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AO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DE SANTA

MARIA – RS

AUTOR..., brasileiro..., estado civil..., profissão, inscrito no RG n..., e CPF..., residente e


domiciliado na Rua..., número..., Bairro..., Cidade..., UF..., CEP..., endereço eletrônico....,
vem por intermédio de sua advogada que ao final subscreve, propor

AÇÃO REVISIONAL E COBRANÇA DE DIFERENÇAS DE CORREÇÃO


MONETÁRIA DO FGTS - TR

em face de CAIXA ECONÔMICA FEDERAL, empresa pública, inscrita no CNPJ sob o


n..., com sede na Rua..., número..., Bairro..., Cidade..., UF..., CEP..., endereço
eletrônico...., pelos fatos e fundamentos a seguir expostos.

1. FATOS
O Fundo de Garantia por Tempo de Serviço (FGTS) foi instituído pela Lei n. 5.170,
de 13 de setembro de 1966, e é composto de recursos captados no setor privado e
administrados pela Caixa Econômica Federal, possuindo como principal finalidade a
proteção dos trabalhadores demitidos sem justa causa.
Atualmente, o FGTS é regido pela Lei n. 8.036, de 11 de maio de 1990, a qual
delegou à instituição financeira ré a qualidade de agente operador do fundo, cabendo-lhe,
nos termos do artigo 7º do referido diploma legal:
Art. 7º À Caixa Econômica Federal, na qualidade de agente operador, cabe:
1. centralizar os recursos do FGTS, manter e controlar as contas vinculadas, e
emitir regularmente os extratos individuais correspondentes às contas vinculadas
e participar da rede arrecadadora dos recursos do FGTS;
2. expedir atos normativos referentes aos procedimentos administrativo-
operacionais dos bancos depositários, dos agentes financeiros, dos empregadores
e dos trabalhadores, integrantes do sistema do FGTS;

3. definir os procedimentos operacionais necessários à execução dos programas


de habitação popular, saneamento básico e infra- estrutura urbana, estabelecidos
pelo Conselho Curador com base nas normas e diretrizes de aplicação elaboradas
pelo Ministério da Ação Social;
4. elaborar as análises jurídica e econômico-financeira dos projetos de habitação
popular, infra-estrutura urbana e saneamento básico a serem financiados com
recursos do FGTS;
5. emitir Certificado de Regularidade do FGTS;
6. elaborar as contas do FGTS, encaminhando-as ao Ministério da Ação Social;
7. implementar os atos emanados do Ministério da Ação Social relativos à
alocação e aplicação dos recursos do FGTS, de acordo com as diretrizes
estabelecidas pelo Conselho;
8. garantir aos recursos alocados ao FI-FGTS, em cotas de titularidade do FGTS,
a remuneração aplicável às contas vinculadas, na forma do caput do art. 13 desta
Lei. (Incluído pela Lei nº 11.491, de 2007)
Parágrafo único. O Ministério da Ação Social e a Caixa Econômica Federal
deverão dar pleno cumprimento aos programas anuais em andamento, aprovados
pelo Conselho Curador, sendo que eventuais alterações somente poderão ser
processadas mediante prévia anuência daquele colegiado.

Além das referidas atribuições, incumbe à Caixa Econômica Federal realizar a


correção monetária dos fundos de todos os trabalhadores, bem como remunerá-los com
juros, nos termos dos caputs dos artigos 2º e 13 da Lei n. 8.036/90, in verbis:
Art. 2º O FGTS é constituído pelos saldos das contas vinculadas a que se refere
esta lei e outros recursos a ele incorporados, devendo ser aplicados com
atualização monetária e juros, de modo a assegurar a cobertura de suas
obrigações.
Art. 13. Os depósitos efetuados nas contas vinculadas serão corrigidos
monetariamente com base nos parâmetros fixados para atualização dos saldos
dos depósitos de poupança e capitalização juros de (três) por cento ao ano.

Ocorre que, não obstante figurar como operadora do FGTS, a instituição financeira
demandada não vem aplicando, de forma correta, a atualização monetária das contas
vinculadas ao FGTS dos trabalhadores ora substituídos, uma vez que o parâmetro fixado
para correção – estabelecido nos artigos 12 e 17 da Lei n. 8.177, de 1º de março de 1991 –
não promove a efetiva atualização monetária desde 1999, se distanciando sobremaneira dos
índices oficiais de inflação.
Tal fato vem causando grave prejuízo aos trabalhadores, os quais, conforme perícia
contábil anexa, tiveram efetivas perdas em suas contas vinculadas ao FGTS por conta da
ausência de real correção monetária dos créditos nelas depositados, o que não se pode
admitir, diante da inequívoca perda do valor da moeda depositada no fundo criado para
proteção dos trabalhadores.
Dessa forma, impõe-se ao Poder Judiciário que, reconhecendo a ilegalidade da
aplicação da taxa referencial às contas do FGTS dos substituídos, determine à Caixa a
correta recomposição dos créditos depositados nas referidas contas, nos termos da
fundamentação a seguir, bem como que efetue o pagamento das respectivas diferenças, a
serem apuradas em liquidação de sentença.

2. LEGITIMIDADE PASSIVA DA CAIXA ECONÔMICA FEDERAL


Conforme descrito, o artigo 7º da Lei n. 8.036/90 delega à Caixa Econômica
Federal a qualidade de agente operador do FGTS, e disso decorre sua legitimidade para
figurar no polo passivo da demanda. Ademais, como a presente ação discute a aplicação de
índices de correção monetária do referido fundo, aplica-se a Súmula n. 249 do Superior
Tribunal de Justiça, in verbis:
STJ Súmula nº 249 - 24/05/2001 - DJ 22.06.2001 Caixa Econômica Federal -
Legitimidade Passiva - Correção Monetária do FGTS A Caixa Econômica
Federal tem legitimidade passiva para integrar processo em que se discute
correção monetária do FGTS.

Da mesma forma, o referido Tribunal reconhece que a questão está pacificada em


seu âmbito, conforme se verifica no julgado a seguir colacionado:
AÇÃO RESCISÓRIA. ADMINISTRATIVO. FGTS. CORREÇÃO DOS
SALDOS DAS CONTAS VINCULADAS. DIFERENÇAS DE EXPURGOS
INFLACIONÁRIOS. TEMA JÁ PACIFICADO NO STJ. PROCEDÊNCIA DA
AÇÃO. 1. A matéria referente à correção monetária das contas vinculadas ao
FGTS, em razão das diferenças de expurgos inflacionários, foi decidida pela
Primeira Seção deste Superior Tribunal, no REsp n. 1.111.201 - PE e no REsp n.
1.112.520 - PE, de relatoria do Exmo. Min. Benedito Gonçalves, ambos
submetidos ao regime do art. 543-C do CPC e da Resolução n. 8/08 do STJ, que
tratam dos recursos representativos da controvérsia, publicados no DJe de
4.3.2010. [...] Quanto às demais preliminares alegadas, devidamente
prequestionadas, esta Corte tem o entendimento no sentido de que, nas demandas
que tratam da atualização monetária dos saldos das contas vinculadas do FGTS,
a legitimidade passiva ad causam é exclusiva da Caixa Econômica Federal, por
ser gestora do Fundo, com a exclusão da União e dos bancos depositários
(Súmula XXXXX/STJ). (AR XXXXX/SC, Rel. Ministro Mauro Campbell
Marques, Primeira Seção, Julgado em 08/02/2012, DJe 27/02/2012 – grifou-se).

Neste sentido, consoante entendimento já consolidado na jurisprudência pátria, e


conforme emerge da lei, é incontroverso que a Caixa Econômica Federal é parte legítima
para figurar no polo passivo da presente demanda.

4. INEXISTÊNCIA DE PRESCRIÇÃO
Antes de adentrar no âmago da questão, cabe destacar que o prazo prescricional
para invocar o direito ora pleiteado é trintenário, conforme já pacificado perante Superior
Tribunal de Justiça, conforme teor da Súmula 210: "A ação de cobrança das contribuições
para o FGTS prescreve em (30) trinta anos".
Para não restarem quaisquer dúvidas, cita-se recente julgado proferido pelo referido
Tribunal:

RECURSO ESPECIAL. TRIBUTÁRIO. FGTS. CORREÇÃO DOS SALDOS


DAS CONTAS VINCULADAS. DIFERENÇAS DE EXPURGOS
INFLACIONÁRIOS. TEMA JÁ JULGADO PELO REGIME DO ART. 543-C
DO CPC E DA RESOLUÇÃO N. 8/08 DO STJ, QUE TRATAM DOS
RECURSOS REPRESENTATIVOS DE CONTROVÉRSIA. [...]

Outrossim, não deve prevalecer a interpretação da recorrente quanto à ocorrência de


prescrição quinquenal, pois este Tribunal já decidiu que é trintenária a prescrição para
cobrança de correção monetária de contas vinculadas ao FGTS, nos termos das Súmula
XXXXX/STJ: "A ação de cobrança das contribuições para o FGTS prescreve em (30)
trinta anos".
(REsp XXXXX/RJ, rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda Turma,
julgado em XXXXX-08-2010, DJe XXXXX-09-2010 - grifou-se.).
Portanto, verifica-se de plano que a pretensão coletiva ora formulada não está
alcançada pela prescrição trintenária citada, tendo em vista que, conforme o
laudo anexo, os créditos das contas vinculadas ao FGTS dos substituídos
passaram a ser erroneamente corrigidos pela taxa referencial a partir de 1999.

5. DIREITO DE REVISÃO DO SALDO DO FGTS


5.1. Correção monetária do FGTS
A Lei n. 8.036/90, que rege o Fundo de Garantia por Tempo de Serviço, contempla
expressamente a obrigatoriedade de atualização monetária sobre os saldos das contas
vinculadas ao referido fundo, dispondo, no caput do seu artigo 2º:
Art. 2º O FGTS é constituído pelos saldos das contas vinculadas a que se refere
esta lei e outros recursos a ele incorporados, devendo ser aplicados com
atualização monetária e juros, de modo a assegurar a cobertura de suas
obrigações.

O artigo 13 da legislação supracitada determina que os depósitos nas contas vinculadas


deverão ser “corrigidos monetariamente com base nos parâmetros fixados para atualização
dos saldos dos depósitos de poupança”. Atualmente, os

depósitos de poupança são corrigidos pela taxa referencial, nos termos dos artigos 12 e 17
da Lei n. 8.177, de 1º de março de 1991:
Art. 12. Em cada período de rendimento, os depósitos de poupança serão
remunerados:
1. como remuneração básica, por taxa correspondente à acumulação das TRD, no
período transcorrido entre o dia do último crédito de rendimento, inclusive, e o
dia do crédito de rendimento, exclusive;
2. como remuneração adicional, por juros de: (Redação dada pela Lei n º 12.703,
de 2012)
3. 0,5% (cinco décimos por cento) ao mês, enquanto a meta da taxa Selic ao ano,
definida pelo Banco Central do Brasil, for superior a 8,5% (oito inteiros e cinco
décimos por cento); ou (Redação dada pela Lei n º 12.703, de 2012)
4. 70% (setenta por cento) da meta da taxa Selic ao ano, definida pelo Banco
Central do Brasil, mensalizada, vigente na data de início do período de
rendimento, nos demais casos. (Redação dada pela Lei n º 12.703, de 2012) [...]
Art. 17. A partir de fevereiro de 1991, os saldos das contas do Fundo de Garantia
por Tempo de Serviço (FGTS) passam a ser remunerados pela taxa aplicável à
remuneração básica dos depósitos de poupança com data de aniversário no dia
1º, observada a periodicidade mensal para remuneração.
Parágrafo único. As taxas de juros previstas na legislação em vigor do FGTS são
mantidas e consideradas como adicionais à remuneração prevista neste artigo.

Da mesma forma, o artigo 1º da Lei n. 8.177/91 determina os parâmetros para


cálculo da TR:
Art. 1º O Banco Central do Brasil divulgará Taxa Referencial (TR), calculada a
partir da remuneração mensal média líquida de impostos, dos depósitos a prazo
fixo captados nos bancos comerciais, bancos de investimentos, bancos múltiplos
com carteira comercial ou de investimentos, caixas econômicas, ou dos títulos
públicos federais, estaduais e municipais, de acordo com metodologia a ser
aprovada pelo

Conselho Monetário Nacional, no prazo de sessenta dias, e enviada ao


conhecimento do Senado Federal.

2º As instituições que venham a ser utilizadas como bancos de referência, dentre


elas, necessariamente, as dez maiores do País, classificadas pelo volume de
depósitos a prazo fixo, estão obrigadas a fornecer as informações de que trata
este artigo, segundo normas estabelecidas pelo Conselho Monetário Nacional,
sujeitando-se a instituição e seus administradores, no caso de infração às
referidas normas, às penas estabelecidas no art. 44 da Lei nº 4.595, de 31 de
dezembro de 1964.
3º Enquanto não aprovada a metodologia de cálculo de que trata este artigo, o
Banco Central do Brasil fixará a TR.

A metodologia a que se refere o § 3º acima transcrito já foi definida pelo Banco


Central e pelo Conselho Monetário Nacional, e hoje está vigente na forma da Resolução n.
3.354, de 31 de março de 2006, em anexo. Entretanto, conforme será demonstrado, a taxa
referencial não serve como índice de correção monetária, nem sequer vem atualizando os
valores das contas do FGTS, consoante determina a lei que o rege.
A correção monetária pode ser conceituada como um ajuste feito periodicamente
em determinados valores, objetivando compensar a perda de valor da moeda em
circulação, por meio da observância dos índices de aumento de preço em determinada
economia. Busca-se, efetivamente, adequar o valor nominal da moeda ao valor real,
fazendo com que, ainda que os preços subam, o dinheiro em posse do indivíduo permita
adquirir a mesma quantidade de produto.

Desde 1960 diversos índices de correção monetária foram criados, até a entrada em
vigor da Medida Provisória n. 294, de 31 de janeiro de 1991, que posteriormente se
transformou na Lei n. 8.177, de 1º de março de 1991. Por ela, o Governo Collor pretendeu
substituir pela taxa referencial os diversos indexadores tradicionais (ORTN, OTN e BTN),
os quais eram vinculados ao nível geral de preços.

Existiu grande discussão doutrinária ao redor da taxa referencial, justamente em


virtude da lei que a criou. Afinal, no artigo 39 da Lei n. 8.177/91, a TR é tratada como taxa
de juros, enquanto que no artigo 18 do mesmo diploma legal ela é tida como indexador.
Entretanto, não se pode confundir os dois conceitos. As taxas de juros têm como
objetivo remunerar a disposição do capital, ou seja, quando um indivíduo entrega o seu
capital em benefício de uma instituição financeira, ou vice-versa, deve haver remuneração
pela possibilidade do uso do dinheiro. Os indexadores, por sua vez, estão relacionados à
variação dos preços no mercado, e visam corrigir os efeitos inflacionários em determinada
economia.
O Supremo Tribunal Federal, ao enfrentar o tema da natureza jurídica da taxa
referencial, na Ação Direta de Inconstitucionalidade n. 493- 0/DF, chegou à seguinte
conclusão:
A Taxa Referencial (TR) não é índice de correção monetária, pois, refletindo as
variações do custo primário da captação dos depósitos a prazo fixo, não constitui
índice que reflita a variação do poder aquisitivo da moeda.

Nessa oportunidade, o Supremo Tribunal Federal entendeu que a taxa referencial


tinha natureza de taxa de juros, e declarou inconstitucional o artigo 18 da Lei n. 8.177/91,
cujo texto original estabelecia que os saldos devedores e as prestações dos contratos
integrantes do SFH deveriam ser atualizados pela taxa aplicável à remuneração básica dos
depósitos de poupança.
Da ementa da referida Ação Direta de Inconstitucionalidade extrai- se o seguinte
teor:
Ação direta de inconstitucionalidade. - Se a lei alcançar os efeitos futuros de
contratos celebrados anteriormente a ela, será essa lei retroativa (retroatividade
mínima) porque vai interferir na causa, que e um ato ou fato ocorrido no
passado. - O disposto no artigo 5, XXXVI, da Constituição Federal se aplica a
toda e qualquer lei infraconstitucional, sem qualquer distinção entre lei de direito
público e lei de direito privado, ou entre lei de

ordem pública e lei dispositiva. Precedente do S.T.F. - Ocorrência, no caso, de


violação de direito adquirido. A taxa referencial (TR) não e índice de correção
monetária, pois, refletindo as variações do custo primário da captação dos
depósitos a prazo fixo, não constitui índice que reflita a variação do poder
aquisitivo da moeda. Por isso, não há necessidade de se examinar a questão de
saber se as normas que alteram índice de correção monetária se aplicam
imediatamente, alcançando, pois, as prestações futuras de contratos celebrados
no passado, sem violarem o disposto no artigo 5, XXXVI, da Carta Magna. -
Também ofendem o ato jurídico perfeito os dispositivos impugnados que alteram
o critério de reajuste das prestações nos contratos já celebrados pelo sistema do
Plano de Equivalência Salarial por Categoria Profissional (PES /CP). Ação direta
de inconstitucionalidade julgada procedente, para declarar a
inconstitucionalidade dos artigos 18, "caput" e parágrafos 1 e 4; 20; 21 e
parágrafo único; 23 e parágrafos; e 24 e parágrafos, todos da Lei 8.177, de 1 de
maio de 1991. (ADI 493, Relator (a): Min. MOREIRA ALVES, Tribunal Pleno,
julgado em 25/06/1992, DJ XXXXX-09-1992 PP- 14089 EMENT VOL-01674-
02 PP-00260 RTJ VOL-00143-03 PP-00724).

Pois bem. É público e notório que, apesar de nunca ter sido fixada em percentual
correspondente à inflação, a TR sempre esteve em patamares próximos do INPC e IPCA,
pois o redutor aplicado à taxa referencial era razoável e visava, efetivamente, corrigir o
valor do capital.
Não bastasse, a análise do gráfico do parecer em anexo demonstra que os
rendimentos dos depósitos vinculados às contas do FGTS foram inferiores aos índices
inflacionários. Esse desempenho insatisfatório tem ligação direta com a vinculação do
FGTS à taxa referencial. Percebe-se, pelo gráfico, que a partir de 1999 o índice da TR
deixou de crescer no mesmo ritmo dos demais indexadores, evidenciando que não está
havendo a efetiva correção monetária nos termos da lei.
A análise do gráfico demonstra que, até o ano de 1999, a TR evoluiu em taxas
semelhantes às do INPC e do IPCA, em um mesmo patamar de crescimento. A partir
daquele ano, contudo, o INPC e IPCA continuaram no mesmo ritmo de crescimento,

mas a TR teve seu crescimento desacelerado, chegando praticamente à estagnação em


2012.
A alteração na evolução dos indicadores da TR não está relacionada
exclusivamente às oscilações na economia, mas principalmente à metodologia de cálculo
que vem sendo adotada pelo Banco Central, o qual tem por lei (artigo 1º da Lei n. 8.177/91
e artigo 5º da Lei n. 10.192/01) a atribuição de regulamentação a metodologia de cálculo
da TR.
A referida instituição passou a calcular a TR a partir da remuneração mensal média
dos certificados e recibos de depósito bancário (CDB/RDB), emitidos pelas 30 maiores
instituições financeiras (a partir da Resolução n. 4.240, de 28 de junho de 2013, esse
número passou a ser de 20) e de um redutor R, esse determinado por resolução do
Conselho Monetário Nacional, independentemente de qualquer previsão legal.
Afinal, a lei que rege o FGTS é clara ao garantir, em seu artigo 2º, a atualização
monetária e os juros dos fundos vinculados. Quando a TR é igual a zero, em virtude do
referido redutor, ou desproporcional em relação à inflação, há violação ao mencionado
dispositivo de lei, e o patrimônio constituído pelo trabalhador é subtraído e indevidamente
utilizado pela empresa pública que tem o dever legal de administrá-lo.
A Caixa Econômica Federal está efetivamente confiscando o patrimônio dos
trabalhadores, tornando o FGTS um fundo sem recomposição inflacionária dos recursos,
fazendo-o perder seu poder de compra. O trabalhador está subsidiando as políticas públicas
atualmente vigentes, em virtude do redutor que vem sendo costumeiramente aplicado pelo
Banco Central e que impede a recomposição adequada do referido fundo.
Como foi visto, a metodologia estabelecida pelo Conselho Monetário Nacional
sofreu modificações ao longo dos anos, mas a partir da Resolução n. 2.437, de 30 de
outubro de 1997, a TR passou a ser calculada com base na Taxa Básica

Financeira e um redutor. A Resolução n. 3.354/06, hoje vigente sobre o assunto, diz o


seguinte (redação dada pela Resolução n. 4.240, de 28 de junho de 2013):
Art. 1º. Para fins de cálculo da Taxa Básica Financeira (TBF) e da Taxa
Referencial (TR), de que tratam os arts. 1º da Lei nº 8.177, de 1º de março de
1991, 1º da Lei nº 8.660, de 28 de maio de 1993, e 5º da Lei nº 10.192, de 14 de
fevereiro de 2001, deve ser constituída amostra das 20 maiores instituições
financeiras do País, assim consideradas em função do volume de captação
efetuado por meio de certificados e recibos de depósito bancário (CDB/RDB),
com prazo de 30 a 35 dias corridos, inclusive, e remunerados a taxas prefixadas,
entre bancos múltiplos, bancos comerciais, bancos de investimento e caixas
econômicas. (Redação dada pela Resolução nº 4.240, de 28/6/2013.) art. 1º. Para
efeito da constituição da amostra referida neste artigo, devem ser considerados:
1. como uma única instituição financeira, o conjunto de instituições de um
mesmo conglomerado financeiro, nos termos do conceito estabelecido no Plano
Contábil das Instituições do Sistema Financeiro Nacional (COSIF);
2. os somatórios dos valores de captação de CDB/RDB ao longo de cada
semestre
p. 2º. O Banco Central do Brasil deve constituir a amostra de que trata este artigo
até o décimo quinto dia útil dos meses de janeiro e julho, para vigorar a partir
dos dias 1º de fevereiro e 1º de agosto de cada ano.
Art. 2º A TBF e a TR são calculadas a partir da remuneração mensal média dos
CDB/RDB emitidos a taxas de mercado prefixadas, com prazo de 30 a 35 dias
corridos, inclusive, com base em informações prestadas pelas instituições
integrantes da amostra de que trata o art. 1º, na forma a ser determinada pelo
Banco Central do Brasil.
Art. 4º Para cada dia do mês - dia de referência -, o Banco Central do Brasil deve
calcular a TBF, para o período de um mês, com início no próprio dia de
referência e término no dia correspondente ao dia de referência no mês seguinte,
considerada a hipótese prevista no § 2º, inciso IV. [...]
Art. 5º Para cada TBF obtida, segundo a metodologia descrita no art. 4º, deve ser
calculada a correspondente TR, pela aplicação de um redutor R, de acordo com a
seguinte fórmula:
Ora, dessa metodologia estabelecida pelo Banco Central e pelo Conselho Monetário
Nacional constata-se que a TBF e a TR são exatamente iguais em sua formação até o
momento em que se estabelece a aplicação de um redutor à TBF para se chegar à TR.
Como decorrência dessa intervenção do Banco Central na metodologia de cálculo, a
TR deixou de refletir, a partir de 1999, as taxas de inflação do mercado financeiro, e, por
conseguinte, o FGTS também deixou de remunerar corretamente os depósitos vinculados a
cada trabalhador.
Os danos ocasionados aos assalariados em virtude da indexação do FGTS ao TR
são graves e evidentes. Mesmo com a incidência de juros de 3% ao ano, desde 2002 o
Fundo de Garantia por Tempo de Serviço vem rendendo menos que a inflação.
Desse modo, o dinheiro pertencente aos trabalhadores não está sofrendo correção
monetária. Mesmo com a incidência de juros, o crescimento está abaixo da inflação.
Ademais, ainda que se diga que a aplicação do redutor pelo Banco Central e pelo Conselho
Monetário Nacional seja legal, sua redução a zero e um cenário de inflação que varia de
5% a 6% ao ano, configura evidente afronta ao artigo 2º da Lei n. 8.036/90, que obriga a
instituição a proceder a adequada correção monetária.

5.2. Dos prejuízos para os trabalhadores


Como foi visto, a ausência de correção monetária em virtude da aplicação da TR
como indexador vêm tornando o FGTS um fundo iníquo, já que não acompanha os índices
de inflação. Os valores ali depositados, com o passar dos anos, perdem seu poder de
compra, impossibilitando que o trabalhador usufrua do valor econômico a que
efetivamente tem direito.
Sabe-se que os recursos vinculados à conta do FGTS pertencem ao trabalhador, e,
conforme visto, devem ser atualizados mediante incidência de

correção monetária e juros. Aliás, é o que se extrai do próprio sítio do Governo Federal
( http://www.fgts.gov.br/trabalhador, acesso em 15.10.2013):
O Fundo de Garantia do Tempo de Serviço - FGTS foi criado em 1967 pelo
Governo Federal para proteger o trabalhador demitido sem justa causa. O FGTS
é constituído de contas vinculadas, abertas em nome de cada trabalhador, quando
o empregador efetua o primeiro depósito. O saldo da conta vinculada é formado
pelos depósitos mensais efetivados pelo empregador, equivalentes a 8,0% do
salário pago ao empregado, acrescido de atualização monetária e juros.

Com o FGTS, o trabalhador tem a oportunidade de formar um patrimônio, que pode


ser sacado em momentos especiais, como o da aquisição da casa própria ou da
aposentadoria e em situações de dificuldades, que podem ocorrer com a demissão sem
justa causa ou em caso de algumas doenças graves.
Sabe-se, ainda, que apesar de ser proprietário dos recursos vinculados à sua conta
do FGTS, o trabalhador não pode dispor livremente de tais valores, pois o saque está
vinculado às hipóteses previstas na legislação. Da mesma forma, o trabalhador não pode
utilizar o montante que possui para investir em aplicações mais rentáveis. Ou seja, ele é
obrigado a se submeter a políticas econômicas e sociais que lhe são altamente prejudiciais.
Ocorre, contudo, que com a aplicação da TR como indexador dos valores
depositados nas contas vinculadas ao FGTS o trabalhador tem a real sensação de que “está
perdendo dinheiro”. Por mais que faça um planejamento de aquisição de casa própria, por
exemplo, no momento do saque o trabalhador constatará que o valor dos imóveis e da
inflação cresceram muito mais que os valores em sua conta vinculada, em termos
percentuais.
Trata-se de real apropriação, pela Caixa Econômica Federal, do montante
depositado nas contas vinculadas do FGTS dos trabalhadores. Os referidos valores acabam
não só financiando os programas de habitação popular e outros programas sociais, mas sim
subsidiando-os.

O crescimento dos saldos das contas vinculadas abaixo da inflação (mesmo com a
incidência dos juros de 3% ao ano que, conforme foi visto, acabam por perder seu caráter
de remuneração pela disposição de capital e apenas atenuar a correção monetária não
realizada) gera uma situação de confisco por parte do Governo Federal, feito através da
instituição financeira ré.
E além de confiscar o patrimônio do trabalhador, a Caixa Econômica Federal obtém
altíssimas taxas de lucro ao emprestar os mesmos valores a juros abusivamente mais
elevados, muitas vezes para o próprio trabalhador que teve seu patrimônio confiscado, por
meio do Sistema Financeiro de Habitação.
Explica-se: muitas vezes o trabalhador faz um planejamento para adquirir a casa
própria dentro de alguns anos. Passado esse tempo, contudo, o trabalhador percebe que, em
termos percentuais, seu saldo no FGTS não cresceu da mesma forma que a inflação e os
preços dos imóveis em sua região.
Diante desse quadro, o trabalhador saca seu dinheiro – menos do que tinha direito –
e o restante financia – na maioria das vezes com a própria Caixa Econômica Federal, que é
uma das instituições financeiras que mais se utiliza dos fundos do Sistema Financeiro de
Habitação.
Ou seja, a Caixa Econômica Federal utiliza o montante que deveria ter sido
repassado aos trabalhadores a título de correção monetária para emprestá-lo ao mesmo
trabalhador. Ela se apropria dos valores ao não efetuar o repasse da correção monetária e
depois os empresta, a taxas de juros que estão entre as maiores do mundo, aos mesmos
trabalhadores que, efetivamente, são donos daquele dinheiro. Essa prática não pode se
perpetuar!
Se os depósitos vinculados à conta do FGTS tivessem sido regularmente corrigidos,
é bem provável que o trabalhador não precisaria endividar-se por anos para poder quitar o
imóvel adquirido, por exemplo.

5.3 Índices que corrigem monetariamente


Como foi visto, desde 1999, com a metodologia adotada pelo Banco Central do
Brasil, a TR não vem mais corrigindo monetariamente os depósitos vinculados às contas de
FGTS. Ora, se a TR não pode ser considerada um indexador idôneo, é necessário substituí-
la por outro índice que, efetivamente, dê cumprimento aos preceitos do artigo 2º da Lei n.
8.036/90.
Sabe-se que o salário mínimo do trabalhador brasileiro é corrigido pelo INPC,
índice previsto na Lei n. 12.382, de 25 de fevereiro de 2011, nos seguintes termos:
Art. 2º. Ficam estabelecidas as diretrizes para a política de valorização do salário
mínimo a vigorar entre 2012 e 2015, inclusive, a serem aplicadas em 1o de
janeiro do respectivo ano.
1º. Os reajustes para a preservação do poder aquisitivo do salário mínimo
corresponderão à variação do Índice Nacional de Preços ao Consumidor - INPC,
calculado e divulgado pela Fundação Instituto Brasileiro de Geografia e
Estatística - IBGE, acumulada nos doze meses anteriores ao mês do reajuste.
2º. Na hipótese de não divulgação do INPC referente a um ou mais meses
compreendidos no período do cálculo até o último dia útil imediatamente
anterior à vigência do reajuste, o Poder Executivo estimará os índices dos meses
não disponíveis.
3º. Verificada a hipótese de que trata o § 2º, os índices estimados permanecerão
válidos para os fins desta Lei, sem qualquer revisão, sendo os eventuais resíduos
compensados no reajuste subsequente, sem retroatividade.
4º. A título de aumento real, serão aplicados os seguintes percentuais:
1. em 2012, será aplicado o percentual equivalente à taxa de crescimento real do
Produto Interno Bruto - PIB, apurada pelo IBGE, para o ano de 2010;
2. em 2013, será aplicado o percentual equivalente à taxa de crescimento real do
PIB, apurada pelo IBGE, para o ano de 2011;
3. em 2014, será aplicado o percentual equivalente à taxa de crescimento real do
PIB, apurada pelo IBGE, para o ano de 2012; e
4. em 2015, será aplicado o percentual equivalente à taxa de crescimento real do
PIB, apurada pelo IBGE, para o ano de

5º. Para fins do disposto no § 4º, será utilizada a taxa de crescimento real do PIB
para o ano de referência, divulgada pelo IBGE até o último dia útil do ano
imediatamente anterior ao de aplicação do respectivo aumento real.

Desse modo, utilizou-se o INPC para correção dos salários-mínimos justamente


para preservar o seu poder aquisitivo. Se o salário-mínimo é corrigido por esse índice, nada
mais razoável que corrigir os depósitos vinculados ao FGTS pelo mesmo indexador,
justamente por decorrerem diretamente do salário do trabalhador.
Caso não se entenda dessa forma, outro índice que se mostra aplicável e que
efetivamente produz correção monetária é o IPCA, índice estabelecido pelo Governo
Federal para medir as metas inflacionárias contratadas com o FMI ou, ainda, outro índice
estabelecido pelo Juízo, desde que respeitada a correção monetária prevista no artigo 2º da
Lei n. 8.036/90.
Ademais, o parecer contábil em anexo apresenta comparações interessantes entre a
correção monetária (não) efetuada pela TR e a correção realizada por outros índices.
Verifica-se, por exemplo, que um trabalhador com salário de R$1.000,00 (mil reais), se
tivesse seus fundos corrigidos pelo INPC desde 1999, teria uma diferença a receber de
R$9.098,56 (nove mil e noventa e oito reais e cinquenta e seis centavos).
Da mesma forma, um trabalhador com o mesmo salário acima especificado, se
tivesse seus rendimentos corrigidos pelo IPCA desde 1999, teria uma diferença a receber
de R$8.561,43 (oito mil, quinhentos e sessenta e um reais e quarenta e três centavos). Ou
seja, a TR é um indexador inidôneo que merece ser substituído para efetivo cumprimento
dos preceitos da Lei n. 8.036/90.

5.4 Juros de mora


Independentemente da incidência dos juros de capitalização assegurados pela Lei –
que é de 6% ao ano aos que optaram pelo fundo até a data de 22.09.71

(de acordo com a Lei nº 5.107/66 instituidora do FGTS, o artigo 11, parágrafo 3º da Lei
7.839/89 e o artigo 13, § 3º da Lei 8.036/90 e de 3% ao ano para todos os demais (artigo
13, caput da Lei 8.036/90)– as diferenças devidas aos substituídos devem ser majoradas
com a incidência de juros de mora, nos moldes previstos pelo Código Civil.

6. Suspensão do feito em razão da decisão nos autos da ADI 5090


Na Ação Direta de Inconstitucionalidade nº 5.090/DF, que versa sobre Correção
Monetária das contas do FGTS, o Exmº. Relator Ministro Luís Roberto Barroso
determinou a suspensão de todos os processos que discutem a mesma matéria até o
julgamento definitivo da mencionada ADI. Vejamos:
Considerando: (a) a pendência da presente ADI 5090, que sinaliza que a
discussão sobre a rentabilidade do FGTS ainda será apreciada pelo Supremo e,
portanto, não está julgada em caráter definitivo, estando sujeita a alteração
(plausibilidade jurídica); (b) o julgamento do tema pelo STJ e o não
reconhecimento da repercussão geral pelo Supremo, o que poderá ensejar o
trânsito em julgado das decisões já proferidas sobre o tema (perigo na demora);
(c) os múltiplos requerimentos de cautelar nestes autos; e (d) a inclusão do feito
em pauta para 12/12/2019, defiro a cautelar, para determinar a suspensão de
todos os feitos que versem sobre a matéria, até julgamento do mérito pelo
Supremo Tribunal Federal. Publique-se. Intime-se. Brasília, 6 de setembro de
2019. Ministro Luís Roberto Barroso Relator”.(Grifo nosso)

Isto posto, considerando que a presente ação versa sobre matéria idêntica e que
existe é Ação Direta de Inconstitucionalidade – ADI nº 5090 pendente de julgamento com
determinação de suspensão de todos os processos que versem sobre a correção monetária
do FGTS, requer o autor (a) que este Nobre Julgador determine o sobrestamento do
processo em análise.

7.CONCLUSÃO
Frente a todo narrado, em primeiro lugar deve ser declarado que a TR – Taxa
Referencial, não constitui índice de correção monetária porquanto reflete a variação do
custo primário da captação dos depósitos bancários a prazo fixo, e não a variação do custo
da moeda, e a declaração do direito dos substituídos de terem os valores que foram e que
serão depositados em conta vinculada do FGTS, de serem corrigidos monetariamente
considerados os índices pleiteados na presente ação.
Além disso, os substituídos fazem jus a ter os seus depósitos do FGTS corrigidos
monetariamente com os índices pleiteados – inclusive sobre os saques eventualmente
ocorridos, com o crédito em suas contas das diferenças resultantes, acrescidas dos juros
garantidos pela própria Lei nº 8.036/90 e os juros de mora.
Por fim, as correções em tela devem ser consideradas também naquelas hipóteses
em que, com o apoio legal (art. 20 da Lei nº 8.036/90) o substituído sacou seu FGTS com a
continuidade do vínculo empregatício. Em outros termos, os valores sacados que no futuro
foram ou serão considerados para fins rescisórios, devem também ser corrigidos
monetariamente pelo índice reconhecido como devido na presente ação (art. 18, § 1º da Lei
nº 8.036/90 e Resolução do Conselho Curador do FGTS nº 28, de 06.02.91).
8. PEDIDOS
Ante o exposto, requer a Vossa Excelência:
a) a citação da requerida no endereço inicialmente indicado para, querendo, apresentar
defesa dos termos da lei, advertida das sanções de confissão e revelia;
b) a produção de todas as provas em direito admitidas, especialmente a documental
anexa;
c) declaração judicial que a TR – Taxa Referencial, não constitui índice de correção
monetária porquanto reflete a variação do custo primário da

captação dos depósitos bancários a prazo fixo, e não a variação do custo da moeda;
d) a suspensão do feito com base na ADI 5090;
e) a condenação da ré a substituir a TR pelo INPC como índice de correção dos
depósitos efetuados em nome dos substituídos, a partir de 1999, com o consequente
pagamento, em favor de cada trabalhador substituído pelo autor, do valor
correspondente às diferenças do FGTS decorrentes da aplicação do INPC aos
valores vinculados, nos meses em que a TR foi menor que a inflação do período
(parcelas vencidas e vincendas);
f) caso não entenda pela aplicação do INPC, a condenação da ré a substituir a TR pelo
IPCA como índice de correção dos depósitos efetuados em nome dos substituídos,
a partir de 1999, com o consequente pagamento, em favor de cada trabalhador
substituído pelo autor, do valor correspondente às diferenças do FGTS decorrentes
da aplicação do IPCA aos valores vinculados, nos meses em que a TR foi menor
que a inflação do período (parcelas vencidas e vincendas);
g) e ainda, caso, não entenda das formas anteriormente expostas, a condenação da ré a
substituir a TR por outro índice que leve em consideração a correção monetária e
atualize os depósitos efetuados em nome dos substituídos, a partir de 1999, com o
consequente pagamento, em favor de cada trabalhador substituído pelo autor, do
valor correspondente às
diferenças do FGTS decorrentes da aplicação do referido índice aos valores
vinculados, nos meses em que a TR foi menor que a inflação do período (parcelas
vencidas e vincendas);
h) sobre os valores devidos pela condenação de que tratam os itens anteriores, a
incidência de correção monetária desde a inadimplência da Caixa, bem como os
juros legais, observando aqueles próprios do FGTS e os juros do código civil
quando tenha ocorrido saque do FGTS em qualquer uma das hipóteses da previstas
no art. 20 da Lei 036/90;

i) a condenação da ré ao pagamento das custas e honorários advocatícios, em valor a


ser arbitrado pelo Juízo.

Protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito,


principalmente documental.

Dá-se a causa o valor de__________________.

Nestes termos, Pede e Espera Deferimento.

Santa Maria, 06 de Abril de 2023.

Amanda Coelho de Moraes


OAB/RS 104.413

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