EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL

AUTOS Nº 5006156-65.2023.4.04.7112

ARNALDO SILVEIRA DOS SANTOS, devidamente qualificado nos autos

em epigrafe, por intermédio de seu (sua) advogado(a) e bastante
procurador(a), vem mui respeitosamente, na AÇÃO ORDINÁRIA que
move contra a Caixa Econômica Federal, igualmente qualificada, em
atendimento ao ev. 3., à presença de Vossa Excelência apresentar

IMPUGNAÇÃO À CONTESTAÇÃO

Pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

DA LEGITIMIDADE PASSIVA DA CAIXA

Posto que a lide versa sobre correção monetária dos depósitos de

FGTS, sobressai irrefutável a legitimidade passiva e exclusiva da
Caixa Economica Federal, conforme precedentes do STJ, senão
vejamos:

AÇÃO RESCISÓRIA. ADMINISTRATIVO. FGTS.

CORREÇÃO DOS SALDOS DAS CONTAS
VINCULADAS. DIFERENÇAS DE EXPURGOS
INFLACIONÁRIOS. TEMA JÁ PACÍFICADO NO STJ.
PROCEDENCIA DA AÇÃO.

1. A matéria referente à correção monetária das

contas vinculadas ao FGTS, em razão das
diferenças de expurgos inflacionários, foi decidida
pela Primeira Seção deste Superior Tribunal, no
REsp nº 1.111.201 – PE e no REsp nº 1.112.520 –
PE de relatoria do Exmo Min. Benedito Gonçalves,
ambos submetidos ao regime do art. 543-C do CPC
 e da Resolução nº 8/08 do STJ, que tratam dos
recursos representativos da controvérsia,
publicados no DJe de 4.3.2010.

(...)

3. Quanto as demais preliminares alegadas,

devidamente prequestionadas, esta Corte tem o
entendimento no sentido de que, nas demandas
que tratam da atualização monetária dos saldos
das contas vinculadas do FGTS, a legitimidade
passiva ad causam é exclusiva da Caixa Economica
Federal, por ser gestora do Fundo, com a exclusão
da União e dos bancos depositários (Súmula
249/STJ).

(...)

(AR. 1962/SC, Rel. Ministro Mauro Campbell

Marques. Primeira Seção, julgado em 08/02/2012,
DJe 27/02/2012).

Súmula 249/STJ – A Caixa Economica Federal tem

legitimidade passiva para integrar processo em
que se discute correção monetária do FGTS.

Sendo assim, Excelencia, sem razão o argumento da CF de

ilegitimidade passiva.

DA PRESCRIÇÃO

No que tange ao prazo prescricional, mais uma vez sem razão a CEF,
pois, já está amplamente assentado na doutrina e jurisprudência
pátria, que em relação ao pleito de correção monetária do FGTS a
prescrição é trintenária.

Neste sentido, decisão do STJ:

RECURSO ESPECIAL. TRIBUTÁRIO. FGTS.

CORREÇÃO DOS SALDOS DAS CONTAS
VINCULADAS. DIFERENÇAS DE EXPURGOS
 INFLACIONÁRIOS. TEMA JÁ JULGADO PELO
REGIME DO ART. 543-C DO CPC E DA RESOLUÇÃO
N. 08/8 DO STJ, QUE TRATAM DOS RECURSOS
REPRESENTATIVOS DE CONTROVÉRSIA.

(...)

3. No REsp n… 1.112.520 – PE, por seu turno,

firmou-se o seguinte entendimento:

4. Outrossim, não deve prevalecer a interpretação

da recorrente quanto à ocorrência de prescrição
qüinqüenal, pois este Tribunal já decidiu que é
trintenária a prescrição para cobrança de correção
monetária de contas vinculadas ao FGTS, nos
termos das Súmula 210/STJ: “A ação de cobrança
das contribuições para o FGTS prescreve em 30
anos.

(REsp 1150446/RJ, Rel. Ministro Mauro Campbell

Marques, Segunda Turma, julgado em
10/08/2010).

Assim, a ação proposta não está alcançada pela prescrição

trintenária.

PRESCRIÇÃO II

Na hipótese em apreço, independentemente do prazo prescricional a

ser adotado, seja o quinquenal, seja o trintenário, nota-se que o seu
reconhecimento na espécie não atinge o próprio fundo de direito.

Além disso, o direito à revisão do FGTS, apenas surgiria com a

decisão favorável do STF no julgamento da ADI 5090, data em que
nascerá a pretensão autoral porque, segundo princípio geral de
direito, contra nom valentem agere non currit prescriptio, isto é, não
corre o prazo prescricional contra quem não pode agir.

Sobre a matéria, trago à baila os ensinamentos dos ilustres Cristiano

Chaves de Farias e Nelson Rosenlvad, em sua obra "Direito Civil -
Teoria Geral", 5ª ed., Ed. Lúmen Júris, p. 101:
 "(...) a fluência do prazo prescricional se inicia com
o surgimento da pretensão correspondente. Ou
seja, tem início a contagem prazal com a
exigibilidade direito subjetivo subjacente. É o
princípio da actio nata. Segundo esse princípio,
somente a partir do efetivo conhecimento do ato
que viola um direito subjetivo, originando a
pretensão, é que se inicia a contagem do prazo
extintivo contemplado na norma legal.

O ordenamento jurídico pátrio, especificamente no art. 189 do Código

Civil, acolhe o princípio da actio nata, ao dispor que violado o direito
nasce para o titular a pretensão, a qual se extingue pela prescrição".

Assim, somente a partir da declaração de inconstitucionalidade da Lei

que determina a correção do FGTS pela TR, quando do julgamento da
ADI nº5090, pelo Excelso Pretório, cuja julgamento está próximo é
que se poderá falar em começo da contagem do prazo prescricional
para o manejo da ação.

Assim sendo, somente com o com o reconhecimento do Direito de

forma geral e inequívoca, diante do julgamento procedente na citada
ADI, é que de fato nasce para a autora o Direito de buscar a revisão
do FGTS.

Se ainda a parte autora não tem o Direito reconhecido e previsto, não

há que se falar em prescrição.

DA AUSÊNCIA DO INTERESSE PROCESSUAL (Existência da

Ação Civil Pública com pedido idêntico)

A requerida alega a ausência de interesse processual, em razão da

existência de Ação Civil Pública com pedido idêntico ao formulado
pelos requerentes.

Incabível a preliminar da requerida, pois os requerentes têm

garantido o direito de ingressar com ações individuais, na tentativa
de salvaguardar seus direitos, sendo irrelevante a existência de ação
civil pública.
É de se ponderar Excelência, que a ação civil pública, não se presta a
amparar direitos individuais, tampouco se destina à reparação de
prejuízos causados a particulares pela conduta das requeridas.

Portanto, não existe ausência de interesse processual, como quer

fazer crer a requerida, pois a legislação vigente admite a busca do
Poder Judiciário, individualmente, mesmo tendo ação civil pública
ainda em tramitação.

Desta forma, requer seja a preliminar argüida, julgada improcedente.

DA IMPOSSIBILIDADE JURÍDICA DO PEDIDO

A alegação de impossibilidade jurídica do pedido não merece também

ser acolhida, pois como a própria requerida cita em sua contestação,
as contas do FGTS devem ser corrigidas monetariamente.

Vê-se, portanto, que o pedido é completamente possível, pois pede-

se o cumprimento da legislação e não o inverso conforme alega a
requerida, devendo a preliminar argüida ser julgada improcedente.

CONCLUSÕES

Os argumentos da ré não conseguiram subverter o fato de que o

FGTS é um fundo tipicamente parafiscal, formado por contas de
poupança individual dos trabalhadores e funding para financiamento
de investimentos em atividades específicas: habitação, saneamento e
infra estrutura urbana.

Desde a sua origem, houve previsão legal de correção de seus

valores, com garantia da atualização monetária e a capitalização de
juros à base de 3% ao ano.

Em 1989, a correção do FGTS passa a ser mensal. Em 1º de março

de 1991, no âmbito de medidas econômicas voltadas para a
“desindexação da economia” a correção monetária do FGTS foi
atrelada à Taxa Referencial (TR), um novo indexador criado com base
nos juros básicos da economia, com o objetivo de romper com os
indexadores baseados na evolução dos preços.

Coube ao Banco Central fixar a TR, enquanto não foi aprovada a

metodologia para o cálculo dela. Em 27 de março, o Bacen editou
resolução que deveria ser “enviada ao conhecimento do Senado
Federal”. Nesta metodologia, havia a previsão de um redutor (R.) na
fórmula de cálculo da TR.

Devido às elevadíssimas taxas de juros praticadas, sobretudo até

1998, as taxas fixadas para a TR ficaram próximas ou superaram os
indicadores tradicionais de inflação. A partir de 1998, o que se
observa é o crescente distanciamento da TR quando comparado ao
INPC. Essa tendência deveu-se, por um lado, à queda da taxa de
juros da economia, e, por outro, aos critérios implícitos na definição
do Redutor constante da metodologia de cálculo da TR.

O desempenho do FGTS tem se mostrado crescente nos últimos anos,

beneficiando-se da conjuntura econômica que tem como marca um
expressivo crescimento do emprego formalizado e do rendimento
médio da população. Também, as aplicações do fundo têm
apresentado resultados superiores aos destinados aos cotistas, bem
como têm suplantado os resultados do INPC, na última década.

Cabe aqui, na conclusão recuperar uma colocação feita no decorrer

desta ação, afirmando que, supondo-se que o patamar das taxas de
juros mantenha-se como o atual, será necessário optar por algumas
medidas:

 Modificar o redutor ou a fórmula de cálculo da TR ou

 Eleger outra forma de atualização dos saldos do FGTS que
possibilite sua valorização, ao mesmo tempo em que continue
a ser um importante fundo para a execução das políticas
habitacionais do país, com acesso à crédito subsidiado pela
população.

Destaca-se, também, que o FGTS é o principal funding de recursos

para a política habitacional. Assim, seus recursos têm o importante
papel social de combater o déficit habitacional e de saneamento do
país, cabendo aos trabalhadores que integram o CCFGTS priorizar as
aplicações dos recursos do Fundo para uma permanente e efetiva
política de habitação popular.

Por fim, o entendimento jurisprudencial no sentido de que a TR não

serve como índice de correção monetária tem dominado as
discussões nas cortes superiores (STF e STJ):

STF: RE 747706, Relator(a): Min. CÁRMEN LÚCIA,

julgado em 13/06/2013, publicado em DJe-124 DIVULG
27/06/2013 PUBLIC 28/06/2013; e

STJ: MS 11761, Relator(a): Min. CASTRO MEIRA,

julgado em 27/05/2013, publicado em 31/05/2013

Dessa forma, Excelência, a correção monetária das contas do FGTS

devem observar outro índice de atualização que não a TR.

DOS PEDIDOS

Diante do exposto e pelo que mais dos autos consta, requerem

digne-se Vossa Excelência em rejeitar as preliminares argüidas pelas
requeridas, proferindo sentença de mérito, acolhendo os pedidos
constantes na inicial, condenando as requeridas nas cominações
legais, por ser medida da mais soberana Justiça.

Nesses Termos,

Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [mês] de [ano].

[Assinatura do Advogado]

[Número de Inscrição na OAB]