Emanuel Teixeira Pouza

Willy Henrique Boettger Viana

Advogados

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ª

VARA DA FAZENDA PÚBLICA DE _____________________ \ _______

Nome e Qualificação Completa, por seus

procuradores signatários (instrumento procuratório anexo), que recebem

intimações pelo login eletrônico, ou convencionalmente, na Avenida

Paulista, nº 542, 9º andar, Bela Vista, CEP 01.310-030, na cidade de São

Paulo, Estado de São Paulo, vem respeitosamente perante Vossa

Excelência, propor a presente

AÇÃO DECLARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICA

TRIBUTÁRIA C/C REPETIÇÃO DO INDÉBITO COM PEDIDO DE

TUTELA ANTECIPADA

em face do ESTADO DE SÃO PAULO,

representado pela PROCURADORIA GERAL DO ESTADO, com endereço

na Rua Pamplona, nº 277, Bairro Jardim Paulista, CEP 01.405-902, na

cidade de São Paulo, Estado de São Paulo, consoante fundamentos de fato

e de direito a seguir expostos.

Avenida Azevedo Sodré, nº. 61

Boqueirão – Santos/SP – CEP: 11.055-050 - T e l . : ) 3 3 8 5 - 4 6 3 0

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Willy Henrique Boettger Viana
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1. DOS FATOS:

O Autor arca mensalmente com o pagamento

das contas de energia elétrica, relativas à sua residência, conforme

documentos anexados, fazendo desta forma a vez de contribuinte de fato

do ICMS sobre referido fornecimento.

Nas contas, a empresa concessionária, CPFL

– Companhia Piratininga de Força e Luz, bem como a Fazenda Pública

Estadual, exigem o tributo do ICMS sobre a base de cálculo superior à

legal e constitucionalmente prevista, tendo em vista que o referido

imposto não esta sendo devidamente cobrado apenas sobre o valor da

mercadoria, ou seja, o real consumo de energia elétrica, mas também sobre

as tarifas de uso do sistema de transmissão e distribuição de energia

elétrica resultado da rede básica de transmissão denominadas TUST e

TUSD.

Importante frisar que há a incidência de

ICMS apenas no momento da transferência de propriedade da energia

elétrica em que esta é consumida pelo seu consumidor final, circunstância

que não se consolida na fase de transmissão e distribuição, tendo em vista

que ambas são apenas etapas necessárias à prestação do serviço público de

fornecimento de energia elétrica.

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Mensalmente seu consumo de energia

elétrica é fornecido pela empresa CPFL, Companhia Piratininga de Força e

Luz, concessionária de serviço público correlato, de competência da União

Federal, conforme dispõe art. 21, XII, “b” da Carta Magna.

Com a simples leitura da conta de energia

consumida mensalmente podemos notar que a mesma é composta das

seguintes rubricas:

- Energia;

- Distribuição – TUSD;

- Distribuição – TUST;

- Tributos;

- Encargos Setoriais.

Desta forma o ICMS, é calculado incidindo

sobre todas as rubricas acima, e ainda sobre o PIS e a COFINS pagos pela

empresa concessionária, da forma que deveria incidir somente sobre ele

mesmo, bem como sobre a parcela da tarifa que se presta efetivamente a

remunerar o fornecimento de energia.

Vale ressaltar que os Encargos Setoriais, a

TUSD, a TUST, o PIS e a COFINS pagos pela concessionária e distribuição

de energia elétrica, não poderiam compor a base de cálculo do ICMS,

todavia, as faturas de energia do Autor certificam que o ICMS os tem

agregado à sua base de cálculo.

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É de conhecimento de todos que o

fornecimento de energia elétrica pela concessionaria é remunerado

mediante Tarifa/Preço Público, fixada em consonância com a legislação

regulatória, bem como por disposições da Agência Nacional de Energia

Elétrica – ANEEL.

Contudo, como se demonstrará adiante, a

Jurisprudência pacífica do Egrégio Tribunal de Santa Catarina – TJ/SC, Rio

Grande do Sul – TJ/RS, São Paulo – TJ/SP e do Egrégio Superior Tribunal

de Justiça – STJ, são unânimes no sentindo de que as tarifas sobre o uso de

sistemas, comumente denominadas TUSD (Tarifa de Uso dos Sistemas

Elétricos de Distribuição) e TUST (Tarifas de Uso dos Sistemas Elétricos de

Transmissão) não podem compor a base de cálculo do ICMS suportado

pelos consumidores da Energia Elétrica.

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