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EXCELENTÍSSIMO SENHOR CONSELHEIRO DA ________ CÂMARA DO

TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE ________

Ref. Processo ________

________ , ________ , ________ , inscrito no CPF sob nº

________ , RG nº ________ , ________ , residente e domiciliado
na ________ , ________ , ________ , na Cidade de ________ ,
________ , ________ , vem à presença de Vossa Excelência, por
meio do seu Advogado, infra assinado, ajuizar

DEFESA

em face do processo de Tomada de Contas Especial instaurado, e,

ao final requerer o que segue.

Breve Relato dos Fatos

Trata-se de processo de tomada de contas instaurado para apurar ________ , que deve ser
conduzido com os fatos que passa a dispor.

#4085407 Tue Apr 16 23:14:27 2024

DA REGULAR ACUMULAÇÃO DE CARGOS

A acumulação de cargos é medida excepcional perfeitamente amparada na

Constituição Federal, não existindo guarida legal o intuito de imposição de penalidade ao
administrado que exerce perfeitamente as atividades que lhe foram incumbidas.

Trata-se de previsão clara da redação constitucional:

Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos

Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: (...)

XVI - é vedada a acumulação remunerada de cargos públicos,

exceto, quando houver compatibilidade de horários, observado em
qualquer caso o disposto no inciso XI:
a) a de dois cargos de professor;
b) a de um cargo de professor com outro técnico ou científico;
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de
saúde, com profissões regulamentadas;

Assim, considerando que o servidor enquadra-se no permissivo

constitucional da alínea ________ , tem-se por plenamente legal a acumulação.

No caso em cotejo, a incompatibilidade de horário trata-se de mera

formalidade, uma vez que os serviços foram efetivamente prestados, conforme relatórios e
________ que junta em anexo, não configurando qualquer dano ao erário público.

O serviço era efetivamente prestado ________

A vedação legal só existe para fins de evitar a remuneração ao servidor sem

que as atividades fossem executadas, conforme destaca a doutrina sobre o tema:

#4085407 Tue Apr 16 23:14:27 2024

 "fundamento da proibição é impedir que o acúmulo de funções
públicas faça com que o servidor não execute qualquer delas com
a necessária eficiência. Além disso, porém, pode-se observar que o
Constituinte quis também impedir a acumulação de ganhos em
detrimento da boa execução das tarefas públicas."(CARVALHO
FILHO, José dos Santos in 'Manual de Direito Administrativo', 28ª
Edição, Editora Atlas, São Paulo, 2015, p. 689/690 destaques no
original)."

Portanto, não evidenciado qualquer lesão ao patrimônio, bem como,

demonstrado o pleno exercício das atividades, tem-se pelo necessário arquivamento do
presente processo, conforme precedentes sobre o tema:

MANDADO DE SEGURANÇA - SERVIDOR PÚBLICO.

ACUMULAÇÃO DE CARGOS. Professor da rede estadual e
municipal - Possibilidade - Art. 37, inc. XVI, a, da Constituição
Federal, art. 115, inc. XVIII da Constituição Estadual e art. 2º, inc.
I, do Decreto Estadual 41.915/97. Inexistente a incompatibilidade
de horários. Jornada de trabalho que não extrapola o limite de 64
horas semanais, previsto no artigo 12, § 2º da Lei Complementar nº
836/97. Irrelevante, no caso concreto, que o descanso semanal não
coincida nos cargos acumuláveis. Segurança concedida. Decisão
mantida. RECURSOS DESPROVIDOS. (TJ-SP
10375450620158260053 SP 1037545-06.2015.8.26.0053, Relator:
Souza Nery, Data de Julgamento: 28/08/2017, 12ª Câmara de
Direito Público, Data de Publicação: 28/08/2017, #685407) #4085407

ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO FEDERAL.

ACUMULAÇÃO LEGÍTIMA DE CARGOS PÚBLICOS.
PROVENTOS. É possível a cumulação de proventos oriundos de
cargo de professor em regime de dedicação exclusiva com a
remuneração de novo cargo docente, porquanto exercidos em

#4085407 Tue Apr 16 23:14:27 2024

 períodos distintos, restando observado o requisito da
compatibilidade de horários. (TRF-4 - REMESSA NECESSÁRIA
CÍVEL: 50491189520164047000 PR 5049118-95.2016.404.7000,
Relator: VIVIAN JOSETE PANTALEÃO CAMINHA, Data de
Julgamento: 10/05/2017, QUARTA TURMA, #985407)

ADMNISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. ACUMULAÇÃO

LÍCITA. CARGO PÚBLICO. PROFESSOR APOSENTADO.
DEDICAÇÃO EXCLUSIVA. MAGISTÉRIO. CARGO NOVO. A
PELAÇÃO DESPROVIDA. 1. Apelação cível interposta pela
UFES contra sentença que julgou procedente o pedido para
reconhecer a nulidade do ato administrativo que impediu a
contratação do apelado, Edson Pereira Cardoso, para a função de
Professor Substituto e, ainda, determinou que a referida
universidade, ora apelante, promova a contratação do mesmo,
abstendo-se de alegar a i mpossibilidade de acumulação de cargos.
2. Na hipótese, o apelado é professor aposentado e, após aprovação
para novo cargo de professor junto à apelante, UFES, foi
impossibilitado de tomar posse, tendo em vista o regime de
dedicação exclusiva exercido no cargo em que se aposentou, o que
geraria incompatibilidade p ara o exercício do novo cargo, segundo
a recorrente. 3. De acordo com o artigo 37, XVI, a, da nossa atual
Carta Magna, há a possibilidade de cumulação de dois cargos de
professor, desde que haja compatibilidade de horários, observada a
remuneração prevista no inciso XI da Carta Magna. A propósito, o
Superior Tribunal de Justiça já firmou entendimento no sentido de
ser permitida a cumulação de cargo de professor em regime de
dedicação exclusiva com proventos de aposentadoria de outro cargo
de p rofessor. Precedente: AgRg no Ag 1118050/RS. 4. Apelação
desprovida. ACÓR DÃO Vistos, relatados e discutidos os autos em
que são partes as acima indicadas: Decidem os membros da 5ª
Turma Especializada do Tribunal Regional Federal da 2ª Região,

#4085407 Tue Apr 16 23:14:27 2024

 por u nanimidade, negar provimento ao recurso, na forma do voto
do Relator. (TRF-2 - AC: 01299178720154025001 ES 0129917-
87.2015.4.02.5001, Relator: ALCIDES MARTINS, Data de
Julgamento: 18/08/2017, 5ª TURMA ESPECIALIZADA, #285407)

Razões pelas quais, demonstrada a legalidade do ato do administrado é de

ser reconhecida a improcedência da denúncia e necessário arquivamento do processo.

DA DESPROPORCIONALIDADE

Ao tratarmos de processo sancionador no âmbito da Administração Pública,

não podemos deixar de lado o que dispõe a Lei n° 9.784/1999:

Art. 2° A Administração Pública obedecerá, dentre outros, aos

princípios da legalidade, finalidade, motivação, razoabilidade,
proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditório,
segurança jurídica, interesse público e eficiência.

(...)
Parágrafo único. Nos processos administrativos serão observados,
entre outros, os critérios de: (...)

VI - adequação entre meios e fins, vedada a imposição de

obrigações, restrições e sanções em medida superior àquelas
estritamente necessárias ao atendimento do interesse público.

Ou seja, qualquer penalidade a ser aplicada requer uma proporcionalidade

adequada ao presente caso, com destaque:

a) Nenhum dano ou risco ao interesse público ficou evidenciado;

b) Não ficou evidenciado qualquer benefício ou lucro que

exorbitasse à legítima expectativa de sua atuação;

#4085407 Tue Apr 16 23:14:27 2024

 c) O histórico do autor é irretocável, sem nenhum apontamento ao
longo de ________ .

Ademais, não há qualquer evidência de má fé do autor , exigindo por

parte da Administração Pública uma avaliação razoável conforme doutrina de Maria
Silvia Zanella Di Pietro:

"Mesmo quando o ilegal seja praticado, é preciso verificar se houve

culpa ou dolo, se houve um mínimo de má fé que revele realmente
a presença de um comportamento desonesto." (in Direito
Administrativo, 12ª ed., p.675)

Desta forma, mesmo que se demonstrasse comprovada alguma

irregularidade, é crucial que seja observada a inexistência de má fé para fins de adequação
da penalidade a ser imposta em observância aos princípios da proporcionalidade e
razoabilidade.

Nesse sentido, para Joel de Menezes Niebuhr, a sanção deve estar

intimamente atrelada às circunstancias do ato, em observância ao principio da
proporcionalidade:

"O princípio da proporcionalidade aplica-se sobre todo o Direito

Administrativo e, com bastante ênfase, em relação às sanções
administrativas. [...]. Ao fixar a penalidade, a Administração deve
analisar os antecedentes, os prejuízos causados, a boa ou má-fé, os
meios utilizados, etc. Se a pessoa sujeita à penalidade sempre se
comportou adequadamente, nunca cometeu qualquer falta, a
penalidade já não deve ser a mais grave. A penalidade mais grave,
nesse caso, é sintoma de violação ao princípio da
proporcionalidade." (Licitação Pública e Contrato Administrativo.
Ed. Fórum: 2011, p. 992);

#4085407 Tue Apr 16 23:14:27 2024

 Em sintonia com este entendimento, Eduardo Arruda Alvim esboça a
relevância da conjuntura entre razoabilidade e proporcionalidade dos atos administrativos,
em especial nos que refletem em penalidades:

"Na fixação da pena (que se dará mediante processo

administrativo, para o qual a Constituição Federal assegura o
contraditório e a ampla defesa, sob pena de nulidade do processo
respectivo - art.5º, LV) de multa, assim, tomar-se ao por base três
verdadeiros conceitos vagos (gravidade da infração, vantagem
auferida, e condição econômica do fornecedor), que se inter-
relacionam, e devem ser preenchidos diante do caso concreto, pela
autoridade competente, que poderá ser federal, estadual, do
Distrito Federal, ou municipal, conforme a infração específica e
seu âmbito (parágrafo primeiro do art. 55 deste Código)." (in
Código do Consumidor Comentado, 2ª ed., Biblioteca de Direito do
Consumidor, Editora RT, p. 274:)

Portanto, demonstrada a boa-fé do autor , a ausência de dano, a atuação

imediata para solucionar a irregularidade, bem como, o seu histórico favorável, não há que
se cogitar uma penalidade tão gravosa, devendo existir a ponderação dos princípios
aplicáveis ao processo administrativo, conforme precedentes sobre o tema:

MULTA GRADUADA EM CONFORMIDADE COM OS

PRINCÍPIOS DA PROPORCIONALIDADE E
RAZOABILIDADE. REDUÇÃO. CABIMENTO. "No caso sub
judice, a multa não respeita os princípios da razoabilidade e
proporcionalidade assegurados constitucionalmente, na medida
em que não considera a gravidade da infração, tampouco a
vantagem auferida pelo fornecedor faltoso. Na verdade, a multa
se ajusta tão-somente à condição econômica do fornecedor.
Portanto, merece redução para o patamar de R$ 7.000,00, em
atenção às peculiaridades do caso concreto." (trecho da ementa do

#4085407 Tue Apr 16 23:14:27 2024

 Acórdão da Apelação Cível Nº 70074061672). RECURSO
ACLARATÓRIO CONHECIDO E ACOLHIDO COM EFEITO
INFRINGENTE. APELO... PROVIDO EM PARTE. (Embargos de
Declaração Nº 70075058479, Vigésima Segunda Câmara Cível,
Tribunal de Justiça do RS, Relator: Miguel Ângelo da Silva,
Julgado em 23/11/2017).

Razões pelas quais requer a graduação razoável da pena, para fins de que
sejam observados os princípios da proporcionalidade e boa fé.

DOS PEDIDOS

ISTO POSTO, requer o recebimento desta defesa para fins de que seja
arquivado o presente processo por manifesta regularidade das contas do Requerido.

Nestes termos, pede deferimento.

________ , ________ .

________

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