CRIMES CONTRA A VIDA

Tradicionalmente, o ndice de crimes contra a vida, em especial o homicdio, considerado um termmetro do grau de violncia encontrado em determinada sociedade, podendo ser visto talvez como o mais grave dos extensos problemas sociais existentes nessa mesma sociedade. A realidade atual preocupante. O aumento sensvel da criminalidade contando muitas vezes com a participao de jovens, o tratamento inadequado e desumano dispensado ao menor infrator, abandonado e marginalizado, a difuso dos entorpecentes at nas escolas, o desaparecimento e a subverso dos valores morais, muitas vezes estimulados pelos meios de comunicao de massa, a falta de dilogo entre as geraes e o aumento descontrolado da populao, em especial nos grandes centros urbanos, so sem dvida, preocupantes. Nossos governantes tm enorme responsabilidade para atenuar os srios problemas que decorrem dessa situao, com destaque para o campo da segurana pblica, diretamente relacionada com os crimes contra a vida, tema desta monografia. HOMICDIO Entre os bens de que a pessoa titular e que o Direito procura garantir com o rigor da sano punitiva, ocupa o primeiro lugar a vida, esse fenmeno de essncia biolgica, mas que participa da existncia da sociedade e constitui o fundamento do ser individual-social que o homem, fazendo da sua proteo um interesse conjunto do indivduo e do Estado. O homicdio o mais grave dos crimes contra a pessoa; e como atinge a vida, o bem fundamental do homem, ele o crime por excelncia, segundo definies. Expressivas as consideraes de Nlson Hungria, sobre essa infrao penal, nos termos seguintes: O homicdio o tipo central dos crimes contra a vida e o ponto culminante na ortografia dos crimes. o crime por excelncia. o padro da delinqncia violenta ou sanguinria, que representa como que uma reverso atvica s eras primevas, em que a luta pela vida, presumivelmente, se operava com o uso normal dos meios brutais e animalescos. a mais chocante violao do senso moral mdio da humanidade civilizada. (Comentrios ao Cdigo Penal, vol. V, pg. 271). A conduta que se encerra no tipo legal do homicdio vem contida no preceito primrio do art. 121, caput do Cdigo Penal, na proposio seguinte: matar algum. De maneira assim to simples e sinttica encontra-se descrita infrao penal to grave, porque mltiplas so as formas de conduta de que pode revestir-se o homicdio, e variados os meios admissveis para a sua prtica e realizao. Praticar o homicdio realizar uma conduta que consiste em causar a morte de algum. Define-se, desse modo, to-s o fato tpico fundamental. Os demais elementos constitutivos do delito a antijuridicidade e a culpabilidade -, no devem vir mencionados na definio, porque se pressupe, sempre, que o crime exista por ter havido morte de algum ilcita e culpvel. Errneas so, portanto, as definies do crime de homicdio em que se faz referncia injustia do ato, ou a sua intencionalidade. Alguns autores, embora se restrinjam aos elementos do tipo para a conceituao do homicdio, definem a este de maneira um pouco vaga e equvoca, como por exemplo: o homicdio a destruio da vida humana. que no basta dizer que o homicdio a eliminao da vida humana, porquanto tambm o o suicdio, que no crime, existindo os casos especficos previstos no Cdigo Penal, artigo 122. Para Euclides Custdio da Silveira a razo de situar a lei penal e na parte especial os crimes contra a vida em primeiro lugar simples e intuitiva: que a conservao da pessoa humana, condio primordial da personalidade, depende precpuamente da vida. Bem o disse o pranteado mestre italiano, Vicenzo Manzini, que a vida, mais do que um direito, a condio primeira de todo direito individual, porque sem ela no h personalidade e sem esta no h que cogitar de direito individual (Direito Penal Crimes contra a Pessoa, ed. 1959, pg. 35).

A Constituio Federal atual (1988) dispe em seu artigo 5 que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, dentre outros. A proteo da vida abriu margem formao de vrias espcies penais. A se inclui desde logo o homicdio, que compe o ncleo desse grupo de tipos e de que na realidade derivam outras definies penais que, embora se apresentem como autnomas, apenas constituiriam extenses ou particularizaes daquela figura penal. O art. 121, caput, Cdigo Penal, define o crime de homicdio como sendo matar algum. Essa definio simplista, mas clara e precisa, adotada por grande parte das legislaes estrangeiras. Podemos afirmar que o homicdio o delito por excelncia e existe desde os tempos mais remotos da civilizao. Ainda hoje so encontrados esqueletos da era pr-histrica com visveis sinais de homicdio (Manual de Direito Penal, Csar Dario Mariano da Silva, ed. 2000, vol.II/45). No sentido penal homicdio exprime a destruio da vida de um ente humano, provocada por ato voluntrio (ao ou omisso) de outro homem ou ser humano. So, pois, elementares, para a constituio do homicdio, como delito: a) a preexistncia de uma vida humana; b) o ato voluntrio do agente, causa eficiente da morte ou destruio provocada, seja esta conseqente de ao ou omisso; c) a inteno determinada no agente para produzir a destruio, isto o animus necandi (nimo de causar a morte). Existem vrias definies, embora no contempladas na legislao e nem no Cdigo Penal. A doutrina os define e na realidade, e como regra, no assumem relevncia em termos de punio por prtica de homicdio. Algumas das definies constituem agravantes e que por isso tm fora para aumentar penas previstas. Feticdio: a morte do feto, considerado como ser humano, embora no nascido, em conseqncia de aborto criminoso. Fratricdio: morte de um irmo por outro irmo. Quando se trata de morte de irm, diz-se sororicdio. Infanticdio: morte de uma criana recm-nascida, por sua prpria me, durante o parto ou logo depois. Matricdio: morte da me pelo prprio filho. Parricdio: morte do pai pelo filho. Regicdio: morte de um rei por um de seus vassalos ou sditos. Suicdio: a auto-eliminao, ou seja, a morte que o prprio homem d a si. Uxoricdio: morte de um dos cnjuges provocada pelo outro. Homicdio casual: modalidade de homicdio involuntrio. Assim, compreende-se o homicdio que adveio de fato casual ou ocasional, que no podia ser previsto pelo agente, quando exercitava ou praticava ato ilcito. Nele, sequer h culpa, porque nesta se faz mister o no ter previsto, enquanto nele no podia ser previsto, donde a fortuidade do ato involuntrio, que deu causa morte. O fato casual mostra-se, pois supervenincia de causa independente, exclusiva da imputao criminal, desde que por si s que deu causa ao resultado, no havendo, desse modo, qualquer relao de causalidade entre o fato casual, que provocou a morte e aquele que a tenha gerado. Homicdio consumado: expresso usada para indicar j ter sido concludo o ato de destruio pretendido pelo agente, ou que os meios por ele empregados realizaram a sua inteno criminosa de matar a pessoa por ele visada. empregado em oposio ao sentido de homicdio tentado. Homicdio culposo: designao dada ao homicdio que resulta de ato negligente, imprudente ou imperito do agente, embora no tenha tido a inteno criminosa (animus necandi). , assim, o homicdio resultante de uma falta cometida pelo agente. No havia a inteno de matar, mas o ato que no foi previsto, quando o devia, veio dar causa ao resultado. A culpa se revela na falta de previdncia e ausncia de precauo, no admitidas para o caso em espcie. Homicdio doloso: assim se diz do homicdio quando h a vontade homicida do agente, manifestada na deliberao de matar ou na inteno indeterminada de matar. Basta a inteno de ter querido o resultado (dolo direto) ou de ter querido assumir o risco de produzi-lo (dolo eventual). a inteno direta ou indireta, mais ou menos perfeita de praticar o ato, conseguir seu objetivo, ou assumir o risco que dele advier. No homicdio doloso a morte sempre prevista e desejada pelo agente, para o que emprega meios eficientes ou suscetveis de conseguir o resultado pretendido. Claramente se distingue do culposo, porquanto neste no havia a inteno, nem direta nem indireta e teve como causa fato que devia ser previsto e evitado.

Homicdio involuntrio: o que no foi intencional, isto , o que no foi provocado pela inteno manifesta do agente, decorrente de fato fortuito, de culpa ou de leso, sem a inteno de matar. So homicdios involuntrios: o casual, o culposo e o preterintencional. Homicdio necessrio: o que se praticou em estado de necessidade. Nele tambm incluir o que decorre da legtima defesa. Homicdio piedoso; o que se pratica por piedade ou misericrdia, seja a pedido da vtima, que deseja morrer, ou para evitar os sofrimentos ou agonia, conseqncia de molstia incurvel. Tecnicamente dito de eutansia que se define morte dulcificada, desejada, provocada to depressa, quanto se haja perdido toda esperana cientfica, morte originada pelo morto. O homicdio eutansico ou homicdio piedoso no autorizado entre ns. H legislaes que o admitem como as da Rssia, Noruega e Peru. Homicdio preterintencional; a denominao que se d ao homicdio que no foi intencionalmente querido, mas resultou de ofensa ou leso causada vtima. da classe dos homicdios involuntrios. No se entende propriamente doloso, porque falta, inicialmente para sua composio o animus necandi: a inteno era para causar leso e no a morte. Esta no foi desejada nem era prevista. Entretanto, indiretamente doloso, porque o foi o ato da leso e dele que decorreu o resultado, ou ele que deu causa morte. O dolo refere-se ao antecedente. E seu carter est no nimo de ofender, que se cumpriu, ocasionando leso de natureza grave, que provocou a morte. , por isso, segundo o prprio sentido de preterintencional (excedente da inteno, alm da inteno) o que ocorre em conseqncia de ato doloso anterior, cujo resultado no era desejado nem esperado. Homicdio qualificado: designao dada figura delituosa do homicdio j enumerada pela lei penal com os elementos qualificativos, que o modificam em relao ao que se diz simples. sempre mais rigorosamente punido. A qualificao do homicdio, assim, apresenta o crime agravado ou de maior gravidade, em vista da intensidade do dolo, nele anotada, da natureza dos meios postos em ao para execut-lo, do modo de ao ou desejo de fugir punio. Revela, assim, o grau de perversidade do agente ou a visvel maldade de sua prtica. Homicdio simples: denominao dada pelo Cdigo Penal em distino ao homicdio qualificado. , assim o homicdio, que no se encontra configurada especialmente na lei penal, que o estabelece modificando-o de seu aspecto comum ou ordinrio. Homicdio simples, pois, ato voluntrio, pelo qual se destri a vida de um ente humano, sem qualquer agravao ou qualificao que venha alterar a natureza comum ou ordinria do crime. Homicdio tentado: o que no se cumpriu ou que no se consumou, em face de atos ou circunstncias estas alheias vontade do agente. A conduta tpica matar algum, ou seja, eliminar a vida de uma pessoa humana. Tratandose de crime de ao livre, pode o homicdio ser praticado por meio de qualquer meio direto ou indireto, idneo a extinguir a vida. So meios diretos os utilizados pelo agente ao atingir a vtima de imediato (disparo de arma de fogo, golpe de arma branca, propinao de veneno, etc.). So indiretos os que operam mediatamente atravs de outra causa provocada por ato inicial do agente: aular um co ou um louco contra a pessoa que se quer matar; coagir algum ao suicdio; deixar a vtima em situao de no poder sobreviver (no deserto, na floresta, ao alcance de uma fera, etc.). Os meios podem ser fsicos (disparos de revlver, golpes de punhal, etc.), qumicos (uso de veneno ou de acar contra diabticos), patognicos ou patolgicos (transmisso de molstias por meio de vrus ou bactrias), ou ainda psquicos ou morais, consistentes na provocao de emoo violenta a um cardaco, na comunicao determinante de intensa dor moral ou pavor. O homicdio pode ser praticado por ao (comisso): disparos, golpes com barra de ferro, etc., ou omisso (me que no alimenta o filho de tenra idade, mdico que no ministra o antdoto ao envenenado). Nestes casos indispensvel que exista o dever jurdico do agente de impedir o resultado morte. J se decidiu pela existncia de participao criminosa daquele que, estando ao lado do filho menor, que portava revlver, nada fez para impedir que ele disparasse a arma, alvejando mortalmente a vtima com que havia brigado (RT 536/368).

Constituindo a vida o bem mais precioso que o homem possui, trata-se o homicdio de um dos mais graves crimes que se pode cometer, refletindo-se tal circunstncia na pena, que pode variar de 6 a 30 anos de recluso (mnimo da forma simples at o mximo da forma qualificada). O sujeito ativo, ou agente, do crime de homicdio qualquer pessoa fsica. No se tratando de crime prprio, a possibilidade da autoria no est limitada a um determinado crculo de pessoas. Assim sendo, todo homem ou pessoa com capacidade penal genrica, est apto a ser sujeito ativo do homicdio simples, qualificado ou privilegiado. Tambm no o homicdio um crime de mo prpria. Desse modo pode algum pratic-lo servindo-se de outra pessoa. possvel, portanto, a co-autoria no homicdio. No entanto, se o mandante do crime pagar ou prometer recompensa a quem executar o delito, o homicdio passar de simples a qualificado, conforme o que estatui o art. 121, 2, n I, do Cdigo Penal. Matar algum mediante paga ou matar algum, mediante promessa de recompensa, so formas tpicas qualificadas do crime de homicdio. Situao curiosa a que se verifica com os indivduos duplos ou xipfagos. Sobre o assunto, assim se exprime Euclides Custdio da Silveira na obra citada: Dado que a deformidade fsica no impede o reconhecimento da imputabilidade criminal, a concluso lgica que respondero ambos como sujeitos ativos. Assim se os dois praticarem um homicdio, conjuntamente ou de comum acordo, no h dvida de que respondero ambos como sujeitos ativos, passveis de punio. Todavia, se o fato cometido por um, sem ou contra a vontade do outro, impor-se- a absolvio do nico sujeito ativo, se a separao cirrgica impraticvel por qualquer motivo, no se podendo excluir sequer a recusa do inocente, que quele no est obrigado. A absolvio se justifica, como diz Manzini, porque conflitando o interesse do Estado ou da sociedade com o da liberdade individual, esta que tem de prevalecer. Se para punir um culpado, inevitvel sacrificar um inocente, a nica soluo sensata h de ser a impunidade. O sujeito passivo do homicdio algum, isto , qualquer pessoa humana, o ser vivo nascido de mulher, qualquer que seja sua condio de vida, de sade, ou de posio social, raa, religio, nacionalidade, estado civil, idade ou convico poltica. Criana ou adulto, pobre ou rico, letrado ou analfabeto, nacional ou estrangeiro, branco ou amarelo, silvcola ou civilizado, toda a criatura humana, com vida, pode ser sujeito passivo do homicdio, pois a qualquer ser humano reconhecido o direito vida que a lei penalmente tutela. O moribundo tem direito a viver os poucos instantes que lhe restam de existncia terrena, e por isso, pode ser sujeito passivo do homicdio. Assim tambm o condenado morte. Crimes dolosos contra a vida so o homicdio simples (art. 121, caput), o homicdio privilegiado ( 1), o homicdio qualificado ( 2), o induzimento, instigao ou auxlio a suicdio (art. 122), o infanticdio (art. 123), o auto-aborto (art. 124), o aborto provocado sem o consentimento da gestante (art. 125) e o aborto provocado com o consentimento da gestante (CP, art. 126). S h um tipo de crime culposo contra a vida: o homicdio culposo simples ou qualificado (CP, art. 121, 3 e 4). Existe s uma forma tpica preterdolosa de crime contra a vida. a do aborto qualificado pela leso corporal grave ou morte (CP, art. 127). O tipo privilegiado do homicdio se encontra definido no 1: Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero. As figuras tpicas qualificadas esto descritas no 2: Se o homicdio cometido mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe; por motivo ftil; com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum; traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido; ou para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime: Pena - recluso, de 12 a 30 anos. O homicdio possui tambm uma forma tpica descrita em norma penal permissiva. O 5 do art. 121 do CP prev o perdo judicial: Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena se as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria. A condio posta pelo homem para determinar a morte de outrem pode consistir no uso de qualquer meio capaz de produzir a destruio da vida humana. Ser um meio mecnico, um golpe com

ou sem emprego de instrumento vulnerante, um meio fsico, que pode hoje compreender ainda a energia atmica, um meio qumico como a utilizao de venenos, um meio biolgico, como o uso de germes patognicos, ou mesmo um processo meramente psquico. A possibilidade de se matar algum por ao puramente psquica objeto de discusso. O certo que se pode determinar a morte de outrem pela provocao de violento choque psquico, por um susto enorme, pela notcia falsa do falecimento de um ente querido, dada propositadamente, de sbito. O agente pode desencadear na vtima uma crise emocional repentina e violenta a que as suas condies orgnicas no podem resistir, ou pode mant-la deliberadamente em estado contnuo e prolongado de alta tenso ou de depresso nervosa, que finda por consumir-lhe a vida, implicando no fato a responsabilidade do agente se concorrem as condies necessrias da culpabilidade. Crime de tamanha gravidade e, em conseqncia, sujeito a pena to severa, o homicdio exige para a punio a certeza da morte de um ser humano. Esse resultado de morte deve ser provado pela presena do cadver. Na crnica dessa espcie punvel no so raros os casos em que se condenou algum por homicdio e mais tarde veio a aparecer com vida a suposta vtima, s vezes quando a conseqncia da punio j se tornara irremedivel. Conforme o ensinamento de Enrico Altavilla, citado por Jos Frederico Marques (Tratado de Direito Penal, ed. Saraiva, 1961, vol. IV/82), a morte se d com a parada da respirao e das pancadas cardacas, de nada importando a verificao de fenmenos da vida perifrica. Na ausncia de cadver, pode haver elementos suficientes de certeza para substitu-lo. As circunstncias podem impor a segura convico da morte. Mas deve-se recomendar prudncia na interpretao desses dados, A dvida, por mnima que seja, impede a concluso de homicdio, que poderia conduzir a funesto erro judicirio. Ainda preciso ter em conta a relao de causalidade prevista no art. 13 do Cdigo Penal, pois entre a conduta do agente e o evento morte, no tema de homicdio, deve existir um nexo causal que permita dizer com segurana que tal agente provocou efetivamente a morte da vtima, com o seu comportamento, que pode ser tambm atravs de omisso. Na forma dolosa, e j foi visto, h o querer matar ou o assumir o risco de produzir esse resultado, frmula em que se exprimem as duas espcies de dolo - o direto e o eventual. Dolo conscincia e vontade do fato e, segundo a veemncia com que esses elementos se apresentem, tomar o dolo a sua feio mais grave ou menos grave. Mata com dolo direto quem prev a morte como conseqncia necessria do seu ato e quer que ela ocorra, ciente de que o seu querer ilcito. Dispara a arma contra o inimigo, consciente de que vai mat-lo e disposto a faz-lo. Ocorre o dolo eventual quando o sujeito assume o risco de produzir a morte, isto , admite e aceita o risco de produzi-la. No quer a morte de outrem mas a prev. Na forma culposa a morte da vtima no visada. a conduta voluntria (ao ou omisso) que produz um resultado antijurdico no querido, mas previsvel, ou excepcionalmente previsto, de tal modo que podia, com a devida ateno, ser evitado. Atualmente os acidentes culposos na direo de veculos automotores que provoquem morte esto previstos no art. 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, que exasperou sensivelmente as penas, dobrando a mnima que era de 1 para 2 anos de deteno, alm de outras conseqncias. Muitos criticam esse novo CTB (Lei n. 9.503/97) por punir muito mais rigorosamente quem mata quando est na direo de automvel, por exemplo, e de forma culposa, do que aquele que mata com arma de fogo, sem agir dolosamente. Tambm a ttulo de exemplo: a arma dispara acidentalmente e mata quem estava prximo. No caso do automvel a pena mnima a de 2 anos de deteno. No exemplo da arma tal pena a de 1 ano de deteno. O homicdio consuma-se quando da atuao do agente resulta a morte de um homem. a que se cumprem os extremos do tipo de matar algum. Mas no caminho do homicdio doloso pode o processo no chegar ao seu fim e o crime parar no grau de tentativa, inexistente em se tratando de homicdio culposo.

O agente procedeu aos atos de preparao eventualmente necessrios, armando-se, escolhendo hora ou local mais oportuno, assegurando-se, quando preciso, da colaborao de outrem e passou execuo do seu intento de matar. Antes de consum-lo, porm, uma condio estranha sua vontade deteve o movimento em marcha e a morte da vtima no se deu. Por exemplo: mune-se do revlver e vai ao encontro do desafeto, dispara a arma, mas no o atinge por erro de pontaria ou interveno de terceiro, ou o fere, mas no lhe produz a morte. O resultado no aconteceu por circunstncias alheias sua vontade, conforme expresso no art. 14, II, Cdigo Penal. Homicdio em legtima defesa Mata em legtima defesa aquele que o faz para defender contra injusta agresso atual ou iminente um bem jurdico prprio ou alheio, empregando com moderao os meios necessrios. Est expresso no art. 25 do Cdigo Penal. So estes, portanto, os extremos da legtima defesa: agresso injusta atual ou iminente a um bem jurdico prprio ou de outrem, defesa do bem agredido pelos meios necessrios, usados com moderao. causa de excluso da antijuricidade. A ordem jurdica visa proteo dos bens juridicamente tutelados, no s punindo a agresso, mas tambm objetivando a preveni-la. Quem se defende, embora empregando violncia, desde que dentro dos parmetros definidos pelo prprio Cdigo Penal, atua dentro da ordem jurdica, tratando-se de comportamento legtimo e no criminoso. A agresso atual quando contempornea de repulsa. agresso presente, aquela que no momento se realiza, como ensina Costa e Silva. E Nlson Hungria a denomina de agresso em sua fase militantemente ofensiva, para distinguir da agresso iminente que aquela na fase de imediata predisposio objetiva. Para que a agresso e repulsa sejam contemporneas, havendo assim agresso atual, preciso que esta tenha sido iniciada. Todavia, o tempo da agresso comea o perigo iminente. Da falar o estatuto penal em repelir agresso atual ou iminente. A atualidade da defesa persiste enquanto perdura a leso ao bem jurdico. Assim, na deteno ilegal, no seqestro, no rapto, a repulsa ser atual enquanto existe privao de liberdade. No furto e no roubo, atual a defesa contra o ladro que foge com a res furtiva. A ofensa j consumada no justifica a repulsa, pelo que no h legtima defesa quando o fato tpico se relaciona com a agresso pretrita. A jurisprudncia de nossos tribunais , a respeito do assunto, uniforme e abundante. Cessa o direito de defesa desde o momento em que cessa a agresso, decidiu a 2 Cmara Criminal do Tribunal de So Paulo (RT 658/320). Contra um ataque j consumado decidiu a 3 Cmara Criminal do Tribunal paulista no se pode admitir um revide legtimo porque a agresso deixa de ser atual ou iminente (RT 709/311). A legtima defesa pode ser exercida para impedir a ofensa a direito prprio ou de outrem. Admite-se assim a legtima defesa de terceiros. que na tutela dos bens jurdicos, o Estado faz prevalecer o interesse agredido ou posto em perigo, sobre o interesse ou bem jurdico de quem se pe contra a lei atacando ou procurando atingir bens alheios que o direito tutela. O terceiro em favor do qual se exercita a repulsa pode ser qualquer pessoa fsica ou jurdica. No importa que se trate de capaz ou incapaz. Se qualquer ser humano pode ser sujeito passivo de crime (salvo nos casos em que o tipo especifica as qualidades do ofendido), motivo no h para se estabelecer qualquer distino quando a legtima defesa que est em foco. Como a repulsa se justifica pela necessidade de defender-se o direito de outrem contra uma ofensa injusta, no existe legtima defesa de terceiros em relao aos bens disponveis que o titular no pretende salvaguardar. Se, no entanto, o titular no tiver poder dispositivo sobre o interesse posto em perigo por agresso atual ou iminente, legtima a interveno de terceiro. Lcito assim que algum impea a prtica da eutansia, apesar de consentida por aquele que busca na morte o fim de seus padecimentos. O suicdio, por constituir ato ilcito, pode ser impedido sem que haja crime na coao exercida por aquele que procurou obstar a consumao do gesto tresloucado (Cdigo Penal; art. 146, 3, n II).

Como o suicdio ato ilcito (embora no punvel), legtima a conduta de quem, por exemplo, lesa a integridade corporal do que pretende por termo a vida. Pode haver legtima defesa de terceiro para evitar a que algum atente contra sua prpria integridade fsica. No caso, defende-se a pessoa do perigo que a si prprio infringe, e tambm o Estado, titular do direito incolumidade pessoal de todos os seus sditos. Estado de necessidade O nosso Cdigo reconhece o estado de necessidade que exclui o crime e o estado de necessidade que exclui a culpabilidade. A primeira situao a daquele que pratica um mal para preservar direito seu ou alheio de perigo certo e atual que no provocou, nem podia de outro modo evitar, desde que o mal causado, pela sua natureza e importncia consideravelmente inferior no mal evitado, e o agente no era legalmente obrigado a arrostar o perigo. No segundo, a daquele que, para proteger direito prprio ou de pessoa a quem est ligado por estreitas relaes de parentesco ou afeio, contra perigo certo ou atual, que no provocou, nem podia de outro modo evitar, sacrifica direito alheio, ainda quando superior ao direito protegido, desde que no lhe era razoavelmente exigvel conduta diversa (art. 24 do Cdigo Penal). O estado de necessidade tem como base uma situao de perigo para determinado bem jurdico, que somente pode salvar-se mediante a violao de outro bem jurdico. o caso do alpinista que impede o companheiro e o atira ao precipcio para evitar que se rompa a corda que os sustenta e que ameaa de partir-se sob o peso excessivo de dois corpos. O Cdigo Penal o inclui entre as causa de excluso da antijuridicidade. Alguns autores, porm, tem o estado de necessidade como causa de inexistncia da culpa em sentido lato. Outros distinguem: se o bem sacrificado menor do que aquele ameaado, exclui-se a ilicitude do fato necessitado; se o bem jurdico de igual valor ao que foi posto em perigo, o fato necessitado no punvel por ausncia de culpabilidade. A primeira condio da situao de necessidade a existncia de um perigo a um bem jurdico, perigo esse que deve ter o carter de atualidade. Perigo atual o que se verifica no momento, o perigo presente, e tambm o que perdura e se faz sentir. No se inclui aqui o perigo iminente porque a atualidade se refere ao perigo e no ao dano, pelo que evidente que no pode exigir-se o requisito da iminncia da realizao do dano. Se passou o perigo, no possvel mais invocar o estado de necessidade. O segundo requisito o de que esse perigo ameace direito prprio ou alheio. O vocbulo direito empregado no art. 24, do Cdigo Penal, refervel a qualquer bem ou interesse juridicamente tutelado. Nenhum direito deve ficar incondicionalmente exposto a leso, ainda que reparvel porque no se exclui do estado de necessidade o salvamento dos interesses de relevo secundrio. Estado de necessidade e legtima defesa O estado de necessidade se distingue da legtima defesa porque nesta h uma agresso atual ou iminente, enquanto que naquele o perigo se configura, como atual, sem o ato agressivo. Quando a necessidade de reao surge para a salvaguarda de bem jurdico prprio ou alheio, o agente estar agindo em legtima defesa se reagir contra aquele que coloca em perigo o bem jurdico, e em estado de necessidade, se reage contra pessoa diversa da que criou a situao de perigo. H a acrescentar, porm, que na legtima defesa, alm de imprescindvel a agresso ao bem jurdico, deve esta ser injusta. Donde concluir-se que o ataque lcito a um bem jurdico somente dar lugar reao que se configure como prtica de fato necessitado. Se o agente pratica o fato necessitado e o titular do bem jurdico repele a ao lesiva, a reao deste ltimo no se enquadra na legtima defesa porquanto o fato necessitado no constitui agresso injusta, e sim, ato lcito. Cumprimento de dever legal e exerccio regular de direito No h crime quando o agente pratica o fato no estrito cumprimento de dever legal, como inserido no art. 23, III, Cdigo Penal. Embora tpica a conduta no ilcita. Exemplos: fuzilamento do

condenado pelo carrasco; morte do inimigo no campo de batalha; morte de algum que mantm outrem refm com ameaas (revlver), para salvar a vtima. A excludente s ocorre quando h um dever imposto pelo direito objetivo, sendo certo que as obrigaes de natureza social, moral ou religiosa, no determinadas por lei, no se incluem na justificativa. necessrio que o sujeito pratique o fato no estrito cumprimento de seu dever, pois fora da a conduta torna-se ilcita e punida. Nesse sentido o ensinamento de Damsio Evangelista de Jesus, Direito Penal, ed. Saraiva 1978, vol. I/358. Tambm no h crime quando o agente pratica o fato no exerccio regular de um direito, sendo necessrio que o agente obedea rigorosamente aos requisitos objetivos traados pelo Poder Pblico. Fora da haver abuso de direito, respondendo o agente por esse abuso. Exemplos clssicos so as intervenes mdicas e cirrgicas. Na prtica de esportes, como por exemplo, o futebol, o boxe e a luta livre, podem ocorrer resultados danosos. Mas desde que haja obedincia irrestrita s regras que definem cada um desses esportes os seus autores no respondero por crime se provocarem resultados srios, como ferimentos e mesmo a morte, desde que ocorridos acidentalmente, tratando-se de conduta lcita. Ao contrrio, se o participante no se conserva dentro das regras do jogo, abusando, responder pelo resultado lesivo, a ttulo de dolo ou de culpa. INDUZIMENTO, INSTIGAO E AUXLIO AO SUICDIO Dispe o art. 122 do Cdigo Penal que crime induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o faa. A morte que um homem d a si mesmo escapa considerao do Direito Penal. O suicdio no se pune. No que se reconhea ao homem a faculdade de dispor da prpria vida e de encerr-la quando as circunstncias a isso o tenham compelido. A no incriminao do suicdio no exclui a sua fundamental ilicitude moral e jurdica, quer sob o ponto de vista individual, como destruio de uma vida humana, seja embora a do prprio autor, quer sob o aspecto social, com as suas implicaes de direitos e deveres em face da sociedade. Conceito de suicdio: a morte voluntria, que resulta, direta ou indiretamente, de um ato positivo ou negativo, realizado pela prpria vtima, a qual sabia dever produzir este resultado, chamandose, ainda, autocdio e autoquiria (Odon Ramos Maranho, Curso Bsico de Medicina Legal, p. 222). No Brasil, no se pune o autor da tentativa de suicdio, por motivos humanitrios: afinal, quem atentou contra a prpria vida, por conta de comoo social, religiosa ou poltica, estado de miserabilidade, desagregao familiar, doenas graves, causas txicas, efeitos neurolgicos, infecciosos ou psquicos e at por conta de senilidade ou imaturidade, no merece punio, mas compaixo, amparo e atendimento mdico. Pune-se, entretanto, aquele que levou outra pessoa ao suicdio, ainda que nada tenha feito para que o resultado se desse, tendo em vista ser a vida um bem indisponvel, que o Estado precisa garantir, ainda que contra a vontade do seu titular. De outra parte, fica ntido que o suicdio ato ilcito embora no seja penalmente punido, at mesmo porque, quando se consuma, no teria sentido algum aplicar sano famlia quando se v, no art. 146, 3, II, do Cdigo Penal, no ser tpica a coao exercida para impedir o suicdio (Guilherme de Souza Nucci, Cdigo Penal Comentado, ed. 2000, pg. 323). No h confundir entre participao no suicdio e homicdio consensual ou a pedido da vtima. So dois delitos diferentes e o segundo, salvo os casos, especialssimos, do homicdio eutansico, deve ser punido com as penas do art. 121 do Cdigo Penal, prevendo o pargrafo nico do art. 122 que a pena ser duplicada se o crime for praticado por motivo egostico ou se a vtima menor ou tem por qualquer causa a capacidade de resistncia. INFANTICDIO O tipo de infanticdio constitudo pelo fato de a mulher matar o prprio filho, no curso do processo do parto ou imediatamente depois, e sob a influncia do estado puerperal. O ncleo do tipo a destruio de uma vida. O estado puerperal uma espcie de perturbao psquica decorrente do fenmeno do parto. Em face das dores do parto, emoo, fadiga, estresse, a mulher sai de seu estado psicolgico normal durante um tempo. No h um limite de tempo estabelecido para a presena do estado puerperal. Ele

varia de pessoa a pessoa e o melhor que seja avaliado pelo Juiz no caso concreto, aps percia mdica e psicolgica (Csar Dario Mariano da Silva, ob.cit. pg. 59). S pode participar do crime de infanticdio a me. Em todos os atos praticados trata-se, direta ou indiretamente de matar, mas s em relao mulher, pela condio particular em que atua, esse matar toma a configurao do infanticdio. Para os outros mantm o sentido comum da ao de destruir uma vida humana, que o homicdio. O sujeito passivo do crime o filho enquanto nasce ou recm-nascido cuja vida a prpria me destri. Criana viva, para que sobre ela se possa exercer a ao de matar, mas no necessariamente capaz de sobreviver. No importa que, pelas suas condies orgnicas, o ser nascente ou recm-nascido se mostre absolutamente invivel. A vida, por mais precria que seja a sua durao previsvel, sempre o bem jurdico que a lei protege dentro do conceito de matar algum. S se pune a forma dolosa do infanticdio. No h infanticdio por culpa do nosso Direito vigente; o Cdigo no o prev, e se o resultado da morte provm de culpa, ser por homicdio culposo que se punir o agente. O dolo consiste apenas na representao de vontade da me matar o prprio filho ou quando a vontade no se dirige ao resultado de morte, em prever o agente esse resultado como provvel ou possvel e aceitar o risco de produzi-lo. Dolo direto ou dolo eventual. O professor Fernando de Magalhes, citado por Ribeiro Pontes na obra Cdigo Penal Brasileiro Comentado, e de Freitas Bastos, 1976, pg. 184, tem a seguinte lio: na angstia da dor do parto, mulheres desejam a morte. Nas parturientes baixa comumente a lucidez com o sintoma da preterio do pudor. Acha Fritch que o livre alvedrio limita-se na predisposio psicoptica e os atentados contra a vida do recm-nato aparecem no curso da melancolia e da demncia. Predisposies mentais latentes combinam-se s intoxicaes, s infeces e s emoes, variadas e profundas, e explodem na hora do parto em manifestaes delirantes. V-se quanto na percia do infanticdio deve falar o psiquiatra, investigando o estado da mulher durante o ato delituoso e a sua histria psquica completa, para que no haja incerteza em apreciar a responsabilidade. Na circunstncia particular do parto, aceita-se a atenuante da situao da mulher suportando o peso, a misria, o sofrimento e a vergonha da gravidez. ABORTO A proteo que o Direito concede vida humana vem desde o momento em que o novo ser gerado. Formado o ovo, depois embrio e feto, j sobre ele se exerce, para resguard-lo, a ao da norma penal, tomando-se desde ento por um ser humano esse homem em formao. A destruio dessa vida nascente, at o momento em que comea o processo do parto, constitui o aborto. A partir do instante em que se inicia o nascimento, o crime passa a ser de homicdio, salvo quando ocorre a circunstncia particular que dele faz a figura privilegiada do infanticdio. O bem jurdico protegido na incriminao do aborto a vida do ser humano em formao. E o objeto material do crime o feto humano vivo em qualquer momento da sua evoluo, at o incio do parto. A ao consiste em toda forma de atividade dirigida a dar morte ao feto. E com a morte do feto que o crime se consuma. A materialidade desse crime pressupe a existncia de feto vivo e, portanto, uma gravidez em curso. Da a exigncia da prova de que o ser em formao ainda vivia quando se praticou ao abortiva e de que em conseqncia dela que veio a morrer. A morte tem de ser resultado direto das manobras abortivas ou da imaturidade do feto para viver no meio exterior, na expulso por elas provocada. Consuma-se o crime, pois, com a morte do feto, resultante da interrupo da gravidez. Para Edgard Magalhes Noronha (Direito Penal, ed. Saraiva 1976, vol. 2/61), no necessria a expulso do feto, no sendo esse, portanto, o momento consumativo: pode haver expulso sem existir aborto, quando, no parto acelerado, o feto continua a viver, embora com vida precria ou deficiente; pode ser expulso, j tendo, entretanto, sido morto no ventre materno; pode ser morto a e no se dar a expulso, e pode ser morto juntamente com a me, sem ser expulso. Em todas essas hipteses, a morte do feto que caracteriza o momento consumativo.

Espcies de aborto O nosso Cdigo distingue trs espcies de aborto, diferenciadas entre si pela natureza do agente e pela existncia ou no de consentimento da gestante: aborto provocado pela prpria gestante, por terceiro sem consentimento desta, por terceiro com este consentimento. A severidade da punio aumenta a partir da hiptese mais leve, que alguns chamam aborto simples, que a de ser o agente a prpria gestante, at a mais grave, com a provocao do aborto por terceiro, sem o consentimento da gestante. Na primeira espcie, a gestante que provoca aborto em si mesma. Essa figura punvel desdobra-se em duas formas: ou a gestante executa ela mesma o aborto, ou consente que outrem o provoque. Em ambas as hipteses, para a gestante, a cominao de pena a mesma. Pode a gestante tambm atuar como autor mediato, promovendo a execuo mediante a interveno de terceiro que age sem culpabilidade, como o caso em que finge um aborto espontneo ou acidental incompleto, cujos restos um mdico chamado a eliminar, mas, na realidade, procedendo de boa-f, provoca o aborto. Aborto praticado por terceiro consentindo a gestante A, o terceiro quem executa o aborto, mas o faz com a gestante consentindo. Esta permite expressamente ou por atos que demonstrem essa permisso, ou no impede a interveno do terceiro. Deve haver consentimento para que se d morte ao feto, e s com a morte do feto se consuma o crime, no no momento em que a gestante manifesta a sua permisso. claro que a mulher que consente deve compreender o fim e a importncia daquilo no que consente, de modo a fazer participar a sua conscincia e vontade do resultado a que se visa. No influi o consentimento que no decorre de vontade juridicamente vlida, ou porque a mulher que o concede no tinha capacidade para querer com eficcia jurdica, como o caso da no maior de quatorze anos ou da alienada ou dbil mental, ou porque foi obtido por meios que frustram livre determinao da gestante, como fraude, grave ameaa ou violncia. Pode a gestante ser vtima de fraude, consentir porque induzida em erro pelo ardil que lhe armou o terceiro como, por exemplo, quando este a faz beber uma substncia abortiva, convencendo-a de que se trata de medicamento para outro fim, ou quando consegue persuadi-la de que o prosseguimento da gravidez lhe traria, com certeza, grave dano sade ou mesmo a morte. Tambm vicia o consentimento a grave ameaa, isto , o fato de a gestante ceder manifestao do propsito do agente de causar-lhe ou a pessoa que ela estima dano srio e inevitvel, se ela no consentir na interveno. O mesmo acontece se a gestante submetida violncia, a emprego de fora fsica que obriga a decidir-se pelo consentimento, fora fsica para obter a permisso da gestante, no para executar o prprio ato do aborto. Aborto praticado por terceiro, sem que haja consentimento da gestante A terceira forma de aborto criminoso essa do aborto praticado sem o consentimento da gestante. Nesse caso, ou h uma manifestao da vontade da gestante contrria prtica do aborto, expressa em palavras ou atos, ou a gestante no exprime em qualquer sentido a sua vontade, o que pode ocorrer ainda se ela no tem conscincia de que est sendo objeto de um processo de aborto, ou nem sequer conhece o seu estado de gravidez. Para Nelson Hungria o caso mais grave de aborto, por isso mesmo a pena cominada a mais rigorosa: no necessria a negativa expressa da gestante; basta que os meios abortivos tenham sido empregados sua revelia, ou mesmo ignorando ela achar-se grvida (Comentrios ao Cdigo Penal, ed. Forense 1979, vol.V/303). H pena prevista para o terceiro que provoca o aborto sem consentimento da gestante. Se o agente mdico ou parteira a essa pena principal se junta a acessria de incapacidade temporria para o exerccio da profisso. O Cdigo prev ainda que a gestante provoque aborto em si mesma, para ocultar desonra prpria. A pena recair tambm sobre aquele que provoca o aborto, com o consentimento da gestante para ocultar a sua desonra.

Aborto qualificado No aborto praticado por terceiro, se, do prprio ato de fazer abortar ou dos meios para esse fim utilizados, resulta para a gestante leso corporal de natureza grave ou morte, temos a forma qualificada dessa espcie punvel, com exacerbao das penas, que so aumentadas de um tero at a metade (art. 127 do Cdigo Penal). Causas de excluso da antijuridicidade no aborto O Direito reconhece, com funo justificativa, situaes que configuram um particular estado de necessidade, em que para salvar determinado bem jurdico se faz preciso sacrificar a vida do feto. Tem-se admitido certo nmero de indicaes ou critrios em que se justifica a interrupo da gravidez indicao mdica, indicao tica ou emocional, indicao eugnica, indicao social ou econmica, indicao racista. E hoje a tendncia que se manifesta, nem sempre digna de aprovao, para aumentar o nmero de causas de excluso da ilicitude do aborto. O nosso Cdigo reconhece para excluir a antijuridicidade do aborto as duas primeiras espcies a indicao mdica e a sentimental. Dispe que no ser punido o aborto: a) se no h outro meio de salvar a vida da gestante; b) se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido do consentimento da gestante, ou, quando incapaz, do seu representante legal (Art. 128 do Cdigo Penal). o item a o chamado aborto necessrio, que depende do consentimento da gestante, pois no se equipara interveno cirrgica, que pode ser levada a efeito contra a vontade do paciente, mas na verdade o mdico no necessita do consentimento para intervir. E para Jlio Fabbrini Mirabete cabe ao mdico decidir sobre a necessidade do aborto a fim de ser preservado o bem jurdico que a lei considera mais importante (a vida da me) em prejuzo do bem menor (a vida intra-uterina) (ob.cit., pg. 80). O item b chamado aborto sentimental, tambm denominado tico ou humanitrio. Exceo feita aos casos de aborto necessrio e sentimental, a lei no autoriza a realizao de qualquer outro tipo. O chamado aborto eugensico, que ocorre quando h suspeitas de que o filho vir ao mundo com anomalias graves, no permitido por lei. Mesmo assim, abundam os alvars judiciais autorizando esse tipo de aborto, quando h comprovada anencefalia (ausncia de crebro), agenesia renal (ausncia de rim), abertura de parede abdominal e sndrome de Patau (onde h problemas renais, gstricos e cerebrais gravssimos) (Csar Dario Mariano da Silva, ob.cit. pg. 64). Aborto Teraputico O aborto teraputico, segundo definio de Leondio Ribeiro, - o esvaziamento uterino realizado de urgncia, pelo parteiro, em circunstncias excepcionais, nos casos de perigo iminente de vida da gestante, em conseqncia de perturbaes graves e irremediveis do curso normal da gravidez. Chama-o o Cdigo Penal de aborto necessrio. Para que seja impunvel, exige o art. 128, n I, alm da condio subjetiva de ser praticado por mdico, aquela outra de carter objetivo, -de no haver outro meio de salvar a vida da gestante. No nos parece admissvel o aborto necessrio, em nossa legislao penal, sem que exista esse pressuposto objetivo, o qual Custdio da Silveira desdobra em dois requisitos, que so os seguintes: a) que a vida da gestante corra perigo; b) que no haja outro meio de salv-la. No se justifica, por isso, o aborto teraputico, como explicitamente o diz Nelson Hungria, para evitar apenas dano sade. Medida excepcional, que s se pratica porque a lei a admite, a provocao do aborto para salvar a vida da gestante constitui providncia extrema de que o mdico deve lanar mo, to-s quando indiscutvel a sua necessidade para impedir a morte da mulher. Com os recursos, porm, de que hoje dispe a cincia mdica, cada vez mais diminuem os casos em que o aborto indicado como providncia teraputica para salvar a gestante da morte. Para que exista o aborto como figura delituosa, necessrio: a) que se execute ao capaz por si de produzir o aborto; b) que essa ao se execute com o fim direto de provocar o aborto; c) que de fato se produza o aborto. Infere-se da que no h delito se a ao pode produzir dois efeitos, um dos quais o aborto, e no se procura diretamente a ele, mas ao outro fim. Aborto Sentimental ou Humanitrio

Aborto sentimental, ou aborto humanitrio, aquele permitido em legislao para interromper a gravidez de mulher estuprada. Nos termos em que situou o Cdigo Penal, no art. 128, n II, trata-se de fato tpico penalmente lcito. Afasta a antijuridicidade da ao de provocar o aborto, por entender que a gravidez, no caso, produz dano altamente afrontoso para a pessoa da mulher, o que significa que o estado de necessidade a ratio essendi da impunidade do fato tpico. O aborto decorrente de estupro no punido. Aceita que foi, porm, a impunidade dessa forma de aborto, deve-se aplicar a lei, no que diz respeito s exigncias nela contidas, com o mais absoluto rigor, s admitindo a licitude da ao, quando preenchidos, irrestritamente, os pressupostos exarados na norma permissiva. Em primeiro lugar, nem a gestante, e muito menos parteiras ou pessoas sem habilitao profissional, podem provocar o aborto para interromper gestao oriunda de estupro. Em segundo lugar, indeclinvel o consentimento da gestante ou de seu representante legal, como antecedente da operao abortiva. Por fim, indispensvel que o mdico tenha elementos seguros sobre a existncia do estupro. Faltando um desses requisitos, que seja, o aborto ser criminoso. Entende-se que a violncia ficta autorize a extirpao do feto e a interrupo da gravidez. O preceito permissivo no abrange o aborto honoris causa, mas unicamente o aborto no caso de gravidez resultante de estupro. A lei penal, embora erroneamente, quis evitar, como explica Nlson Hungria, a maternidade odiosa que d vida a um ser que recordar mulher, perpetuamente, o horrvel episdio da violncia sofrida. Ora, no se vai autorizar a morte de um ser humano, de uma pessoa com direitos antecipadamente reconhecidos pela ordem jurdica, em nome de uma fictio jris. Sem a prova da cpula praticada com violncia ou grave ameaa (Cdigo Penal, art. 213), no se permite o aborto. E as presunes legais ou as fices jurdicas no se incluem entre os meios de prova. Cumpre ao mdico agir com suma cautela, exigindo, por isso, prova concludente do estupro. A vida do nascituro no pode estar sujeita a conjeturas ou simples suspeitas. Sem demonstrao convincente da prtica do estupro, permitido no ao mdico, praticar o aborto. Se o fizer, responder pelo crime do art. 124, segunda parte. Na hiptese da gestante ser menor e o consentimento provier de seu representante legal o mdico que praticou o aborto, sem assegurar-se devidamente da prova do estupro, incorrer nas penas do art. 125, se a menor no deu tambm seu consentimento, ou tiver menos de 14 anos. O representante da menor, em qualquer caso, ser punido como co-autor. O problema do aborto no Brasil vem, j h algum tempo, demandando um debate sereno e isento de todo tipo de preconceitos e hipocrisia. De fato, a questo j deixou de ser um tema puramente tico-filosfico para assumir tambm as propores de um caso de sade pblica. Ainda que se d o devido desconto s provavelmente exageradas cifras oficiosas, os nmeros impressionam e no devem estar muito distantes da realidade. De acordo com as estimativas da Organizao Mundial da Sade so realizados no Brasil cerca de 04 milhes de abortos por ano. Para o Fundo para Populao da Organizao das Naes Unidas, morrem pelo menos quatro mulheres todos os dias em decorrncia de seqelas de aborto. Dados do Ministrio da Sade informam que o pas gastava US$ 7,6 milhes por ano, na dcada de 1980, com o tratamento de problemas relacionados interrupo clandestina da gravidez. No de hoje que a questo do aborto suscita polmica e desperta toda espcie de paixo. Colocado na esfera prtica, o problema tem de ser pensado em termos do que melhor para a sociedade como um todo e para os cidados em particular. A pergunta simples. Vale a pena uma mulher muitas vezes desconhecendo completamente a sua sexualidade, ignorante de mtodos contraceptivos e sem a menor condio econmica de criar filhos dentro de padres minimamente compatveis com os direitos humanos dar luz uma criana indesejada? Ou ainda, vale a pena uma mulher dado que os abortos ilegais existem e so mal feitos, sobretudo entre as classes sociais mais baixas correr o risco de morrer ou sofrer danos irreversveis? Cabe a populao brasileira responder a essas perguntas. Evidentemente, a liberalizao do aborto no uma questo simples. Com efeito, os riscos tanto do ponto de vista da sade pblica como da tica so enormes. Em primeiro lugar, h que se considerar que uma eventual descriminao dessa cirurgia poderia levar algumas mulheres a descuidarem da contracepo. claro que uma operao abortiva sempre traumtica e potencialmente

perigosa para a mulher no pode tornar-se um substituto de mtodos mais simples e seguros de evitar filhos. Da perspectiva tica, os riscos so ainda maiores. De fato, com as modernas tcnicas de diagnstico pr-natal, que permitem a deteco de inmeras caractersticas fsicas e genticas, os eventuais pais de uma criana com graves defeitos congnitos podem decidir por abortar o feto que, se desenvolvesse, certamente teria uma qualidade de vida bastante ruim e traria muitas complicaes para os genitores. Casos como esses abrem as portas para distores bastante perigosas, como o mito da eugenia, de funesta memria. Um dia os pais podero estar abortando um feto porque queriam uma menina em vez de um menino, no ano seguinte, podero estar interrompendo uma gravidez porque o beb no teria o tipo de cabelo ou a cor dos olhos desejados. indispensvel destacar, porm, que estimular um debate aberto e isento sobre esse tema que permita sociedade decidir sua posio de forma madura e consciente no exime o poder pblico do dever de realizar com urgncia uma campanha ampla e sria, como nunca se fez neste pas, de esclarecimento sobre mtodos anticoncepcionais. Tornar tanto a informao como os meios fsicos necessrios para um controle voluntrio da natalidade, realmente acessveis populao especialmente quela mais carente tarefa absolutamente crucial. Certamente no resolveria a questo do aborto, mas lhe daria decerto propores bem menos preocupantes que as que apresentam atualmente ao mesmo tempo em que permitiria aos brasileiros um maior controle sobre suas prprias vidas. A dificuldade do tema no pode justificar uma permanente postergao desse debate. Dado o carter profundamente polmico do aborto, parece bastante improvvel que uma deciso seja consensual. Ainda assim, uma questo cuja importncia e urgncia a sociedade brasileira no pode ignorar por mais tempo. O Anteprojeto de Reforma do Cdigo Penal elaborado pela Comisso, presidida pelo ex Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro, amplia, com muita propriedade, as hipteses de aborto legal atendendo melhor doutrina e em harmonia com a legislao mais evoluda, ao estatuir no constituir crime o aborto praticado por mdico, se h fundada probabilidade atestada por dois outros mdicos, de a criana apresentar graves e irreversveis anomalias fsicas ou mentais. No se alegue que o Direito ptrio omisso, porque, como ensina a preclara Desembargadora do Tribunal de Justia gacho, Maria Berenice Dias, como a plenitude do sistema estatal no convive com vazios, para a concreo do direito, o juiz precisa ter os olhos voltados realidade social. Mister deixem de fazer suas togas de escudos para no enxergar a realidade, pois os que buscam a Justia merecem ser julgados e no punidos (in Revista Jurdica Consulex, 168, de 2004). O Cdigo Penal foi editado na metade do sculo anterior, quando a cincia ainda engatinhava. Hoje, perfeitamente possvel saber-se que a criana, se nascida, no ter qualquer chance de sobrevida, por anomalia congnita. E o Cdigo Penal, se interpretado, de acordo com essa realidade, no estar absolutamente impedindo este ato excepcional, porque a morte psquica , sem dvida, pior que a morte fsica. A Constituio, realmente, exige a preservao e a tutela da vida, todavia, acrescenta, com dignidade. Exigir que uma me carregue em seu ventre um ente, sem qualquer chance de sobrevida no s mat-la psiquicamente como constrang-la ao sofrimento dramtico que ningum tem o direito de impor-lhe. O sacrifcio desta mulher poder ser o anteparo para outros casos, visto que o direito deve andar de mos dadas com a realidade, sob pena de fenecer solitrio. O Desembargador aposentado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, e grande penalista, Alberto Silva Franco, publicou artigo no Boletim do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, n. 143 (outubro/2004), posicionando-se a favor da interrupo da gravidez de mulher portadora de feto anenceflico, tendo o Supremo Tribunal Federal se manifestado num caso concreto levado a julgamento (Medida Cautelar em Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 548, publicao no D.J.U. de 02 de agosto de 2004). O articulista comentou a deciso do Ministro Marco Aurlio, concedendo liminar, ad referendum do Tribunal Pleno, para reconhecer o direito constitucional da gestante de se submeter operao teraputica de parto de fetos anenceflicos, a partir de laudo mdico atestando a deformidade, a anomalia que atingiu o feto.

E acrescentou: mulher, gestante de feto anenceflico, no tem em seu tero um ser vivo, mas sim carrega em suas entranhas um ser condenado irreversivelmente morte. Impedi-la de antecipar o parto significa deixa-la, meses a fio, convivendo com a expectativa de um nascimento frustrado, o que constitui, sem nenhuma margem de dvida, agravo sua sade fsica e psicolgica. Observou o penalista Silva Franco, com referncia liminar do Ministro Marco Aurlio, que impedir a antecipao do parto nessas condies conflita com a dignidade humana, a legalidade, a liberdade e a autonomia de vontade. E concluiu: j se faz tarde dar um passo alm, ou seja, aprofundar a anlise do problema do aborto, em nvel de um Estado Democrtico de Direito, que tem uma dimenso antropocntrica na medida em que se arrima, fundamentalmente, na dignidade da pessoa humana, que constitui a viga mestra de todo arcabouo jurdico. A antecipao do parto de feto anenceflico pe em discusso a questo maior do aborto e da alegada inconstitucionalidade dos artigos 124, 126 e 128, I e II do Cdigo Penal, por se entender ocorrer desrespeito alm do princpio da dignidade da pessoa humana tambm do direito de preservao da autonomia da vontade da mulher e do direito sade. Essa liminar acabou sendo revogada pelo plenrio do Supremo Tribunal Federal. Mas o mrito ainda no foi em definitivo julgado. Por ser assunto de relevncia universal, vem sendo considerado por especialista e por todos que se sensibilizam pela sua dimenso tica e humana. Ainda dentro do tema, e sob outro enfoque, artigo publicado no mesmo Boletim do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, n. 149 (abril de 2005), relacionado com a exigncia de boletim de ocorrncia como condio para a realizao de aborto por motivo de estupro, hiptese em que permitido pelo Cdigo Penal. Sustentam as articulistas, advogadas Silvia Pimentel e Juliana Belloque, que essa exigncia denota insensibilidade e desconhecimento em relao ao significado traumtico que este representa para a mulher. E criticaram manifestao do Ministro Nelson Jobim, Presidente da Colenda Suprema Corte, negando qualquer valor jurdico reviso da Norma Tcnica do Ministrio da Sade que entende como no obrigatria a realizao de boletim de ocorrncia pela mulher, para a interrupo da gravidez resultante de estupro. E aduzem as ilustres advogadas que essa obrigatoriedade do B.O. no encontra respaldo legal, pois o art. 128 do Cdigo Penal garante o direito ao aborto em caso de estupro, "sem condicion-lo ao cumprimento de qualquer formalidade, e tambm porque a prpria Lei Penal que confere exclusivamente mulher vtima de violncia sexual o direito de decidir pela autorizao ou no do incio e do prosseguimento da persecuo criminal", sendo certo que esse B.O. "no sequer garantia da verdade ou falsidade das afirmaes nele contidas". COMPETNCIA PARA JULGAMENTO DOS CRIMES DOLOSOS CONTRA A VIDA Na atual Carta Magna, reconhecida a instituio do Jri com a organizao que lhe der a lei, assegurados como princpios bsicos: a plenitude do direito de defesa, o sigilo nas votaes, a soberania dos veredictos e a competncia mnima para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida. O Jri na atual Constituio encontra-se disciplinado no art. 5, XXXVIII, inserido no Captulo dos Direitos e Garantias Individuais. Sua finalidade a de ampliar o direito de defesa dos rus, funcionando como um garantia individual dos acusados pela prtica de crimes dolosos contra a vida e permitir que, em lugar do juiz togado, preso a regras jurdicas, sejam julgados pelos seus pares. Como direito e garantia individual, no pode ser suprimido nem por emenda constitucional, constituindo verdadeira clusula ptrea (ncleo constitucional intangvel). Tudo por fora da limitao material explcita contida no art. 60, 4, IV, da Constituio Federal. O Tribunal do Jri um rgo colegiado heterogneo e temporrio, constitudo por um juiz togado, que o preside, e de vinte e um cidados escolhidos por sorteio (CPP, art. 433). O rito procedimental para os processos de competncia do Jri escalonado. A primeira fase se inicia com o oferecimento da denncia e se encerra com a deciso de pronncia (judicium accusationis ou sumrio de culpa). A segunda tem incio com o libelo e termina com o julgamento pelo Tribunal do Jri (judicium causae). A instruo criminal segue o procedimento comum aos crimes apenados com recluso.

Atualmente, inserem-se na competncia do Jri os seguintes crimes: homicdio doloso (CP, art. 121), infanticdio (art. 123), participao em suicdio (art. 122) e o aborto (arts. 124 a 127), tentado ou consumado. O procedimento previsto para estes crimes ser sempre o mesmo, independentemente de serem apenados com recluso ou deteno. O juiz pode tomar as seguintes decises ao encerramento do judicium accusationis: pronncia, desclassificao, impronncia e absolvio sumria. Pronncia: uma deciso processual de contedo declaratrio em que o juiz proclama admissvel a imputao, encaminhando-a para julgamento perante o Tribunal do Jri. O juiz-presidente no tem competncia constitucional para julgamento dos crimes dolosos contra a vida, logo no pode absolver nem condenar o ru, sob pena de afrontar o princpio da soberania dos veredictos. Na pronncia, h um mero juzo de prelibao, pelo qual o juiz admite ou rejeita a acusao, sem penetrar no exame do mrito. Restringe-se verificao da presena do fumus boni iuris, admitindo todas as acusaes que tenham ao menos probabilidade de procedncia. No caso de o juiz se convencer da existncia do crime e os indcios suficientes da autoria, deve proferir sentena de pronncia, fundamentando os motivos de seu convencimento. No necessria prova plena de autoria, bastando meros indcios, isto , a probabilidade de que o ru tenha sido o autor do crime. Desclassificao: a desclassificao ocorre quando o juiz se convencer da existncia de crime no doloso contra a vida, no podendo pronunciar o ru, devendo desclassificar a infrao para no dolosa contra a vida. Caso venha a desclassificar o delito para no doloso contra a vida, dever remeter o processo para o juzo monocrtico competente, o qual, recebendo o processo, aplicar o procedimento previsto no art. 410. Impronncia: uma deciso de rejeio da imputao para o julgamento perante o Tribunal do Jri, porque o juiz no se convenceu da existncia do fato ou de indcios da autoria. Nesse caso a acusao no rene elementos mnimos sequer para ser discutida. No se vislumbra nem o fumus boni iuris, ou seja, a probabilidade de sucesso da pretenso punitiva. Absolvio sumria: a absolvio do ru pelo juiz togado, em razo de estar comprovada a existncia de causa de excluso da ilicitude (justificativa) ou da culpabilidade (dirimente). A sentena definitiva e faz coisa julgada material. Trata-se de verdadeira absolvio decretada pelo juzo monocrtico. Trata-se de uma deciso de mrito, que analisa prova e declara a inocncia do acusado. Por essa razo, para que no haja ofensa ao princpio da soberania dos veredictos, a absolvio sumria somente poder ser proferida em carter excepcional, quando a prova for indiscutvel. Havendo dvida a respeito da causa excludente ou dirimente, o juiz deve pronunciar o ru. Neste sentido, a jurisprudncia pacfica do Tribunal de Justia de So Paulo; A absolvio sumria do art. 411 do CPP s tem lugar quando a excludente de culpabilidade ou da ilicitude desponte ntida, clara de modo irretorquvel, de prova dos autos. Mnima que seja a hesitao da prova a respeito, impe-se a pronncia, para que a causa seja submetida ao jri, juiz natural dos crimes dolosos contra a vida, por mandamento constitucional (RT 656/279). So seis os captulos que compem o Ttulo dos crimes contra a pessoa: alm dos crimes contra a vida, tema desta monografia, existem os crimes de leses corporais, de periclitao da vida e sade, da rixa, dos contra a honra e os contra a liberdade individual. Tudo previsto nos artigos 121 a 145 do Cdigo Penal.