exemplo, não me registre, mesmo assim, serei
empresário; de forma irregular, porém empresário.
13. ARTIGO 971: Pode, ou seja, tem a faculdade de se registrar, é o que diz a
interpretação desse texto legal. Para o empresário rural, o registro é facultativo e tem
natureza constitutiva, isto é, se ele optar pelo registro será considerado como
empresário; por outro lado, se ele não optar não será considerado. Essa regra vale tanto
para pessoa física (Empresa Individual) quanto para a Sociedade Empresária Rural
(vide, art. 984). Então, para a sociedade, caso venha a optar pelo registro será
considerada como Sociedade Empresária; se não optar pelo registro será Sociedade
Simples. Em regra, quem exerce uma atividade rural tem a faculdade de se registrar
ou não. Se optar pelo registro é empresário; se não optar não é empresário. O mesmo
vale para uma sociedade, cujo objeto social é a exploração de uma atividade rural, caso
opte pelo registro na Junta Comercial, será considerada Sociedade Empresária Rural; se
optar por não se registrar na junta, nesse caso, terá que se registrar no Cartório do RTD
e será uma Sociedade Simples.
14. Sobre as Sociedades Anônimas, pouco importa se a S/A exerça atividade
econômica ou não; ainda que a S/A não exerça atividade econômica ela será
considerada como empresária. Nas Cooperativas e Sociedades de Advogados (tipos de
agentes econômicos excepcionais!!!) ainda que exerçam uma atividade econômica elas
serão Sociedades Simples, independentemente do objeto.