TEORIA GERAL DO DIREITO CIVIL

Aula terica de 10 Outubro 2006:

Prof. Maria do Rosrio Ramalho
Assistente: Dr. Carlos Soares, e falta outro assistente.
Vamos seguir o Tratado do Prof. Menezes Cordeiro, em quatro extensos volumes.
Vamos seguir a ordem do programa, que ser indicado quando estiver disponvel.
Obrigatrio Cdigo Civil.
Devemos ler ainda Oliveira Ascenso, e ainda Pais de Vasconcelos.
Recomenda-se ainda "Teoria Geral da Relao Jurdica" do Prof. Manuel de Andrade, o Prof. Joo de
Castro Mendes e o Prof. Mota Pinto.
Quanto avaliao:
Presena obrigatria excelente memria fotogrfica.
Vamos fazer 4 testes, um deles j antes do Natal.
Aula terica de 12 Outubro 2006:
A primeira parte do nosso programa uma parte de introduo ao Direito Civil, e sua teoria geral.
Nesta parte introdutria delimitaremos o mbito do nosso estudo o Direito Civil e dentro deste a
Teoria Geral , depois referiremos a evoluo histrica, posicionar o Direito civil na ordem jurdica e do
ponto de vista cientfico. Isto ocupar-nos- por duas ou trs aulas.
Procederemos hoje delimitao do objecto da nossa disciplina. Esta a primeira operao que se faz
ao chegar a uma nova disciplina tentarmos saber do que que ela se ocupa. Poderemos decompor o
ttulo da prpria disciplina. O que o Direito Civil, no mbito mais genrico da ordem jurdica? E
dentro deste, o que a sua teoria geral?
Hoje falaremos do que , afinal, o Direito Civil. Em Introduo, dividimos a ordem jurdica, e
designadamente da sua diviso principal entre direito pblico e direito privado. Falar em direito privado
falar em direito civil, que o chamado direito privado comum. Se olharmos para a ordem jurdica no
seu todo, o que vemos que ela corresponde a um sistema, um conjunto de comandos normativos que
ordenado segundo parmetros lgicos. Esses parmetros permitem que ele seja compreensvel do
exterior como um todo o sistema jurdico. Toda a ordenao da ordem jurdica feita com base nesse
conceito de sistema. Mas o sistema compe-se em vrias reas ou subsistemas. possvel reconhecer
centros de interesse diferentes, que permitem aglutinar comandos normativos diferenciados. Diz-se
ento que o sistema jurdico composto por uma pluralidade de sub-sistemas, ou reas jurdicas, ou
ramos do Direito. A primeira grande diviso que aparece no seio do sistema jurdico, e que remonta a
Justiniano e Ulpiano, a diviso entre direito pblico e direito privado. Para chegarmos ao conceito de
direito civil, temos que comear por esta diviso. No tratado do Prof. Menezes Cordeiro, encontramos
uma pluralidade de critrios para a diviso entre Direito pblico e Direito privado. Leremos melhor no
manual. Os critrios mais tradicionais so trs:
1. O critrio do interesse;
2. O critrio da qualidade dos sujeitos;
3. O critrio da posio jurdica dos sujeitos.
Critrio do interesse critrio muito tradicional, que faz apelo para distinguir entre pblico e privado,
quilo que corresponde motivao essencial das normas jurdicas. Se prosseguem interesses pblicos,
ento so de Direito pblico. Falamos aqui de interesses gerais, comuns a uma certa comunidade. Se,
pelo contrrio, norma jurdica subjaz um interesse particular, ento a norma uma norma de Direito
privado. Este um critrio tradicional, que j se encontra em professores como Guilherme Moreira ou
Cabral de Moncada. Mas este critrio falvel. H normas do Direito privado mas que prosseguem
interesses pblicos muito evidentes famlia, penal, etc. No podem por isso ser afastadas pelos

particulares, que no podem alterar critrios de casamento ou de filiao, etc. Todavia, o direito da
famlia de facto privado, e no pblico. Se luz deste critrio so normas de direito privado,
prosseguem interesses pblicos.
Mas tambm h reas no direito pblico, que tradicionalmente se integram no Direito pblico, em que
tambm so muito relevantes os interesses dos particulares por exemplo, os direitos fundamentais, na
sua possibilidade de invocao pelos particulares. Embora aqui estejamos no domnio do Direito
Constitucional, a questo que se coloca de saber se o Sr. A pode valer-se desse interesse no seu
conflito face ao Sr. B. Do direito administrativo so tambm as questes dos direitos e garantias dos
particulares face Administrao, que naturalmente prosseguem interesses dos particulares. Em suma,
hoje difcil, apenas pelo recurso ao critrio do interesse, arrumar o universo jurdico em pblico e
privado. H zonas de interseco cada vez maiores entre o pblico e o privado, o que acresce ento ao
crescente desuso do critrio do interesse.
Critrio da qualidade dos sujeitos Tradicionalmente, dizia-se que uma situao jurdica pertencer ao
mbito pblico ou privado consoante os entes que sejam titulares dessa situao jurdica sejam pblicos
ou privados. Se numa dada situao o titular for o Estado ou outra pessoa colectiva pblica, a norma que
o regula ser uma norma de direito pblico. Se por outro lado os sujeitos forem A. E B., estamos perante
Direito privado. Mas h vezes em que o Estado intervm em situaes jurdicas enquanto privado, no
perdendo a qualidade de entes pblicos. Por exemplo, quando o Estado compra ou vende imveis,
quando celebra contratos individuais com trabalhadores, etc. Ou seja, assim este critrio no se mostra
satisfatrio.
O terceiro critrio atende no natureza jurdica dos sujeitos ou sua qualidade, mas ao modo como
actuam. Assim, diz-se que estamos no mbito do direito pblico quando um ente pblico intervm no
mbito dos seus poderes de autoridade jus imperii. Estamos no mbito do direito privado quando no
se exercita o jus imperii. Este critrio o mais comum, que foi sufragado pela maioria da doutrina
portuguesa. A distino entre Direito pblico e Direito privado decorre da conjugao deste ltimo
critrio a actuao dos sujeitos com ou sem jus imperii com o critrio do interesse, considerando
apenas o critrio do interesse apenas como critrio de preponderncia. Se considerarmos que o critrio
do interesse no de aplicar a cada norma individualmente considerada, mas a um conjunto normativo
relevante, podemos facilmente concluir que no direito da famlia as normas so eminentemente
privadas, apesar de algumas prosseguirem fins pblicos, por exemplo. Ou seja, atentaremos ento ao
interesse predominante para saber se uma rea pblica ou privada, e no norma a norma, ou caso a
caso, e sempre conjugando tambm isto tudo com a da posio dos sujeitos, numa hierarquia de
critrios. Ou seja, o critrio de interesse no dominante.
Chama-se ainda a ateno a duas ideias-chave a que o Prof. Menezes Cordeiro apela. Essas ideias so,
no caso do Direito privado, as ideias de igualdade e liberdade, e no caso do Direito pblico autoridade e
competncia.
O Direito privado dominado pela ideia de igualdade, no sentido em que os entes privados esto numa
posio de paridade. Pelo contrrio, o Direito pblico dominado pela ideia de autoridade, porque por
princpio o Estado enquanto age com jus imperii est numa posio de autoridade.
Por outro lado, o Direito privado dominado pela ideia de liberdade que se evidencia por os sujeitos
privados poderem tomar todas as actuaes que no sejam proibidas por lei, ou seja, podem fazer o que
entenderem nos limites da lei. J no Direito pblico evidencia-se a competncia os entes pblicos s
podem fazer as coisas para as quais tenham competncia, sendo que a competncia lhes conferida por
lei. Apesar de haver alguma margem de discricionariedade, a sua margem de actuao est delimitada
positivamente, ao passo que nos privados o limite negativo s se estabelece o que no podem fazer.
Continua, ainda hoje, a ser til distinguir entre Direito privado e Direito pblico. Historicamente, o

Direito privado mais antigo primeiro surgem as relaes entre as pessoas, e s depois surge o
Estado. O Direito privado a fonte de todo o Direito, nomeadamente o Direito Civil. Isso tambm
explica que o modo de construo das regras seja diferente. O Direito Civil comeou por ser um direito
tpico, enquanto o Direito Pblico um direito por base racionalista. Esta distino entre Direito
pblico e privado tem ainda a virtuosidade de nos ajudar a identificar os ramos jurdicos, ajudando
tambm a identificar os problemas, e a fonte onde ir procurar normas. As ideias-chave de que falmos
h pouco so ainda teis quanto interpretao das normas, em termos do que ser prioritrio para
perceber a aplicabilidade de uma norma.
Com tudo isto dito, no haver dvidas de que o Direito civil, enquanto direito entre os cidados,
direito privado. Trata-se do conjunto de normas que regula as relaes entre os privados na prossecuo
dos seus interesses prprios. Isto justifica a histria milenar doo Direito civil, e que o nosso direito civil
seja ainda hoje um direito romano, ainda que mesclado com outras realidades.
Feita esta distino, posicionemos melhor o Direito civil, e quais so as outras reas do direito privado.
O Direito Civil habitualmente reconhecido como direito privado comum. Porque se distingue entre o
direito privado comum (direito civil) ou entre direitos privados especiais? Porque o direito privado
comum o que atende s situaes jurdicas dos particulares enquanto cidados comuns. Por outro lado,
os direitos privados especiais atendem actuao, e qualificao, dos cidados no enquanto
c6omuns. Exemplos disto so o Direito Comercial e o Direito do Trabalho. O Direito Comercial, por
exemplo, atende s situaes dos cidados no enquanto tais, mas enquanto comerciantes. Isto justifica
que haja para eles um subsistema que se distingue do direito civil. Raciocnio idntico se aplica no caso
do Direito do Trabalho.
Uma terceira rea, de desenvolvimento mais recente, a dos Direitos de autor, que reconhecida como
rea autonomizada.
Quando falamos em direitos privados especiais, temos que ter em ateno que o grau de autonomia
reconhecido a estas reas em relao ao tronco comum o Direito civil diferenciado. No Direito
Comercial, ele tem apenas autonomia sistemtica. Ele tem autonomia para se organizar num sistema
parte, mas obedece aos princpios do Direito civil. Noutras reas h autonomia dogmtica, porque os
princpios so ou podem ser diferentes do Direito civil.
bom reter que o Direito Civil, enquanto origem de todos os Direitos, fonte de princpios e de
quadros dogmticos, ou quadros de referncia, para outros direitos.
bom retermos ainda que o Direito civil, face aos outros direitos privados especiais, tronco comum, e
por isso subsidirio das outras reas. Ou seja, no h corte, mas pode haver complementaridade do
especial pode-se subir ao tronco.
No sendo importante, importa ainda reter que houve em tempos uma distino entre Direito pblico,
privado e social. No caso do Direito Social, as normas prosseguiam interesses colectivos. Esta distino
no muito til. Correspondeu a uma face da Histria anos, 30, 40, 50... mas hoje no faz sentido,
porque muitos interesses colectivos foram abrangidos pelos interesses privados. Uma outra diviso a
que distingue Direito comum e direitos institucionais para Oliveira Ascenso, o direito da famlia, ou
das sucesses, orienta-se com uma instituio como centro. Mas uma instituio pode ser vista como um
conceito sociolgico, o que no abona muito credibilidade desta tese.
O Direito civil ento a parte comum de todo o Direito privado.

Chegados aqui, h que distinguir entre o Direito Civil e a Teoria Geral do Direito Civil. Teoria geral, s
por si, aponta para a distino entre o Direito Civil por si e a sua parte geral, que pode ser feita desde
logo a partir do Cdigo Civil. Atentemos na diviso em Livros do Cdigo Civil. Vamo-nos ocupar aqui
da parte geral. Outros livros sero desenvolvidos noutras cadeiras do curso. Primeira questo: porqu
uma parte geral? Sem prejuzo de um aprofundamento que faremos mais frente, retenhamos que o
nosso Cdigo Civil de inspirao racionalista, inspirado no Cdigo Civil Alemo o chamado BGB
e foi a que fomos buscar esta diviso. A ideia em estabelecer uma parte geral surge, me primeiro lugar,
para que se possam definir princpios, normas, conceitos (como o de relao jurdica), que podem
depois ser aplicados s partes especiais (reais, obrigaes, familiares, etc.). Esta a razo pela qual est
l a parte geral. Substituiremos o conceito de relao por situao jurdica. Na parte geral, o conceito de
relao jurdica est presente na parte geral, sendo depois decompostos nos seus diversos elementos. Em
primeiro lugar, aparece a matria das pessoas (a segunda parte do nosso estudo) quem so os sujeitos
de uma relao jurdica. Depois, ocupa-se das coisas. E depois ocupa-se da dinmica como se formam
as situaes jurdicas o negcio jurdico. Temos ento uma teoria geral das pessoas, uma teoria geral
dos bens ou coisas, e uma teoria geral do facto ou negcio jurdico. A parte geral tem ainda um outro
ponto, o da tutela dos direitos o exerccio ou tutela jurdicos. Ser a nossa quarta parte.
A parte geral ocupa-se ainda de duas outras coisas: uma delas a dos direitos de personalidade (art.s
70s e ss. Do CC). No so direitos fundamentais, note-se. Vamos tratar destas matrias aqui. Ocupa-se
ainda a parte geral da lei aplicvel a situaes que envolvam sujeitos de vrios regimes jurdicos, que
ser tratada em Direito Internacional Privado.
Aula terica de 17 Outubro 2006:
Hoje falaremos da evoluo histrica do Direito civil. O que foi a histria ensina-nos o que hoje a
realidade, o que nos ajuda a compreender melhor o sistema de Direito civil hoje.
O primeiro aspecto a realar o da origem milenar do Direito civil. O Direito civil a ordem jurdica
mais antiga, porque a sociedade em primeiro lugar quis saber dos assuntos particulares de cada um
como bvio. No por isso de estranhar que o Direito civil seja a rea jurdica, ou uma das que surgiu
primeiro. O moderno direito civil tem a sua gnese no direito romano, que por seu turno ainda entronca
em direitos mais antigos. O antecedente romanista do Direito civil actual o jus civili romano. Hoje,
pode dizer-se que o Direito civil Direito romano actual. Quais so as caractersticas do Direito romano
que so importantes para explicar a evoluo e o caminho feito at ao Direito civil moderno? Em
primeiro lugar, trata-se de um direito de base tpica, ou seja, um direito assente sobretudo nos
problemas parte dos problemas para as solues, e encontra essas solues por recurso a critrios prdefinidos. O pensamento tpico ope-se a pensamento sistemtico. um pensamento de resoluo do
caso concreto, ou seja, da base para o topo, e no um pensamento sistemtico (do topo para a base). Em
segundo lugar, um direito cuja base essencial so as aces (as actiones). O papel primordial no
sistema jurdico desempenhado pelos juzes, os pretores. O essencial do Direito criado pelos
pretores, cujas decises servem de base para outros pretores. um direito eminentemente
jurisprudencial. Em terceiro lugar, um Direito que j objecto de alguma compilao. As regras do
Direito romano esto escritas, e por vezes at juntas, em compilaes. As mais importantes compilaes
do jus civile so o Corpus Juris Civili e as Digesta. Todavia, so meros repositrios de normas, sem
preocupao de sistematizao. Sumarizando: direito de base tpico, de base pretorial e compilado.
este jus civili que vai influenciar a civilizao ocidental.
medida que a histria foi avanado, surgiram novos valores, que foram permeando na sua
interpretao o Corpus Juris Civili e as Digesta. A estes fenmenos chamam-se recepes de direito
romano. Ao passar pela mo dos canonistas, dos comentadores, dos glosadores, apesar de manter o trao
original das normas originais, influenciam-nos com traos dos valores da Idade mdia. H um filtro,
filtro esse que dado pelos glosadores e comentadores na sua interpretao do Direito romano. Isto vai

manter-se at ao sculo XIII e XIV.

A partir de certa altura, a situao mudou um pouco. Na Idade Moderna, inspirada pelas ideias
humanistas, passou a olhar-se para o homem sem ser apenas como uma projeco ou criao do Divino,
e sim como um ser humano em si mesmo, com o valor do homem em si mesmo considerado. Estas
ideias, que foram desenvolvidas pela chamada jurisprudncia elegante, tiveram tambm uma projeco
no Direito civil. Para o que nos interessa, o que estas ideias fizeram foi tentar redescobrir o Direito
romano na sua definio original. Elas partem do reconhecimento de que o Direito romano, glosado e
comentado, tinha perdido a sua pureza. Tentam por isso redescobrir os textos clssicos. Quando fizeram
essa tentativa de redescoberta, depararam-se com a tal base absolutamente tpica. As glosas e os
comentrios tinham apesar de tudo introduzido uma certa unificao, unificao que no se
encontravam nos textos de Direito romano. Os humanistas tentam por isso no s voltar pureza dos
textos clssicos, mas tambm unificar as normas. este primeiro esforo de unificao, de
sistematizao, a que se chama na doutrina da teoria evolutiva dos sistemas jurdicos, a primeira
sistemtica a primeira de trs que vamos encontrar na histria do Direito civil. Evidencia-se na
tentativa de aglutinar as normas de acordo com critrios lgicos. Ainda assim, uma sistemtica a que
os autores chamam perifrica, por ser uma sistemtica sem grande condio geral. A partir do sculo
XVII, evolui-se com alguma rapidez para o que hoje conhecemos como o racionalismo. Sob a influncia
de autores fundamentais, como Descartes, o sistema jurdico foi pensado a partir de cinco ou seis
conceitos fundamentais, numa base racionalista. Este sistema racionalista j no corresponde a um
conjunto de agrupamentos sistemticos mas sem relao entre si, corresponde si a um sistema de
pensamento do topo da pirmide para a base, e em cascata. O sistematizar jurdico teve grande reflexo
em Hobbes. Hobbes procurou a tal viso de conjunto do Direito, props a organizao das normas
jurdicas assentes em meia dzia de princpios-chave e a partir deles faz decorrer de cada um as normas,
sistematicamente do vrtice para a base, com progressiva concretizao. nesta sistemtica puramente
racionalista que assentam os primeiros cdigos civis, nomeadamente o Cdigo Civil francs. As ideiaschave do cdigo napolenico so as ideias de pessoa, de bem e de negcio.
Este tipo de sistemtica foi chamado de racionalista por se basear no topo e, a partir do topo, deduzir
logicamente os outros conceitos. a segunda sistemtica. Se a sistemtica perifrica extremamente
concreta, esta no entanto muito abstracta. Por isso, a partir do sculo XIX, na Alemanha, pela mo de
Savigny (o pai do Direito civil actual), procura-se fazer uma sntese entre a sistemtica perifrica e a
sistemtica racionalista, de base cartesiana. Da nasce a terceira sistemtica, a sistemtica integrativa. O
que procurou foi encontrar o melhor das duas sistemticas. Por um lado, faz falta a tal organizao
lgica. Savigny continua a apostar em conceitos fundamentais, na aglutinao, mas pensando que a
sistemtica racionalista extremamente abstracta ele fez um apelo ao que chamou o esprito do povo, ou
seja, deve o sistema jurdico, na construo das suas normas, no perder de vista a realidade, o povo, a
que se destinam. Esse conceito dado sobretudo pelas tradies romnicas, a tal base tpica da base
para o topo. Savigny estudou os textos romanos nesta perspectiva: retirar deles os valores fundamentais,
ao mesmo tempo sem perder de vista os critrios lgicos da sua organizao. Ficou Savigny e toda a
corrente que o seguiu conhecida como pandectista, e veio a influenciar tudo o que se fez desde ento,
mormente o Cdigo Civil alemo e, por a, o nosso cdigo civil
Sumarizando:
1. O Direito romano tem base tpica;
2. Evolui-se da tpica para o pensamento sistemtico, evoluo estudada na teoria evolutiva dos
sistemas;
2.1. Primeiro, aglutinao na sistemtica perifrica agrupamento de problemas pelas famlias a que
pertencem. um sistema externo, diz-nos Kanaris. A esta fase correspondem as nossas ordenaes, por
exemplo.
2.2. Segue-se a segunda sistemtica, de base racionalista Cdigo Civil de Napoleo;

2.3. Numa segunda fase, continua a apostar-se na sistematizao de base lgica, mas sem perder a
ligao tpica a sistemtica integrada. integrada o termo correcto.
A partir do sculo XVI comea tambm a surgir a cincia jurdica civil.
Esta evoluo traduz-se sobretudo na codificao do Direito civil. O Direito civil um ramo do Direito
codificado. Esta evoluo justifica porque que, apesar da sua base romnica, s muito mais tarde surge
a codificao. O produto mais acabado da terceira sistemtica o BGB, o Cdigo Civil alemo, o livro
de leis do burgo.
Podemos agora estabelecer uma distino importante. H que distinguir entre compilao e codificao.
A compilao uma juno de normas sem critrios lgicos. A codificao bem mais exigente do
ponto de vista jurdico. A codificao reconduz-se a uma clarificao de normas, que obedece no s
compilao mas tambm a uma reflexo prvia sobre princpios gerais. A codificao passa por
conceitos aglutinadores, dedues lgicas, etc. Por outro lado, normalmente a codificao no
inovadora. Como pressupe um trabalho prvio de reflexo, ela pressupe um esforo j feito de
reflexo, de trabalho sobre conceitos e normas j estabelecidos. Os expoentes mximos da codificao
civilista so o Cdigo de Napoleo, no incio do sculo XIX, e o BGB no fim do sculo XIX. O Cdigo
de Napoleo foi o primeiro diploma a unificar as fontes dispersas do direito civil francs, que era ao
mesmo tempo ainda direito romano, com o direito consuetudinrio, direito cannico, etc. Reduziu
tambm a escrito a multiplicidade de prticas que ento existiam. O Cdigo civil francs inspira-se nos
ideais da revoluo francesa, e a partir dos seus conceitos chave que trata as diversas relaes no
mbito do direito civil.
Em primeiro lugar, trata das pessoas, da sua igualdade -personalidade, incapacidade, relaes familiares,
etc. Na segunda rea, ele tem a ver com a propriedade e os bens os direitos das pessoas sobre os bens.
Uma terceira rea tem a ver com as convenes, o que hoje chamamos negcios jurdicos ou contratos.
Isto tem a ver com a actuao jurdica das pessoas. Estabelece-se o princpio de que os contratos valem
entre as partes como se fossem lei, e exercita-se aqui ao mximo o princpio da liberdade. At hoje estes
so pilares do Direito civil. Ainda nestas partes das convenes ou dos contratos, disciplina-se um
instituto fundamental do Direito civil a responsabilidade civil.
J o BGB, no final do sculo XIX, como dissemos o produto da tal sistemtica integrada. O BGB um
diploma mais elaborado do ponto de vista tcnico do que o Cdigo napolenico, mas pelo meio h cem
anos de diferena ele terminado em 1896. Entra em vigor em 1900. O BGB parte de dois pontos
fundamentais: em primeiro lugar preocupa-se o BGB em elaborar um conceito tcnico-jurdico, de base
racionalista, que seja um conceito basilar para todo o cdigo o conceito de relao jurdica. Na
estruturao, o BGB tem uma parte geral, e tem depois vrias partes especiais que pretendem decompor
o conceito de relao jurdica: as relaes jurdicas obrigacionais (contratos), as que tratam da
propriedade, as relaes jurdicas familiares (casamento, parentesco) e as relaes jurdicas sucessrias
(sucesso). Esta uma organizao de grande apuro tcnico, onde se iro decompor as relaes oriundas
da parte geral. Esta diferena face ao Cdigo napolenico justifica que haja hoje duas grandes famlias
de Direito civil: napolenicas e germnicas. Portugal germnico.
Esta classificao germnica muitas vezes criticada, por vrias razes:
1. Diz-se que as vrias partes do Cdigo no correspondem a um critrio unitrio em cada parte se lida
com uma determinada coisa. Mas a esta crtica deve contrapor-se que uma classificao de grande
utilidade permite regular tudo de uma forma lgica. Isto ajuda a que resistam muito em termos de
tempo.
2. Diz-se que a parte geral do BGB muito mais terica. verdade o conceito de que parte
fabricado, no tem significado cultural por si s para o comum cidado. O que a tcnica do BGB faz
relativizar a realidade social da pessoa s operativo para a realidade jurdica.
3. O conceito de relao jurdica no to abrangente assim.

Desenvolveremos esta crtica na prxima aula.

Aula terica de 19 Outubro 2006:
Vamos hoje falar da evoluo histrica do Direito civil portugus.
Na aula passada, falmos sobre a evoluo histrica do Direito civil em geral, pelo que agora tempo de
o adaptarmos ao Direito civil portugus.
A primeira referncia a fazer que a base do Direito civil portugus o jus civile romano, mas com as
influncias dadas pelos canonistas nas recepes. destas recepes que nascem as primeiras
compilaes de normas de Direito civil portugus as Ordenaes (Afonsinas, Manuelinas e Filipinas).
Aplicando aqui o critrio de diferenciao entre compilaes e codificaes, verificamos que as
ordenaes so compilaes um conjunto de normas agrupadas, sem princpios ordenadores lgicos
de aglutinao, e sem critrios tcnico-jurdicos. Por outro lado, do ponto de vista do contedo, no so
apenas um repositrio de direito civil incluem normas penais, processuais e at de Direito pblico. Por
outro lado, nesta poca havia outro problema: apesar de as ordenaes conterem uma grande parte das
normas, evidenciando j algum esforo (ainda que incipiente) de sistematizao, h uma proliferao de
fontes a par das ordenaes. Essas outras fontes no tm coordenao entre elas, e muitas vezes datam
de perodos histricos diferentes. por isso que, no sculo XVIII, surgiu uma lei fundamental lei
fundamental na ordenao das fontes a lei da boa razo. Esta lei veio dizer que as normas escritas
prevaleciam sobre as outras fontes. Alm disso, veio dizer que as regras se deviam interpretar pelo
critrio da boa razo, o que permite uma interpretao actualista.
Mas a par com as ordenaes, vigoravam diversos diplomas avulsos: as leis extravagantes; o direito
romano comum; o direito cannico nalgumas matrias; o costume internacional. Isto o que se passa
at ao sculo XIX. No Sculo XIX surgem os primeiros grandes compndios de Direito civil, e j se
nota alguma influncia em muitos autores da tradio civilista francesa, ou seja, do Cdigo de Napoleo
Pascoal de Melo, Coelho da Rocha, Correia Telles, etc. na sequncia desta influncia que surge o
Cdigo de Seabra. A codificao surge, no Sculo XIX, devido maturao j existente em Portugal.
Temos essencialmente aqui a reter dois cdigos: o Cdigo de Seabra, baseado no Cdigo Napolenico, e
o nosso Cdigo Civil actual, baseado nos autores germnicos do virar de sculo.
Vejamos agora o esqueleto do Cdigo de Seabra, para vermos como foi influenciado pelo Cdigo
Napolenico.
O Cdigo de Seabra tem uma sistemtica assente em quatro partes. Cada parte dividida em livros. A
primeira parte chama-se Capacidade Civil; a segunda parte trata da aquisio dos direitos; a terceira da
propriedade; a quarta da ofensa dos direitos e da sua reparao.
A segunda parte divide-se em trs livros. Sob esta designao, da Aquisio dos Direitos, os trs livros
tratam do conjunto das matrias civis, fora a propriedade que tem outra parte parte a terceira parte. O
primeiro livro da Parte II refere-se aos direitos originrios, como tal referenciando-se os que decorrem
da natureza do Homem. So aqui tratadas outras matrias, como o direito de associao, a posse, o
trabalho, etc. O segundo livro dos Direitos de Aquisio Voluntria, que tm a ver com a matria
contratual negcios jurdicos que as pessoas celebram porque querem. Mas tambm aqui se inclui o
casamento, o que se justifica pela dessacralizao do casamento. Por fim, o terceiro livro da Parte II
trata dos direitos que se adquirem por facto praticado por outra pessoa ou por disposio da lei. No so
direitos adquiridos voluntariamente, nem decorrentes da prpria natureza humana. Fala-se aqui da
sucesso, etc.

Na parte III trata-se da propriedade, dos direitos inerentes propriedade um bem muito caro ao
pensamento liberal. Por fim, temos uma parte IV, relativa ofensa dos direitos e sua reparao. Temos
aqui essencialmente responsabilidade civil, e ainda a questo da prova, e os modos de restituio dos
direitos lesados.
Temos aqui patente uma grande sistematizao, um grande valor dado pessoa, e um cdigo de pendor
liberal, que transporta o individualismo associado aos ideais liberais da poca, um pouco como o
Cdigo de Napoleo.
Este cdigo esteve em vigor durante 100 anos.
Depois do Cdigo de Seabra, h que ter em conta o Cdigo Civil de 1966. A influncia deste Cdigo
Civil completamente diferente, sobretudo do ponto de vista da tcnica. Os grandes valores so
idnticos, diferindo a tcnica. Como o Cdigo de Napoleo influenciou o Cdigo de Seabra, o BGB
influenciou o nosso Cdigo Civil actual. Os nossos civilistas tinham uma grande influncia germnica,
o que est patente no Cdigo Civil de 1966. Destacam-se Pires de Lima, Galvo Teles, etc., que fizeram
parte ou que auxiliaram comisses preparatrias, comisses essas que fizeram vrios anteprojectos das
diversas partes. Na base deste cdigo, esto algumas crticas feitas ao Cdigo de Seabra. Em primeiro
lugar, a dogmtica jus civilistas evoluiu muito, sob a influncia da pandectstica germnica, em 100
anos, pelo que faria sentido aproveitar esta evoluo. Por outro lado, o Cdigo de Seabra, ao longo dos
vrios anos de aplicao, foi revelando ter vrias lacunas, pelo que havia que as colmatar. Essas lacunas
justificaram um alto nmero de leis avulsas, que se justificava integrar num nico cdigo.
O nosso Cdigo Civil tem um grande mrito no captulo da tcnica jurdica. Com a parte geral resolvese uma srie de problemas que no so objecto de tratamento nas partes especficas, e as matrias so
facilmente encontrveis. Sujeita-se s mesmas crticas do BGB, que elabormos na aula anterior parte
geral demasiado terica, critrios no uniformes de arrumao das matrias, etc. etc. Por outro lado, diz
a doutrina que um Cdigo com muitas definies. O Cdigo tambm tem provado muito bem de
1966 e ainda est em vigor , mas j teve algumas alteraes. Destas alteraes a mais importante foi a
que sucedeu ao 25 de Abril, porque o Cdigo tinha sido pensado luz de um iderio corporativo. Esta
reforma ps-25 de Abril ficou conhecida pela reforma de 1977, e adequou o Cdigo Civil nova ordem
funcional nalgumas matrias delicadas igualdade, maioridade ou direito da famlia, por exemplo.
Alterou-se a idade da maioridade, dos 21 para s 18 anos, alterou-se o regime da emancipao;
desapareceu a figura do chefe de famlia; desapareceram as incapacidades da mulher casada; tambm
por fora do princpio da igualdade desapareceu o conceito dos filhos ilegtimos; foi tambm
consagrado o divrcio; foram ainda alterados alguns regimes em matria de direito das sucesses.
Houve ainda outras alteraes ao Cdigo depois da adeso de Portugal Europa, sobretudo em normas
com incidncia financeira.
Apesar da estabilidade, h algumas matrias que so excepcionalmente delicadas, e que foram j
alteradas vrias vezes ou foram mesmo subtradas ao Cdigo para serem postas como diplomas
autnomos. Por exemplo, o contrato promessa foi objecto de muitas alteraes. Nota: h artigos do
Cdigo Civil referentes a contratos que temos de saber de cor o art. 410, por exemplo. Outro assunto
delicado o arrendamento. O regime do arrendamento constava originariamente do Cdigo Civil. Ora o
regime do arrendamento acabaram por sair do Cdigo e so hoje tratados em legislao especial. Sobre
arrendamento, como contrato do tipo da locao, art. 1022 do CC. Outra matria delicada a da copropriedade, ou da propriedade horizontal, que tem sido alterada e complementada por diplomas
prprios. So ainda alteradas diversas reas do Direito da famlia (filiao, unio de facto, casamento e
divrcio, adopo...). Recorrentemente se fala na reforma do Cdigo Civil, mas at agora ainda no
houve nada.
Apesar de ser um repositrio importante, ao lado do Cdigo Civil h ainda diversa legislao avulsa.
Ela existe no caso do arrendamento urbano, que tem um regime especial; do arrendamento rural; e h
ainda outro diploma importante, a Lei das Clusulas Contratuais Gerais. As clusulas contratuais gerais
tm a ver com uma forma de contratao em massa, em que o contrato apresentado por uma das partes

 outra j todo feito, e a outra parte que pode vir a assinar sem ter a possibilidade de modificar as
clusulas. Vamos estudar aqui esta lei.
Temos ainda que contar com a legislao complementar do Cdigo Civil diplomas necessrios para
aplicao das normas civis. Por exemplo, o Cdigo de Processo Civil, que tambm foi h pouco tempo
profundamente alterado; o Cdigo do Registo Civil; o Cdigo de Registo Predial; O Cdigo do
Notariado; e mais dois ou trs diplomas.
Por fim, relevam tambm como fontes importantes do Direito Civil a Constituio e o Direito europeu
em matria civil, que j no to pouco como isso.
Ficou assim apresentado o nosso Direito civil, do ponto de vista das fontes. Isto ser aperfeioado nas
aulas prticas.
Apresentado que est o Cdigo Civil, situemos a Teoria Geral. Peguemos no Cdigo Civil, pois.
Falaremos na parte geral. Cuidado, que na parte geral do Cdigo no est s matria relativa a teoria
geral. Em primeiro lugar, esto normas relativas interpretao e aplicao das leis. Esto tambm as
normas de Direito Internacional Privado, que a rea jurdica que estabelece qual o direito aplicvel
numa situao em que pode ser aplicado mais do que um ordenamento jurdico. Sai fora da teoria geral
tambm a matria de direitos de personalidade (Art. 70 e ss. Do CC). Ns vamos, no entanto, d-los
aqui, para evitar ficarmos sem eles. Interessar-nos- a matria dos Art.s 66 e ss. O Cdigo vai, a partir
daqui, decompor o conceito de relao jurdica em vrios elementos, apresentando a propsito de cada
elemento o conjunto de diversas matrias. A relao jurdica envolve, em primeiro lugar, sujeitos. A
propsito estudaremos as pessoas jurdicas primeiro as pessoas singulares (Art. 66 e ss.), as
capacidades, incapacidades, etc. Estudaremos depois as pessoas colectivas (Art.s 157 e ss.). Este o
elemento subjectivo do conceito de relao jurdica. Depois temos os bens sobre que que incide o
conceito de relao jurdica. Por isso depois o Cdigo fala do que se pode fazer com as coisas (Art.
202 e ss.). A seguir, o Cdigo, ainda segundo a tcnica da relao jurdica, apresenta-nos o facto
jurdico como surge um vnculo, etc. (Art. 217 e ss.). A nossa parte principal vai ser a teoria do
negcio jurdico. Por fim, o Cdigo preocupa-se com a proteco dispensada relao jurdica pelo
ordenamento jurdico, o chamado elemento de garantia da relao jurdica comea no Art. 296 , que
nos diz como se exercem as relaes, os direitos, etc. Ou seja: na prxima aula comearemos a
apresentar os conceitos tcnicos importantes para compreender a matria civil (situaes jurdicas, por
exemplo). Assim iniciaremos a dogmtica jurdica. Depois falaremos nos institutos civis mais
importantes, seguido pela teoria das pessoas, factos, bens, e garantia, proteco e exerccio dos direitos.
Parte Geral: Vol. I; Pessoas: Vol. III; Depois Vol. I, Vol. II e Vol. IV.
Aula terica de 24 Outubro 2006:
As aulas prticas passam a ser a partir de amanh todas no Anf. 4.
Ainda sobre as aulas prticas, est criado o blog, que fica em www.teoriageraldireitocivil.blogspot.com.
A aula , portanto, hoje dada pelo Mestre Carlos Soares.
Agora a matria.
Falemos sobre as situaes jurdicas.
O ponto de partida: o que analisamos em teoria geral do Direito civil? Sobre que que incide a nossa
anlise? Quando estudamos TGDC, estudamos o qu? Uma resposta impor-se-ia quase como bvia:
estudam-se as leis. Mas de facto no uma resposta correcta a esta questo. O simples conhecimento
das leis no permite a resoluo de questes jurdicas. Ento, ser antes por casos prticos? Esse tipo de
anlise seria meramente emprica. Qual ento o objecto da anlise da teoria geral do Direito civil? So
as situaes jurdicas. isso que iremos estudar e analisar. Ento mas o que so as situaes jurdicas?

Uma situao jurdica , como bvio, uma situao humana. Mas refere-se a pessoas sim, mas a
pessoas em sociedade. Todavia, nem todas as situaes referentes vida em sociedade se podem
considerar situaes jurdicas. S aquelas situaes que so valoradas pelo Direito, aquelas situaes s
quais o Direito confere relevncia para os fins prprios do Direito. S essas podero ser consideradas
situaes jurdicas.
Temos ento uma situao jurdica uma situao humana valorada pelo Direito. Mas ser que o
Direito se cria atravs de uma mera intuio psicolgica? Isto : perante uma situao da vida, valorada
pelo Direito, o Direito constituir-se- atravs de uma mera intuio psicolgica, algo de interior a cada
indivduo? Ser que a deciso dessa situao se obtm atravs da intuio de cada indivduo que nela
est envolvido? No. A situao jurdica postula uma intersubjectividade (no se resume ao interior de
um indivduo) e participa do universo da cultura. Como tal, no podemos reduzir o direito a uma mera
convico individual de base psicolgica.
Este problema, que temos aqui, reclama uma soluo. No se basta com a mera enunciao de que h
um problema. um problema da vida prtica, intersubjectivo e valorado pelo Direito, e pelo seu pendor
prtico, sem que ser decidido. A esta soluo do problema podemos ns chamar uma deciso. A deciso
desse problema consiste num acto de realizao do Direito, num acto de criao de Direito. Ento, a
deciso de uma situao jurdica um acto de criao de Direito. esta a nossa perspectiva estudar o
Direito no momento em que ele se concretiza, em que ele se constitui, em que ele soluciona problemas
jurdicos.
Como se decide ento um problema jurdico? H trs passos metodolgicos que enunciaremos de
seguida. Antes de mais, h que encontrar uma fonte para a deciso. Qual ela? Actualmente, e na
generalidade dos casos, a fonte a lei. Mas a lei, por si s, em muitos casos nada quer dizer. Para ela ter
um sentido, h que interpretar a lei tarefa essencial, esta da interpretao da norma. Mas ainda aqui, ao
identificarmos a fonte e ao interpretarmos a fonte, ainda no temos a tal deciso do problema jurdico.
Falta-nos algo. Esse algo vulgarmente chamado a aplicao da norma ao caso, situao da vida.
neste esforo de aplicao, que alguns chamam concretizao da norma, que finalmente se fecha este
circuito, ou este percurso metodolgico. Com isso, permite-nos chegarmos a esse momento magno da
criao do Direito que a deciso jurdica. Ao fazermos tudo isto, estamos a constituir o Direito. O
Direito cria-se na deciso, ou na soluo, do caso.
Ficou assim dada uma noo aproximada do que uma situao jurdica, e da sua relevncia para o
Direito, e de como o Direito lhe d uma soluo. Vamos agora ver as modalidades de situaes jurdicas.
H mltiplas classificaes de situaes jurdicas. Algumas so recorrentes, de uso permanente; outras
nem tanto. Mas interessa analisar estas modalidades para ficarmos mais familiarizados com as situaes
jurdicas, para que possamos com mais confiana e segurana abordarmos as situaes para a sua
deciso.
Uma primeira modalidade distingue as situaes jurdicas simples das situaes jurdicas complexas.
Por exemplo: ser senhorio, ou estar casado. Ambas so situaes jurdicas. Sero elas simples ou
complexas? Qualquer uma delas pode ser decomposta em outras situaes jurdicas mais simples, que
tm autonomia em relao inicial. Se pensarmos na situao da pessoa casada, uma situao jurdica
que pode ser decomposta de forma a identificarmos outras situaes jurdicas mais simples, por
exemplo, os direitos e os deveres conjugais dos membros do casal. So estes exemplos de situaes
jurdicas complexas, portanto admitem a sua decomposio em situaes mais simples. Imaginemos
agora outra situao jurdica. Imaginemos que A. Pode exigir a B. 100 euros. Por outras palavras, A.
Tem direito a haver ou a exigir de B. 100 euros. uma situao jurdica. Ser ela simples ou complexa?
Na sua crueza, tal como ela nos foi enunciada, nada lhe pode ser retirado, sob pena de se tornar

10

ininteligvel. pois uma situao jurdica simples.

Vejamos agora as situaes jurdicas unisubjectivas e plurisubjectivas. Suponhamos que Antnio tem
um dever de executar uma obra. Trata-se de uma situao jurdica. Esta situao uma situao
unisubjectivas este dever o dever de um sujeito. Mas suponhamos antes que A. E B. Celebraram um
contrato de empreitada, um contrato no qual algum se obriga a realizar uma obra para outrem mediante
o pagamento de um preo. Um contrato de empreitada pressupes necessariamente dois sujeitos um
o empreiteiro, que tem o dever de executar a obra, e o outro o dono da obra, que tem o direito de ver a
sua obra executada, mas o dever de a pagar. Esta situao jurdica j uma situao jurdica plurisubjectiva.
H um tipo de situaes jurdicas pluri-subjectivas, que so aquelas em que h complexidade subjectiva.
Suponhamos um prdio rstico. Tipicamente este prdio pertence a uma pessoa. uma situao jurdica
em regra uni-subjectiva. Acontece que em situaes como esta haver por vezes a presena de vrios
sujeitos suponhamos que a casa pertence a A., B. E C. Em co-propriedade. Suponhamos ainda outro
exemplo: a obrigao de pagamento de um preo num contrato de compra e venda. Tipicamente, uma
a pessoa que tem o dever de pagar o preo. Quem vende, e tem direito a receber o preo, o vendedor.
Mas tambm no campo de Direito das Obrigaes, pode aparecer a figura da complexidade subjectiva,
isto , situaes em que tipicamente so situaes unisubjectivas, mas que em certos casos surgem
vrios sujeitos.
Outra situao distingue as situaes absolutas e relativas. Suponhamos que A. e B. Celebraram um
contrato, devendo A. A B. Mil euros. O que que temos aqui? Temos duas situaes jurdicas distintas.
Por um lado, temos o dever de A. A pagar o preo. Mas ao seu lado, contraposta a ela, h outra situao
jurdica, inversa B. Tem direito a haver o pagamento desses mil euros. Quando existam situaes
como estas, que se contrape, de sinal contrrio, estamos em presena de uma relao entre duas
pessoas, de uma relao jurdica. Dizemos portanto que estas situaes jurdicas so relativas porque
pressupe uma relao entre duas pessoas. Mas pensemos noutro exemplo: algum dono de um
imvel. Esta situao jurdica de ser dono, ser ela uma situao relativa ou absoluta? No relativa
ser dono no postula a existncia de uma relao de sentido inverso no h o ser dono e o ser
possudo. Isto uma situao jurdica absoluta. Isto bastante relevante. Um dos aspectos dessa
relevncia que s situaes jurdicas foi dada tanta importncia que, durante algum tempo, se entendia
o estudo da Teoria Geral do Direito Civil era o estudo das situaes relativas (vide o nome do manual do
Prof. Manuel de Andrade). O Prof. Menezes Cordeiro critica essa hiper valorizao da relao jurdica.
Outro aspecto distingue as situaes jurdicas patrimoniais das no-patrimoniais. A ideia de
patrimonialidade evidente est associada a um contedo econmico, a uma avaliao em dinheiro.
Inversamente, a no-patrimonialidade est associada a algo sem contedo econmico, sem equivalncia
monetria. S que por vezes baralham-se esses conceitos. Quando se diz que "no se d o divrcio",
parece que se poderia estar a falar de situaes patrimoniais, mas no bem o caso. Esta fronteira foi
objecto de uma grande discusso em Direito das Obrigaes, a propsito da indemnizao por danos
morais. Para tentar superar estas dificuldades, o Prof. Menezes Cordeiro prope que seja patrimonial a
situao que o Direito admite que seja trocada por dinheiro. Se o Direito no admite essa troca, ento a
situao no-patrimonial. Por exemplo, o exerccio do poder paternal.
Outra distino entre situaes jurdicas activas e passivas. Activas so as situaes jurdicas em que o
sujeito tem o poder de determinar, pela sua vontade, os efeitos. A situao ser activa se o sujeito dessa
situao, pela sua vontade, puder dispor dos efeitos. O sujeito de uma situao activa age ao abrigo de
certas normas, que contm permisses ou ento que lhe conferem poder. E quanto s situaes passivas?
Os efeitos dessas situaes so colocados na pendncia de uma pessoa que no o seu sujeito. Ento
reportam-se a normas que ou probem algo ou impem algo. O caso prottipo desta distino o crdito

11

 o credor est numa situao activa, ao passo que o devedor est numa situao passiva (alguns dos
seus efeitos no so por ele determinveis). Ento e quanto ao contrato, ser ele uma situao activa ou
passiva? Em regra, do contrato resulta para as partes tanto situaes activas como passivas. Exemplos: o
comprador tem situaes activas e passivas activa porque poder vender, mas subjectiva porque ter
que dispor do bem se lhe for pago. Distingamos por fim entre situaes analticas e situaes
compreensivas. Temos situaes que so compreensivas. Pensemos no casamento. O casamento uma
situao jurdica que resulta da histria e da cultura. Teve o seu momento inicial, teve a sua evoluo, e
a ele esto associados uma srie de aspectos que se foram construindo por esse devir histrico milenar.
O mesmo se pode dizer do direito de propriedade. Dizemos ento que so estas situaes compreensivas
so formadas na histria e abrangem mltiplos elementos, coligados s vezes de formas que no
obedecem a qualquer lgica. Por vezes, nestas situaes h aspectos incoerentes. Por outro lado, temos
as situaes analticas que se obtm por via inversa, ou seja, a partir da realidade jurdica, elas so
reduzidas, atravs da anlise, aos seus elementos mais simples. Na prtica, esta criao de situaes
analticas faz-se atravs de um raciocnio fortemente assente na lgica. Por exemplo, o dever de
cooperao entre os cnjuges j uma situao analtica.
Concretizemos agora as vrias situaes jurdicas. A situao jurdica prototpica o direito subjectivo.
Trata-se de um conceito riqussimo, de um debate secular e interessante, do qual apenas nos interessa
retirar alguns aspectos essenciais.
Quando se fala em direitos, quem no jurista associa-o aos tribunais. Mas por cada situao jurdica
que chega aos tribunais, h milhes que no chegam. Foi com o advento dos tribunais que comeou a
fazer sentido a figura do direito subjectivo. No Direito romano, no se reconhecia aos cidados direitos
subjectivos. Eles tinham antes aces, isto , tinham a possibilidade de, verificadas certas situaes,
obterem do magistrado uma ordem. O cidado tinha pois uma aco. Mas da evoluo que houve, e a
partir da Idade Mdia, esta posio vantajosa foi-se tornando mais abstracta, e da i surgiu o conceito do
Direito subjectivo, o direito do sujeito. Esta evoluo tem fortes consequncias ideolgicas e polticas,
porque se est a pr um travo ao poder do Estado ou da lei, quando se reconhecem direitos aos
cidados.
Com a evoluo da histria, surge-nos Savigny, que define o direito subjectivo como um poder da
vontade. A vontade humana que cria Direito, e ento o Direito subjectivo vem a ser o reconhecimento
de uma actuao livre que no depende da vontade de terceiros. Todo o sistema de Savigny assenta na
vontade humana, por isso se referindo a ele o dogma da vontade todo o Direito se funda na vontade
humana. Mas depois o Direito subjectivo veio a ser reduzido defesa, ou tutela, que o Direito objectivo
confere vontade.
Aula terica de 26 Outubro 2006:
O direito subjectivo o conceito de situao jurdica por excelncia, que recorta aquilo que corresponde
ao essencial das situaes de vantagem face ao Direito. Em primeiro lugar, falar de direito subjectivo
exige um certo grau de abstraco, que s possvel num direito civil com uma certa maturidade. O
Direito Civil romano apenas falava em pretenses, que eram levadas perante o pretor romano. O Direito
romano baseava-se em aces, no tinha ainda o grau de maturidade suficiente para falar em situaes
activas ou passivas. O conceito de direito subjectivo s surge tarde na concepo do Direito Civil, por
pressupor um aperfeioamento dogmtico. Este conceito ocupa a doutrina civilista h 200 anos,
procurando delimit-lo. Trata-se de um conceito que no s tcnico. evidente que nos interessa a
viso tcnica, de como funciona o Direito civil, pois isso que o faz funcionar. Mas o direito subjectivo
tem um significado cultural, axiolgico, muito relevante. Ele significa o espao de liberdade de cada
um, e afirmar o espao de liberdade de cada um algo muito importante nas nossas sociedades.
Como que feito o debate, em traos largos, pela doutrina, desta realidade do direito subjectivo? E em

12

que que chegmos at hoje?

Distinguem-se vrias fases neste debate doutrinal sobre direito subjectivo: uma fase de descoberta e
afirmao deste conceito sobretudo no final do Sculo XVIII mas principalmente no sculo XIX
(Savigny); segue-se uma fase de maior cepticismo sobre a utilidade do direito subjectivo imperam as
teorias que negam o direito subjectivo, ou a sua utilidade (as teorias negativistas); dos anos 50 do sculo
XX, ou seja, do Ps-II Guerra Mundial, e que a fase onde estamos agora a da chamada pela doutrina
como escola juridico-formal.
A primeira construo terica do direito subjectivo deve-se a Savigny, o pai da pandectstica. Savigny
um liberal, e define o direito subjectivo de acordo com as convices liberais individualistas, assentes
na propriedade, na liberdade. Savigny tem ento uma definio lapidar de direito subjectivo: ele o
poder da vontade. O direito um poder, significa a liberdade e a faculdade de praticar certos factos, e
um poder assente na vontade do seu titular. Por fora do direito subjectivo de propriedade, por exemplo,
o proprietrio (que tem vontade, apetncia para ter algo) pode arrendar, ou dispor desse algo. uma
concepo voluntarista e subjectivista, esta de Savigny. Assenta na ideia de que toda a ordem jurdica
assenta nas pessoas e com base nas pessoas. A concepo de Savigny , a partir de certa altura, objecto
de certo tempero. Um outro autor alemo dir que um poder, sim, mas esse poder tem que ser
concedido pela ordem jurdica. Esta tese de Savigny faz realar o conceito nuclear do direito subjectivo
o elemento volitivo, ou seja, a vontade. Tem ainda o mrito de chamar a ateno para os elementos
centrais no tapa o sol com a peneira. Algum tem esse poder porque quer ter.
Mas esta concepo genrica tem alguns bices de carcter tcnico, e ainda um outro de carcter
cultural. Esta concepo no explica todos os direitos subjectivos. Eles so muito diversos, e s vezes as
pessoas tm direitos subjectivos independentemente da sua vontade ou porque o Direito no
reconhece a sua vontade como relevante ou porque as pessoas nem sabem que tm esse direito
subjectivo. Veja-se o caso, a respeito da vontade, do Art. 1222 e 123 o Direito no d relevncia
sua vontade.
A outra crtica feita convico de Savigny tem a ver com o excesso de subjectivismo. Fazer depender
o direito subjectivo da concepo de vontade potencia algum caos. Ora a vontade para ser juridicamente
relevante tem que ser limitada por conceitos de justia, ou seja, tem que estar dentro do que a ordem
jurdica considera aceitvel ns no podemos ter determinado direitos s porque queremos.
Surge a partir da uma outra concepo, completamente diferente. de Yerin, e ope ao conceito de
Savigny uma concepo objectivista de direito subjectivo. Diz ele que o direito subjectivo um
interesse juridicamente protegido. A base desta concepo a ideia de interesse, e no a ideia de poder.
O interesse faz apelo quilo que a pessoa visa alcanar. Ou seja, no basta ter o poder, preciso que esse
poder prossiga ou conduza a um interesse. E a um interesse juridicamente relevante. Ou seja, esse
interesse tem que estar protegido pela ordem jurdica. Esta concepo mais estrita. No assenta na
vontade, no subjectiva, mas exterior, atenta naquilo que a ordem jurdica protege. Este conceito de
interesse tem ainda o seu antecedente nas actiones, do Direito Romano. Ou seja, o Direito no se ocupa
das vontades, mas do que admissvel na ordem jurdica.
Dizem as crticas a esta concepo ser ela uma concepo excessivamente tcnica, que no valoriza a
sua carga axiolgica mas faz dele apenas um instrumento tcnico. at algo perigoso do ponto de vista
axiolgico, porque pode ser limitado. Tem ainda outros bices de cariz tcnico tal como a convico
de Savigny esta tambm inadequada a determinados direitos subjectivos, como aqueles em que eu
perdi a vontade. Por outro lado, h direitos subjectivos que prosseguem interesses no directamente
protegidos, mas protegidos reflexamente, ou seja, de forma indirecta. por isso que as crticas a Yerin
(ou l como se escreva) levaram a uma espcie de concepo de sntese. Esta concepo foi sustentada

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por um outro alemo, Regelsberger (ver no manual) =, que tenta sintetizar as concepes de Savigny e
de Yerin. E diz ele que o direito subjectivo urge quando a ordem jurdica faculta a uma pessoa a
realizao de um fim e reconhea e proteja esse fim. Ou seja, por um lado na primeira parte defende o
interesse e a sua prossecuo, e na segunda parte atribui a essa pessoa um poder. De uma forma ou de
outra, as duas crticas feitas a Savigny e Yerin aplicam-se aqui. Esta concepo influenciou a doutrina
civilista, mormente a portuguesa Paulo Cunha, Castro Mendes. A partir dos anos 20, 30, do sculo
XX, comeou a haver algum cepticismo sobre o conceito de direito subjectivo, tendo surgido as
teorias...,... E neo-empricas. Alguns autores consideram o direito subjectivo como uma categoria a
abater, sem utilidade que pens-lo como um poder, significa que esse sujeito tenha uma supremacia
sobre outro sujeito. Portanto, este conceito no serviria no sculo XX. Lon Biggy (ser?), que perfilhou
esta escola, diz que h que limitar o conceito do direito subjectivo, reduzi-lo apenas a uma situao de
vantagem. Isto retira-lhe toda a valorao cultural, reduz o conceito a um mero conceito tcnico. So as
teorias negativistas.
Outros autores tm uma viso bastante diferente. Consideram que o elemento essencial do direito
subjectivo a ordem jurdica proteger uma dada situao. Surge um direito subjectivo quando a ordem
jurdica confere a algum uma situao de vantagem. Trata-se de deslocar o essencial do direito
subjectivo para a tutela, para a proteco da o nome de teorias proteccionistas. Estas teorias, contudo,
assentam na patologia do conceito quando no se respeita o direito subjectivo que necessrio
proteg-lo, o que no a melhor forma de ver as coisas.
Finalmente, temos a concepo de Larens, uma concepo derrotista. Larens diz que as concepes de
direito subjectivo so to diversas que nem vale a pena defini-lo. A nica coisa que podemos fazer
classificar essas situaes, no defini-las. Da o nome de teorias neo-empricas classifica sem definir,
sem teorizar. Estas teorias deitam por terra os mais de 100 anos j havidos sobre o conceito de direito
subjectivo.
assim que, depois da II Guerra Mundial, surge a escola juridico-formal. Por um lado, acentua o
pendor tcnico-jurdico do conceito de direito subjectivo, mas sem negar a sua essncia cultural. Este
o ponto essencial. Temos que pensar que o direito subjectivo tem uma razo de ser cultural, muito
importante. H que ver toda esta evoluo luz da prpria evoluo geral da histria.
Quais so os pontos de partida desta caracterizao da escola juridico-formal?
Por um lado, a questo da esfera individual. Por outro lado, a necessidade de legitimar os interesses
protegidos a legitimidade, em suma. Ou seja, no s importante o arbtrio, mas tambm o seu
controlo pela ordem jurdica. Por isso, a concepo da escola juridico-formal nos diz que o direito
subjectivo uma permisso, ou uma situao de vantagem, conferida pelas normas. Outra definio
aponta para o direito subjectivo ser um poder conferido pela norma. E s por normas permissivas. A
norma que configura as situaes que so justas. No Tratado do Prof. Menezes Cordeiro h vrios
autores.
Em Portugal, e na nossa escola especificamente, tem havido vrios desenvolvimentos neste mbito. O
primeiro foi feito pelo Prof. Gomes da Silva "O dever de prestar e o dever de indemnizar", de leitura
obrigatria para os juristas. Diz ele que o direito subjectivo a afectao jurdica de um bem
realizao de um ou mais fins de uma pessoa individualmente considerada. Esta concepo muito boa
parar a sua poca, mas criticada por algumas razes: nem todas as afectaes de bens geram direitos
subjectivos algumas geram deveres. Por outro lado, a ideia de liberdade, muito cara ao direito
subjectivo, est muito dissimulada. Temos ainda a concepo do Prof. Ascenso que nos diz que o
direito subjectivo uma posio de vantagem que resulta da afectao de meios jurdicos para que a
pessoa prossiga os seus fins. Esta concepo tambm um pouco excessiva nem todos os meios

14

jurdicos atribudos s pessoas para prosseguirem os seus fins lhes do efectivamente vantagens.
Chegamos por fim concepo do Prof. Menezes Cordeiro, que diz que o direito subjectivo uma
permisso normativa especfica de aproveitamento de um bem. Diz o Prof. Menezes Cordeiro que
dentro das situaes jurdicas o direito subjectivo uma situao compreensiva.
Decomponhamos estes termos.
uma permisso normativa a norma que atribui o direito. Isto quer dizer que na base do direito
subjectivo no est qualquer tipo de norma, tem que ser uma norma permissiva. Por outro lado, o direito
subjectivo no qualquer poder s aquele que dado pela norma que permite.
Alm disso, uma permisso normativa especfica o direito subjectivo no confere um espao de
autonomia genrico, mas especfico para aquela pessoa, ou seja, s permite a algum concretamente
actuar.
E a que que se destina esta permisso normativa especfica? Destina-se a aproveitar os bens (em
sentido amplo). Este elemento destaca a utilidade o direito subjectivo til a algum.
Esta definio tem um grande apuro tcnico, mas tem tambm o elemento da vontade "para o
aproveitamento de um bem".
Aula terica de 31 Outubro 2006:
Vamos hoje terminar a matria relativa ao direito subjectivo, e terminar um pouco as outras modalidades
de situaes jurdicas, activas e passivas.
A ltima aula encerrou com a noo de direito subjectivo adoptada, que a do Prof. Menezes Cordeiro,
que qualifica o direito subjectivo como uma permisso normativa especfica de aproveitamento de um
bem. Esta definio bastante ampla, pelo que faz sentido proceder a uma classificao dos direitos
subjectivos.
A classificao mais tradicional permite distinguir entre direitos subjectivos em sentido estrito e...;
direitos subjectivos patrimoniais ou no patrimoniais; direitos subjectivos de crdito, reais, familiares.
O primeiro critrio um critrio estrutural. com base nele que distinguimos entre direitos subjectivos
comuns ou potestativos. O segundo permite distinguir entre direitos patrimoniais e no patrimoniais. O
terceiro um critrio de regime crditos reais, familiares ou sucessrios, consoante sejam
disciplinados no livro respectivo do Cdigo Civil. Porque os critrios so distintos, estas classificaes
podem-se cruzar um direito subjectivo de crdito ser por exemplo patrimonial.
A primeira classificao, a mais difcil de entender, a que distingue entre direitos subjectivos em
sentido estrito ou comuns e sentido potestativos. Alguns civilistas encontram a figura qualificada no
como uma figura em sentido estrito mas como uma figura afim, prxima. Este critrio de distino
estrutural assenta na estrutura do direito em causa, e nos efeitos que ele produz. Assim, o direito
subjectivo em sentido estrito o que melhor corresponde definio que fixmos no final da aula
anterior. O direito de propriedade permite-me usufruir de um dado bem. uma situao que
classificamos como compreensiva compreende vrios direitos menores. pois uma situao jurdica
compreensiva ou complexa.
Como vimos, o direito subjectivo em sentido estrito decorre de uma permisso normativa em sentido
prprio.

15

A doutrina costuma definir o direito potestativo como aquele poder que algum tem para alterar uma
situao jurdica. Na base do direito potestativo no est uma norma permissiva em sentido prprio, mas
uma norma que me confere dado poder. Por se conceber como um poder que a doutrina civilista
tradicional s vezes se referia a este direito como m poder... ser? Para ns, uma modalidade de direito
subjectivo porque temos um conceito de bem amplo no so s direitos subjectivos os que permitem a
algum fazer algo, mas tambm as normas que lhe do o poder de exercer ou fazer determinado direito.
Exemplo: A. prope a B. determinado negcio. Quando B. diz que aceita o negcio, ele est a exercer
um direito potestativo. Atravs dessa sua declarao ele est a modificar a sua esfera jurdica, mas
tambm a de outro ele passa a ter a propriedade, e o outro passa a no a ter (por exemplo).
potestativo porque h uma liberdade de aceitar ou no aproveita uma permisso concedida por uma
norma para alterar a esfera jurdica
Procedamos aqui novamente a uma classificao do direito potestativo. Em primeiro lugar, distingamos
entre direitos potestativos com destinatrios ou sem destinatrios. Todos os direitos potestativos
provocam uma alterao na ordem jurdica. Se a alterao ocorre s na esfera jurdica do seu titular, o
direito potestativo basta-se a si mesmo. Mas se produz efeitos no s na esfera jurdica prpria mas
tambm na de outrem, ento um direito potestativo com destinatrio.
A segunda classificao divide entre direitos potestativos de exerccio necessariamente judicial. Outros
(a maioria) so de exerccio extrajudicial. Como decorre deste critrio, o direito potestativo de exerccio
necessariamente judicial aquele que, para produzir efeitos, exige uma interveno do Tribunal. Os
outros bastam-se com uma manifestao de vontade.
Temos outra classificao que tem a ver com os efeitos que os direitos potestativos causam nas esferas
(ou ordens) jurdicas. Ora essa alterao que o direito potestativo produz pode ser de vrios tipos
podendo ele ser constitutivo se cria uma situao jurdica nova; modificativo, se altera o contedo de
uma situao jurdica j existente; extintivo, se o seu efeito o de fazer cessar, destruir, uma situao
jurdica. O direito de aceitar uma proposta negocial um direito potestativo constitutivo. Quando
algum muda o valor de uma renda, por exemplo, est a exercer um direito potestativo modificativo;
quando se acaba um contrato de arrendamento, um direito potestativo extintivo.
Quanto a outra classificao, depois desta distino entre direitos subjectivos em sentido estrito ou os
outros, esta agora distingue entre direitos subjectivos patrimoniais ou no-patrimoniais. Trata-se aqui de
atender ao objecto sobre o qual incide o direito. O direito subjectivo patrimonial quando incide sobre
um bem com valor econmico. Ateno que os bens com valor econmico no so s bens materiais.
Podem ser bens materiais mas podem tambm ser bens imateriais com valor econmico mas sem
representao fsica. Por exemplo, uma obra intelectual, uma realidade jurdica, uma prestao ou
conduta de algum. Os direitos subjectivos no-patrimoniais so os que incidem sobre bens no
avaliveis em dinheiro (direitos de personalidade, ou direitos familiares, por exemplo). No quer isto
dizer que da violao de direitos no patrimoniais no possam advir sanes patrimoniais.
A terceira classificao, a mais fcil, a que distingue entre direitos subjectivos de crdito, reais,
familiares ou sucessrios. Os direitos de crdito so os que seguem as regras do Cdigo relativas s
obrigaes, e a por diante. Chama-se a ateno para que alguns direitos no esto onde deviam estar
para o ano estudaremos em Direito das Obrigaes os direitos reais de garantia, que esto nas
obrigaes.
Para alm desta classificao h ainda os direitos das pessoas, que esto na parte Geral do nosso cdigo.
Resumamos:

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O direito subjectivo a situao jurdica activa por excelncia; o que evidencia a posio de vantagem
de uma pessoa, que lhe dada por uma norma jurdica permissiva para aproveitar um bem (em sentido
amplo). O direito potestativo uma modalidade do direito subjectivo, da a distino entre direito
subjectivo em sentido amplo (que inclui o direito potestativo) ou em sentido estrito.
H outro tipo de situaes jurdicas activas, porque o seu contedo essencial uma vantagem. Nas
outras situaes jurdicas activas que no o direito subjectivo, o aspecto da vantagem no to evidente,
o que pode levantar dificuldades na classificao. Se os aspectos mais importantes de uma situao
jurdica forem os activos, ela activa.
A doutrina costuma isolar cinco categorias de situaes jurdicas activas, que no direitos subjectivos:
1. Os poderes A noo mais acabada de poder a do Prof. Gomes da Silva. Diz-nos ele que o poder
a disponibilidade de um bem para atingir um fim. O que que isto quer dizer? Um poder aquilo que
permite a algum chegar a um objectivo. Se relacionarmos a categoria do poder com a categoria do
direito subjectivo, como distinguir? No fcil nem bvio.
1.1. O direito subjectivo um conceito compreensivo (implica vrios poderes). O poder, pelo contrrio,
um conceito analtico (s tem um significado, no uma situao ampla). uma situao simples.
1.2. O direito subjectivo uma categoria ampla e com uma carga axiolgica, valorativa; poder no,
uma categoria tcnica;
Alguns autores, incluindo o Prof. Menezes Cordeiro, distinguem entre poderes e faculdade. Dizem eles
que o poder analtico, a faculdade um conjunto de poderes. A Prof Rosrio Ramalho no concorda
com esta distino, e segue antes o Prof. Oliveira Ascenso que usa indiscriminadamente poder e
faculdade.
1.3. Os poderes tambm se podem qualificar de acordo com vrios critrios
1.3.1. Poderes materiais os meios so essencialmente materiais (fazer qualquer coisa);
1.3.2 Poder jurdico o que se exerce atravs de uma actuao no mundo do Direito:
Isto pode estar misturado um representante no tem s o direito a celebrar os negcios, por exemplo
(poder jurdico) mas tambm poderes materiais (ir l buscar coisas). Mas eminentemente, por exemplo
neste caso, um poder jurdico.
1.4. De acordo com os efeitos que produzem, se pode falar em: 1.4.1.
1.4.2. Poderes constitutivos do seu exerccio resulta a constituio de uma situao jurdica;
1.4.3. Poderes modificativos;
1.4.3. Poderes extintivos.
1.5. Tambm se fala de poderes integrados em situaes mais amplas integrados ou autnomos.
1.6. Distingue-se por fim entre poderes de gozo, de crdito, de garantia ou potestativos;
1.6.1. Poder de gozo o que tem a ver com a relao de algum com um bem;
1.6.2. Poder de crdito exigir de algum uma conduta;
1.6.3. Poder de garantia desencadeia mecanismos de responsabilidade;
1.6.4. Poder potestativo.
Outra situao so os poderes funcionais, e os poderes deveres. Os poderes funcionais e os poderes
deveres caracterizam-se por serem poderes de exerccio obrigatrio. Sendo as situaes de vantagem
situaes de arbtrio, como podem eles ser obrigatrios? o caso quando ao titular de um poder no lhe
pode ser retirado (poder dever), no se lhe pode tirar o dever. No caso dos poderes funcionais, eles
tambm so de exerccio obrigatrio em virtude da funo, eles no podem deixar de agir. Ento e so

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situaes activas ou passivas? So ainda assim situaes activas, porque so situaes de vantagem no
caso do poder paternal, e em regra, os pais querem exercer o poder paternal, e no se podem furtar aos
seus deveres.
Tambm se diz por isso que alguns destes poderes so poderes de contedo altrusta. Porqu? Porque o
seu objectivo defender os destinatrios do poder, e no o do titular do poder. A maioria dos poderes
so poderes egostas, no sentido de que prosseguem os interesses do prprio titular.
3. Proteces indirectas ou reflexas.
3.1. Esta situao jurdica activa caracteriza-se pelo facto de tutelar interesses de algum impondo
deveres a outrem. Mas esse algum que protegido no tem o direito subjectivo. Ele beneficia
reflexamente do facto de a outra pessoa cumprir um dever. Na base desta situao activa est no o
interesse particular mas o interesse geral.
4. EXPECTATIVA JURDICA
A expectativa jurdica est a meio caminho entre a esperana e o direito subjectivo. A esperana no
releva juridicamente. O direito subjectivo claro que releva. Quando faz sentido falar numa expectativa
jurdica? Quando um direito subjectivo passa por um processo de formao lento at se constituir.
Vejamos o caso de um contrato:
Antnio quer contratar com Bento esperana;
Bento convence Antnio que vai contratar expectativa, mas ainda no direito subjectivo;
Bento pede um emprstimo para pagar o que vai comprar a Antnio. Antnio no ltimo minuto contrata
com outro. Este processo lento pode merecer alguma tutela no caso da posio do Bento, cuja
expectativa foi criada por Antnio e defraudada injustamente. uma situao que est a meio caminho
entre a simples esperana material e o direito subjectivo pode ser tutelada pela lei.
5. ltima situao activa: as excepes.
AS excepes so aquela modalidade da situao jurdica que permite ao respectivo titular no cumprir
o dever, ou adiar o cumprimento de um dever que lhe assiste. Estamos aqui a falar de deveres, porque
que qualificamos isto como activo? Ora, uma vez mais, o elemento aqui determinante um elemento de
vantagem a excepo, que permite no cumprir um dever, confere uma situao jurdica activa. Podem
ser excepes peremptrias (se isentam do seu cumprimento para sempre), ou dilatrias (se permite que
o cumprimento do dever seja adiado).
Aula terica de 2 Novembro 2006:
Hoje vamos falar das situaes jurdicas passivas, ou seja, as que colocam o sujeito seu titular numa
posio de ficar dependente de um terceiro quanto produo dos seus efeitos, ou seja, algum fica
dependente da aco de terceiros para que os efeitos se produzam. O sujeito titular de uma situao
passiva est sujeito a normas que probem certos comportamentos, ou a normas que impem certos
comportamentos. Exemplo: algum que celebrou um contrato est sujeito a uma norma que lhe impe
um certo comportamento (Art. 406 do Cdigo Civil, que lhe impe o dever de cumprir um contrato).
Mas tambm est numa situao passiva quem est sujeito a certas proibies.
Entre as vrias modalidades de situaes jurdicas passivas avultam as obrigaes e os deveres.
Vulgarmente tratados como sinnimos, so no entanto alvo de uma distino pelo Prof. Menezes
Cordeiro. Para este professor, a obrigao uma figura compreensiva, ao passo que o dever uma
situao analtica. H uma definio legal de obrigao, que consta do Art. 397 do Cdigo Civil. A

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obrigao " o vnculo jurdico pelo qual uma pessoa fica adstrita perante outra realizao de uma
certa prestao". Mas h, na doutrina, quem atribua outro significado obrigao. Na definio legal
que consta do Art. 397, claramente a obrigao uma situao jurdica passiva. Mas h autores que
atribuem a essa expresso, "obrigao", um outro sentido, mais amplo, que abrange quer o lado passivo
quer o lado activo, ou seja, quer a situao do credor quer a situao do devedor. O Prof. Menezes
Cordeiro critica o uso da expresso "obrigao" com este sentido mais amplo, e como tal devemos
cingir a noo de obrigao situao jurdica passiva.
A obrigao susceptvel de uma anlise, de uma decomposio. Ao fazer essa anlise, podemos
detectar a presena de mltiplas realidades jurdicas que esto cobertas por esta figura da obrigao.
Algumas dessas situaes includas so activas, e no passivas. Para traduzir esta complexidade
estrutural da obrigao, alguns autores usam a expresso relao obrigacional complexa. Esta expresso,
pelo contedo da palavra "relao"; no cara ao Prof. Menezes Cordeiro.
Antes de mais, como realidade jurdica compreendida na obrigao, temos o dever principal, ou seja, o
dever de efectuar a prestao principal. Na compra e venda, por exemplo, quais so os deveres
principais? Para o comprador o de pagar o preo, e para o vendedor o de entregar a coisa.
Como segunda figura temos as prestaes secundrias. Para alm dos deveres de prestao principal,
temos estes de prestao secundria. As prestaes secundrias resultam de um acordo entre as partes,
mas distinguem-se das principais porque servem apenas para complementar as prestaes principais.
Por exemplo, num contrato de prestao de servios: quem presta o servio obriga-se a prestar o servio
(dever principal), mas imaginemos que quem beneficia com o servio ficou obrigado a facultar ao
prestador um computador (prestao secundria).
Temos ainda os deveres acessrios, que resultam do Direito objectivo e em particular do princpio da
boa f. No so convencionados entre as partes. Por exemplo, uma pessoa obriga-se a entregar todos os
dias um jornal na casa de uma certa pessoa. Imaginemos que um dia chove, o que estragaria o jornal.
Quem entrega diz que deixou o jornal porta de casa, e com a chuva ele danificou-se. Ele entende que a
sua obrigao terminou ali, mas no terminou, porque a partir do princpio da boa f, ele deveria deixar
o jornal ao abrigo da chuva ou pelo menos tent-lo.
Como quarta figura temos a sujeio. O devedor pode estar sujeito a que a sua esfera jurdica seja
alterada unilateralmente pela parte contrria. Um caso tpico da sujeio a interpelao para
cumprimento luz da lei, o credor pode interpelar o devedor a cumprir. Do lado passivo existe o dever
de sujeio (???). Direito potestativo.
Existe ainda a figura de certos poderes. Imaginemos que num contrato se prev que o devedor tem um
certo prazo para cumprir, mas ele poder escolher o momento para comear a execuo do contrato.
Temos aqui um contrato; h uma situao jurdica passiva, neste caso da pessoa que tem um certo prazo
para o fazer, mas dentro desta obrigao h um poder, o poder neste caso de escolher o momento em que
comear a faz-lo.
Ainda dentro da obrigao, temos a figura das excepes. Como exemplo podemos figurar a excepo
de no cumprimento do contrato (Art. 428 do Cdigo Civil), que permite que o devedor, preenchidos
certos requisitos, recuse realizar a prestao enquanto a parte contrria no realizar a sua prpria
prestao.
Decompondo a obrigao, podemos analiticamente detectar um nmero de situaes, em regra passivas
mas tambm algumas activas, sendo que esse conjunto de situaes jurdicas compreendidas na
obrigao so uma unidade em si mesma.

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Falemos agora do dever enquanto situao analtica. O que que significa ter um dever? Significa que
se est juridicamente adstrito, vinculado, a realizar ou no realizar um certo facto.
As obrigaes e os deveres so susceptveis de numerosssimas classificaes, que no essencial so o
objecto do estudo do Direito das obrigaes. H todavia uma classificao que devemos ter presente, e
que nos vai acompanhar ao longo de todo o curso. Ela a que classifica as obrigaes ou os deveres
consoante o tipo de conduta que imposto. So elas as obrigaes de dare (aquelas em que o devedor
est vinculado a entregar uma certa coisa), e as obrigaes de facere (o devedor est obrigado a fazer
algo). Dentro destas, distinguimos ainda entre as obrigaes de facto positivo, as de facto negativo e as
de pati, ou obrigaes de suportao. O que significa cada uma destas figuras? A obrigao de facto
positivo vincula o devedor a desenvolver uma actividade (por exemplo, num contrato de trabalho o
trabalhador fica vinculado a desenvolver uma certa actividade - obrigao de facto positivo). Obrigao
de facto negativo aquela em que o devedor est vinculado a abster-se de um certo comportamento,
comportamento que em circunstncias normais poderia ter, mas que por estar vinculado por uma
obrigao de facto negativo ou non-facere, est vinculado a no fazer. Temos por fim as obrigaes de
pati. Nas obrigaes de pati, o devedor est adstrito a sofrer uma actividade na sua esfera jurdica, que
de outro modo no poderia ter lugar. Imaginemos que algum se obriga por contrato a servir de parceiro
de um boxeur para treino. Temos aqui um exemplo bastante forte de uma obrigao de pati. Mas so
pensveis outros exemplos. Se algum se obriga por contrato a que, pelo seu terreno e sem decorrer da
lei, certos veculos ou pessoas possam passar. Isto uma obrigao de pati.
Vejamos agora outra situao jurdica as sujeies. As sujeies so situaes jurdicas passivas
correspondentes aos direitos potestativos algum fica sujeito a ver a sua esfera jurdica alterada
unilateralmente por outrem, outrem esse que titular de um direito potestativo. Por exemplo, no direito
ao divrcio, a situao jurdica passiva correspondente ao direito ao divrcio a de sujeio a que o
outro cnjuge possa pedir ou mesmo obter o divrcio. Quem est numa situao de sujeio nada pode
fazer, nem sequer violar o direito potestativo. H um autor italiano que diz at que a sujeio um
estado de ineficcia do querer irrelevante a vontade de quem est numa situao de sujeio.
Interessa ter presente, todavia, que entre o direito potestativo e a sujeio no existe uma relao
jurdica. H uma correspondncia, certo, mas a sujeio no uma situao de teor inverso, ou de
sinal contrrio, ao direito potestativo.
Outra situao jurdica passiva o nus, ou encargo. O Prof. Menezes Cordeiro afasta-se, neste aspecto,
da definio tradicional. O nus encarado tradicionalmente como no tendo um dever, mas para
beneficiar de certas vantagens ter que adoptar um certo comportamento. O Prof. Menezes Cordeiro
critica este entendimento, e reserva a figura do nus para o direito processual. Este ilustre professor
prope, como designao para esta figura, as expresses de nus material ou encargo. nus material ou
encargo, para o Prof. Menezes Cordeiro, um dever, que todavia tem um regime particular que o faz
distinguir das obrigaes e deveres de que j falmos. Essa particularidade reside no facto de se tratar de
um dever que proporciona vantagens a outras pessoas, mas essas outras pessoas no podem exigir o seu
cumprimento. Vejamos melhor com exemplos, retirados dos Art.s 916 e 1220 do Cdigo Civil.
Segundo estes artigos, o comprador de um bem defeituoso, ou o dono da obra que evidencie defeitos,
tem que denunciar ao vendedor ou ao empreiteiro esses defeitos. Mas para que essa possvel denncia
de defeitos no se prolongue no tempo, a lei prev prazos curtos para essa denncia. Se no o fizerem
no prazo previsto na lei, os seus direitos nomeadamente de eliminao de defeitos, ou de
indemnizao caducam. Mas o devedor no tem direito a exigir o cumprimento desses deveres de
denncia.
Definamos pois a estrutura do nus material ou encargo.
1. H um dever;

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2. Esse dever proporciona a contraparte permite ao vendedor ou ao empreiteiro remendar os defeitos

ou as obras;
3. Mas essa parte contrria no pode exigir o cumprimento desse dever.
Este ltimo aspecto referido significa que a denncia um nus material ou encargo trata-se de um
dever, que proporciona vantagens a outras pessoas, mas as pessoas que tm essas vantagens no podem
exigir ao devedor o cumprimento desse dever.
Os nus ou encargos so situaes absolutas tambm no esto numa situao de relao jurdica com
outras figuras.
Abordamos agora os deveres genricos, tambm eles situaes jurdicas passivas e absolutas. Quando
surgem os deveres genricos?
1. Quando o Direito atribui a um sujeito certas posies activas, com isso, excluindo do mbito
beneficiado, todas as demais pessoas. Exemplos: direito de propriedade quando a propriedade de
algum, exclui todas as outras pessoas (as que no esto beneficiadas por esse direito) dos seus
benefcios. As outras pessoas tm o dever genrico de respeitar esse direito de propriedade.
2. Quando o Direito probe ou impe um certo comportamento, sem que se gerem direitos. Exemplos: as
leis de vacinao o Direito impe deveres, mas no so atribudos direitos directamente ligados
ningum pode exigir ao Tribunal que eu me vacine. Cada cidado tem um dever, mas no h o
correspondente direito. Outro caso o da proibio de fumar. Em certas situaes, o Direito objectivo
probe que se fume. Gera-se aqui um dever genrico, mas no se cria aqui um correspondente direito
nenhum outro cidado pode exigir o cumprimento desse dever. Isto apesar de poder haver lugar a
sanes.
Este dever genrico, se for violado, pode dar assim direito a uma indemnizao, exigvel nos termos
gerais do Art. 483.
Temos ainda os deveres funcionais. So eles situaes passivas geradas para o sujeito que ocupe
determinada funo. o caso de algum que gestor de uma empresa, que s por esse facto fica adstrito
ao cumprimento de certos deveres, que podem por sua vez ser exigidos pelos correspondentes direitos
(?).
Vamos agora estabelecer rapidamente uma relao entre as situaes jurdicas activas e as situaes
jurdicas passivas.
Pensemos num contrato sinalagmtico, como o de compra e venda. Neste contrato geram-se situaes
jurdicas activas e passivas para cada um dos contraentes. Se o comprador tem a situao jurdica activa
de exigir o bem, o vendedor est na situao jurdica passiva de o vender. O comprador tem o dever de
pagar o preo, mas o vendedor tem o direito de receber esse preo. Aqui temos uma relao jurdica.
Mas nem sempre assim (?).
Como se relacionam ento as situaes jurdicas activas e passivas? Quando estamos perante um direito
subjectivo comum, a situao passiva correspondente a da obrigao ou dever. Quanto ao direito
potestativo, a parte contrria (ou seja, a do lado passivo) estar sob uma sujeio sem que exista
todavia uma relao jurdica.
No mbito das situaes activas temos os poderes e as faculdades, mas no podemos aqui estabelecer
uma correspondncia taxativa. Por vezes haver de facto relao jurdica, em que os poderes e as
faculdades supem uma situao jurdica passiva de sinal contrrio (mas isto tem que ser visto caso a
caso). Temos ainda as expectativas, em que no se consegue em regra detectar uma situao jurdica

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passiva de sinal contrrio.

No mbito das situaes passivas temos os deveres funcionais, que tambm tm que ser vistos caso a
casa, e temos ainda as excepes, que pode haver de facto uma situao passiva de sinal contrrio mas
que tem que ser visto no caso concreto.
Do lado passivo, alm da obrigao, do dever e da sujeio (de que j falmos), temos ainda o nus
material ou encargo, temos ainda o dever genrico, e os deveres funcionais, relativamente aos quais
pode haver um correspondente direito, e assim haver uma seleco jurdica, mas isso tem que ser visto
caso a caso.
Aula terica de 7 Novembro 2006:
Hoje vamos comear a matria que corresponde parte II, a matria respeitante aos institutos jurdicos,
penso eu.
O reconhecer um instituto jurdico, e designadamente um instituto civil, importante enquanto
instrumento de operacionalizao designadamente na teoria geral do Direito Civil. As reas jurdicas
situam-se em duas grandes reas: normas e princpios. As normas tm, como j sabemos, uma diviso
interna, entre previso e estatuio, no sentido em que definem a situao da vida qual se aplicam
(previso) e o comportamento a adoptar para essa situao (estatuio). As normas destinam-se por isso
a regular uma situao relativamente concreta so gerais e abstractas, mas a situao da vida a que se
destinam uma situao concreta. Os princpios, pelo contrrio, so preposies jurdicas dotadas de
maior abstraco do que as normas. Definem grandes orientaes do sistema jurdico, ou grandes
orientaes de um ramo do Direito. Entre as normas e os princpios a doutrina, e designadamente a
doutrina civilista, tem desenvolvido um conceito intermdio, o conceito de instituto.
O conceito de instituto tem um carcter cultural e compreensivo, sendo mais abstracto que uma norma,
mas no apenas uma regra orientadora e geral, to abstracta quanto um princpio, estando pois a meio
caminho entre a norma e o princpio. Ele reconhecido com referncia a um conjunto de normas que
tm a caractersticas de se debruar sobre um conjunto de normas que incidem sobre um mesmo
assunto, ou sobre assuntos concatenados.
H vrias ideias para concretizar melhor o que pode ser um instituto jurdico:
1. Estar a meio caminho, como j vimos, entre norma e princpio;
2. O instituto jurdico exige um certo grau de aperfeioamento cientfico da realidade a que se reporta
quando falamos no instituto da propriedade, estamos a falar de um conjunto de direitos, de deveres, de
imposies, que se referem propriedade; ou seja, a ideia de propriedade compreende mais do que as
normas do Cdigo sobre propriedade.
3. Evidencia-se tambm a carga cultural a propriedade um conceito que invoca que algum tem um
bem, e o significado que isso tem na sociedade;
4. Evidencia ainda os aspectos fundamentais da regulao jurdica de uma certa categoria de situaes
um conceito retirado da realidade, operacional, no meramente abstracto.
Ao longo da vida prtica vamos reconhecer facilmente os institutos jurdicos civis. So eles:
1. A personalidade com a tutela da personalidade ligada a este;
2. Autonomia privada;
3. A boa f;
4. A propriedade associada propriedade, as operaes relativas sua transmisso;
5. A imputao dos danos que podemos falar como responsabilidade civil.
Mesmo sem as descrevermos, fcil perceber que o Direito Civil tem como sua primeira ideia de fora

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a pessoa, a possibilidade de circulao de bens, de fazer contratos (a autonomia privada), a boa f (a

definio para o comportamento correcto das pessoas), a propriedade e a responsabilidade pelo que se
faz (a imputao dos danos).
Nas prximas aulas vamos desenvolver estas figuras como institutos civis. Em Direitos Reais, das
Obrigaes, entre outras, vamos falar melhor destes institutos.
Vamos comear pelo instituto jurdico civil da personalidade. No Tratado do Prof. Menezes Cordeiro,
esta matria apresentada no Volume I, mas tambm desenvolvida no Volume III.
O primeiro aspecto a ter em considerao porque que falamos, ou o que que reconhecemos como
personalidade e porque no a pessoa?
O Direito Civil o direito das pessoas enquanto tais. Ora a pessoa no pode ser reduzida a instituto
jurdico algo que existe antes do Direito, uma realidade pr-jurdica. O Prof. Ascenso chama
pessoa "um dado pr-legal". No se trata por isso de um instituto jurdico. Mas pessoa tambm se pode
assacar um sentido jurdico podemos falar em pessoa jurdica. Mas chama-se a ateno que o conceito
de pessoa jurdica no coincide necessariamente com o conceito ontolgico de pessoa. Pessoa em
sentido jurdico tambm o ser humano, como em sentido ontolgico, mas tambm pode ser uma
organizao, a que o direito chama uma pessoa colectiva. A pessoa, em sentido biolgico, toda ela
pessoa jurdica. Ora nem sempre foi assim. Nas sociedades antigas, como em Roma ou na Grcia, havia
pessoas ontolgicas que no eram pessoas jurdicas para o Direito, os escravos no eram pessoas,
eram coisas, transaccionveis. Mas hoje em dia toda a pessoa em sentido ontolgico pessoa jurdica.
No Cdigo de Seabra distinguia-se entre pessoa fsica e pessoa jurdica porque s as pessoas
colectivas so que eram jurdicas, ou seja, que eram criao do Direito.
O que um instituto civil tutelar as pessoas em sentido antropolgico, ontolgico ou biolgico. Isto
significa que o primeiro eixo fundamental no Direito civil o da preservao da personalidade, da
qualidade de pessoa em sentido biolgico, e dos direitos inerentes a esta qualidade os chamados direitos
de personalidade. Eles esto regulados no Cdigo Civil, nos Art.s 70 e ss.
O conjunto destes direitos de personalidade o primeiro grande instituto do Direito Civil.
Os direitos de personalidade so normalmente definidos como os direitos inerentes esfera pessoal de
cada um aquilo que tem a ver com a identidade de cada um. Facilmente reconhecemos alguns direitos
como direitos de personalidade direito vida, integridade fsica, honra, reserva da intimidade da vida
privada, imagem, privacidade da correspondncia, etc.
Mas alguns dos direitos que referimos acima no esto no Art.s 70 e ss. Do Cdigo Civil, e j vamos
da retirar as devidas ilaes.
Estes direitos de personalidade so situaes jurdicas, e naturalmente situaes jurdicas activas. So
tambm no-patrimoniais so atinentes a bens de personalidade. Isso no quer dizer que a sua violao
no possa dar lugar a uma compensao monetria, mas essa compensao no corresponde ao seu valor
monetrio. Esses direitos podem ter um elemento familiar. Estes so tambm direitos originrios da
pessoa que tm a ver com o ser pessoa. O Cdigo Seabra chamava-lhe direitos originais. So ainda
direitos subjectivos ateno, que o conceito de bem um conceito amplo. Foi este conjunto de direitos
de personalidade que deram origem a um ramo autnomo, o dos direitos de personalidade. Esta rea
jurdica, dotada de autonomia, chamada Direito da Personalidade (referimo-nos aqui a direitos
objectivos), hoje reconhecida a autonomia da rea de Direito da Personalidade, mas como no
estudada noutras cadeiras do Curso estudamo-la aqui.

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Podemos tentar caracterizar os direitos de personalidade com trs ou quatro pontos essenciais:
1. So direitos privados so direitos que assistem a um sujeito privado enquanto tal (esto ligados
qualidade de pessoa humana).
2. So direitos gerais assistem a todas as pessoas, independentemente da raa, sexo, nacionalidade,
credo, etc.
3. So direitos absolutos por oposio a direitos relativos. Isto quer dizer que se impe s por si, no
precisam de uma posio jurdica de sinal contrrio;
4. So direitos no-patrimoniais os valores que aqui esto em causa no so avaliveis em dinheiro, o
que no impede que no haja uma compensao monetria pela violao dos direitos, mas no uma
compensao reconstitutiva;
5. So direitos inatos so co-essenciais pessoa humana;
6. So direitos perptuos mantm-se at morte dos seus titulares. Tudo isto est no Art. 71 do
Cdigo Civil. Mesmo quando a pessoa morre, o que fica em causa o direito de quem vive memria.
7. So direitos intransmissveis ningum pode transmitir os seus direitos de personalidade;
8. So direitos indisponveis por princpio em princpio no so limitveis. possvel que o prprio
titular dos direitos aceite a imposio de restries aos seus prprios direitos, mas as restries impostas
so limitadas e tm um regime de particular tutela. Sobre esta matria dispe o Art. 81 do Cdigo
Civil;
A categoria dos direitos de personalidade, para os civilistas, uma categoria presente desde o Cdigo de
Napoleo. J as Constituies, repositrios de normas posteriores ao Cdigo Civil, tm normalmente
um repositrio de normas a que chamam direitos fundamentais. Ora dentro destes direitos fundamentais
esto os direitos, liberdades e garantias, e se virmos na constituio vemos que alguns destes direitos
tm uma rea de sobreposio relativamente ampla com os direitos de personalidade que aqui esto no
Cdigo Civil. preciso pois distinguir as duas categorias. Tradicionalmente no havia grande
dificuldade em distinguir direitos de personalidade de direitos fundamentais o que est em causa nos
direitos fundamentais assegurar que o Estado no restrinja o indivduo em matrias-chave, e so por
isso proposies de salvaguarda dos cidados perante o Estado. Contudo, estes direitos fundamentais
tm um regime de tutela muito forte, que aumenta a possibilidade de sobreposio (Art. 18 da CRP),
que tem duas regras muito importantes: os direitos fundamentais vinculam de forma imediata e directa
as entidades pblicas e privadas; as restries aos direitos fundamentais devem ser reduzidas ao mnimo
e o seu ncleo essencial tem que se manter intocado). Se pensarmos nos direitos fundamentais como
proposies de salvaguarda, o que acontece se o Estado desrespeitar os direitos fundamentas que surge
aqui uma questo de inconstitucionalidade, por aco ou por omisso. Coisa bem diferente pode
decorrer do facto de se violar a primeira regra a questo de saber se os direitos fundamentais serem
proposies dos direitos dos cidados contra o Estado tambm podem ser invocadas pelos cidados uns
contra os outros. a chamada eficcia civil dos direitos fundamentais, ou eficcia horizontal.
Se verificarmos tambm a tal sobreposio, coloca-se o problema de saber se os direitos fundamentais
no absorvem os direitos de personalidade.
Os constitucionalistas tendem a admitir esta ideia da eficcia civil. Mas o Prof. Gomes Canotilho admite
sem grandes dificuldades, outros constitucionalistas menos radicais, como o Prof. Jorge de Miranda, s
admitem a eficcia dos direitos fundamentais no mbito das relaes privadas quando elas tenham
elemento de poder semelhante a uma relao de direito pblico. Para os civilistas, em princpio os
direitos fundamentais tm o seu reduto na Constituio, e para que se possa invocar um direito
fundamental no mbito de uma relao de direito privado preciso que esta aplicao seja mediada por
princpios gerais do prprio Direito Civil. S se, recorrendo a princpios gerais do Direito Civil (boa f,
abuso de direito, etc.), se concluir que faz sentido que um particular imponha a outro um seu direito

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fundamental que se admite tal imposio. Para este efeito necessrio ponderara outros valores civis
em jogo. So essencialmente dois: que seja exigvel ao particular uma conduta de respeito pelo direito
fundamental; preciso que a invocao do Direito Fundamental seja feita de acordo com critrios de
adequao funcional. Exemplos: no h direito fundamental mais relevante que o direito vida. No
entanto, se algum estiver a morrer de fome, isso no o legitima para impor a outra pessoa que o
contrate e que lhe pague, para ele poder comprar comida. Outro exemplo: proibido matar, mas quem
mata na guerra no homicida. A inteno funcional no exerccio daquele acto desvaloriza, ou no
permite, criminalizar. H pois que distinguir, dentro das situaes jurdicas privadas, as que tm um
elemento de poder, e que podem pois ser assimiladas s relaes pblica, das outras. Dentro das outras,
s se admite a eficcia dos direitos fundamentais se mediatizadas por princpios gerais do Direito Civil,
designadamente a boa f.
Aula terica de 9 Novembro 2006:
Vamos prosseguir a matria dos direitos de personalidade, e vamos agora falar nas caractersticas dos
direitos de personalidade.
Como que se distinguem os direitos de personalidade em relao a outros tipos de direitos? Quais so
as suas caractersticas que os distinguem de outros tipos de direitos? Estas caractersticas de que vamos
falar so todas elas problemticas levantam alguns problemas de noo e at de natureza.
Em primeiro lugar, relativamente dizer-se que os direitos de personalidade so direitos absolutos. A
sua primeira caracterstica seria pois a absolutidade. Mas ser isto mesmo assim? O que que isto quer
dizer? H uma primeira hiptese de qualificao so absolutos porque so oponveis erga omnes que
literalmente significa contra todos, ou seja, oponveis a todos. Consequentemente, no seriam direitos
inter partes. Com este significado, caberia dizer que o titular do direito de personalidade poderia exigir o
seu acatamento a qualquer pessoa. Mas ser que isto se verifica quanto aos direitos de personalidade?
Quanto a certos direitos, parece que no. H certos direitos em que se postula uma relao sujeito a
sujeito em primeira linha so configurados como um direito de um sujeito sobre um outro sujeito. o
caso das cartas confidenciais, em que o que se pressupe uma relao inter partes, ao menos em
primeira linha. Isto impede-nos de dizer que os direitos de personalidade so absolutos. Tentemos ento
outra linha: sero eles direitos absolutos por no pressuporem relaes jurdicas? Mas parece que de
facto por aqui tambm no vamos, porque h direitos de personalidade que so relativos uma vez
mais, o caso da confidencialidade. Tentemos por isso uma terceira via. Os direitos de personalidade
so absolutos por deverem ser respeitados por todos. Isto sim, verdade. O direito de personalidade
exige que todos o respeitem, e se o no fizerem o lesante incorrer na obrigao de indemnizar. Sendo
assim, nos termos do Art. 483 do CC, a lei confere aos direitos de personalidade a chamada tutela
aquiliana quem os vir desrespeitados pode pedir responsabilidades a quem lesou.
Outra caracterstica dos direitos de personalidade a sua no-patrimonialidade no so permutveis,
nem avaliveis em dinheiro. Ora um dos direitos de personalidade o direito imagem, e o titular desse
direito pode colocar esse direito imagem no mercado, pode exigir um preo pela sua exposio. Temos
aqui um direito de personalidade mas temos tambm patrimonialidade, avaliao em dinheiro. Logo,
esta caracterstica, como sendo algo de essencial aos direitos de personalidade, no pode ser afirmada,
pelo menos com esta vigncia. Todavia, os direitos de personalidade admitem uma classificao no que
respeita sua no-patrimonialidade.
Essa classificao permite distingui-lo em trs tipos:
1. No patrimonialidade em sentido forte o Direito no admite que sejam de forma alguma
permutados em dinheiro (o exemplo do direito vida);
2. No patrimonialidade em sentido fraco dentro de certas regras, o Direito permite troc-los por
dinheiro ( o exemplo do direito integridade fsica, que permite dentro de certas regras que se troque

25

por dinheiro - o caso do boxe, por exemplo);

3. Direitos de personalidade com natureza patrimonial A lei, ou o Direito objectivo, admite que
possam livremente trocados por dinheiro ( o caso do direito imagem).
Vejamos agora outra eventual caracterstica, a da dupla inerncia, tradicionalmente atribuda aos direitos
de personalidade. Esta dupla inerncia significaria que os direitos de personalidade respeitam a uma
certa pessoa, e apenas a uma s pessoa, e no a uma pessoa diversa. Esta ideia tem que ser analisada
com mais ateno parra podermos chegar a esta concluso.
Num certo sentido, indubitvel que h uma intransmissibilidade dos direitos de personalidade. O que
acontece que est a admitir a uma limitao, mas correcto afirmar-se que os direitos de
personalidade so intransmissveis. Nascem numa certa esfera jurdica, e a permanecem at que se
extingam, o que acontece eventualmente com a morte ou, em relao a alguns direitos, por extino do
seu objecto. H aqui pois a inerncia de certos direitos a uma certa pessoa, que implica a sua
intransmissibilidade.
Por outro lado, estes direitos inerem ao seu objecto. Eles tm um certo objecto a personalidade. No
possvel alterar os bens de personalidade sobre os quais incidem os direitos. Neste duplo sentido que se
referiu, podemos dizer que h uma dupla inerncia nos direitos de personalidade uma ligao entre o
direito de personalidade e o sujeito, e entre o direito de personalidade e o seu objecto.
Outra caracterstica possvel destes direitos a da prevalncia dos direitos de personalidade.
Temos dois problemas a este respeito:
1. Imagine-se que h uma coliso de um direito de personalidade com um direito de outro tipo um
direito de crdito, ou um direito real, por exemplo. Prevalecero os direitos de personalidade? A
tendncia seria dizermos que sim. Mas ser mesmo assim? Imagine-se que algum pede esmola a
outrm. Dessa esmola pode depender at o direito vida, de quem pede. Por outro lado, temos o direito
de propriedade da pessoa a quem pedida a esmola. Se se sustentasse que o direito de personalidade
prevalece sobre os outros direitos, poderamos concluir que a pessoa a quem pedida esmola teria o
dever jurdico de a dar. Como tal, no podemos afirmar que o direito de personalidade prevalece sempre
sobre todos os outros direitos. No possvel pois falarmos assim.
2. Quando dois direitos de personalidade concorram entre si, qual deles vai prevalecer? Haver
hierarquia entre eles. Ou, por outro lado, como acontece nos direitos reais, prevalece o mais antigo?
Como que isto se resolve?
No h em nenhum Cdigo nenhuma regra jurdica que diga que o direito de personalidade prevalece
sobre outro qualquer tipo de direitos. No obstante, e indubitvel que h certos direitos de personalidade
que prevalecem sobre quaisquer outros. o caso sem dvida do direito vida. H certos direitos pois,
em que a lei, no admitindo a sua anulao, determina a nulidade de todos os contratos que superem
essas limitaes. Temos aqui um forte indcio de que a lei os faz prevalecer sobre outros direitos. Ainda
assim, apesar de podermos em certos casos estabelecer regras de prevalncia, no temos um critrio
uniforme que resolva todos os casos concretos. Por isso, em caso de conflito, temos de analisar caso a
caso, de acordo com os critrios normativos que a lei nos possa fornecer, qual deles deve prevalecer
Em resumo, a prevalncia no pois uma caracterstica dos direitos de personalidade. Caso a caso
podem-se formular juzos de prevalncia, mas no podemos dizer se mais que estes direitos de
personalidade prevalecem sobre direitos de outro tipo.
Est assim encerrado o ponto das caractersticas, e passamos agora s modalidades e ao regime geral
dos direitos de personalidade.

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H uma classificao que distingue os direitos de personalidade em direitos necessrios e eventuais. Os

direitos necessrios so os que existem sempre que haja uma pessoa humana uma pessoa, s por ser
pessoa, tem certos direitos de personalidade, como o direito vida. Mas h tambm direitos de
personalidade que so eventuais a sua existncia depende da verificao de certos pressupostos. o
caso do direito confidencialidade da correspondncia tem que ter havido carta.
Outra classificao tem em conta os bens a que se reportam os direitos de personalidade. Os direitos de
personalidade reportam-se a certos objectos. H direitos de personalidade que integram o crculo
biolgico, outros direitos de personalidade integram o crculo moral e outros ainda o crculo social. No
crculo biolgico temos direitos como o direito vida, ou integridade fsica; no crculo moral temos
direitos como o direito integridade moral, ao bom-nome ou reputao. J no crculo social temos o
direito intimidade da vida privada, ao nome, e o direito imagem.
Uma outra classificao distingue os direitos limitveis dos direitos no-limitveis. H direitos de
personalidade que no podem ser restringidos, ou reprimidos. Qualquer limitao implicaria a sua
nulidade (da limitao). Noutros, essa limitao opervel. Limitveis o caso do direito imagem,
no-limitveis o direito vida.
Outra classificao a que distingue os direitos de personalidade entre patrimoniais e no-patrimoniais.
Os direitos patrimoniais podem facultar certa vantagem ao seu titular; os no patrimoniais no o podem
fazer.
H ainda a distinguir entre direitos nominados (os que tm um nome dado pelo Direito) e os direitos
inominados (aos quais a lei no d nome).
Podemos ainda classificar os direitos como tpicos (os que tm uma regulao prevista na li), ao passo
que h tambm direitos atpicos (a lei no estabelece regime). No tem que haver coincidncia entre esta
classificao e a anterior por exemplo, uma lei pode dar nome a um direito mas sem o sujeitar a certo
regime.
Vamos agora tratar de uma questo igualmente com grande relevncia. uma questo que neste
momento est pacificada, mas que ainda assim carece de alguma reflexo na doutrina. Assistiro os
direitos de personalidade apenas s pessoas singulares, ou tambm assistiro eles s pessoas colectivas?
Quando algum, por hiptese, pe em causa o bom-nome de uma sociedade, esta sociedade pode
defender-se enquanto tal, pedindo por exemplo indemnizaes a favor da sociedade, ou no, e s as
pessoas que integram a sociedade que foram lesadas e s elas podero pedir indemnizaes e outras
formas de tutela do Direito?
Neste momento, tambm s pessoas colectivas se reconhecem direitos de personalidade. Esta afirmao
carece de ser explicitada. Uma pessoa colectiva no tem, certamente, direito vida, integridade fsica,
ou a outros direitos eminentemente pessoais. Todavia, apesar de no assistirem s pessoas colectivas
todos os direitos de personalidade que so reconhecidos s pessoas humanas, outros lhe so
reconhecidos direito ao bom-nome, reputao, etc. Penso que esteja no Art. 484. Mas mesmo
quando falamos de direitos reconhecidos s pessoas colectivas, estamos a falar de direitos reconhecidos,
ainda que mediatamente, s pessoas humanas. Mas claro que uma pessoa colectiva pode ser lesada
quanto a certos direitos de personalidade, e pode exigir indemnizaes ou recorrer at forma penal.
Aula terica de 14 Novembro 2006:
Hoje vamos falar ainda dos direitos de personalidade, e do direito vida para j.

27

O direito vida visa a preservao biolgica do ser humano. Mas s mesmo quando est em causa a
sobrevivncia que pode estar em causa o direito vida, caso contrrio haver apenas direito
integridade fsica.
O direito vida no admite limitao ou compresso, nomeadamente por vontade do seu prprio titular.
Porque que o direito vida tutelado? H uma doutrina secular sobre isto. Primeiramente, o titular do
direito vida no tem a sua livre disponibilidade. Por outro lado, a perda da vida de uma pessoa um
acto anti-social uma perda para a sociedade humana. Se o Direito o admitisse, seria ir contra ele,
pois ele regula a sociedade. Por outro lado, h ainda um factor cultura, que a nossa herana crist.
Portugal foi um dos primeiros pases a abolir a pena de morte, e hoje temos o Art. 24 da CRP.
H ainda um argumento tcnico-jurdico que sustenta o direito vida. Esse argumento o seguinte:
perante conflitos humanos, o direito tenta estabelecer uma prevalncia, segundo certos critrios, de
algum dos interesses em causa. Esse objectivo do Direito depende da prpria existncia desses direitos.
Infligir a morte a algum significa desaparecer toda a tutela e todo o pensamento ligado ao Direito.
Como tal, do ponto de vista tcnico-jurdico, a admisso de que algum mate outrem incompatvel
com o direito civil.
Logo partida, podem surgir conflitos de vrias vidas. Um mdico pode ter que optar por quem
administrar um nmero limitado de medicamentos. Ora a vida humana no mensurvel, e por isso no
estabelecvel sequer um critrio de nmero. Mas h aspectos que podem ser tidos em conta, e que so
critrios que podem advir da deontologia mdica no caso da medicina, que podem justificar que seja
dada prevalncia a uma vida sobre a outra. Um mdico pode optar legitimamente por auxiliar a pessoa
cuja vida mais vivel, por exemplo. Por outro lado tambm, o Direito vida pode ceder perante a
legtima defesa. Ainda a respeito do direito vida, interessa ver questes como o suicdio como que
o Direito civil encara o suicdio e ainda situaes que possam pr em jogo a vida de outros.
Em relao ao suicdio, sabemos que o direito vida indisponvel, nem mesmo pelo prprio. Por isso
um contrato que preveja que algum seja privado da sua prpria vida nulo. Se a vida for retirada por
um terceiro, mesmo com consentimento, h violao do direito vida o consentimento do prprio
nulo. O auxlio ao suicdio , por isso mesmo, e em si mesmo, um acto nulo em si. Quanto ao suicdio
em si, tambm um acto ilcito. No temos uma proibio do suicdio, que de resto seria intil, mas a
partir de certos dados do sistema podemos concluir que o suicdio um acto ilcito. O Direito vida ,
pois, um direito indisponvel. Mas ficcionemos que algum se suicida e causa prejuzos a terceiros com
esse acto. H aqui responsabilidade civil, nos termos gerais do Direito civil, por estar a cometer um acto
ilcito. claro que podem acontecer que haja comportamentos de algum, dos quais resulte a sua morte,
mas que no sejam ilcitas porque nem se possam considerar suicdio. Algum pode querer, por
exemplo, salvaguardar outros bens jurdicos, ainda que isso lhe cause a morte. Mas sem inteno e
morrer! Aqui temos actos lcitos, porque no visavam dispor do direito vida.
Quanto aos duelos, ou a contratos do tipo "quanto aguentamos em contra-mo", so estes contratos que
os estabelecem actos ilcitos. Porqu? Porque visavam dispor do direito vida, e por isso so ilcitos
Atendendo a este regime de indisponibilidade, o que h a dizer sobre os actos que ponham em causa o
direito vida? So actos nulos.
Estando em causa um direito de personalidade, temos aqui que saber qual a tutela dos direitos de
personalidade. Est tudo no Art. 70. Quem causa danos a outros direitos de personalidade, essa tutela

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indemnizatria do Art. 70 n 1, a lei prev outro tipo de tutela (Art. 70 n 2 do CC) que d a quem
esteja a ser ameaado a possibilidade de requerer ao Tribunal as providncias adequadas para fazer
cessar essa ameaa.
Vamos abordar agora a questo da eutansia. O que
, antes de mais, a eutansia? Consiste num
encurtamento da vida de pessoas que estejam em estado terminal e em sofrimento. Ora segundo alguma
da melhor doutrina de hoje, a eutansia um acto ilcito. J que falamos de eutansia, interessa fazer
algumas distines. que nem todas as aces ou omisses destinadas a encurtar a vida de outrem se
destinam a...
Eutansia activa directa o agente actua directamente para encurtar a vida; eutansia activa indirecta
o agente ministra ao paciente substncias para aliviar a dor ( esta a sua inteno), masque lhe provocam
o encurtamento de vida. Ser isto tambm ilcito? No. Se ele no queria abreviar a vida, se era esse o
seu objectivo, no ilcito. Se, por outro lado, o mdico tivesse inteno de encurtar mesmo a vida,
ento j no ser lcito.
H ainda outro comportamento, neste caso por omisso do mdico, que a de o mdico fazer cessar
certas medidas artificiais de prolongamento da vida. Isto tambm no lcito. Mas se estiver a sofrer,
penso eu, poder ser considerado um acto lcito. No percebi.
A morte ainda algo de irreversvel. Se houver algum erro, ele no pode ser corrigido. esta tambm
uma das justificaes para no haver pena de morte. Tambm na eutansia, se houver um erro, no se
poder voltar atrs.
Ora numa situao em que a eutansia possa surgir como opo, surge na prtica um conflito entre a
vida e a morte. Isto mais um argumento para a ilicitude da eutansia.
Justificada a posio da recusa ou da ilicitude da eutansia, h que fazer notar que o terminar da
assistncia clnica a um doente terminal no por si s eutansia.
Falaremos agora do direito integridade fsica.
O direito integridade fsica tutela o ser biolgico e as suas funes biolgicas enquanto no ponham
em causa a sua existncia. O direito integridade fsica violado atravs de agresses directa, mas
tambm, e com crescente importncia, relevam situaes que, no sendo agresses directas, revestem
um carcter que ponha em causa o direito integridade fsica (rudos, emisses, cheiros, descanso, etc.).
Como que se tutela? Em termos gerais atravs da indemnizao. Surge aqui uma vez mais o
problema da responsabilidade civil, aqui por violao do direito integridade fsica. Os Tribunais so a
todo o momento chamados a falar e a atribuir indemnizaes caso se desrespeitem o direito vida ou
integridade fsica. Mas a verdade que os tribunais tm muita relutncia em atribuir indemnizaes
muito elevadas para o prprio sofrimento, ou o direito vida.
Ora a responsabilidade civil hoje em dia atribuvel a seguradoras, por via dos seguros. Ora aumentar
as indemnizaes, como vimos acima que seria desejvel, aumentaria tambm o preo dos seguros,
preos para todos.
E o que que indemnizvel quando algum perde a vida? Em primeiro lugar, os danos patrimoniais ou
no-patrimoniais sofridos por certas pessoas prximas do falecido. ainda indemnizvel o sofrimento
do falecido. Ento e a vida, ser esse um direito indemnizvel? Apesar de Autores como Oliveira
Ascenso ou Antunes Varela dizerem que no, a doutrina e a jurisprudncia tm sido consensuais a dizer
que sim.

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2). a que falmos voltando s formas de tutela, temos a tutela das providncias adequadas
circunstncia (Art. 70 n 2 do CC).
Falamos agora do direito integridade mora, ao bom-nome e reputao. O bem jurdico tutelado por
este direito o da honra que decorre do Art. 70 n 1 do CC, mas tambm do Art. 484 do mesmo
Cdigo. (...).
Quando haja coliso entre direito ao bom-nome e etc., h dois critrios:
1. Absoluta verdade tudo o que no seja verdadeiro ilcito.
2. Na divulgao de algo, temos ainda que atentar no seu valores.
Aula terica de 16 Novembro 2006:
Vamos hoje terminar a matria relativa aos direitos de personalidade. J falmos em alguns direitos de
personalidade em especial, evidentemente os mais relevantes direito vida, direito integridade
fsica, direito ao nome e honra, e o direito inviolabilidade de correspondncia.
Hoje vamos falar do direito imagem e do direito reserva da intimidade da vida privada, destacando
ainda dois ou trs aspectos do carcter geral sobre a temtica dos direitos de personalidade.
Quanto ao direito imagem, comearemos por chamar a ateno para o Art. 79 do Cdigo Civil.
Como decorre da epgrafe e da letra do n 1 deste artigo, o que est essencialmente em causa no direito
imagem o retrato da pessoa e a sua reproduo retrato em sentido amplo. O Cdigo Civil de uma
altura em que havia muitos retratos, embora hoje haja retratos, imagens, captadas pelas mais variadas e
tecnolgicas vias.
ideia de retrato tende hoje a associar-se o logtipo de uma pessoa colectiva, aquela que no fundo a
imagem, a marca da pessoa colectiva. No Direito Comercial tambm se tutela a marca. O que ns temos
aqui no Cdigo Civil o que temos aqui a tutela do direito imagem das pessoas singulares.
Quais so as regras da tutela deste direito imagem? Temos um princpio geral no n 1, uma restrio no
n 2 e uma excepo restrio no n 3. O princpio geral o de que a difuso ou reproduo pblica da
imagem carece do consentimento da pessoa que seja retratada. Esta a regra da primeira parte do n 1.
Deve-se interpretar isto restritivamente, porque esse consentimento pode ser dado em termos
condicionados. A regra deve ser utilizada nos limites do consentimento do titular
Na parte final do n 1 do Art. 79 aparece a possibilidade de ser utilizada a imagem de uma pessoa
falecida. Como que se operacionaliza aqui a exigncia do consentimento? Atribuem-se s pessoas
mencionadas no n 2 do Art. 71 o cnjuge sobrevivo, descendente ou ascendente, etc. a tutela post
mortem o que se tutela a memria do falecido, e o interesse que essa memria tem para os que
sobrevivem. O direito a memria tambm um direito de personalidade em si mesmo
A excepo desta regra encontra-se no n 2 deste artigo. Com que critrios que se pode dispensar o
consentimento? Notoriedade, cargo, exigncia de polcia ou justia, finalidades cientficas ou culturais,
ou quando haja sido captada em lugares ou eventos pblicos, grosso modo. Aqui temos um tempero
entre o que a imagem de cada um, e o contexto ou interesse pblico dessa imagem. Evidentemente que
uma figura pblica, por ser pblica e notria, tem um mbito ligeiramente diferente de aplicao do
direito imagem. Note-se que cada pessoa tem direito sua imagem, e ainda necessrio que a
divulgao...

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O n 3 vem dizer que o retrato no pode porm ser reproduzido, exposto ou lanado no comrcio, se da
resultar prejuzo para a honra, etc. Aqui temos a aplicao do que os teoristas chamam a teoria das
esferas: a esfera pblica, a esfera individual mas ainda assim social, a esfera privada dos indivduos e
por fim a esfera ntima de cada um. Se eu for na rua e for captado por um vdeo de segurana, as
finalidades de segurana daquela imagem permitem que ela seja visualizada por polcias. Coisa
diferente saber se a pessoa pode ser filmada numa festa apesar de ser social, um grupo restrito.
Aqui j temos a esfera individual, mas ao mesmo tempo social, da pessoa a mostra dessa imagem
demonstra que a pessoa quis pelo menos ir ali. Temos depois a esfera privada quando se est em casa
ou ntima quando se est em cenas ntimas. Esta teoria alem das esferas permite-nos dizer que h
menos restries ao direito imagem nas esferas de cariz pblico. consoante essas esferas que se
definem as diferentes restries. Isto uma projeco do direito dignidade. por isso da mxima
importncia fazer uma interpretao o mais restritiva possvel da excepo do n 2, e bastante amplas
quanto s restries do n 3. O critrio que parece importante de reter quanto interpretao restritiva
do n 2 um princpio de adequao as pessoas podem ser retratadas e a sua imagem divulgada nos
termos do n 2 mas dentro de um princpio de adequao.
Muitas vezes, a tutela do direito ao nome est associada ao direito imagem. O Prof. Menezes Cordeiro
prope tambm que se associe ao direito imagem o direito palavra.
O direito ao nome est presente nos Art.s 72 a 74 do Cdigo Civil. O direito ao nome decorre
obviamente da individualidade de cada um, tal qual como a imagem a pessoa aquilo que aparenta e o
nome que tem. um direito tradicionalmente popular. A tutela do direito ao nome no Cdigo Civil tem
uma dimenso positiva e uma dimenso negativa Art. 72 n 1. A dimenso positiva tem a ver com o
uso do nome a pessoa tem direito a usar o nome, seja de forma completa ou de forma abreviada. Tem
ainda o direito a impedir que outros utilizem ilicitamente o seu nome. Esta tutela tem um limite, que tem
a ver com o uso adequado do nome, nomeadamente em termos profissionais. Uma questo que se coloca
a questo do Art. 72 n 2, a necessidade de usar o nome de forma a no prejudicar quem tenha
profissionalmente um nome idntico. Uma outra questo interessante relativamente ao nome que esta
tutela abrange os pseudnimos e os ttulos nobilirquicos (h um acrdo famoso sobre o Capito
Roby). O Capito Roby processou a cadeia televisiva (SIC), e o Tribunal entendeu que havia uma tutela
de um direito de personalidade pelo uso da expresso Capito Roby.
O direito ao nome um direito de personalidade em sentido prprio, mas tem tambm um grande
interesse no campo profissional e no campo comercial.
Como que actuada esta tutela? A lei prev a possibilidade de ser instaurada uma aco para defesa do
nome, chamada defesa do bom-nome (embora o bom nome seja mais associado honra), sendo esta
defesa do nome para evitar que outros usem o nosso nome. A lei confere legitimidade para instaurar a
aco ao detentor do nome, mas tambm a outras pessoas.
Quanto ao direito inviolabilidade da correspondncia, rege sobre esta matria o Art. 75 a 78 do
Cdigo Civil. Todos temos direito a que as nossas cartas no sejam pblicas. Mas h que distinguir entre
dois tipos de missivas: as missivas confidenciais e as missivas no-confidenciais. Uma coisa so as
cartas de amor do Fernando Pessoa, ou de outra pessoa, e outra coisa so os relatrios que se fazem,
aqui ou num emprego. Faz sentido tutelar as missivas confidenciais, no faz sentido tutelar as segundas.
O Cdigo refere-se s cartas missivas confidenciais, nos Art.s 75 a 77, e s no Art. 78 se refere s
cartas missivas no confidenciais. Esta designao "cartas/missivas" tem que ser interpretada com
amplitude para abranger outros meios de comunicao que no apenas a comunicao postal a
comunicao pela Internet, por exemplo.
Como que se distinguem as missivas confidenciais ou no confidenciais? Temos que aplicar aqui um

31

critrio substancialista. No confidencial s a missiva que o autor assinala como confidencial, mas tem
antes que se atender ao seu contedo. So confidenciais obviamente escritos familiares, amorosos, mas
tambm cartas profissionais que envolvam segredo ou sigilo profissional.
Qual ento a tutela dada s cartas missivas confidenciais?
1 Regra o destinatrio tem o dever de guardar reserva sobre o seu contedo, e no deve aproveitar os
elementos de informao que decorram dessa carta;
2 Regra se o destinatrio j tiver falecido, o autor da missiva pode promover a restituio da prpria
missiva (Art. 75 n 2). Assim como pode ser ordenada a destruio da missiva confidencial;
3 Regra S se pode publicar uma carta confidencial apenas com o consentimento do seu autor ou com
o suprimento judicial desse consentimento. Se, todavia, as cartas no tiverem objectivos de interesse
pblico, mas sim forem de interesse histrico e afins, no h lugar a este suprimento judicial.
Se a missiva no for confidencial, a tutela menor. A lei determina, no Art. 78 do Cdigo Civil, apenas
que a utilizao que o destinatrio dela faa no seja contrria s expectativas do autor da prpria carta.
Temos aqui de novo um princpio de adequao funcional os direitos devem ser exercidos de acordo
com a funo para que foram institudos, e no abusivamente.
Noutras reas jurdicas conferida uma tutela especial s cartas missivas. o caso do Cdigo do
Trabalho.
Por fim, o direito reserva da intimidade da vida privada. O direito reserva da intimidade da vida
privada , a seguir aos direitos vida e integridade fsica, um direito de personalidade por excelncia.
Este direito referido no Cdigo Civil no seu Art. 80, aparentemente sem grande destaque. Mas no
nos devemos deixar enganar pela descrio do Cdigo. O Cdigo discreto nesta matria, mas isso no
ilude de a importncia do direito intimidade da vida privada. Na realidade, ele revela-nos um princpio
geral desta matria dos direitos de personalidade. O que est em questo na tutela destes direitos de
personalidade em regra a questo da intimidade da vida das pessoas. O princpio geral nesta matria
o que vem enunciado no Art. 80 n 1 do Cdigo Civil. Qualquer um de ns que tenha a possibilidade
de revelar algo sobre a vida privada de outra pessoa no o deve fazer. Aplicamos aqui uma vez mais a
teoria das esferas no est em questo um facto pblico ou notrio, nem um facto social da vida de
todos ns. Estamos a tratar com aspectos relativos vida familiar e aspectos da vida ntima, individuais,
de cada um.
A lei diz-nos a extenso da reserva (Art. 80 ou 81 n 2), que definida pela natureza do caso e... Nos
antpodas deste direito est o direito informao. Uma termina onde a outra comea. No Estado
"olheiro" que temos, tende a sobrevalorizar-se o direito informao sobre o direito intimidade da
vida privada. O que podemos dizer por via desta norma cautelar do n 2 do Art. 80 que s a natureza
concreta do caso e das pessoas que certo aspecto da vida privada deve ser considerada mais relevante
que o direito informao. Todavia, o princpio prevalente dever ser, na opinio da Sr. Prof Rosrio
Ramalho, o direito reserva da intimidade da vida privada. Esta situao uma situao tpica de
coliso de direitos (Art. 335) deve prevalecer o que seja superior, ou devem ceder equitativamente.
claro que, como vimos pelo regime geral dos direitos de personalidade, estes direitos no so
absolutos no sentido em que o seu titular pode limitar o direito de personalidade. Ns temos situaes
de limitao voluntria dos direitos de personalidade muito frequentes nas nossas sociedades (os Big
Brothers desta vida, por exemplo). Sendo possvel esta limitao, a lei tambm clara, ao impor-lhe um
regime de tutela reforada, admitindo a retratao de vontade unilateral do titular da prpria limitao
que se tenha imposto o titular pode unilateralmente revogar o consentimento, em prejuzo de poder
indemnizar, e repor o direito de personalidade na plenitude da sua concepo o que decorre do Art.
81.

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Dois ou trs pontos ainda sobre direitos de personalidade:

Em primeiro lugar, acentuemos que o direito de personalidade pode ter, para alm da dimenso pessoal
que j vimos, uma dimenso familiar. o caso do direito reserva da intimidade da vida privada, do
nome ou da violao da correspondncia quando algum revela factos da sua vida ntima, est a
revelar elementos da vida ntima de outras pessoas.
Em segundo lugar, um corolrio dos direitos de personalidade que a responsabilidade civil hoje
limitada esfera patrimonial. Nas sociedades antigas, o devedor que no cumpria era entregue ao
devedor. Hoje no assim, como sabemos. Depois do crcere privado de Roma, como vimos, segue-se
o crcere pblico. Hoje s o patrimnio responde pelas dvidas, excepto se essas dvidas forem crime.
Terceiro e ltimo ponto, que decorre dos direitos de personalidade, admitir que os danos morais, ou
seja, os danos decorrentes de violaes de direitos de personalidade, podem dar lugar a uma
indemnizao, ou sejam, so ressarcveis patrimonialmente. O direito indemnizao no decorre s de
situaes patrimoniais, mas pode decorrer de violaes de direitos de personalidade. Simplesmente a
nossa lei, e sobretudo a jurisprudncia na interpretao da lei, tende a reconhecer que os danos no
patrimoniais s so indemnizveis se forem graves, e a jurisprudncia da interpretao do Art. 496 do
Cdigo Civil tem alguma dificuldade em estabelecer as indemnizaes, porque no tm o efeito de
reproduzir a situao mas antes de a compensar pela perda. Ainda a propsito dos direitos nopatrimoniais e da responsabilizao, a lei no clara quanto indemnizao no caso do direito por
morte de quem ser, afinal, o direito? Do falecido ou dos que lhe sucedem?
Aula terica de 21 Novembro 2006:
Vamos hoje continuar a matria relativa aos institutos, falando num instituto de grande importncia para
o Direito Civil, que o instituto da boa f. um instituto de valia jurdica geral o recurso do apelo
ideia de boa f feito em todos os quadrantes de Direito. Foi nesta Faculdade que se fez a maior
dissertao sobre esta matria, a dissertao de doutoramento do Prof. Menezes Cordeiro "Da boa f
no Direito Civil". Nesta dissertao, o Prof. Menezes Cordeiro fez uma apreciao profunda do instituto
e do seu relevo, de onde decorre que no nosso Cdigo Civil h pelo menos 70 artigos que fazem apelo
boa f.
A origem deste instituto romana. No Direito Romano falava-se em fides fides o antecedente
histrico da boa f. Ainda no se falava em buona fides, mas sim s em fides estar convencido de
alguma coisa. No Direito Romano, o instituto da fides servia justamente para enquadrar situaes novas
em matria processual quando algo no podia ser resolvido por leis j existentes, a soluo poderia ser
obtida com recurso fides, o pretor podia deferir tendo em ateno a justia do caso, a sua convico
sobre o caso, nas situaes em que no estava normativamente previsto.
Desde o princpio que a boa f teve uma dupla faceta, que at hoje apresenta: uma faceta subjectiva
(convencimento do sujeito sobre determinada realidade, ou ignorncia de determinados factos), e um
prisma mais objectivo.
Ao longo da histria, a ideia de boa f comeou por se desenvolver um sentido mais subjectivo. Neste
sentido, desenvolveu-se na Idade Mdia, na Idade Moderna, e aparece j no Cdigo Napoleo, no nosso
Cdigo de Seabra. A certa altura, apareceu neste desenvolvimento a ideia de lealdade, de um
comportamento de acordo com as expectativas da outra parte. Esta ideia de lealdade foi sobretudo
desenvolvida pela pandectstica, com base no conceito de lealdade e de um comportamento leal. Esta
evoluo (primeiro a ideia de lealdade, depois a ideia de comportamento leal), e ao mesmo tempo a
ideia do estado de convencimento do sujeito sobre determinados factos, sedimentou o instituto da boa f

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com os dois sentidos que referimos. Em concluso, boa f em sentido subjectivo o estado de
convencimento do sujeito sobre determinada situao, ou de ignorncia de certos factos, que o Direito
protege. No sentido de objectivo, projecta-se a ideia de lealdade a boa f tem a ver com a ideia de
comportamento das pessoas de acordo com valores determinantes da ordem jurdica, designadamente no
cumprimento contratual. Nesse sentido objectivo no estamos j perante um estrado de convencimento
do sujeito, mas sim perante um apelo a regras positivas de comportamento.
No nosso Cdigo encontramos diversas consagraes da boa f, quer num sentido quer noutro. Vejamos
algumas como exemplo:
Em sentido subjectivo, veja-se por exemplo o Art. 1219 do Cdigo Civil. O Art. 119 refere-se a fuma
figura que amos estudar a propsito das pessoas, e que a ausncia algum desaparece sem se saber o
paradeiro. A lei atribui certos efeitos ausncia, e este Art. 119 trata da situao em que o ausente
regressa. No n 2 refere-se m f dos sucessores. O que a m f dos sucessores? o conhecimento
de que o ausente afinal no estava morto vide n 3.
Veja-se o Art. 243. Este artigo refere-se a uma figura que a simulao, e que estudaremos a propsito
dos vcios do negcio jurdico. A simulao um negcio entre A e B para prejudicar. A simulao tem
aqui um regime relativamente a terceiros de boa f. Aqui a boa f a ideia presente no n 2.
Estamos perante boa f em sentido subjectivo tutelada pelo Direito quando o Direito valoriza o estado
de conhecimento, ignorncia ou conscincia de determinados factos. A boa f, subjectiva, , pela ideia
de subjectividade que carrega, um conceito de difcil apreenso. Bastar que a pessoa conhea ou se
convena de certos factos. Da distinguir-se em sentido psicolgico (algum se convence de algo) ou em
sentido tico (algum que se convence ou que ignore certos factos sem ter obrigao de os conhecer).
Trata-se de limitar o instituto da boa f na sua acepo subjectiva, dizendo que s releva a situao em
que a pessoa ignora, de facto, mas no tinha obrigao de saber, ou quando se convence porque esse
convencimento lhe foi criado por outro. A aplicao prtica deste instituto temperado assim por
deveres de informao, de diligncia normal, etc. Se a pessoa no os observou, devendo faz-lo, no
deve funcionar o sentido da boa f.
A ideia objectiva de boa f tem como base que o comportamento das pessoas deve respeitar os valores
dominantes da ordem jurdica. Temos tambm muitas normas do Cdigo Civil que evidenciam
projeces da boa f em sentido objectivo, e de tal forma que podemos encontrar projeces da ideia de
boa f e sentidos menores. o caso do regime da responsabilidade na formao do negcio (Art. 227),
tambm chamado culpa in contraendo; o relevo da boa f na integrao de negcios jurdicos (Art.
239); abuso de direito (Art. 334-); a boa f como fundamento da modificao do contrato por
alterao das circunstncias (art. 437 n 1); a exigncia da boa f no cumprimento das obrigaes
(Art. 762 n 2).
Comecemos por desenvolver a culpa in contraendo, ou responsabilidade na formao do contrato.
Abordaremos esta matria mais frente, a propsito da formao do contrato, mas para j fica uma ideia
do instituto da boa f. O contedo essencial desta matria a seguinte: no s no cumprimento do
contrato, mas tambm na sua formao, as partes devem actuar com lealdade (veja-se a ideia de
lealdade), apela-se ao comportamento correcto). O que temos aqui uma remisso para o
comportamento das partes de acordo com os ditames mais adequados da ordem jurdica, e para
concretizao destas regras da boa f, a doutrina costuma identificar vrios deveres que as partes tm
que seguir na formao do contrato: dever de informao (cada uma das partes deve informar a outra
pessoa sobre o que relevante para a formao do contrato); dever de lealdade (as partes no devem
frustrar as expectativas contratuais da outra parte); dever de proteco (a tutela de uma pessoa no
ambiente contratual, ainda sem ter celebrado um negcio). Este tipo de deveres autonomizado apenas

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por alguma doutrina o Prof. Menezes Cordeiro autonomiza, o Prof. Pais de Vasconcelos no. A reter
aqui h uma remisso para os comportamentos correctos.
Temos ainda o Art. 239, que se refere integrao dos negcios jurdicos. A integrao dos negcios
jurdicos desempenha o mesmo papel que a integrao da lei, mas para o negcio jurdico. Remete aqui
o texto da lei para as regras que, normalmente, deveria estar no contedo de um contrato.
Outra projeco a que se refere ao abuso de direito (Art. 334). Vamos estudar melhor o abuso de
direito na ltima parte do nosso curso, mas retenhamos para j que o abuso de direito surgiu em Frana
no sculo XIX, e a sua ideia pensar que um direito de que a pessoa seja titular deve ser exercido dentro
dos limites de razoabilidade, e tendo em conta a razo pelo qual o direito foi atribudo h como que
um dever de exercer o direito de forma razovel. No h aqui nenhuma violao de norma legal, mas
um uso manifestamente desadequado de um direito de que dispe. Admitir o abuso de direito admitir
uma nova forma de ilicitude no uma violao da lei, mas justamente um uso ilegtimo da norma. Esta
figura surgiu da jurisprudncia, foi criada no sculo XIX em Frana. A ideia central a reter que as
posies jurdicas de vantagem, designadamente os direitos subjectivos, devem ser exercidos dentro de
limites de razoabilidade (os limites impostos pela boa f), sob pena de ilicitude.
Outra situao a presente no Art. 437 n 1 do Cdigo Civil. Temos aqui como princpio subjacente
que a justia do sistema tem uma funo correctiva se um contrato determinado uma certa taxa de
juro, e h depois um crash da bolsa e essa taxa passa de 2% para 20%, isto uma alterao anormal.
Outra projeco a que nos surge no Art. 762 n 2. No cumprimento do contrato, as partes devem
proceder sob as regras da boa f. uma expresso objectiva da boa f. No desenvolvimento de todos os
deveres inerentes ao contrato, as partes devem proceder de boa f, devem-se comportar de acordo com
os parmetros expectveis.
A reter de tudo isto, com ideias fundamentais em relao ideia de boa f objectiva, o Prof. Menezes
Cordeiro desenvolve duas grandes ideias que a jurisprudncia tem aplicado recorrentemente: a ideia de
tutela da confiana e a ideia da materialidade subjacente. A primeira ideia fundamental a de tutela da
confiana a ordem jurdica protege a confiana normalmente depositada. Se a sua confiana se vir
frustrada, ento h lugar tutela, na perspectiva da confiana que ele investiu. Todavia, preciso alguns
pressupostos para que se consiga admitir esta ideia da tutela da confiana. Quais so eles?
1. Tem que ter sido criada uma situao de confiana relativamente ao negcio ou conduta da outra
parte ou seja, tem que haver um estado de boa f subjectiva;
2. Tem que haver uma justificao para esse estado;
3. Tem que haver um investimento na confiana;
4. Isso tem que ser imputvel outra parte.
Verificados estes pressupostos, que se verificam em conjunto (no so hierrquicos), h razo para
tutelar a confiana. E essa tutela feita por uma de duas maneiras: ou uma tutela negativa (se o negcio
no se celebrou, tem que se repor a situao anterior), ou uma tutela impositiva obrigar a que o negcio
se faa).
A segunda ideia a da primazia da materialidade subjacente. A concretizao da boa f objectiva exige
que as actuaes jurdicas sejam feitas atendendo substncia, e no apenas forma. O que se quer
dizer que s vezes a aparncia das coisas no corresponde sua substncia, e quando assim for o
direito se deve pautar por uma ideia de cumprimento da substncia.
Aula terica de 23 Novembro 2006:

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Vamos hoje continuar a falar sobre institutos civis, mais especificamente sobre autonomia privada e
outros.
Quando falamos em autonomia privada, podemos entend-la em sentido amplo ou estrito. Em sentido
amplo, ela o espao de liberdade que reconhecido a cada pessoa para agir como entende, ou seja,
livremente. Depois temos um sentido estrito, que o de ser a autonomia privada uma rea na qual as
pessoas podem desenvolver as actividades jurdicas que bem entenderem.
A autonomia privada, neste sentido estrito, permite que cada pessoa pratique as actividades jurdicas que
entender, ou seja, pratique os factos jurdicos (porque relevantes para o Direito) que bem entender.
Estamos a falar de factos jurdicos, factos jurdicos que se caracterizam por duas liberdades, isto ,
perante um facto jurdico, cada pessoa tem a liberdade de praticar ou no esse facto. Chama-se a esta
liberdade a liberdade de celebrao. Por outro lado, pode ter a liberdade de determinar os efeitos desse
acto (o que chamado a liberdade de estipulao). Esta classificao bastante importante, porque h
certos factos jurdicos relativamente aos quais apenas se verifica uma liberdade de celebrao, isto ,
cada pessoa tem a liberdade de praticar ou no esse acto, e com isso se esgota a sua autonomia privada.
H estes actos, relativamente aos quais existe apenas liberdade de celebrao, chamam-se actos
jurdicos em sentido estrito. (?). Mas h factos em que h, para alm da liberdade de celebrao, uma
liberdade de estipulao. So os chamados negcios jurdicos. Por exemplo, os contratos. Cada cidado
tem a liberdade de celebrar ou no um contrato, mas cada cidado tem tambm a liberdade de, ao
celebr-lo, determinar o seu contedo, ou seja, os seus efeitos jurdicos, os efeitos jurdicos que ir
produzir liberdade de celebrao.
Quando dizemos que a autonomia privada abre um espao de liberdade, podemos ver essa liberdade sob
dois prismas:
1. A liberdade de agir referimo-nos ao sentido positivo;
2. A liberdade de reagir, ou de oposio a intervenes ilcitas vemos aqui a autonomia privada na
perspectiva negativa.
A rea do Direito em que a autonomia privada se faz sentir com especial intensidade o direito das
obrigaes. Dentro do Direito das Obrigaes, temos em particular a figura prevista no Art. 405 do
Cdigo Civil, que permite que os cidados fixem livremente os efeitos dos contratos, que celebrem
contratos no previstos na lei, que cumulem tipos de contratos previstos na lei, etc.
claro que a autonomia privada tem limitaes, todavia essas limitaes nunca podero chegar ao
ponto de suprimir a autonomia privada, porque a j no estaramos dentro do espao de liberdade. Esta
autonomia privada est tambm associada a uma ideia de auto-responsabilidade, ou seja, tem como
limite a autonomia privada das outras pessoas e por outro lado o seu exerccio tem associada a
possibilidade de serem imputadas a quem a usa as consequncias da inerentes.
No essencial, quanto autonomia privada, temos que ter bem presente esta distino entre liberdade de
celebrao e liberdade de estipulao, que veremos melhor quando fizermos outras classificaes e
distines.
Falaremos agora do instituto da imputao de danos.
H certas vantagens que so protegidas pelo Direito a vida, o patrimnio, etc. Ora a todo o momento
ocorre a supresso de algumas vantagens algum perde a vida, algum sofre um acidente e com isso
vai ter certos encargos, etc. Estamos a falar de haver vantagens que so suprimidas por fora de certas
circunstncias. Estas vantagens que so tuteladas pelo Direito, podem ser por alguma razo suprimidas,

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e a essa supresso de uma vantagem protegida pelo Direito chama-se dano. Isto verifica-se quer haja
supresso ou reduo.
possvel estabelecer modalidades de danos, que estudaremos melhor em Direito das Obrigaes. Mas
para j salientemos duas modalidades: uma distingue os danos patrimoniais dos danos no-patrimoniais
o dano patrimonial ou no-patrimonial consoante a natureza da vantagem suprimida. Se essa
vantagem atinge o patrimnio de uma certa esfera jurdica, diz-se que a sua supresso d origem a um
dano patrimonial. Mas essa vantagem pode no ter representao patrimonial por exemplo, quando se
atinge o direito moral de algum. Estamos perante um dano no-patrimonial.
Outra distino entre o dano emergente do lucro cessante. O dano emergente o que resulta da
supresso de uma certa utilidade. O lucro cessante corresponde no obteno de uma certa vantagem
que de outro modo seria obtida.
Ocorrendo um dano, levanta-se uma magna questo: quem o suportar? H uma regra bsica nesta
matria: o dano suportado na esfera jurdica em que ele ocorre. Porqu? Antes de mais, isso
corresponde natureza das coisas se algum perde o direito vida, essa pessoa que suporta o dano.
Por outro lado, h aqui uma vantagem em termos prticos: a soluo da questo simples e prtica. Por
outro lado, alm desta explicao h ainda outra, que normalmente a soluo mais justa a de que o
dano seja suportado por quem o sofre. Porqu? Ns suprimimos uma vantagem no havia dano e
isso ocorrer porque tirou dela benefcio, da sofrer a respectiva desvantagem. Quer isto dizer que em
caso algum esse dano pode ser atribudo a outrem? Seria absurdo diz-lo. O que se pretende dizer que
a regra que quem sofre o dano ir suport-lo. Toda via, h um instituto civil que a imputao do dano
apesar de o dano ocorrer numa certa esfera, vai ser atribudo a outra esfera. Esta atribuio chama-se a
imputao.
Esta imputao do dano ocorre em certas situaes particulares. Traduz-se no facto de, apesar de o dano
se sentir numa esfera, vai ser atribudo a outra. Qual a figura jurdica que permitir transferir o dano de
uma esfera para outra? a figura da responsabilidade civil.
A responsabilidade civil tem lugar atravs do surgimento de uma obrigao, obrigao essa que se
chama obrigao de indemnizar quando h responsabilidade civil, o dano ocorre numa certa esfera,
mas ele ir ser imputado a outra esfera, fazendo surgir nessa outra esfera a obrigao de indemnizar a
pessoa que sofreu o dano, ou seja, algum ter o dever de fazer uma prestao outra pessoa que sofreu
o dano.
A obrigao de indemnizar tem a sua fonte, por um lado, na ocorrncia de um dano, e por outro lado a
sua imputao a outrem.
Qual e o contedo dessa obrigao? a indemnizao, ou seja, o dever de efectuar uma prestao a
favor do lesado.
E qual o objectivo? O objectivo a supresso do dano.
Ainda sobre a responsabilidade, antes de mais, e na lei, a responsabilidade civil assenta em certas
clusulas gerais. Essencialmente, a responsabilidade civil no est prevista na lei em funo de certos
factos. H certas clusulas gerais que enunciam certos pressupostos, que se forem preenchidos
constituem o lesante na obrigao de indemnizar o lesado, sem prejuzo de haver alguns factos em que a
lei diga que h obrigao de indemnizar mas o que enuncimos primeiro a regra.
O exemplo por excelncia da tcnica que referimos o Art. 483 n 1 do Cdigo Civil a chamada

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responsabilidade civil extracontratual, delitual ou aquiliana.

A responsabilidade civil gera uma obrigao a obrigao de indemnizar. Por essa razo, a
responsabilidade civil tratada sobretudo no Direito das Obrigaes. Mas o facto de ser estudada em
Direito das Obrigaes no significa que no seja uma figura que tem aplicao em qualquer ramo de
Direito privado, porque tem.
Vamos agora ver os chamados tipos de imputao. O que quer isto dizer? J vimos que a regra que o
dano suportado na esfera em que ocorreu. Da resulta que s h responsabilidade civil nos casos
previstos na lei, e essas circunstncias, ou casos, previstos na lei, so os chamados ttulos de imputao
os ttulos pelos quais possvel imputar o dano a outra pessoa. Actualmente podemos dizer que h trs
ttulos de imputao:
1. Responsabilidade do facto ilcito ou do incumprimento: este o mbito mais alargado da
responsabilidade civil. Por este ttulo de imputao, a responsabilidade civil atribuda a algum que
age ilicitamente e que, com culpa, viola um direito alheio ou uma norma legal destinada a proteger
direitos alheios. isto que resulta do Art. 483 no Cdigo Civil. Ou seja, tem que haver ilcito, sem
causa de justificao, e com culpa. H culpa quando o Direito faz um juzo de censura sobre esse
comportamento. Pode o agente ter querido violar directamente a norma jurdica, ou pode ter violado a
norma jurdica de forma necessria, ou at eventual. Aqui estamos perante a figura de dolo como
modalidade de culpa. H ainda outra modalidade de culpa, que a negligncia o agente no quis
violar a norma, todavia no teve o dever de cuidado que a situao exigia, e da ser absurdo o seu
comportamento, havendo negligncia.
2. Responsabilidade pelo risco uma ideia relativamente recente, com perto de dois sculos, e que surge
associada a uma ideia fundamental certas pessoas fazem uso de certos meios que implicam riscos para
terceiros. A utilizao desses meios consentida pelo Direito, at pode mesmo ser favorecida (tutelada)
pelo Direito. Mas apesar disso, da utilizao desses meios decorre risco para terceiros. No seu ncleo
essencial, a responsabilidade pelo risco traduz-se quando algum, sem culpa, causa um prejuzo para
terceiros. Ser justo que quem tem as vantagens desses meios tambm lhe sejam imputados os danos
sofridos por terceiros. Antes de mais, preciso ter em conta que s h responsabilidade pelo risco nos
casos previstos na lei (Art. 483 n 2 do Cdigo Civil). Os casos previstos na lei so os casos do Art.
500 e ss. Algum, agindo licitamente (ou seja, sem ilcito), provoca danos a terceiros, que ter que
suportar.
3. Responsabilidade por facto lcito, ou pelo sacrifcio algum causa um dano a outrem, e causa-o
voluntariamente, todavia esse acto no contraria a lei. Em regra no haver responsabilidade. Mas em
certos casos, a lei, uma vez que aquele que causa o dano pode retirar certos benefcios da, a lei imputalhe responsabilidade pela prtica desse acto lcito. Exemplo: o estado de necessidade. A
responsabilidade por facto lcito excepcional s tem lugar nos casos previstos na lei.
Aprofundemos a definio de responsabilidade objectiva e subjectiva.
Abordemos rapidamente o instituto da propriedade.
Quando falamos em propriedade, temos que ver em primeiro lugar do que falamos. A expresso
propriedade tem vrios sentidos, e em que sentido que a devemos usar com o rigor que o nosso ramo
de Direito exige?
Algum diz, por exemplo, que tem uma propriedade no Alentejo. Aqui usa a propriedade como
sinnimo de coisa. Este sentido, apesar de vulgar, no deve ser usado em caso algum. Por vezes,

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tambm, a propriedade usada no sentido de dar um nome relao que se estabelece entre o direito e a
coisa. No um sentido correcto. A propriedade, no seu sentido correcto, um direito subjectivo. Mas
mesmo neste sentido h dois sentidos correctos: um o sentido amplo, pelo qual a propriedade abrange
quaisquer direitos de natureza patrimonial. Mas propriedade tem um sentido mais restrito, que aquele
que vulgarmente mais usaremos em Teoria Geral do Direito Civil, e que o sentido de um direito
subjectivo, que consiste numa permisso normativa especfica de aproveitamento de uma coisa corprea
de modo pleno e exclusivo. No sentido amplo cabem os direitos de crdito, certos direitos reais que no
so dos de propriedade, mas no sentido restrito falamos da propriedade com um certo direito real,
regulado nos Art.s 1302 e ss.
Qual o contedo desse Direito? O contedo determinado pelas possibilidades conferidas pela coisa
sobre a qual o direito incide. Mas a propriedade uma permisso, como qualquer direito subjectivo, de
manobra que neste caso atribui uma importncia grande ao titular desse direito.
O direito de propriedade fornece ao seu titular uma srie de faculdades: a faculdade de usar, e tambm a
faculdade de dispor da coisa, de a transmitir.
Saliente-se ainda um aspecto bastante importante a possibilidade da sua transmisso por morte.
Quando algum morre, os seus direitos de propriedade no se extinguem. O que acontece que vai
haver um fenmeno de sucesso certas pessoas sero chamadas a ocupar a posio do de cujus. Esse
outro titular chamado o sucessor do de cujus. Isto sucede por causa da famlia em regra h uma
transmisso de bens na esfera familiar. Por outro lado, para alm de direitos, haver tambm posies
passivas, e se houvesse a extino os credores no poderiam satisfazer os seus direitos, possibilidade
que fica assegurada com a transmisso
Aula terica de 28 Novembro 2006:
Antes de mais, algumas indicaes prticas.
De acordo com aquilo que est publicado na pgina da faculdade, terminada esta parte de dogmtica
geral do Direito Civil iramos iniciar no estudo das pessoas teoria geral das pessoas. Acontece que, tal
como foi advertido, o III volume do Tratado do Prof. Menezes Cordeiro est esgotado. O Prof. tenciona
fazer uma reimpresso a muito curto prazo. Perante isto, no melhor interesse dos alunos, vamos inverter
a ordem das matrias. Agora no vamos dar o que no programa corresponde parte II pessoas
singulares e pessoas colectivas mas sim na parte III negcio jurdico. Se entretanto sair o livro,
daremos a parte II a seguir.
Entretanto, o negcio jurdico est no volume I.
Vamos ter, a partir de hoje, mais um colaborador na cadeira. Vem uma monitora, que tem bastante
experiente, que j licenciada h algum tempo. Ela vai pegar na subturma 2, a "subturma gigante". As
aulas da subturma 3 vo comear hoje, e sero no anfiteatro 7. Isto quer dizer que a monitora, embora
comece mais tarde, vai comear com o negcio jurdico, e vai ficar com os elementos dos alunos que
estejam nas fichas e j com a informao dada pelo assistente. Isso tambm significa que as pessoas que
estavam pendentes, se tm ido s aulas, vamos ter mais possibilidade de enquadrar essas pessoas em
regime de avaliao.
Agora a matria.
Vamos falar do negcio jurdico.

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Esta parte do programa que agora vamos tratar tem a ver com o aspecto mais dinmico da teoria geral,
ou seja, as actuaes das pessoas. Estudmos os princpios gerais, as situaes jurdicas (portanto, o
instrumentrio), e agora vamos estudar como que isso tudo se articula numa relao dinmica.
A teoria do negcio jurdico tem a ver justamente com as actuaes das pessoas, ou seja, com as
propostas contratuais, a celebrao de contratos, a interpretao dos contratos, os vcios dos contratos.
Temos uma primeira parte s para situar as realidades de facto jurdico e, dentro do facto jurdico, o acto
jurdico e o negcio jurdico. o negcio jurdico que a categoria dominante. A teoria geral do Direito
Civil apelidada por alguns autores como teoria do negcio jurdico, porque isto est pensado para a
actuao no mundo jurdico, e na actuao no mundo jurdico, o seu instrumento de eleio o negcio
jurdico. Para isso, vamos partir de um conceito mais amplo o de facto distinguindo depois em acto e
negcio. Dentro do negcio jurdico avulta uma outra categoria, que se refere aos contratos.
Comearemos por estudar como surgem os negcios jurdicos declaraes negociais, especificamente
a formao dos contratos; a forma, as matrias relativas s propostas, respostas, etc; quais as
consequncias da falta de forma; os deveres das partes na formao dos contratos; o modo especfico de
formao dos contratos atravs de clusulas contratuais gerais. Depois falaremos do contedo do
negcio jurdico sobre que tipo de bens pode versar, se tem ou no limitaes em matria das
prestaes a que as partes se podem obrigar, em suma, os requisitos do objecto do negcio jurdico.
Vamos ainda estudar as clusulas negociais especficas; a interpretao e a integrao do negcio
jurdico. Seguidamente abordamos a patologia do negcio jurdico por qualquer razo, na formao do
negcio jurdico pode ter havido qualquer problema, e estamos a no domnio da patologia do negcio
jurdico. Esta matria tem a ver com os vcios do negcio, vcios esses que se podem imputar ao que as
partes queriam fazer (vcios da vontade), ou vcios da prpria declarao. Por fim, estudaremos as
consequncias destas patologias se o negcio foi celebrado em erro, o negcio anulvel, e ento
estudaremos a anulabilidade; se o negcio deveria ter sido celebrado por certa forma, nulo ou seja,
os valores negativos do negcio jurdico. Isto abrange toda a matria desde o Art. 217 at ao Art.
295, salvo erro.
Aula terica de 30 Novembro 2006:
Vamos ento hoje iniciar a matria relativa ao facto jurdico.
O primeiro captulo desta parte do nosso estudo o captulo de identificao definies de acto
jurdico, acto jurdico e negcio jurdico, e saber fazer as vrias distines dentro de cada uma destas
figuras.
O facto jurdico qualquer evento, qualquer acontecimento, que seja relevante no mundo jurdico, e que
seja relevante porque a ordem jurdica lhe associa determinados efeitos portanto todo aquele evento
capaz de produzir efeitos jurdicos. Liga-se a uma situao jurdica, mas no se confunde com a situao
jurdica.
Quando falmos da situao jurdica, vimos que ela est a meio caminho entre o facto e a norma.
Os factos jurdicos podem ser tudo e mais alguma coisa uma noo de grande amplitude e tambm
de grande heterogeneidade, da que seja til nos procedermos a uma classificao dos factos jurdicos de
acordo com alguns critrios. Os critrios que referiremos so a sua natureza, o tipo de efeitos que
produzem e as situaes jurdicas a que se reportam.
Estas classificaes so importantes no s para focar melhor a realidade, mas tambm porque a partir
de cada classificao emerge um determinado regime jurdico.

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1. CRITRIO DA ORIGEM, OU DA NATUREZA DO FACTO

H uma distino bvia entre os eventos que so produto da natureza e os que so humanos. Temos de
um lado factos jurdicos naturais, do outro aces humanas ou simplesmente aces. A primeira
questo: como que os eventos naturais podem produzir efeitos jurdicos? Se chove, a chuva (um
evento natural) no em si mesma um facto jurdico. Mas se Antnio tiver um seguro que cubra
inundaes, a chuva produz um efeito jurdico desencadeou o que estiver previsto no seu contrato de
seguro contra inundaes. Nada obsta pois a que um evento natural tenha efeitos jurdicos
As aces humanas podem ser as mais variadas por exemplo, comprar um livro, que se concretiza
num contrato de compra e venda. Em algumas aces humanas h um acto de vontade mais relevante,
noutras h um acto menos voluntrio, mas so todas aces. A mesma coisa quanto aos factos naturais.
2. OS EFEITOS QUE PRODUZEM OS FACTOS JURDICOS
Todos os factos jurdicos so-no por produzirem efeitos jurdicos, mas esses efeitos podem ser
diferentes. Distingue-se pois entre factos jurdicos constitutivos, modificativos ou extintivos. Como o
nome indica, distinguem-se conforme os efeitos os que produzam seja os de constituir, modificar ou
extinguir uma situao jurdica. Exemplo: o Art. 1577 do Cdigo Civil. Temos aqui um contrato de
casamento. Como se classifica este contrato do ponto de vista da classificao dos actos jurdicos
quanto aos efeitos que produz? um facto constitutivo. E se fosse o Art. 437 do Cdigo Civil? Perante
uma alterao normal das circunstncias, o contrato pode ser modificado. pois um facto jurdico
modificativo.
Dentro dos factos modificativos, ainda h tradicionalmente uma distino consoante o tipo de
modificao que se opera. Pode haver uma modificao nos sujeitos daquela situao jurdica
(transmisso), ou haver modificao de objecto ( o caso da alterao do contrato por alterao das
circunstncias). A primeira modificao subjectiva, a segunda modificao objectiva (sujeito vs.
objecto). Distingue-se ainda entre transmisso e sucesso. Na transmisso pode o contedo ser alterado.
Na sucesso, no h modificao do contedo, ele fica exactamente com o mesmo contedo na esfera
do novo titular. o caso da sucesso mortis causa a pessoa recebe o patrimnio exactamente no
mesmo estado em que ele estava. Tambm se fala, a propsito, de situao originria (no existia
nenhuma situao jurdica anterior) e aquisio derivada (havia uma situao jurdica anterior, e o novo
sujeito quem sucede nessa situao jurdica). o caso da compra e venda, que uma aquisio
derivada. ainda possvel que um facto tenha um duplo efeito a aquisio para quem compra, a
extino para quem vende no caso do contrato.
Ainda quanto ao tipo de facto, podem ser distinguidos pelo regime (familiares, sucessrios, reais,
obrigacionais, etc.).
Faz pois sentido que comecemos a decompor o facto jurdico, e partimos agora do facto natural vs.
aces humanas.
H que distinguir aqui qual o relevo da vontade na prtica do facto, ou na verificao dos seus efeitos.
Distingue-se pois habitualmente, dentro da categoria ampla de facto jurdico, entre factos jurdicos em
sentido estrito e actos jurdicos.
Factos jurdicos em sentido estrito so aqueles eventos da natureza que tm consequncias jurdicas.
Tambm so factos jurdicos em sentido estrito aquelas aces humanas em que a vontade no
relevante para o Direito. Exemplo: se algum, por qualquer razo, enriquece custa alheia, o Direito
trata isso como uma situao de enriquecimento sem causa, quer a pessoa tivesse a inteno de
enriquecer custa alheia quer no.

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Por outro lado, temos os actos jurdicos aquela modalidade de facto em sentido amplo quem que seja
relevante a vontade do seu autor, e em que o Direito considera essa vontade como elemento importante.
Dentro dos actos jurdicos ainda se distingue entre actos em sentido estrito e negcio jurdico. O acto
em sentido estrito aquela aco humana em que valorizada a vontade de praticar o acto, e mais nada.
Uma vez praticado o acto, os efeitos produzem-se, mesmo que o agente no quisesse (no h liberdade
de dispor quanto aos efeitos do acto). Por outro lado, temos o negcio jurdico, em que valorizada a
vontade de praticar os actos e os efeitos h no s liberdade de celebrao, mas tambm liberdade de
estipulao. O negcio jurdico um acto negocial uma aco humana em que valorizada, pela
ordem jurdica, a vontade de praticar e o regime que tambm escolhido pelas partes. Quando as partes
s tm liberdade de praticar o acto, estamos perante liberdade de celebrao. Quando podem estabelecer
o regime jurdico, temos liberdade de estipulao.
A base destas classificaes valorizar sempre a aco humana. A este propsito, chama-se a ateno
nalguma doutrina (como o Prof. Oliveira Ascenso) em que se encontra valorizado o conceito de aco,
sendo que, aplicando esse conceito de aco ao que dissemos, podemos ter uma aco em sentido
naturalstico ou a aco como produto da vontade, dirigida a um fim aco finalstica. Quer isto
tambm dizer que o conceito de aco no s um conceito processual.
Dentro dos actos jurdicos, h duas distines essenciais a fazer: uma tem a ver com a conformidade do
seu regime com a ordem jurdica, ou no; a outra a que j vimos actos em sentido estrito e negcio
jurdico. Se o acto um produto da vontade, tem que se avaliar se essa vontade conforme com a ordem
jurdica ou no. Se a vontade, na prtica do acto, for conforme com a ordem jurdica, o acto lcito. Se
no, o acto ilcito, ilcito por violar uma norma jurdica, mesmo que no cause prejuzo ele objecto
de um juzo de censura pela ordem jurdica. A ilicitude pode, como aprendemos em Introduo, ter
vrios nveis: se for uma norma de ordem pblica correspondente a um interesse colectivo vital e uma
ilicitude civil; pode ainda ser ilicitude civil, contra-ordenacional, disciplinar, etc. Tudo depende da
norma que violada, mas h sempre um juzo sempre negativo face ao acto. As reaces da ordem
jurdica, conforme o ilcito, podem dar origem a reaces mais fortes ou mais fracas da ordem jurdica.
Concentremo-nos agora na distino entre actos jurdicos em sentido estrito e negcios jurdicos.
Historicamente, esta distino foi difcil de implementar. Frise-se que ambas as categorias pertencem ao
acto em sentido amplo. A categoria de negcio jurdico foi difcil de implementar porque exige um
algum grau de abstraco, e o Direito civil teve uma base tpica. Como distinguir ento estas duas
categorias? Savigny tinha uma viso fcil desta questo: tudo o que no for negcio jurdico acto
jurdico. De certa maneira, ainda assim at hoje. O critrio da relevncia da vontade (vontade de
praticar, ou de produzir certos efeitos) decorre do BGB, e este critrio que trazido para Portugal pelo
j nosso conhecido Prof. Manuel de Andrade. Deve contudo ter-se uma leitura mais actual deste critrio,
porque ele nunca pode ser aplicado at exausto dizer, como Savigny, que se h um negcio jurdico
quando a partes querem praticar o acto e tm presentes todos os seus efeitos, um pouco fico, porque
h sempre coisas que as parte no prevem. Por outro lado, uma parte do contedo d negcio jurdico
pode ser determinada imperativamente pela lei.
Se no facto praticado as partes no poderem dispor dos efeitos, estamos perante um acto em sentido
estrito (porque no h liberdade de estipulao). O Prof. Menezes Cordeiro leva este critrio at
exausto, admitindo at que nalguns contratos em que as partes no podem determinar o seu contedo,
como o contrato de casamento, sejam contratos que no so negociais, pois no tm liberdade de
estipulao. Por outro lado, h situaes contratuais em que uma parte tem liberdade de estipulao e a
outra no tem o caso dos contratos telefnicos, por exemplo, como eram antigamente (aderias se
querias, se no querias ou se querias modificar partes, no se podia). Este tipo de contratos no so

42

contratos negociais para o aderente, s negcio jurdico verdadeiramente para quem o prope. Para
quem adere um contrato de adeso limita-se a aderir. Para a Prof. Rosrio Ramalho, podemos falar
de negcio jurdico sempre que haja uma liberdade consciente quanto aos efeitos. Desde que a pessoa
tenha conscincia dos efeitos que se vo produzir e os queiram globalmente, estamos j perante um
negcio jurdico, ainda que possamos pensar que est a meio caminho entre o acto negocial e o acto
no-negocial.
Savigny dizia que o negcio jurdico um acto de vontade que visa certos efeitos, que s se produz
porque quem o praticou quis. Ora o que se passa na realidade que o Direito que permite que a
vontade se manifeste. Por outro lado, h efeitos que se produzem independentemente da vontade, e no
possvel prever todos os efeitos. Por isso, uma alternativa a esta concepo excessivamente
voluntarista relacionar a vontade de um negcio jurdico com a obteno de um fim o negcio
jurdico um acto de vontade que pretende atingir um fim. Esta concepo ultrapassa a crtica de que
no possvel prever todos os efeitos. Concepo oposta ver no negcio jurdico uma espcie de
norma privada uma concepo normativista, como no Prof. Dias Marques, que nos diz que as partes
podem estipular os seus efeitos elas esto a auto-regular-se, cada uma delas a prosseguir os seus
interesses. Ento o negcio jurdico no ser o acto de vontade, mas sim um acto de auto-regulao de
interesses. Esta concepo vai teoria do interesse do Yerin (ou l como se escreva ele), e uma
concepo normativista no sentido em que reconhece o negcio jurdico como lei entre as partes,
desenvolvida com base na ideia napolenica que o negcio lex privata ( lei entre as partes). Esta
concepo no distingue, todavia, bem entre negcio jurdico e acto jurdico.
Pode-se por fim dizer que o negcio jurdico um acto de autonomia privada. Esse acto desencadeia a
constituio, modificao ou extino de uma situao jurdica. Por ser um acto de autonomia privada,
implica os tais dois nveis de liberdade: liberdade de celebrao e liberdade de estipulao. Tem tambm
uma estrutura finalista, no sentido em que pretende conseguir um objectivo, sendo que as partes tm que
ter um acordo de vontades quanto aos efeitos essenciais, podendo ainda ter querido efeitos acessrios
mas no sendo obrigatrio que assim tenha sido. Por outro lado, a autonomia tem aqui o limite da
imperatividade da ordem jurdica.
No estudo desta matria deve ter-se em ateno que o negcio jurdico (que aqui trataremos) tem uma
sistematizao diferente no Cdigo Civil do direito dos contratos. A ideia que o negcio jurdico
uma categoria mais ampla do que os contratos, que so o expoente mximo dos negcios jurdicos.
Por fim, quanto aos actos jurdicos em sentido estrito, so aqueles actos em que s h liberdade de
celebrao. A vontade relevante, mas s para a prtica do acto, no para lhe associar certos efeitos. Os
actos jurdicos so por isso mais relevantes naquelas reas do Direito Civil em que o espao de
liberdade das pessoas relativamente menor (famlia, sucesses, etc.). De qualquer modo, o Art. 295
do Cdigo Civil manda sujeitar ao regime dos negcios jurdicos todos os actos jurdicos em tudo aquilo
que no seja incompatvel com eles. Vamos estudar os Art.s 217 e ss., o Art. 295, onde h uma norma
permissiva geral para que aplique a disciplina do negcio jurdico em tudo o que seja possvel. Reparese ainda na primeira linha desta disposio, onde transparece a classificao ampla que fizemos atrs
nesta aula "aos actos jurdicos que no sejam negcios jurdicos". possvel pois aplicar as regras do
negcio jurdico aos actos jurdicos desde que as regras encontrem ou sejam aplicveis por analogia.
No faz sentido, por exemplo, aplicar as regras contratuais ou de interpretao ao acto jurdico.
Aula terica de 5 Dezembro 2006:
Hoje vamos falar nas classificaes dos negcios jurdicos.
certo que o regime dos actos jurdico , de acordo com o Art. 295 do CC, decalcado do negcio
jurdico, salvas as necessidades de adaptao. A teoria do facto pois a teoria do negcio jurdico.

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Os negcios jurdicos so muito diversificados, da a necessidade de se proceder a classificaes. Como

recorrem essas classificaes a critrios diversos, pode haver reas de sobreposio.
Vamos isolar dez classificaes do negcio jurdico. Temos que as saber aplicar ao negcio concreto.
1. Negcios unilaterais ou contratos Os contratos tambm so negcios bilaterais, ou multilaterais.
Qual o critrio desta classificao? o nmero de partes do negcio. Se o negcio s tem uma parte
unilateral; se tiver duas ou mais partes, bilateral. Quando um negcio tem duas partes chama-se
bilateral em sentido prprio. Quando tem trs ou mais, chama-se multilateral. O bilateral tambm
chamado contrato. Exemplo: A resolve dispor da sua fortuna quando morrer. Celebra um negcio
jurdico (testamento) que unilateral. Pelo contrrio, A quer comprar uma coisa a B. Celebra um
contrato de compra e venda, naturalmente um negcio bilateral h um vendedor e um comprador.
Outro exemplo: A quer casar com B. Isto , obviamente, bilateral. Existem negcios jurdicos
patrimoniais (compra e venda), pessoais (casamento), etc., em todos os ramos. Em regra, h muito mais
contratos do que negcios unilaterais at porque vivemos em sociedade. Qual a dificuldade desta
classificao? A dificuldade determinar o que uma parte. Temos uma primeira aproximao: parte
tem a ver com as pessoas do negcio. No este o critrio. Do mesmo lado do negcio pode estar mais
do que uma pessoa, e s est uma parte o caso se Antnio vende a Bento e a Manuel. Bento e
Manuel uma parte, a parte que compra, porque compram em conjunto. Tambm parte no significa
uma declarao negocial pode haver vrias declaraes negociais com um mesmo sentido. o caso de
haver duas declaraes negociais -tanto Bento como Manuel declaram que querem comprar. O conceito
de parte tem a ver com a titularidade de certo interesse no negcio jurdico. A cada interesse
corresponde uma parte. O Prof. Menezes Cordeiro diz-nos que para este critrio devemos ter em conta
os efeitos produzidos. Se os efeitos so os mesmos s Bento vende, mas Carla e Daniel compram, um
mesmo efeito, e portanto da que Carla e Daniel sejam uma s parte, porque sobre eles se produz apenas
um efeito, e o mesmo efeito. Tem ainda que se ter em ateno que o facto de as partes terem interesses
diferentes no invalida que haja negcio os interesses convergem e s a h o negcio (Art. 232 do
CC). A regra geral, no caso da formao dos negcios unilaterais e no caso da formao dos contratos,
diferente. No negcio unilateral, o negcio fica formado com a simples declarao negocial dessa parte.
Basta o autor do testamento faz-lo segundo a forma adequada, e isso chega para considerar o negcio
perfeito. Pelo contrrio, na formao dos contratos ou negcios bilaterais, o negcio s fica perfeito
quando, proposta e uma das partes, se segue uma resposta em sentido afirmativo de outra parte. A
formao do contrato depende pelo menos de duas declaraes negociais pelo menos. H ainda outras
diferenas. A principal tem a ver com o regime jurdico destes negcios, e o princpio geral que orienta
o regime jurdico de negcios unilaterais ou dos contratos. Diz-nos o Art. 457 do CC o que o
princpio da tipicidade dos negcios unilaterais. Com esta ideia, quer-se dizer que s podem ser
celebrados os negcios unilaterais que a lei prev. A doutrina tem chamado a ateno para alguma
necessidade de relativizar este princpio, porque na prtica a possibilidade de combinaes que existem
permitem fazer surgir negcios unilaterais que no esto contemplados na lei. Pelo contrrio, nos
contratos o princpio o da autonomia autonomia contratual, Art. 405 do CC. Quer isto dizer que
segundo a regra as partes podem celebrar os contratos que quiserem, dentro dos limites da lei, mesmo os
que no estejam previstos na lei, ou at que contenham elementos de vrios tipos de contrato. O
princpio aqui no pois de tipicidade mas sim de liberdade. Ainda relativamente aos negcios
unilaterais, chama-se a ateno ainda que apesar de os negcios unilaterais terem s uma parte, isso no
quer dizer que essa parte no seja integrada por vrias pessoas. Se isso suceder, um negcio unilateral
plural. s vezes, essa vontade depende da vontade unnime das pessoas, noutros casos pode depender
da maioria das pessoas (negcio conjunto vs. negcio deliberativo). Especificamente quanto aos
contratos, h ainda outra distino a fazer: a distino entre contratos sinalagmtico ou nosinalagmtico. Um contrato chama-se sinalagmtico quando nele existe um sinalagma, ou seja, um nexo
de reciprocidade entre as obrigaes dos contraentes. Contrato sinalagmtico pois aquele em que as

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partes tm obrigaes recprocas. Exemplo: o contrato de compra e venda sinalagmtico, o de doao

no . Ateno que em muitos manuais os contratos sinalagmticos so chamados contratos bilaterais. O
leitor incauto pode confundir contratos bilaterais com negcios bilaterais. No so a mesma coisa.
Contrato bilateral um contrato sinalagmtico, negcio bilateral um contrato, ponto. O Prof. Menezes
Cordeiro distingue ainda entre contratos monovinculantes ou bivinculantes. Quando do contrato
decorrem poderes para ambas as partes so bivinculantes, quando o decorrem deveres para uma so
monovinculantes. Mas esta classificao no tem grande utilidade prtica. Com utilidade prtica
verdadeiramente a que distingue entre contratos sinalagmticos e no-signalagmticos, porque h
normas no CC que so especficas para os contratos sinalagmticos.
2. Negcios inter vivos e negcios mortis causa Negcios concebidos para produzirem efeitos em vida
dos seus autores vs. negcios celebrados para produzirem efeitos por morte de um deles. A maioria dos
negcios inter vivos. Alguns negcios todavia so realizados tendo em ateno os efeitos a produzir
por morte dos seus autores ( o caso do testamento e os chamados pactos sucessrios). Estes negcios
correspondem liberalidade,... Chama-se ateno porque no so de qualificar como mortis causa
todos os negcios que envolvem morte de algum. S os que s produzem efeitos com a morte de
algum.
3. Negcios formais e negcios consensuais o critrio da classificao , como o nome indica, a
sujeio ou no do negcio a uma forma especial. Esta classificao j foi mais importante do que
hoje. No Direito Romano, na Idade Mdia, todos os negcios ou a grande maioria era formal. Hoje em
dia o princpio outro, um princpio de consensualismo, de liberdade de forma (Art. 219 do CC).
Esta evoluo atende a um princpio de materialidade desde que as partes se entendam podem fazer
como quiserem. A ordem jurdica pode atenuar esta liberdade de forma em casos especiais, atendendo a
razes do como o maior valor do bem em causa, de obrigar as partes a reflectirem, com razes de
publicidade (comrcio jurdico). Se o negcio for formal, a consequncia de no se seguir a forma
indicada a nulidade o negcio no vale (Art. 220). No h ainda que dizer que h negcios sem
forma. Quando se diz negcio formal, o negcio que est sujeito a um formalismo prprio pela lei.
4. Negcios obrigacionais, reais, familiares ou sucessrios uma classificao regimental. O critrio
o regime a que se sujeitam os negcios jurdicos. Obrigacionais se deles resultam obrigaes (?), reais
se deles resultam efeitos reais (sobre coisas), familiares se tm a ver com famlia, sucessrios se tm a
ver com situaes jurdicas sucessrias... Esta uma classificao formal. H negcios que so
regulados no Direito das Obrigaes, mas que implicam efeitos reais, etc.
5. Negcios reais quod efectum e negcios reais quod constitutionem Quanto constituio ou quanto
aos efeitos. Quanto a negcios reais quod efectum ou quod constitutionem, o critrio de classificao
tem a ver com os actos materiais necessrios para que o negcio se considere perfeito. Na maioria dos
negcios jurdicos basta a vontade das duas partes para que se produzam efeitos jurdicos. Mas em
alguns negcios s est o negcio perfeito com a entrega material do bem. Se eu for celebrar um
contrato de depsito, eu tenho que entregar o bem. Se no o fizer, o negcio no est completo. Da
mesma forma, se o Banco me empresta dinheiro o negcio s est perfeito quando o Banco me empresta
o dinheiro. So os negcios reais quod constitutionem exigem a traditio, a tradio. So um resqucio
do Direito Romano os negcios nesse tempo s eram vlidos depois da traditio. Alguma doutrina
tende hoje a admitir que estes contratos, quando no haja traditio, tm apesar de tudo algum valor seja
valendo como promessa de contrato final, seja um valor meramente obrigacional, s se produzindo o
efeito real com a entrega. assim que pensa o Prof. Menezes Cordeiro. A maioria dos negcios so
reais quod efectum, s nalguns casos so reais com quod constitutionem. Uma categoria conexa com
estas a dos negcios sujeitos a registo constitutivo no exigida a entrega material de um bem, mas
exigido um acto jurdico (por exemplo, a constituio de uma hipoteca), caso em que B tem que
registar uma hipoteca o contrato s est completo com o registo da hipoteca). Na maior parte o registo

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aqui um registo declarativo.

Aula terica de 12 Dezembro 2006:
Vamos hoje falar da estrutura do negcio jurdico o que que compe o negcio jurdico. H algumas
classificaes e distines actuais a fazer nesta matria. Refiramos desde j que h distines
ideolgicas profundas nesta matria.
A distino mais tradicional entre elementos e pressupostos do negcio jurdico. a que a Prof.
Rosrio Ramalho adopta. Esta distino foi aprofundada pelo Prof. Castro Mendes, e baseia-se no
seguinte: os elementos tm a ver com o contedo do negcio as clusulas que o negcio integra.
Dentro dos vrios elementos, h vrias sub distines a fazer. J os pressupostos, so as condies
externas ao negcio jurdico, das quais depende a validade do prprio negcio. Aqui h tambm
distines a fazer, algumas condies referem-se s partes (os chamados pressupostos subjectivos). Por
exemplo: para celebrar um negcio, as partes tm que ter capacidade, legitimidade. So qualidades das
partes sem as quais aquele negcio jurdico no vlido. Outras dessas condies ou pressupostos tm a
ver com o objectivo, o contedo ou o fim do negcio. Assim, um negcio sobre algo impossvel tem um
vcio de objecto; um negcio sobre algo ilcito tem um vcio de objecto; um negcio sobre um bem que
no se possa determinar, tem vcio de objecto. Estes so os pressupostos objectivos. Esta uma
distino essencial para perceber a mecnica do negcio jurdico. H ainda outras distines a fazer
dentro do conceito de elementos do negcio. Uma, muito aperfeioada pelo Prof. Manuel de Andrade,
distingue entre elementos essenciais, naturais e acidentais do negcio. Tudo tem a ver com o contedo
do negcio. Uns so essenciais, outros naturais, outros acidentais. Exemplos: elementos essenciais so
aqueles sem os quais o negcio se descaracteriza isto , o negcio deixa de poder ser qualificado como
compra e venda, doao, etc. Se faltar um dos elementos essenciais, o negcio deixa de o ser. Na
compra e venda, se no h preo no h compra e venda. So elementos vitais para podermos subsunir a
uma situao da vida uma certa qualificao jurdica. Estes elementos essenciais so cumulativos tm
que l estar todos. Em cada negcio tpico (aquele cuja noo est na lei), se consultarmos o Cdigo
Civil descobriremos os seus elementos essenciais. Sabermos quais so os elementos essenciais vital
para sabermos se, perante uma certa situao da vida, podemos ou no aplicar um regime jurdico
prprio. Tambm porque so essenciais de cada tipo de negcio jurdico, as partes no os podem afastar,
porque se o fizerem esto a celebrar outra coisa qualquer que no um negcio daquele tipo especfico.
Com esta noo que aqui demos de elementos essenciais, podemos ter estes elementos essenciais a par
dos pressupostos uma coisa no tem a ver com a outra. Os elementos essenciais so os que a
caracterizam, e os pressupostos so de fora do negcio e constituem as suas condies de validade.
Numa primeira formulao geral, o Prof. Manuel de Andrade no distinguia os pressupostos. Da que na
altura distinguisse entre elementos essenciais gerais os que vo na prtica ser os pressupostos , e os
elementos essenciais especficos, que o que chamamos hoje elementos essenciais.
Quando referimos este conceito de elementos essenciais, porque h outro tipo de elementos no
negcio jurdico. So eles os elementos naturais e acidentais. Em todo o caso, est sempre em causa o
contedo, no com condies externas ao negcio. Se os elementos essenciais so aqueles cuja falta
descaracteriza o negcio, os elementos naturais so aqueles que decorrem a lei, porque a lei estabelece o
regime jurdico de cada negcio so pois os que resultam globalmente do regime legal que esteja
previsto. Por serem elementos naturais, as partes no tm que os prever, mas se por acaso resolverem
disciplinar aquela matria podem afastar aquele regime legal. Exemplo: se as partes no disserem sobre
o local de pagamento do preo num negcio de compra e venda, segue-se o regime do Cdigo Civil.
Mas nada obsta a que as partes estipulem que o local de entrega do bem um, e o local do pagamento
outro. O que as partes no podem afastar as normas imperativas se as partes disserem que a compra
e venda de um imvel no carece de escritura, o negcio nulo. O negcio jurdico pode ser muito
simples ou muito complexo. Podem as partes prever o mnimo admissvel para que o negcio exista, ou

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podem as partes prever muitas coisas suplementares. Designadamente, as partes podem integrar no
negcio jurdico elementos no essenciais para a sua qualificao, mas resolverem integrar l todos
outros elementos para dar mais riqueza ao contedo do negcio jurdico. Trata-se tambm de elementos
que a lei no prev como elementos naturais daquele negcio jurdico. Trata-se de contedos tpicos que
a lei prev que as partes possam apor generalidade dos negcios, simplesmente no so essenciais. Por
exemplo: as partes podem apor uma condio ao negcio, como uma data de incio para um contrato de
trabalho. So estes os elementos acidentais.
Esta a classificao que melhor permite estruturar o negcio jurdico.
Outros autores distinguem entre elementos necessrios, elementos especficos, naturais, etc., entre
pressupostos, funes, etc. (Paulo Cunha, Dias Marques...). O prprio Prof. Menezes Cordeiro no
particularmente adepto da distino entre elementos e pressupostos.
O que depois que est envolvido na teoria do negcio jurdico? Aquilo que tem a ver com a sua
dinmica. O que apresentmos at aqui algo esttico, digamos assim. A partir de agora vamos falar da
dinmica como que se forma, qual o seu contedo dinmico, quais os vcios que pode ter, e que
consequncias tm esses vcios.
O primeiro aspecto a ter em conta a formao do negcio jurdico. Toda a teoria geral do negcio
jurdico assenta na ideia da formao e, designadamente, das declaraes negociais que conduzem
celebrao do negcio jurdico. Por siso, comeamos por estudar as declaraes negociais. Dentro desta
categoria, falaremos ainda na formao dos contratos, algo mais especfico. Depois, trataremos as
questes relativas forma das declaraes negociais, aos deveres das partes na formao dos contratos,
em modo especfico de formao dos contratos, atravs das clusulas contratuais gerais.
Falemos pois das declaraes negociais.
A primeira nota importante a deixar em relao s declaraes negociais. O Prof. Menezes Cordeiro
insiste muito na ideia de que a formao de um negcio um processo, como encadeamento de actos.
Esta ideia muito importante para chamar a ateno para a complexidade do interformativo do negcio
jurdico. Estamos constantemente celebrar negcios instantaneamente sem darmos por isso. Quando
compramos um bolo no bar, celebramos um contrato de compra e venda; quando entramos no txi
celebramos um contrato de transporte. Nos dois casos um contrato. Todos esses negcios jurdicos so
feitos muitas vezes sem grande conscincia de que se celebra um negcio jurdico. Mas noutras
situaes o negcio jurdico de formao lenta, implica declaraes negociais, etc. Em todo este
encadeamento, o que vamos ter um conjunto de declaraes negociais. Umas mais vagas "queres
comprar um carro?", e outras mais firmes "vendo-te o meu Peugeot 307 branco, matrcula XX-ZZ11". Outra razo porque isto importante porque na formao do negcio jurdico as partes tm que se
comportar correctamente de acordo com os princpios gerais da boa f, e se no o fizerem so
responsveis pelos prejuzos que causarem outra parte a culpa in contraendo. A formao de um
negcio jurdico pois um conjunto de actos tendentes a um fim, ou seja, um processo o preciso
negocial.
O acto mais importante da formao do negcio jurdico a declarao negocial. Pode ser relevante s
uma declarao negocial, ou serem exigidas duas declaraes negociais, dependendo se estamos perante
um negcio unilateral ou perante um contrato. Se estivermos perante um negcio unilateral, o negcio
fica perfeito s com uma declarao. Se estivermos perante um contrato, tem que haver pelo menos duas
declaraes negociais uma a propor, outra a aceitar. O que acontece que muitas vezes, por fora da
complexidade do processo de formao do negcio jurdico, no h s duas mas muitas declaraes
negociais.

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O Cdigo Civil d muita importncia a esta parte da formao do negcio jurdico, tratando-a a partir do
Art. 217.
Como se define, o que , uma declarao negocial? A definio no vem no Cdigo diz a boa tcnica
que os cdigos se devem abster de definir. O Cdigo diz que a declarao tem que ser expressa ou
tcita, etc., mas no a definiu. Cabe doutrina, e aos estudiosos em geral, saber o que uma declarao
negocial. Para sabermos o que uma declarao negocial, ser fcil concluir, a partir do que j sabemos
sobre o negcio jurdico, defini-la. A declarao negocial tem dois elementos essenciais bvios: a
vontade (ter inteno de o declarar) e comunicao (ter que comunicar, exteriorizar, essa vontade). Toda
a teoria da declarao negocial e a teoria do negcio jurdico em geral vai mais fundo. Primeiro
analisemos a vontade. Toda a declarao uma aco (j analismos o acto jurdico) voluntria (fruto da
vontade). Se Deolinda sonhar que quer vender a sua casa, no basta essencial o elemento da vontade
para podermos falar de declarao. Por outro lado, essa vontade exige exteriorizao. No basta pensar
que se quer vender a mota, tem que se dizer que se quer vender a mota, ou que se est disposto a faze-lo.
A ordem jurdica admite as mais variadas formas de exteriorizao da vontade. Pode ser por forma
verbal ou escrita, na lngua que se quiser, etc. O que a lei exige a exteriorizao, mas no pe barreiras
forma da exteriorizao, a no ser em alguns casos em que tem exigncias especiais de forma. Por
outro lado, isto no significa necessariamente um interlocutor. Isso s verdade nos contratos. Mas se
algum redige um testamento, de acordo com as exigncias notariais, etc., no preciso que tenha um
interlocutor, porque esse negcio unilateral. No confundir por isso comunicao com comunicao a
algum -embora na maioria dos casos seja comunicao a outrem. Outro aspecto ainda importante a
ideia de que a declarao negocial um acto de validade com a emisso da declarao negocial,
pretendem-se atingir certos efeitos. Esses efeitos tm que ser permitidos pela ordem jurdica. Esta ideia
de que h aqui a vontade de celebrar um negcio uma declarao com objectivo negocial permite
distinguir as declaraes de vontade das chamadas declaraes de cincia, que so declaraes
meramente informativas. Se Pedro diz que quer vender o seu carro por dez mil euros, diferente de
Susana, que diz que o carro do Pedro vale dez mil euros.
Por outro lado, o facto de ser uma declarao de vontade que tem um elemento de comunicao no
significa que a vontade seja um elemento absolutamente determinante. apenas um dos elementos. Em
primeiro lugar, a lei impe limites vontade. H ainda situaes em que a ordem jurdica no tutela a
declarao como um acto de vontade, mas antes a declarao em si mesma, mesmo que no corresponda
vontade. Exemplos: Arlindo diz uma coisa mas est a pensar noutra, e de propsito declara outra que
no corresponde sua vontade. A lei chama a isto reserva mental (Art. 244 do CC). Quando for
necessrio proteger a posio da outra parte, no basta a vontade. tambm o caso do Art. 257. Outra
situao: Delfim est em erro. Delfim disse que queria comprar aquela casa amarela, porque os meus
avs viveram a. Mas enganou-se, os avs viveram toda a vida em Pito das Jnias. Ele pode dizer que o
negcio estava viciado, porque ele se enganou nos motivos afinal os avs eram l de cima e ele
pensava que tinham vivido toda a vida no Algarve. Art. 252 do Cdigo Civil).
Resumindo: a declarao negocial tem um elemento de vontade e outro de comunicao. Em princpio
vale com interpretao da vontade, mas em alguns casos a lei no tutela os interesses do declarante
porque tutela antes os da outra parte, designadamente com base no princpio da tutela da confiana,
tutelando as expectativas da outra parte. Por isso, no pensvel uma concepo absolutamente
voluntarista, ou subjectivista, como a que Savigny defendia.
Aula terica de 14 Dezembro 2006:
Para o teste vem toda a matria, incluindo as matriazinhas que podem ser mais histricas, ou assim. O
teste vai ter ou uma hiptese ou duas hipteses mais pequeninas, e umas questes tericas para
responder.

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Vamos hoje abordar a declarao negocial e a formao dos contratos.

Na aula passada estivemos a apresentar a declarao negocial caractersticas. Hoje vamos falar dos
vrios tipos de descaroa negocial.
As declaraes negociais podem classificar-se segundo uma diversa tipologia, sendo que as principais
distines so entre declarao expressa e tcita, entre presentes e entre ausentes, e declaraes
receptcias e no-receptcias, ou tambm chamadas recipiendas e no-recipiendas.
Em primeiro lugar, a distino entre declaraes expressas e tcitas. Como o nome indica, o critrio de
classificao o modo como a vontade se exprime expressamente ou tacitamente. A distino entre
declarao expressa e tcita decorre do art. 217. do Cdigo Civil. A declarao expressa quando feita
por palavras, escrito ou outro meio directo de manifestao da vontade. Pelo contrrio, tcita quando
se deduz de factos que, com toda a probabilidade, o revelam. Primeira dificuldade: o que um facto que
revele com toda a probabilidade uma declarao negocial? H um acrdo do STJ, de 1997, que
estabeleceu a interpretao desta norma, e que veio dizer que para que se considere que um facto
suficientemente relevante para manifestar e evidenciar uma declarao, tem que ser um facto positivo
(uma aco), no pode ser uma omisso; tem que ser um facto com significado; tem que ser um facto
inequvoco que no deixe dvidas quanto ao sentido a retirar daquela actuao. Tem que revelar sem
quaisquer dvidas qual a vontade daquele sujeito. Exemplo: Antnio, senhorio, prope a Bernardo,
arrendatrio, um aumento de renda e no ms seguinte Bernardo deposita-lhe o montante da nova renda.
O carcter formal de uma declarao no impede que ela seja emitida tacitamente, desde que a forma
seja respeitada na emisso da declarao. Estas hipteses so muito raras, porque se a declarao tem
que ser formal, o declarante vai l escrever a sua declarao expressa. Suponhamos o caso de uma
escritura de compra e venda de um mvel. Se o notrio se esquece de escrever que Paulo compra, mas
diz que Paulo pagou aquele preo, da declarao formal de que Paulo pagou o preo deduz-se que ele
comprou. So estas situaes que esto aqui previstas no n.2, salvo erro.
H que distinguir depois a declarao tcita de outra situao a da ausncia da manifestao de
vontade, ou o silncio. Carla prope uma coisa a Fernando, e Fernando nada diz. Isto no declarao
tcita. E se Carla propuser a Fernando algo nos seguintes termos: Quero-te vender o meu computador, e
se no disseres nada at prxima semana presumo que aceitas. Fernando no est para se maar e no
diz nada. H declarao implcita? No, no h. O silncio, em Direito, no tem em regra valor positivo.
O silncio ausncia de declarao, no pode ser declarao tcita. Todavia, pode ser atribudo valor
declarativo ao silncio, nos termos do art. 218.. Quando que assim sucede? Quando a lei o disser,
quando as partes assim o entenderem, ou quando isso decorra dos usos do comrcio jurdico. H
algumas situaes em que a lei atribui valor jurdico ao silncio. H outras situaes em que o silncio
pode ter valor porque isso decorre dos usos do comrcio, dos usos da profisso, mas no convm
esquecermo-nos de relacionar este art. 218. com o art. 3. do Cdigo Civil, sobre os usos genricos.
Mas em empresas, em comrcios pode haver valor para os usos. Por outro lado, as partes podem
celebrar um acordo, nos termos do qual combinam que no negcio que est em formao que se nada
for dito se presume que o negcio vale. Isto a atribuio de valor negocial ao silncio por conveno
das partes. Mas a regra geral que o silncio no tem valor declarativo, s pode ter nestes casos.
Outra distino a fazer nas declaraes negociais a distino entre declaraes entre presentes e entre
ausentes. Muitas vezes ns celebramos um negcio jurdico com algum que est nossa frente, ou est
do outro lado de uma linha telefnica o contacto imediato. So declaraes entre presentes. Mas
outras vezes celebramos contratos jurdicos com algum que est longe por carta, fax, e-mail, etc.
Estas so declaraes entre ausentes. Esta classificao interessa sobretudo para a formao dos
contratos, e no especificamente para todos os negcios jurdicos. O regime de eficcia destas

49

declaraes diferente justamente porque no primeiro caso as pessoas podem responder imediatamente,
ao passo que no segundo caso no.
Outra distino entre declaraes negociais receptcias ou recipiendas, e declaraes negociais no
receptcias ou no recipiendas. Qual o critrio? A declarao receptcias ou recipienda se tiver um
destinatrio. No se no tiver. Se cruzarmos esta classificao com as classificaes dos negcios
jurdicos, concluiremos que as declaraes no recipiendas so tpicas dos negcios unilaterais e as
declaraes negociais recipiendas so tpicas dos contratos. Qual o relevo desta distino? A eficcia da
declarao no considerada da mesma maneira se ela for recipienda ou no recipienda, e por isso que
o Cdigo Civil trata esta matria a propsito da eficcia da declarao (art. 224.). Se a declarao no
tiver destinatrio, ou seja, se for no recipienda, ela eficaz a partir do momento em que o seu autor
manifesta a sua vontade. Se houver uma forma exigvel para o negcio, esta forma tem que ser
cumprida, mesmo no caso de declaraes no recipiendas. Mas a partir do momento em que a vontade
manifestada da forma exigida, comea a ser eficaz (n. 1 in fine do art. 224.). Se a declarao for
recipienda, a sua eficcia (a produo dos seus efeitos) est condicionada pela chegada da declarao
esfera do destinatrio.
Para saber qual o momento adequado para contar o incio da produo de efeitos de uma declarao
negocial recipienda, h vrias teorias. O Cdigo acolhe essencialmente uma, mas tem concesses a
outras.
1. Teoria da expedio a declarao eficaz a partir do momento em que seja expedida pelo autor.
2. Teoria da recepo A declarao eficaz a partir do momento em que entre na esfera jurdica do
destinatrio.
3. Teoria do conhecimento a declarao eficaz a partir do momento em que conhecida pelo
destinatrio.
Estas so as posies possveis. Vamos agora inseri-las no que o Cdigo diz.
Em alguns casos, indiferente numa declarao entre presentes, isso irrelevante. A questo quando
o negcio entre ausentes. A o que que vale? Quando ponho a carta no correio? Quando ela chega
caixa de correio do destinatrio?
A teoria geral a da teoria da recepo (art. 224. n. 1). Mas a lei admite a hiptese de ser vlida a
teoria do conhecimento, simplesmente o que releva aqui o conhecimento ou ao mesmo tempo ou
anterior, mas no o conhecimento posterior, recepo. Se assim no fosse, se se permitisse o
conhecimento posterior, eu podia receber uma coisa no correio e s ler muito depois. Ou ter o fax sem
papel... ou seja, um facto que s por culpa do destinatrio que no foi recebida. A vale a teoria da
expedio., e a declarao ser vlida (art. 224. n. 2). Ainda releva a teoria do conhecimento a
declarao recebida pelo destinatrio em condies que sem culpa sua no ser eficaz, no produz
efeitos (art. 224. n. 3).
Concluindo: regra geral teoria da recepo (art. 224. n. 1, 1 parte); teoria do conhecimento se for
anterior recepo (art. 224. n.1 in fine); tambm releva o conhecimento em termos negativos nos
termos do n. 3 do citado art. 224.); releva a teoria da expedio quando o destinatrio que obsta ao
recebimento, com culpa (art. 224. n. 2).
Especificamente em relao formao dos contratos, relevante a classificao que h pouco
dissemos entre presentes e ausentes. Mas j l iremos.

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Quando surge um contrato, mais importante termos em conta que as declaraes negociais tm que ter
um prazo para a sua eficcia ningum pode ficar ad aeternum espera de uma resposta que at pode
nunca mais chegar. No contrato, pode haver um processo negocial simples nada obsta a que o contrato
seja feito de forma rpido, mas tambm aqui que podem surgir os processos mais morosos. No
esquema mais simples, o contrato implica duas declaraes negociais: a proposta e a aceitao. A
proposta uma modalidade de declarao negocial que contm todos os elementos para a formao do
contrato, que permite outra parte apenas dizer "sim. A proposta manifesta a vontade de contratar pelo
seu autor, mas tem que ter todos os elementos necessrios formao do contrato que ele quer. Assim,
diz-se que a proposta tem que corresponder a trs requisitos essenciais: tem que ser completa (ter todos
os elementos essenciais do contrato) tem que ser inequvoca (no proposta a declarao m que algum
diz "Estou a pensar em vender a minha casa"; quando o negcio seja formal, a proposta tem que revestir
os requisitos de forma. Se no revestir os requisitos de forma, estamos perante uma inteno de
contratar.
No art. 228. do Cdigo Civil h uma srie de regras sobre o tempo durante o qual a proposta est em
p. A lei distingue consoante a proposta feita com um determinado prazo ou no. Se o proponente der
ao aceitante um prazo, a resposta s eficaz at ao fim desse prazo. Se no for fixado prazo e o
proponente pedir resposta imediata, esta mantm-se at que em condies normais a proposta chegue ao
seu destino (art. 228. n. 1, al. B)). O que isto de tempo aceitvel que aqui aparece? Se o correio for o
meio utilizado, ento pensa-se em trs, quatro dias, para Portugal o tempo considerado razovel para o
envio, a recepo e a devoluo da resposta. Se a proposta feita a pessoa ausente ou por escrito a
pessoa presente, sem fixao de prazo, a pessoa tem o prazo normal da resposta (alnea b)), mais cinco
dias. Findo este prazo, a proposta pode ser revogada ou retirada pelo seu proponente deixa de ser
eficaz. H um caso extremo o proponente declara que se pode responder quando se quiser. Isto uma
proposta sem prazo, em que o proponente diz "qualquer prazo". A doutrina prope duas solues: ou
est obrigado pelo prazo normal de prescrio (vinte anos, pelo art. 309.), ou o proponente pode pedir
ao Tribunal que fixe ele um prazo. Bom, mas se ele faz uma proposta, e consequentemente fica
vinculado a ela, poder mudar de ideias e revogar a proposta? A revogao da proposta destinar-se-ia a
extinguir o valor dessa mesma proposta e s pode ser feita nos termos do art. 230. do CC, que
consagra o princpio geral da irrevogabilidade da proposta. Quando pode este princpio ser
ultrapassado? Quando o proponente se reservou o direito de a alterar ou retirar, quando o proponente
emita uma declarao de revogao que cegue ao destinatrio ao mesmo tempo ou antes da proposta,
porque ainda no se criou na esfera jurdica do destinatrio um direito, que criado com a recepo da
proposta, tutelando-se aqui no o receptor mas sim o emissor da declarao.
Quando o destinatrio recebe a proposta, pode aceit-la, recus-la ou alter-la. Mas isso matria da
resposta, que veremos depois do teste.
Aula terica de 9 Janeiro 2007:
Prosseguimos hoje na matria da celebrao dos contratos. Na ltima aula antes das frias, vimos que a
formao dos contratos envolvia essencialmente uma proposta e uma aceitao, sendo que aprecimos
aqui os requisitos da proposta negocial, os efeitos da proposta (se a proposta tem prazo, se no tem, a
resposta...) e a matria relativa possibilidade de revogao da proposta e condies dessa revogao.
Vamos hoje apreciar algumas modalidades especficas de proposta, e o que se segue proposta a
aceitao ou a contra-proposta. Ainda com referncia questo da formao dos contratos, cabe fazer
uma referncia aos novos meios de contratao e natureza das declaraes contratuais da proposta e da
declarao de aceitao. Assim encerramos a matria da formao do contrato, e falaremos em seguida
da forma das declaraes negociais.
A oferta ao pblico uma modalidade de proposta cuja especificidade reside no facto de ser dirigida a

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uma generalidade de pessoas. No A que pergunta a B se quer comprar, a proposta de um stand de

automveis por exemplo que coloca venda um certo nmero de carros. Qualquer pessoa pode vir a
comprar um daqueles automveis.
Trata-se de uma proposta que tem de ter os requisitos da proposta: completa, carcter firme e
inequvoco, e ter a forma adequada para a proposta. Simplesmente, a oferta ao pblico, justamente por
ser dirigida ao pblico, muitas vezes confunde-se com situaes que no so verdadeiramente propostas
negociais por lhes faltar um destes requisitos. Aquela com a que mais se confunde o convite a
contratar uma declarao negocial qual falta um dos elementos para ser considerada uma proposta.
Quase sempre se trata de declaraes negociais de incentivo contratao. Sabemos que os elementos
esto todos l, e portanto estamos perante uma declarao negocial, e portanto outra parte basta
aceitar. Exemplo: passamos numa loja e est um vestido exposto com o preo. uma proposta porque
tem todos os elementos. E se no estiver o preo? um convite a contratar. Diferente da oferta ao
pblico, mas com possveis confuses, a proposta negocial que seja dirigida a uma pessoa
desconhecida, ou a uma pessoa de paradeiro desconhecido mas que determinada. Exemplo: algum
anuncia que d mil euros a quem encontrar a sua carteira. Isto uma proposta a pessoa desconhecida,
mas essa pessoa determinada s quem encontrar a carteira que pode aceitar a proposta. Esta
declarao de proposta manifesta-se por anncio pblico, e aplica-se aqui o art. 2256. Se tiver todos os
elementos, sim uma proposta, ainda que a pessoa desconhecida mas determinada.
A oferta ao pblico uma forma de proposta cada vez mais importante. A oferta ao pblico pode
manifestar-se pelos mais variados meios: montra, impressos distribudos pelo correio, etc. preciso,
para que seja uma oferta ao pblico, que tenha os requisitos de uma proposta negocial.
Outra figura com a qual se confunde uma oferta ao pblico uma outra figura que estudaremos mais
frente, a das clusulas contratuais gerais, que est regulada num diploma prprio, que est a seguir ao
Cdigo Civil. As clusulas contratuais gerais caracterizam-se, genericamente, por serem proposies
negociais de carcter genrico e feitas por uma das partes e apresentadas por aquele carcter a um
conjunto de pessoas indeterminado, que se limita a dizer "sim, contrato" ou "No, obrigado". Estas
clusulas contratuais gerais so tpicas dos negcios de massas: seguros, fornecimento de energia
elctrica, de gs, de gua... O formulrio contratual sempre o mesmo, qualquer que seja o contrato.
Uma das partes tem liberdade de celebrao e de estipulao, e a outra s tem liberdade de celebrao.
Pelo facto de serem dirigidas a um nmero indeterminvel de pessoas podem ser confundidas com a
oferta ao pblico. Mas as clusulas contratuais gerais so apenas declaraes negociais, no basta
aceit-las elas podem ainda assim ser negociadas.
A oferta ao pblico referida no n 3 do art. 230 do CC apenas a propsito da irrevogabilidade da
proposta ou seja, para revogar a proposta que foi feita, exige-se a mesma forma.
A uma proposta segue-se, como declarao negocial essencial, a aceitao ou a rejeio pelo
destinatrio da proposta. Se for uma declarao de aceitao, ela exprime a concordncia com o
contedo da proposta, e tem exactamente os mesmos requisitos da proposta: tem que ser completa,
inequvoca e total. Se o assentimento for parcial, das duas uma: ou h uma contra-proposta quanto aos
aspectos com os quais no se concorde (art. 233) ou h uma rejeio.
A aceitao, tal como a proposta, pode ser expressa ou tcita aplica-se o art. 217 de que j falmos.
Quando surge a aceitao, o contrato pode surgir, nos termos do art. 232. S no surgir naqueles
contratos em que a lei exija, para a concluso do negcio, um acto de tradio reais ad constitutionem.
Mas essas situaes so poucas, de um modo geral basta a declarao da proposta e da aceitao.

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Tambm relativamente aceitao h prazos durante os quais h regras de irrevogabilidade. H aqui que
conjugar o art. 228 e o art. 229 do CC. Pode acontecer que, pelo tempo que decorre entre a emisso
da proposta e a emisso da aceitao, a proposta tenha deixado de estar vlida. Se a aceitao tiver sido
expedida fora de tempo, o proponente no tem que fazer nada. Dever haver nova proposta e nova
aceitao. Se ela j tiver sido expedida em tempo, mas tiver chegado tardiamente, o proponente deve
avisar o autor de que no quer o negcio, sob pena de responder pelos danos (art. 229). Por outro lado,
possvel a revogao da declarao de aceitao nos termos do art. 235 ou seja, enquanto ela no
chegar esfera jurdica do proponente.
Se, pelo contraio, o destinatrio da proposta resolver no a aceitar, ento emite uma declarao de
rejeio. Ateno que o silncio no tem valor declarativo (art. 218), pelo que se ele nada disser o
contrato no se concretiza.
Esta a forma mais estrutural de um negcio: proposta aceitao; proposta aceitao com
modificaes; contraproposta celebrao, etc.
Hoje em dia temos outras formas de celebrao de contratos que decorrem das novas tecnologias. H at
algumas teorias engraadas sobre quem o proponente ou quem o aceitante. Mas tudo isto so
discusses de carcter terico. O que relevante sabermos que h aqui novas formas de celebrao de
contratos, contratos que celebramos atravs das mquinas com o seu proprietrio a mquina apenas
um meio para efeitos da celebrao do negcio mas do que no h dvida que estamos a celebrar um
contrato.
Devemos ainda ter em ateno que h regulamentao comunitria sobre novas formas de contratao,
designadamente sobre contratao atravs da Internet. Uma directiva de 1997 acentua o peso dos
deveres de informao nos contratos celebrados atravs da Internet. Se um contrato for celebrado pela
Internet, devem ser respeitadas as regras gerais da contratao, com as necessrias adaptaes. Note-se
que nem sempre (ou quase nunca) se celebra aqui um contrato entre presentes.
Retenhamos ainda que no processo de formao de um contrato, podemos ter um esquema simples de
proposta aceitao, ou podemos ter um esquema complexo, um processo negocial complexo, com
vrios actos preparatrios da contratao final, e que podem em si mesmo ser negcios jurdicos.
Exemplo: se as partes comeam a contratar, e celebram logo um acordo sobre prazo de validade (art.
228), isto j um negcio. Se as partes convencionam uma forma especfica, um negcio
preparatrio do negcio final. Os mais frequentes so convenes sobre a forma (art. 223), convenes
sobre o valor do silncio (art. 218), convenes sobre
O prazo de eficcia das declaraes, ou ainda contrato-promessa (art. 410), pacto de preferncia (art.
414), ou o concurso para a formao do contrato, que o Cdigo Civil no disciplina frequente no
contrato de trabalho, no contrato de empreitada, etc. Estes concursos devem seguir as regras gerais na
formao dos contratos, regras da boa f, etc.
Estudadas as declaraes contratuais, resta responder a uma questo: afinal o que que so as
declaraes contratuais? Qual a sua natureza jurdica? O Prof. Menezes Cordeiro diz, e bem, que as
declaraes so negcios jurdicos. Ainda no so contratos que s surgem na conjugao de
interesses das duas partes mas j so negcios jurdicos, pois j evidenciam liberdade de celebrao e
de estipulao. Ateno no entanto que para o Prof. Menezes Cordeiro o negcio jurdico um conceito
mais restrito que para a generalidade da doutrina. Para o Prof. Menezes Cordeiro, s h negcio jurdico
quando h liberdade de estipulao. No caso dos contratos com clusulas contratuais gerais, o
consumidor, por exemplo, no pratica um negcio jurdico. S quem determina as clusulas que
negoceia.

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Falemos agora sobre a forma das declaraes negociais.

Em primeiro lugar, o que a forma? A forma o modo de expresso de uma declarao negocial. Nunca
devemos dizer que o negcio no tem forma. Todo o negcio tem forma. O negcio tem um elemento de
vontade e um elemento de comunicao. A comunicao assume sempre uma forma forma escrita,
mmica, oral, por Internet, etc. Deve distinguir-se entre forma e formalidade, distino essa que nem
sempre aparece correctamente feita at em leis. A forma o modo de manifestao da vontade negocial.
A formalidade um acto ou mais que um acto associados declarao negocial. Exemplo: para se
celebrar um contrato de um bem imvel, a forma escritura pblica. A esse contrato est associada uma
formalidade o acto de registo. O registo evidencia que o proprietrio aquele e no outro, e surge
associado ao contrato para produzir certos efeitos. Pode ainda haver outras formalidades associadas,
como actos de certificao. Outra coisa diferente a forma qualificada, o que sucede quando no s se
exige certa forma como certas menes obrigatrias para a celebrao daquele contrato pela forma
estabelecida.
Estabelecidos os conceitos bsicos forma, formalidade e forma qualificada qual o princpio geral?
O princpio geral o da liberdade de forma, ou princpio do consensualismo (art. 219). Quer isto dizer
que a vontade das partes pode manifestar-se do modo que as apartes entenderem, desde que para a outra
parte seja cognoscvel. Exemplo: duas pessoas surdas-mudas que transaccionarem por gesto, o negcio
vlido mesmo que as outras pessoas volta no percebam. Se a lei exigir determinada forma para um
negcio, esse princpio afastado e surge ento um negcio formal, aquele negcio para o qual a lei
exige certa forma. A consequncia da falta dessa forma exigida por lei a nulidade (art. 220).
Negcios formais so os que tm a sua forma exigida por lei. Negcios consensuais so todos os outros,
aqueles para os quais a lei no disponha de forma especial. As exigncias de forma eram no Direito
Antigo, muito maiores que hoje. No Direito Romano, por exemplo, vigorava o princpio da solenidade
da forma. Hoje a regra a oposta. Quando a lei exige uma forma especial, normalmente a forma
escrita, sendo que esta pode ser em documento entre as partes (forma simples) ou em documento
exarado por uma autoridade pblica (escritura pblica).
Quais os motivos das exigncia de forma?
1. Solenidade como no casamento.
2. Reflexo Dar mais oportunidade de ponderao s partes. No , de resto, por acaso que os
negcios formais so na sua maioria associados a bens de maior valor. Deve-se ter em ateno que hoje
em dia h alguma desadequao deste conceito de valor. O nosso Cdigo ainda , a este respeito,
tributrio de outras eras. bom que terceiros saibam que aquele negcio foi celebrado.
3. Dar publicidade aos actos bom que outros saibam que este negcio foi celebrado.
Aula terica de 11 Janeiro 2007:
Hoje vamos continuar na matria da forma do negcio jurdico, e falar ainda dos deveres das partes na
formao dos contratos, com destaque para a doutrina da chamada culpa in contraendo.
Na aula passada, distinguimos entre forma e formalidade, entre o conceito de forma qualificada, e foi
apresentado um princpio geral em matria de forma das declaraes negociais, um princpio de
liberdade, chamado princpio de consensualismo (art. 219). Quando, todavia, a lei exija uma forma
especial normalmente a forma escrita seja em depoimento feito pelas partes seja em depoimento
exarado por uma autoridade pblica, estas exigncias decorrem normalmente da necessidade de
publicidade, ou de solenidade, para os actos.

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O que acontece se faltarem requisitos de forma? O princpio geral o da liberdade de forma, mas se a
lei exigir forma especial, o que acontece se as partes no respeitarem essa forma especial. A lei clara.
A consequncia lapidar. Est no art. 220- do Cdigo Civil. A declarao negocial que carea da
forma legalmente prescrita nula, quando a lei no previr outra sano. Quer isto dizer que, quando o
contrato celebrado sem a forma que a lei exige, o contrato nulo. evidente que se as partes forem
mais exigentes do que o que prev a lei, isto no sucede. Exemplo: num contrato de promessa de um
bem imvel, a lei no exige a escritura pblica. Mas nada impede que as partes no adoptem a escritura
pblica.
Por outro lado, repare-se ainda que, embora esta consequncia esteja aqui prevista como consequncia
geral, a lei prev que possa haver outras consequncias. Para certos contratos, h efectivamente a
previso de outras consequncias para a falta de forma. Por outro lado, em algumas situaes em que a
lei exige a forma, admite que a falta de forma possa ser suprida por outro mecanismo de prova. Se a
exigncia de prova no tiver um valor necessrio para a validade do negcio, a sua falta pode ser
suprida por confisso das partes (art. 364 n 2 do CC). Por outro lado, em relao a alguns contratos, a
lei estabelece consequncias especficas. Por exemplo, consequncia de converso de contratos noutro
tipo de contratos para o qual a forma adoptada seja suficiente, ou ento consequncias sancionatrias.
Por exemplo, se um contrato de trabalho a termo for estabelecido sem a forma legalmente exigida, a lei
estabelece que o contrato um contrato sem termo.
H que temperar ligeiramente esta regra com o recurso figura do abuso de direito. A especificidade
que o abuso de direito tem permitir um juzo de ilicitude a comportamentos que so formalmente
conformes lei mas que substancialmente esto mal. Isso pode acontecer em matria de forma. Ento h
uma aplicao do abuso de direito que delimita a possibilidade de algum alegar o vcio de forma contra
a outra parte. Exemplo: Amaral, advogado, celebra um contrato de compra e venda de um terreno, mas
convence o Sr. Joaquim, agricultor da terra, que basta um documento escrito. Depois, mais tarde,
convm-lhe desfazer um negcio, e alega que o contrato nulo por vcio de forma, porque obviamente
no era admissvel sem ser por escritura pblica. Ora Amaral devia saber que o negcio era por escritura
pblica, no pode convencer a outra parte que bastava o documento escrito quando ele sabe que no
assim. A isto chama-se inalegabilidades formal.
Ainda em relao matria da forma, h que fazer algumas classificaes, porque as exigncias de
forma no tm sempre o mesmo valor. Por no terem sempre o mesmo valor, a sua falta tem
consequncias diversas. Para classificar as exigncias de forma, podemos utilizar dois critrios:
. Falta de forma;
2. Fonte das exigncias.
Tendo em ateno o primeiro critrio, atenta-se na consequncia das faltas de forma. A forma exigida
ad substantiam se condicionar a conformidade do acto jurdico. Se entendermos que a forma exigida o
for apenas para comprovar a validade o negcio jurdico, a forma ad probationem. (ser?). N este caso,
o vcio de forma suprvel. S neste caso.
Podemos ainda distinguir entre forma legal, voluntria ou convencional respectivamente art.s 221
para a forma legal, 222 para a forma voluntria, art. 223 para a forma convencional. Como vemos
aqui, o critrio o da origem das exigncias de forma. Se a lei que diz que forma seguir, forma legal.
A forma voluntria aquela que, no sendo exigida por lei, foi adoptada pelo autor da declarao. J a
forma convencional, aquela que estabelecida por conveno ou acordo entre as partes.
Qual a razo de ser destas exigncias? Porque que as partes, quando a lei no exige forma especial,
apesar disso as partes a adoptam? Normalmente, para salvaguardar determinadas posies jurdicas.
Simplesmente, se as partes adoptarem uma forma qualquer, o que se depreende que s se quiseram

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vincular por aquela forma. Portanto, valem apenas as coisas que forem ditas daquela maneira e no de
outra. Isto obriga-nos a colocar outra questo: qual o mbito da forma? Quando a lei estabelece, ou
quando o autor adopta, ou quando as partes estabelecem uma determinada forma, isso abrange toda e
qualquer estipulao negocial? Ou no? Ou apenas o que for essencial para as partes? A lei trata esta
matria no art. 221 para a forma legal e no art. 222 para a forma voluntria. Quanto forma legal,
trata de maneira diferente as estipulaes que sejam anteriores ao documento e as estipulaes que
sejam posteriores. Quanto s anteriores, elas so em princpio nulas. S assim no ser se, relativamente
a essas estipulaes anteriores, as razes da forma legal no forem vlidas (?). Isto significa que
invlida uma estipulao verbal acessria, por exemplo, que estabelea um preo anterior, porque essa
obviamente essencial forma legal. Mas j ser vlida uma estipulao verbal anterior que diga que o
bem s vai ser entregue passado um ms. A razo de ser da forma, que enquadrar bem aquele negcio
jurdico, no se comunica a este tipo de estipulao. Quanto s estipulaes posteriores, a forma legal
no se lhes estende so em princpio acessrias. S se a razo de ser ad forma legal se lhes aplicar
que sero vlidas. Repare-se que, havendo um princpio geral do consensualismo, o Cdigo limita as
exigncias de forma ao estritamente essencial.
H ainda uma srie de regras acessrias que temos que ter em conta. Por exemplo, os negcios jurdicos
formais tm regras de interpretao especficas (art. 238 n 2), e h uma regra sobre a possibilidade de
converso num negcio jurdico formal de um negcio que seja nulo por exigir maior formalismo.
Ainda sobre as exigncias de forma, decorre que possvel estabelecer uma classificao de
documentos, de que j todos ouvimos falar. Distingue-se entre documentos autnticos e documentos
particulares. Esta distino decorre do art. 763. Os documentos escritos autnticos so aqueles que so
feitos por uma autoridade pblica (testamentos, escrituras pblicas, etc.). Documentos particulares so
todos os outros, sendo que dentro dos documentos particulares alguns podem ser documentos escritos
simples, e outros podem ser documentos autenticados documentos feitos pelas partes que so sujeitos
a uma certificao, ou autenticao, por uma autoridade pblica. Hoje em dia, por fora das regras
notariais, j no h autenticao por semelhana, tem mesmo que ser presencial.
Aula terica de 16 Janeiro 2007:
Vamos hoje terminar a matria relativa formao dos contratos. Abordaremos os dois temas desta
matria que falam clusulas contratuais gerais, e ainda uma referncia breve proteco do
consumidor na formao dos contratos.
O que vimos at agora em termos de processo negocial corresponde quilo que o normal na formao
dos contratos. Este processo um processo abstracto, que comporta mltiplos modelos de actuao na
prtica. J foi aqui referido que o contrato se pode reduzir ao esquema mais simples proposta aceitao mas pode ainda ser muito mais complexo. Algumas das variantes ou das manifestaes dos
processos negociais tm a ver com o que se chama o moderno trfego de massas. A nossa sociedade de
comrcio e de servios aumenta fortemente o ritmo das transaces face a sociedades mais antigas, e
tende a uniformizar os modelos de transaco em certas reas. O que acontece que a velocidade das
transaces, e s vezes a natureza tcnica dessa transaco, to grande que as partes podem no estar
suficientemente esclarecidas quanto ao contedo final do negcio. As figuras que reflectem este tipo de
revoluo do trfego social de massas, so duas: a contratao por recurso a clusulas contratuais gerais,
e as relaes contratuais de facto e...
As relaes contratuais de facto devem o seu nome a um jurista alemo dos anos 40, chamado Gunter...,
e trata-se de uma figura que pretende enquadrar situaes em que no houve qualquer manifestao de
vontade contratual vlida mas, no entanto, surgiu um negcio jurdico e produziu os seus efeitos. Como
podem ver, isto parece um contra-senso. O negcio jurdico, aprendemos at aqui, um produto da
manifestao de vontade. Podemos aqui distinguir dois tipos de situaes: em primeiro lugar, aqueles
casos em que foi manifestada uma vontade negocial mas ela invlida. Se invlida, se tem um vcio, o

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negcio nulo por princpio. Mas em algumas situaes, apesar de o contrato ser nulo, essa nulidade s
actua para o futuro, o que quer dizer que, enquanto o contrato esteve a ser executado e no foi
promovida a sua revogao, ele tratado como se fosse vlido. No um negcio, uma relao
contratual de facto, porque no houve vontade contratual vlida mas diferente das situaes em que se
pode destruir retroactivamente os seus efeitos. Exemplo. Se um contrato de compra e venda for
declarado nulo, o que h a fazer devolver s partes aquilo que tinham antes. O comprador devolve o
bem, o vendedor devolve o preo. Se um contrato de arrendamento for declarado nulo por qualquer
razo, isso j no pode acontecer, porque o arrendatrio j usou a casa, e esse valor de gozo no
devolvel outra parte. Ento, durante o tempo em que o contrato de arrendamento esteve em execuo,
ele foi vlido.
Falamos agora dos comportamentos concludentes. Neste tipo de comportamentos no houve de todo
manifestao de vontade, mas houve um comportamento social que permite ordem jurdica retirar da
o efeito de ter sido celebrado um certo negcio. Exemplos: h alguns comportamentos que temos que
so socialmente associados a determinada vontade negocial. Se tivermos esse comportamento, mesmo
sem esboarmos qualquer reaco (...). Se eu chegar ao bar e pedir um pastel de nata, eu no estou a
pedir para celebrar um contrato de doao, mas sim um negcio jurdico, um contrato. O negcio existe
pois, por fora do comportamento da pessoa, ainda que no haja qualquer manifestao de vontade
negocial, ou mesmo que haja uma manifestao aparentemente contrria.
A lei das clusulas contratuais gerais, constante do Dec. -Lei 436/85, alterado em 1995 e 1999.
Vejamos em primeiro lugar o que uma clusula contratual geral. At aqui, vimos que Antnio fixa o
preo e define, por exemplo, a forma como quer receber o pagamento. Aqui no nada disso que se
paga. A delimitao das clusulas contratuais gerais d-se no art. 1. deste diploma legal. Destas normas
decorre que as clusulas contratuais gerais tm trs ingredientes:
1. So clusulas de pr-elaborao
2. So rgidas no permitem alterao.
3. So feitas para destinatrios indeterminados neste sentido, so gerais.
Quando se verificarem estas caractersticas numa clusula contratual, dizemos que ela uma clusula
contratual geral. A classificao de uma clusula como clusula contratual geral sujeita a tal norma ao
regime especfico que aqui temos vindo a abordar.
As clusulas contratuais gerais evidenciam ainda algumas outras coisas, em regra:
1. Diferenciao entre...
2. Terem uma apresentao formulria as clusulas contratuais gerais so usualmente em formulrios
pr-formatados;
3. Complexidade do clausulado.
Destas caractersticas podemos facilmente intuir os perigos deste tipo de contratao. por isso que,
apesar destas clusulas serem incontornveis, o sistema jurdico resolveu, para manter aqui regras,
torn-la aceitvel.
A figura dos contratos por adeso est ligada figura da clusula geral uma das partes. Celebra um
contrato de adeso.
Em Portugal e noutros pases h normas especficas para esta matria.
Qual o mbito de aplicao da lei das clusulas contratuais gerais? O mbito de aplicao do diploma
determina-se por critrios positivos e negativos. Critrios positivos so, por exemplo, os que esto no

57

art. 1.. Positivos ainda temos o caso de a lei abranger todas as clusulas do negcio que no hajam sido
previamente negociadas, independentemente de quem as tomou e como tenham sido...
Este mbito alargado do diploma...
Determinado o mbito de aplicao do diploma, que tipo de tutela confere? Confere alguma tutela em
matria de formao do prprio contrato. O contrato com recurso a clusulas contratuais gerais est
sujeito a requisitos especfico na sua formao. As clusulas contratuais gerais tm que ser aceites pela
outra parte art. 4. Se a contraparte no aceita anexos a um contrato, essa parcela no vale. Por outro
lado, h deveres especiais de comunicao do contedo das clusulas e de informao da outra parte
sobre o contedo dessas clusulas art.s 5 e 6. No valem clusulas contratuais gerais em letra
ilegvel, noutra lngua, etc. A outra parte tem ainda o direito de ser esclarecida relativamente ao
contedo de clusulas que no seja claro. As clusulas que no respeitarem estes deveres de
comunicao e de informao consideram-se excludas dos contratos singulares art. 8. H tambm
as chamadas clusulas surpresa, clusulas que, pelo contexto em que surjam, passem despercebidas a
um contraente normal. O contrato subsistir, regra geral, mesmo sem as ditas clusulas excludas a
no ser que as clusulas sejam to essenciais que o contrato sem elas no subsista. Mas isto no quer
dizer que a parte no tenha o direito a ser indemnizada nos termos gerais art. 227.
As clusulas contratuais gerais s valem se as partes no tiverem disposto em contrrio as chamadas
clusulas prevalentes.
Outra rea de proteco tem a ver com a interpretao e integrao das clusulas contratuais gerais. As
clusulas contratuais gerais seguem as regras normais de interpretao, excepto em situaes de dvida.
Se o sentido for muito duvidoso, a lei manda entender ao sentido que for mais favorvel parte fraca.
A tutela desta lei estabelecida a outro nvel proibir, pura e simplesmente, certo tipo de clusulas.
Alm destas regras quanto formao do negcio, a lei probe ento certas clusulas em certos
contratos (contratos com consumidores finais), ou mesmo em todos os contratos.
A lei distingue ainda entre clusulas absolutamente proibidas e clusulas relativamente proibidas,
consoante o tipo de interesse que esteja subjacente. Da conjugao destas proibies resulta que so em
regra proibidas clusulas que excluam responsabilidades, que estabeleam obrigaes perptuas, que
estabeleam sanes pecunirias desproporcionadas, que minimizem a responsabilidade, etc.
Qual a consequncia de estarem l essas clusulas? As consequncias so duas: as clusulas so nulas,
essa nulidade tem um efeito em cada contrato singular nos termos do art. 12 da lei, sendo certo que o
aderente pode escolher manter o contrato sem essa clusula ou fazer cessar o contrato. O contrato s no
mantido se houver uma desproporo gravssima pelo retirar daquela clusula. Por outro lado, h
determinadas entidades que tm legitimidade para propor uma aco especial, a chamada aco
inibitria, que no actua sobre o contrato em si mas sobre o formulrio. Sindicatos, Ministrio Pblico,
associaes de defesa do consumidor, so algumas dessas instituies.
Aula terica de 18 Janeiro 2007:
Hoje vamos comear a matria relativa ao contedo do negcio jurdico. Nesta matria vamos focar os
seguintes temas:
1. Noes gerais sobre o contedo do negcio jurdico;
2. Requisitos objectivos do negcio jurdico;
3. Clusulas negociais tpicas;
4. Modificaes do contedo;
5. Vcios tipos de contedo do negcio jurdico.

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Em primeiro lugar, deve ter-se algum rigor de linguagem quando nos referimos a matrias do contedo
e do objecto do negcio jurdico. O contedo o conjunto de regras que o negcio jurdico desencadeia,
depois de celebrado. Inclui, portanto, todos os elementos do negcio sobre os quais as partes
dispuseram. No contrato de compra e venda, por exemplo, inclui-se o preo, a descrio do bem, o
modo de cumprimento, o tempo de entrega do bem, prestaes, local, etc. Inclui ainda os elementos
decorrentes da lei sobre aquele negcio jurdico que ou se sobrepe vontade das partes ou se aplicam
na falta de disposio das partes. O objecto o bem, ou realidade jurdica, sobre a qual incide aquele
contrato. Falamos aqui em contedo e em objecto do negcio jurdico. Mas em autores mais tradicionais
encontramos a utilizao de outros termos. muito clssica a distino entre objecto imediato e objecto
mediato. O que chamamos contedo o objecto imediato. O que chammos objecto o objecto mediato
do negcio jurdico. esta a distino que encontramos no Prof. Castro Mendes, ou no Prof. Mota
Pinto, ou no Prof. Manuel de Andrade. A prpria lei que trata a matria do contedo e do objecto do
negcio jurdico, que anda volta do art. 280 e 281, refere-se a requisitos do objecto negocial, mas
tanto est aqui a tratar dos problemas de objecto como a problemas de contedo. Os elementos que
integram o contedo do negcio decorrem do que foi dito h pouco. H elementos que decorrem da
vontade das partes elementos voluntrios que tm a ver com o que as partes dispuseram no negcio
e h elementos que decorrem da lei os elementos normativos. Os elementos normativos so as regras
aplicadas quele negcio jurdico porque a lei assim o determina. Estes elementos podem ser injuntivos
ou imperativos, se se referem quelas regras legais que a vontade das partes no pode afastar. Podem ser
supletivos se decorrem de normas legais que s so aplicveis na falta de vontade das partes. O contrato
de compra e venda corresponde ao elemento normativo injuntivo a identificao do bem e o preo.
Porqu? Porque se isso no foi feito j no um contrato de compra e venda. Mas se as partes nada
estipularem sobre o local de entrega ou das prestaes, aplica-se o que a lei dispe pois um elemento
normativo mas supletivo.
Temos ainda os elementos voluntrios, que podem ser necessrios ou eventuais. Elementos voluntrios
necessrios so aqueles que correspondem aos elementos essenciais do prprio contrato. Sem a sua
indicao pelas partes o contrato no existe como tal. Os elementos eventuais so pormenores que as
partes podem ou no incluir no contrato, sem que este perca a sua forma geral, mas que, se
especificados, alteram a conformao do negcio.
A propsito do conjunto de elementos normativos e voluntrios que so necessrios para que um
negcio jurdico seja reconhecido como tal, muitos autores se referem a um conceito, o de tipo negocial.
Tipo negocial o conjunto de elementos que so exigveis para que o negcio seja identificado,
elementos esses uns decorrentes da lei, e outros da vontade das partes. Nesta faculdade h uma tese de
doutoramento, a do Prof. Paes de Vasconcelos, sobre o tipo negocial. uma tese a espreitar. Tambm h
uma tese de doutoramento, na Universidade Nova de Lisboa, sobre tipicidade e atipicidade dos contratos
a do Prof. Rui Pinto Duarte.
Vamos agora aos requisitos do negcio, que tm a ver com o seu contedo ou com o seu objecto. O que
acontece que os negcios jurdicos devem ter certas qualidades. Se no tiverem essas qualidades, o
negcio no vlido. O negcio pode no ser vlido porque, por exemplo, as pessoas que o celebram
no tm capacidade para tal. Faltam-lhe pressupostos subjectivos que tm a ver com as partes. Pelo
contrrio, as pessoas podem ter capacidade para celebrar o negcio, mas haver falha no seu objecto.
Neste caso, falta um pressuposto objectivo. O que ns vamos falar justamente das qualidades que tm
que ter objecto e contedo do negcio jurdico. A lei trata da mesma maneira vcios de objecto e
contedo e vcios de fim do negcio jurdico. O negcio pode em si mesmo no ter problema mas o fim
que ele prossegue ser ilcito. Esta matria tratada nos art.s 280 e 281. Estes artigos permitem
identificar como requisitos essenciais do objecto e do fim do negcio jurdico os seguintes:
1. Tem que ser um objecto possvel;

59

2. Tem que ser um objecto determinado ou determinvel;

3. Tem que ser um objecto lcito;
4. No pode ser um objecto contrrio ordem pblica nem aos bons costumes.
O mesmo para o fim do negcio. Possvel, determinvel, lcito e no contrrio ordem pblica e aos
bons costumes.
A consequncia de qualquer destes requisitos a nulidade.
H que ver cada um destes requisitos de per si.
1. O objecto do negcio jurdico tem que ser possvel. nulo o negcio jurdico cujo objectivo seja
fsica ou legalmente impossvel. O requisito da possibilidade reputado tanto a uma possibilidade fsica
como legal. Deve ter-se em ateno que impossibilidade no quer dizer dificuldade. O negcio s
impossvel quando verdadeiramente ele for inalcanvel. Por outro lado, a impossibilidade coeva do
momento do surgimento do negcio, ou seja, importa a impossibilidade originria. Se o negcio se
tornar impossvel depois do momento da sua celebrao, o que h lugar a resoluo do contrato. pois
impossibilidade total e originria.
1.1. O objecto do negcio jurdico no pode ser fisicamente intangvel ou inexistente. Deolinda no
pode vender a Vtor a Lua.
1.2. Contudo, a impossibilidade do negcio jurdico pode ser legal. Carlos no pode vender a Joaquim a
Torre de Belm. A Torre de Belm no pode ser vendida porque, legalmente, pertence ao domnio
pblico.
Qual a diferena entre impossibilidade legal e ilicitude? Ilicitude contrria lei, ao passo que a
impossibilidade legal do objecto uma ilicitude aplicvel contratao do bem. No um negcio com
objecto impossvel vender uma coisa que ainda no se tem, mas se vai ter. Exemplo: posso vender a
Fernando um carro que ainda no fui buscar fbrica.
H uma outra forma de impossibilidade, referida por exemplo pelo Prof. Paulo Cunha a
impossibilidade moral. A impossibilidade legal no directa, mas h impossibilidade moral por a lei ser
violada indirectamente. o caso de alguns negcios de fraude lei, ou contrrios boa f.
1.3. Colocar-se ainda a questo de saber se s h impossibilidade se o contedo ou o objecto do negcio
for invivel ou impossvel para aquela pessoa ou para qualquer pessoa. a diferena entre
impossibilidade absoluta, ou objectiva, ou impossibilidade relativa, ou subjectiva. Em regra, s se
considera que h impossibilidade no caso da impossibilidade objectiva. Mas h uns negcios em que a
prestao de facto s pode ser cumprida por aquele sujeito. Quando assim for, a impossibilidade relativa
prestao daquele sujeito meramente relativa, mas suficiente para considerar que a prestao
impossvel. Se Fernando pede a Lusa, clebre oftalmologista, para o operar aos olhos, e se s ela o
poder operar por s ela dominar certa tcnica cientfica, a impossibilidade relativa de Lusa basta,
porque a operao no se poder realizar por outrem a no ser por Lusa, caso contrrio j no ser a
mesma operao. So os chamados contratos intuitu personae.
A impossibilidade tem ainda que ser definitiva. O contrato no nulo se houver uma impossibilidade
meramente temporria. O negcio pode valer como um negcio sobre um bem futuro quando terminar
a impossibilidade, o negcio pode concluir-se.
E ser que um negcio excessivamente oneroso pode ser considerado impossvel? No. Estamos no

60

mbito da liberdade contratual, pelo que no o simples desequilbrio das prestaes que permite
qualificar o objecto como impossvel. H outros mecanismos na nossa lei que permitem chegar aos
negcios com desequilbrio excessivo nas prestaes. Nos negcios usurrios, os valores so
injustificados, e uma parte explora a ignorncia, ou assim, da outra parte. A prestao pode ainda ser
baixada. Mas isto so situaes excepcionais.
Reitere-se: a impossibilidade tem que ser inicial, originria. No pode ser superveniente. S h vcio de
impossibilidade quando essa impossibilidade se reportar ao incio do negcio. Se a impossibilidade for
superveniente, a obrigao extingue-se. Pode haver lugar a indemnizao ou no, consoante o
desaparecimento do bem se dever ou no a culpa da pessoa.
O requisito da impossibilidade precisa pois de alguma cautela.
2. O objecto ou contedo do negcio jurdico tem que ser determinvel, ou determinado art. 280 n
1. No necessrio que partida j esteja determinado, mas necessrio que seja determinvel.
Contratar algum para faz-tudo um contrato com objecto indeterminvel.
3. O objecto ou contedo do negcio tm que ser lcitos. No podem o objecto ou contedo ser
contrrios a uma norma legal imperativa. O negcio no pode ser contrrio lei art. 280 n 1 e art.
281 e considerado contrrio lei nos termos do art. 294 o negcio contrrio lei quando seja
celebrado contra uma disposio legal que contenha uma norma imperativa. A regra aqui a nulidade
(?). H que ter em ateno que a ilicitude pode reputar-se ao negcio em si mesmo ou ao fim
prosseguido no negcio art. 280 n 1 para o primeiro, art. 281 no segundo. Porqu esta distino
neste caso e no nos outros? O regime aplicvel no o mesmo. Se o negcio tiver um objecto contrrio
lei, todo ele nulo. Se apenas o fim do negcio for contrrio lei contratar um contabilista para
fazer a contabilidade de uma empresa que vende droga a lei estabelece que, quando a contrariedade
for atinente ao fim e no ao objecto, o negcio s nulo quando o fim for comum a ambas as partes.
Prximo da figura do requisito da licitude est outra figura que a doutrina civilista autonomiza. So os
chamados negcios jurdicos em fraude lei. A fraude lei uma ilicitude mais refinada. As partes o
que fazem manipular normas legais que em si mesmas no provocam comportamento ilcito, mas na
sua combinao provocam um resultado contrrio lei. No h uma contrariedade directa a uma norma,
mas h uma combinao de normas para conseguir um objecto contrrio lei. A ilicitude est no fim.
contornar a lei, no contrariar a lei.
4. O negcio jurdico, no seu objecto ou contedo, no pode contrariar os bons costumes nem a ordem
pblica. O objecto ou o contedo do negcio jurdico no podem ofender a ordem pblica ou os bons
costumes art. 280 n 1 e 2. O que so bons costumes e ordem pblica? Bons costumes no so os
usos (art. 3). Nem sequer so os costumes. Os bons costumes apareceram sobretudo em Frana, com o
Cdigo de Napoleo. Est ligada moral social. naturalmente um conceito fluido bons costumes
no so os mesmos em Lisboa ou em Kathmandu, nem em Freixeneda ou em Bagdad. Os bons
costumes referem-se a reas em regras sensveis deveres pessoais, matrimoniais, prticas sexuais,
tica profissional, etc. Os bons costumes remetem, basicamente, para a moral, a tica, ou as regras
jurdicas dominantes num dado espao. O Prof. Manuel de Andrade definia os bons costumes como o
conjunto de comportamentos melhor aceites pela conscincia social. J a ordem pblica tem a ver com
uma necessria remisso do negcios jurdicos, no seu contedo, para princpios estruturantes da ordem
pblica um conjunto de normas imperativas consideradas importantes para o Estado ou para as
pessoas, como direitos de personalidade, etc. Voltaremos a falar de ordem pblica numa disciplina no
quarto ou no quinto, que Direito Internacional Privado.
Aula terica de 23 Janeiro 2007:

61

Os testes sero entregues, em princpio, at quinta-feira.

Continuemos a matria relativa ao contedo do negcio jurdico, falando agora em dois pontos: a
apresentao de algumas clusulas negociais tpicas tpicas significa previstas na lei e referindo
ainda o vcio do negcio jurdico especificamente atinente ao contedo do mesmo, que no nosso Cdigo
designado por negcio usural.
Relativamente s clusulas negociais tpicas, trata-se sempre de estipulaes acessrias do negcio
jurdico. Remete-se aqui para a classificao do contedo do negcio jurdico, que abordmos na aula
passada, e que distinguia entre elementos essenciais e acessrios. Estamos aqui a pensar em elementos
acessrios, ou seja, aquelas estipulaes negociais que no tm a ver com a conformao essencial do
negcio, ou seja, cuja falta no descaracteriza o negcio enquanto tal, mas que, se as partes resolverem
coloc-las l (clusulas voluntrias) elas conformam o contedo do negcio.
Quais so as clusulas acessrias tpicas que o Cdigo Civil refere? So cinco:
1. Condio;
2. Termo;
3. Modo ou encargo;
4. Sinal;
5. Clusula penal.
Algumas destas clusulas, designadamente as ltimas duas, sero mais abordadas em Direito das
Obrigaes.
A condio vem revelada nos art.s 270 e ss. a clusula acessria que vem revelada com maior
desenvolvimento. Algumas das normas que aqui esto so depois aplicveis a outras clusulas
acessrias, designadamente ao termo.
O que uma condio enquanto clusula negocial? A condio, conforme diz o art. 270, a clusula
acessria do negcio jurdico pela qual as partes subordinam a produo de efeitos, ou o fim, desse
negcio, a um determinado acontecimento, futuro e incerto. So portanto caractersticas desta clusula:
1. O ambiente negocial uma clusula acessria. Exemplo: se chover, entrego-te o bem dentro da
Faculdade, entrego-te o bem l dentro.
A condio pode ser suspensiva os efeitos s se produzem se a condio se verificar ou resolutiva
o negcio est em curso, mas se se verificar certo evento, futuro e incerto, o negcio cessa, ou resolvese. Exemplo: se eu conseguir comprar um escritrio, contrato-te como empreiteiro para as obras. A
condio suspensiva eu conseguir comprar o escritrio. Outro exemplo: o meu contrato de empreitada
contigo cessa se eu vender o escritrio o negcio est em curso, mas resolve-se (condio resolutiva)
se eu vender o escritrio. H sempre o condicionamento dos efeitos do negcio, note-se.
O Cdigo Civil trata em matria de regime vrios pontos relativos s condies. Isolemos quatro pontos
mais importantes de regime:
1. O Cdigo veda certo tipo de condies, as referidas no art. 271. Diz-nos a lei que se a condio for
contrria lei, ordem pblica ou ofensa dos bons costumes, o negcio nulo. Exemplo: eu contratote como minha empregada se aceitares prostituir-te. uma condio contrria lei, aos bons costumes,
o negcio nulo. igualmente nulo o negcio sujeito a uma condio suspensiva impossvel ou ilegal.
Se for uma condio resolutiva, esta condio no torna o negcio nulo. O negcio vlido, mas a
condio considera-se como se no estivesse l. Porqu esta diferena de regime? O que tutela melhor a
outra parte que o negcio continue.
2. Tanto quanto possvel, o nosso Cdigo preocupa-se em assegurar que as expectativas das pessoas

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beneficiadas pela condio no sejam goradas. Para isso suceder, estabelecem-se algumas regras para o
comportamento das partes enquanto a condio estiver pendente. A regra geral a do art. 272. Quem
adquire um direito determinado atravs de condio suspensiva ou resolutiva deve actuar de acordo com
a boa f, aqui vista em sentido objectivo. Este o princpio geral. Quem tem que salvaguardar as
expectativas da outra parte, deve agir de modo a que as expectativas no sejam frustradas. O que pode
ento ele fazer? A lei distingue entre actos conservatrios (art. 273) ou dispositrios. A regra que se
podem praticar livremente actos conservatrios sobre o bem. J quanto aos actos de disposio, eles so
vlidos ou no consoante o fim do negcio (art. 274).
3. A lei preocupa-se ainda com a verificao da condio o que acontece quando a condio verificar,
e o que acontece quando ela no se verificar. Quando ela se verifica, depende do tipo de condio. Se o
negcio for sujeito a condio suspensiva, verificada esta produzem-se os efeitos do negcio. Se for
uma condio resolutiva, cessam os seus efeitos. Se no se verificar a condio, o negcio ineficaz.,
Exemplo: contrato-te como minha empregada se comprar a Portugal Telecom se eu no comprar a PT
nem for dono do meu banco, no te contrato. Se, porm, eu j tiver a certeza de que a condio no se
vai verificar, isso equivale a uma declarao da no verificao da condio, e portanto o negcio ser
ineficaz (art. 275 n 1). Mas a verificao da condio pode ser... Pela parte que ficou onerada. Algum
impede que a condio se verifique para no se produzirem os efeitos, ou para que o negcio no cesse.
A lei estabelece ento o regime do n 2 do art. 275. O regime sempre o que aproveita melhor a quem
estava de boa f.
Verificada a condio, h ainda outro problema a resolver. O negcio consolida-se, ou cessa-se, tudo
bem. Mas at quando? Os efeitos do negcio retroagem data da celebrao do negcio, salvo se as
partes convencionarem de forma diferente ou se tal decorrer da natureza do negcio. esta a lio dos
art.s 276 penso eu e 277.
Cuidado com este regime da condio. um regime eco o qual preciso ter alguma prtica, para
distinguir os tipos de condio e os efeitos. Este regime o regime regra, e aplicvel a outras
situaes.
Falamos agora na clusula de termo. Esta clusula aparece referida nos art.s 278 e 279 do Cdigo, e a
ela aplicvel o regime dos art.s 272 e 273. A lei preocupa-se com o regime e com o cmputo do
termo.
A lei no define bem o que o termo. O termo a clusula acessria do negcio jurdico que subordina
os respectivos efeitos ao evento futuro e certo. Na condio, o evento futuro e incerto; no termo, o
futuro futuro e certo. Exemplo: Eu e a Pescadinha, que est aqui ao meu lado, celebramos um contrato
para produzir efeitos a partir de 1 de Maio. Aqui um termo suspensivo o contrato s produz efeitos a
partir de 1 de Maio. Mas se eu celebrar com a Pescadinha um contrato de arrendamento do livro dela de
Teoria pelo prazo de um ano, o termo resolutivo o contrato comea agora, ou no dia 1 de Maio, mas
cessar a 30 de Abril do prximo ano altura em que eu espero j ter a cadeira mais que feita, e no
preciso do livro dela.
A doutrina distingue, no termo, entre termo certo e termo incerto. Mas como que o termo pode ser
incerto se se reporta a um evento certo? Diz-se que o termo incerto quando h a certeza de que o
evento se vai realizar, mas no uma data especfica. Exemplo: eu contrato-te para substituir um
trabalhador que est ausente por doena prolongada. A ausncia por doena, e por isso no
estabelecida uma data se bem que se sabe que a data ser certamente verificada. Ao termo certo
tambm se chama prazo. Convm no confundir: no Cdigo Civil h muitos prazos o prazo de
prescrio, etc. que no so clusulas acessrias.
O Cdigo Civil preocupa-se essencialmente com o cmputo do termo, ou seja, com os prazos a

63

contagem do termo. H aqui vrias regras que so de bom senso se for at ao dia X, e at s 24 horas
desse dia, etc.
Com as devidas aplicaes, aplica-se aqui o regime das condies ilcitas, do modo de actuao
decorrente da condio, clusula acessria de termo.
3. Falamos agora de uma clusula tpica dos negcios jurdicos gratuitos. Esta clusula chama-se modo,
ou encargo, sendo por vezes apelidada de nus. Trata-se de uma clusula acessria tpica dos negcios
gratuitos, que condiciona os efeitos desse negcio ao cumprimento de um encargo, de um dever, pelo
beneficirio dessa liberalidade. Esse encargo poder ser patrimonial ou no patrimonial. Essa clusula
est prevista a propsito dos dois negcios gratuitos por excelncia a doao (art. 963) e o
testamento (art. 2244). Exemplo: o Sr. Joo doa Paula Pucarinhas a sua casa desde que a sua antiga
ama possa l continuar a viver. Isto um encargo. Note-se que no aqui uma condio. Quando se diz
"na condio", isto no uma condio na prtica um encargo. Costuma-se dizer, para distinguir a
condio suspensiva do encargo, que a condio suspende o negcio mas no vincula a outra parte. J o
nus vincula, mas no suspende o negcio. Agora o encargo no pode suplantar os efeitos do negcio,
caso contrrio ele deixa de ser uma liberalidade e passa a ser um negcio oneroso. Por outro lado, a lei
estipula que, uma vez que o negcio produz efeitos, quer o doador, quer os herdeiros, quer quaisquer
interessados, tm legitimidade para exigir do donatrio que ele cumpra o que ficou estipulado (art.
965). Se assim no for, pode ser pedida a resoluo da doao por no cumprimento dos encargos. Mas
ateno: necessrio que o prprio contrato preveja essa resoluo, se no ela no regime regra.
A lei preocupa-se por fim com encargos impossveis ou ilcitos aplicados a negcios gratuitos. A lei aqui
no aplica o regime que vimos para a condio, estipulado no art. 271. Aplica o regime dos
testamentos. Porqu? Porque um negcio gratuito, e o regime do art. 271 pensado para negcios
tendencialmente onerosos. Importa aqui no s o art. 2244, conjugado ainda com o art. 2230 e do
art. 2245.
Uma doao que tenha um encargo impossvel, contrrio lei ou impossvel considerado como no
existente.
4. SINAL
O sinal uma clusula geralmente do mbito do Direito das Obrigaes pelo menos ser l que a
vamos estudar melhor. Est referida no art. 440. Embora seja usual no mbito do contrato-promessa,
onde clusula regra, ela oponvel a qualquer negcio oneroso. O sinal tem como objectivo acautelar
melhor o cumprimento do negcio jurdico no futuro. Como? Cumprindo parte da prestao
normalmente pecuniria. Exemplo. Pedro quer comprar um carro, d a Rui 20% do preo do carro. Estes
20% so j parte do preo, que pode ser interpretado supletivamente como antecipao do preo. Mas as
partes podem estipular que aqueles 20% so sinal, e a segue-se o regime do art. 442 As partes podem
atribuir, como alternativa a este regime, a chamada execuo especfica do contrato obrigar a que, por
sentena, seja substituda a declarao da parte faltosa. Matria para aprofundar melhor em Direito das
Obrigaes.
5. CLUSULA PENAL
A clusula penal, ao contrrio do que o nome indica, nada tem a ver com o Direito Penal. uma
clusula para o cumprimento de obrigaes civis. Trata-se de uma clusula acessria, em que as partes
fixam partida qual o montante da indemnizao se a outra parte no cumprir. Vejamos o art. 810 do
Cdigo Civil. Diz-nos esta norma que as partes podem fixar, por acordo, o montante da indemnizao
exigvel, seja por no -cumprimento definitivo ou simplesmente por atraso no cumprimento a
chamada mora. Em princpio, a clusula penal estabelecida para o incumprimento definitivo, mas as

64

partes podem estabelec-la tambm para o atraso na prestao (vide o art. 811). O que a lei estabelece
que quando a clusula for estabelecida por incumprimento definitivo, ento a parte no poder exigir
uma indemnizao pelo no cumprimento ao mesmo tempo. Tambm prev a lei que seja reduzida pelo
Tribunal a clusula penal de valor desproporcionado (art. 812).
Aula terica de 25 Janeiro 2007:
Vamos hoje terminar a matria relativa ao contedo do negcio jurdico.
Faltava-nos tratar a este respeito dois problemas essenciais: em primeiro lugar, apresentar aqui o regime
jurdico do vcio do negcio jurdico, que a nossa lei refere sob a designao de usura; por outro lado,
falta referir o regime das modificaes do negcio jurdico, ou seja, uma vez estabelecido o contedo do
negcio, se pode ou no ser modificado e quando e como que se essa modificao pode produzir
efeito.
Aludimos para j leso ou usura negocial. Em bom rigor, os vcios do negcio vo ser globalmente
abordados depois da interpretao. Mas este aqui dado j por ser um vcio tpico do contedo, do
objecto do negcio jurdico.
Falarmos em usura ou leso tem a ver com uma ideia fundamental, que a da exigncia de um certo
equilbrio das prestaes das partes nos negcios jurdicos onerosos. Evidentemente, nos negcios
jurdicos gratuitos, pela natureza das coisas, comporta j um desequilbrio uma tudo d, a outra tudo
recebe. Mas nos negcios jurdicos onerosos, em que ambas tm vantagens e ambas comportam
sacrifcios onerosos, o Direito assume como princpio geral que deva haver um certo equilbrio nessas
prestaes o que algum ganha no deve ser exageradamente mais do que a outra parte perde. aqui
que se fala em leso ou usura. O termo mais tradicional, que entre ns at remonta nas ordenaes
afonsinas, era a figura da leso enorme. Quando uma das prestaes era o dobro do valor do bem a que
correspondia, admitia-se desfazer o negcio com base nessa ideia de leso enorme. Portanto, a
preocupao com o equilbrio, equidade, vem desde cedo. Mas isto no significa que todos os negcios
onerosos tenham que ser bons para as duas partes. Isto s significa que a ordem jurdica intervm
quando a diferena calamitosa. A ordem jurdica pois bastante sensvel ideia de equidade nas
prestaes nos negcios. Esta ideia, que tem acompanhado este instituto, leva a que hoje se fale mais em
usura, consagrando o cdigo a teoria dos negcios usurrios. A expresso "usura" mais tcnica, e
ligada ao emprstimo com juros. O emprstimo de coisas fungveis com juros est abrangido por uma
preocupao do Cdigo Civil em evitar os juros usurrios acima dos valores legais. Porqu? que
quando se recorre a um emprstimo, as pessoas esto numa situao de alguma debilidade econmica e
at por vezes psicolgica, pelo que mais fcil a quem empresta, pelo seu ascendente, resolver a
situao na altura mas cobrar juros altos. Ora a permite-se alegar o negcio usurrio. Inclusivamente, a
usura pode constituir at crime. Se assim for, a lei impe regras especficas de prescrio do direito de
requerer a anulao ou modificao do negcio.
Apresentada em termos gerais a figura, vejamos o regime jurdico desta figura. Este regime jurdico
bastante exigente, o que demonstra que a ordem jurdica no intervm facilmente. Este regime jurdico
consta dos art.s 282 a 284 do Cdigo Civil, e no que se refere especificamente ao emprstimo com
juros deve ainda ter-se em conta o art. 1146.
O negcio usurrio um negcio viciado. Quando se diz que um negcio viciado, isto quer dizer que
ele no deve valer. Ele tem um elemento patolgico, pelo que no deve valer. Porque ele no deve valer,
a parte lesada pode promover a anulao do negcio, ou ento recorrer a outra figura que aqui est. Mas
h que verificar bem quais as situaes em que se verifica a usura, para o Cdigo.

65

Quais so pois os requisitos para que possamos qualificar determinado negcio jurdico como usurrio?
Estes requisitos decorrem do n 1 do art. 282 do Cdigo. So requisitos cumulativos, sendo que a lei
estabelece cumulativamente os requisitos ou seja, tm que se verificar todos e so essencialmente de
dois tipos. Por um lado, temos requisitos objectivos. O negcio s usurrio se algum obtiver da outra
parte, seja para si, seja para terceiro, a promessa ou a concesso de benefcios exagerados. Esse
benefcio pode ser efectivo ou beneficial ou a concesso ou a promessa de benefcio. Por outro lado,
este benefcio pode ser para a parte no negcio ou para terceiro. O que a lei aqui releva, em termos
objectivos, que haja um desequilbrio excessivo das prestaes, que se manifesta num benefcio que o
usurrio retira para si prprio ou para terceiro. Reparem que a lei no diz benefcios excessivos. Diz
benefcios excessivos ou injustificados. Da que aqui no est o bom negcio. algo que excessivo
face ao padro normal, uma conjugao com a ideia de justia. Mas ainda assim no basta. Isto por si s
j poderia configurar uma leso. A lei exige um outro tipo de requisitos que tm a ver com a situao de
sujeio no negcio requisitos subjectivos. Esses requisitos so dois, e tm que se verificar
cumulativamente com o requisito objectivo. Em primeiro lugar, a outra parte tem que estar numa
situao de inferioridade, que pode decorre da necessidade, inexperincia, ligeireza, dependncia,
embriaguez, demncia, ou fraqueza de carcter de outrem. Mas isso ainda assim no basta. A outra
parte, conscientemente, tem que se aproveitar da situao da outra parte. A parte usurria tem que
explorar essa situao n 2 do art. 282.
Em concluso, h um requisito objectivo obter para si ou para terceiros benefcios excessivos ou
injustificados, ou a promessa dos mesmos. Requisitos subjectivos a situao de inferioridade da outra
parte e o respectivo aproveitamento consciente. claro que tudo isto difcil de se verificar
cumulativamente.
Se a usura for criminosa, o direito a pedir a indemnizao (um ano) no comea a correr antes de
prescrever o prazo penal. Por outro lado, o art. 1146 refere-se especificamente ao contrato de mtuo
com juros, qualificando-o como usurrio se forem cobrados juros um pouco acima dos juros legais.
Neste caso, a taxa de juro considera-se reduzida ao valor do juro legal. um regime geral para os
emprstimos com juros.
Quanto agora s modificaes do negcio jurdico, esta uma matria que no apesar de tudo muito
complicada.
Uma vez estabelecido o contedo do negcio jurdico, quais so os princpios que as partes devem
seguir? Obviamente, h um princpio geral, de que os negcios devem ser cumpridos pontualmente ou
seja, ponto por ponto. Este princpio j o conhecemos, mas ainda vamos falar dele mais em Direito das
Obrigaes. Ele est formulado no art. 406, e chama-se pacta sunt servanda (ser?), ou seja, os pactos
so para cumprir. Deste princpio decorre que s possvel alterar o contedo do negcio se ambas as
partes concordarem isso. Ou seja, o princpio da imodificabilidade do contedo do negcio n 1 in
fine do art. 406. Por isso se diz, e diziam os liberais, que o contrato lei entre as partes. que uma vez
acordado o seu contedo, as partes tm que o cumprir como se fosse lei. Apesar de tudo, a lei prev
algumas modificaes. As modificaes de um negcio jurdico podem ser as que decorrem da vontade
das partes modificaes voluntrias; podem decorrer da lei a lei prev que em alguns casos sejam
introduzidas modificaes nos contratos (ainda art. 406). E podem ainda decorrer de sentena judicial
no operam s ope legis, mas tambm ope judicis, isto , operadas por um tribunal.
H uma forma de modificao do contrato bem curiosa, que tambm decorre da lei, que a resoluo ou
modificao de contrato por alterao anormal das circunstncias. Trata-se da possibilidade conferida
pela lei s partes para, se se vier a verificar uma alterao de um circunstancialismo em que as partes
contrataram, sendo que essa alterao anormal (isto , no est coberta pelos efeitos normais do
negcio jurdico). neste caso possvel proceder modificao do contrato ou sua resoluo. Repare-

66

se que no se fala aqui na anulao. A anulao tem a ver com vcios originrios. Aqui no o contrato
estava a decorrer, mas houve mudana anormal. A modificao operar-se- sob critrios de equidade.
Na prxima aula falaremos da interpretao do negcio jurdico.
Aula terica de 30 Janeiro 2007:
O regime regra, verificados cumulativamente estes requisitos, a anulao, mas em lugar da anulao a
vtima do negcio pode requerer a modificao do negcio segundo juzos de equidade art. 283 n 1.
Se a vtima da usura requerer a anulao, pode o usurrio opor-lhe a modificao em vez da anulao
art. 283 n 2.
Aula terica de 30 Janeiro 2007:
Aula dada pelo Dr. Carlos Soares.
Falaremos hoje de interpretao e de integrao do negcio jurdico. O que visa, e como se define a
interpretao? A interpretao visa determinar o sentido das declaraes que foram dadas, o sentido do
negcio, o sentido que ir relevar para o Direito. Procura-se pela interpretao a determinao desse
sentido. Um negcio, particularmente um contrato, no tem por si s um sentido fcil, imediatamente
apreensvel, universal. Antigamente, havia um princpio, um brocardo in clares non fit interpretatio.
Hoje em dia no assim. Qualquer contrato carece de interpretao. Sem interpretao, pode haver um
conjunto de palavras, mas no h sentido. Por isso, sempre que se lida com contratos lida-se com a sua
interpretao.
E estar essa interpretao sujeita a regras? Sim, claro que sim. E de onde vm essas regras? Quais so
as fontes? Em regra, um contrato antes de mais exteriorizado muitas vezes sob a forma escrita. Um
contrato sempre expresso atravs da linguagem. O Direito recebe assim conhecimentos de outras reas
lingustica, semntica para compreender qual o sentido de um negcio. pois importante
compreendermos bem o sentido das palavras para determinarmos o sentido de um negcio. Outra
questo relevante saber se essas regras de interpretao, de que falmos, so jurdicas ou se se devem
considerar extra-jurdicas. Na tarefa da interpretao do negcio, como vimos, o Direito recebe regras
provenientes de outras cincias, mas isso no significa que o Direito seja acrtico em relao a essas
regras recebidas. Mas o Direito pode especificar que essas regras tenham outro sentido, da no poderem
ser consideradas regras extra-jurdicas. Qual ento a tarefa do legislador? No essencial, o legislador d
directrizes para a determinao do sentido do negcio. No Direito portugus, essas regras no seu
essencial esto nos art.s 236 a 238 do Cdigo Civil.
E a integrao, ser ela uma questo de facto ou de Direito? Que relevncia tem esta questo? A todo o
momento surgem nos tribunais questes sobre a interpretao do negcio. Se a interpretao a
determinao do sentido de declarao for uma questo de facto, isso significar que o Supremo
Tribunal de Justia (STJ) no poder proceder a essa tarefa. Porqu? Como estudaremos em Direito
Processual Civil, o STJ s pode conhecer questes de Direito, ou seja, o STJ no pode pr em causa os
factos que tribunais inferiores (comarca, ou relaes), e a esses factos ir aplicar o Direito. Se a
interpretao for considerada uma questo de facto, o STJ no poder pois conhecer da questo. Mas se
a interpretao for considerada uma questo de Direito, o STJ p poder abordar a questo do sentido do
contrato e afastar-se daquilo que os Tribunais inferiores tenham entendido a esse respeito. Da a
importncia da questo. Hoje em dia, nos tribunais portugueses, e depois de alguma oscilao, entendese quase unanimemente que a interpretao uma questo de Direito quando qualquer tribunal
interpreta um negcio est a proceder seleco, interpretao e aplicao de regras legais, pelo que
uma questo de Direito, e como tal o STJ pode proceder interpretao de contratos, desviando-se ou
confirmando a interpretao que haja sido adoptada por outros tribunais.

67

Surge agora o problema do objecto da interpretao. Afinal o que se pretende? Determinar a vontade do
declarante? Ou pretende-se determinar o sentido objectivo da declarao, o que ela significa desligada
da inteno do declarante? Ou pretende-se determinar o sentido do conjunto, isto , o que que o
declarante quis dizer e o que que a declarao significa em si mesma? Esta questo secular. Ao longo
do tempo, tm sido favorecidos entendimentos num sentido e noutro, consoante a poca. De forma
radical, e de um ponto de subjectivismo estremo, visar-se-ia interpretar o que o declarante quis dizer; no
extremo oposto, um objectivismo radical dir-nos-ia que a interpretao visa compreender o sentido da
declarao em si mesma, desligada da vontade do declarante. Hoje em dia, domina a concepo
objectivista, ainda que matizada por elementos subjectivos. Porque que predomina a concepo
objectiva hoje em dia? A declarao negocial um comportamento significativo. Ora ento a declarao
deve permitir que vrias pessoas que a apreendam cheguem a resultados idnticos, e que esses
resultados sejam fundamentveis atravs de uma justificao e de um controlo. Assim encarada a
questo da interpretao, predominam as teorias objectivistas. Mas preciso no negligenciar os
elementos subjectivos. Esta tenso que existe permite balancear uma questo, que iremos expor em
seguida.
O Direito civil baseia-se na autonomia privada. Da darmos grande importncia vontade do declarante.
Mas se isto valesse assim, estritamente, por-se-ia um problema: as pessoas que tivessem interesse nessa
declarao nunca poderia ser apurada. A vontade da pessoa nunca pode ser apreendida de imediato e de
per si, pelo que nunca se poderia saber e definir qual o sentido real do negcio. pois seguro que a
autonomia privada haja que ser suavizada por um princpio, que chamaremos da tutela da confiana. O
Direito atribui certos objectivos manifestao da vontade, mas esses efeitos so atribudos porque as
declaraes de vontade so exteriorizadas. Na medida em que essa exteriorizao da vontade est
associada cognoscibilidade dessas declaraes, cria-se uma situao de confiana, situao essa que
tutelada pelo Direito. Para isso, tm que se favorecer os elementos objectivos da declarao.
Temos pois dois paradigmas da interpretao: de um lado, a autonomia privada; de outro, a confiana.
H que coorden-los. Mas como? Antes de mais, h que partir do caso concreto. Mas por si s o caso
concreto inconclusivo. Temos ento que apreciar esse caso concreto mediante certas coordenadas, que
so aspectos como a prtica contratual anterior entre as partes, o modo pelo qual o contrato foi
executado, as outras clusulas do negcio, o tipo de contrato, a forma como as partes executaram
contratos similares a esses, etc.
Voltando atrs, temos ento dois paradigmas: de um lado o sentido subjectivo, de outro o sentido
objectivo. Ambos devem ser tomados em conta, mas devemos recorrer nessa tarefa a coordenadas como
j referimos.
Depois desta exposio de aspectos doutrinais, analisaremos agora os aspectos que a lei nos d como
coordenadas art.s 236 a 238.
A declarao vale com um sentido que um declaratrio normal, colocado na posio do real declaratrio,
lhe daria a teoria da impresso do destinatrio. A declarao negocial vale com o sentido que lhe seria
atribudo por um declaratrio normal se estivesse na posio do real declaratrio, assim que correcto.
Estamos pois a pensar em declaraes recipiendas. Esta a lio do n 1 do art. 236 do Cdigo Civil.
Como notrio, se este o ncleo da interpretao segundo a lei positiva, est aqui consagrada uma
teoria essencialmente objectivista. O legislador no manda ter em conta o sentido que o declarante lhe
d, mas o sentido que o declaratrio apreenderia dela.
Ora vale ento pelo entendimento que um declaratrio normal teria. Mas o que isto de declaratrio
normal? Tem entendido a doutrina que ela vale ento como a veria um declaratrio medianamente

68

instrudo, medianamente inteligente e medianamente diligente.

Mas este n 1 do art. 236 d-nos um segundo critrio. Parece que esta ltima parte do n 1 do art. 236
contende com a primeira directriz. O Prof. Menezes Cordeiro entende que esta parte final do n 1 uma
ressalva destinada a resolver certos problemas, relacionados sobretudo com vcios da vontade. Para o
Prof. Menezes Cordeiro, esta parte final do n 1 do art. 236 aplica-se a situaes em que haja um vcio
da vontade, e pretende-se assim dar soluo a essas hipteses sem ser necessrio aplicar os requisitos
especficos de que depende a aplicao das figuras de vcio da vontade que vimos resumidamente. Tem
pois um mbito muito mais restrito do que uma interpretao literal.
Temos uma terceira directriz, presente no n 2 do art. 236. Diz-nos este n 2 que quando o declaratrio
real conhea a vontade real do declarante, no se aplica o critrio da primeira parte do n 1 do art. 236.
O negcio valer ento com o sentido que conhecido desse declaratrio. Este n 2 conhecido como a
regra de falsa demonstratio non nocent (?). Na sua crueza, este n 2 do art. 236 levanta problemas
interpretativos. Que problemas so esses? Para o Prof. Menezes Cordeiro, o n 2 no pode ser entendido
letra. que o declaratrio pode conhecer a vontade real do declarante, mas no concordar com ela.
Ento e se o declaratrio aceitar uma proposta, com o sentido normal que qualquer pessoa lhe daria,
conhecendo ainda assim que a vontade real do declarante diferente? Diz o Prof. Menezes Cordeiro que
o n. 2 do art. 236 s vale se o declaratrio concorde, ou aceite, o sentido da vontade real do
declarante. So esses os casos em que h um cdigo de comunicao expressivo entre o declarante e o
declaratrio. De todo o art. 236, o que que se retira? Retira-se que temos uma consagrao no
essencial de uma teria objectivista, ainda que mitigada pela possibilidade de imputao ao declarante, e
pela regra falsa demonstratio non nocent.
Mas estas regras do art. 236 no resolvem todos os problemas, e podem deixar margem para dvidas.
Ento, o art. 237 d-nos regras mais pormenorizadas. No n 1 do art. 237, diz-se que num negcio
gratuito, significar-se- o menos gravoso para o declarante. Quando se trate de um negcio oneroso,
deve prevalecer aquele que caiba o melhor equilbrio entre as partes. O Prof. Menezes Cordeiro
recomenda-nos ainda que atentemos no art. 237, em particular quanto aos fins.
O art. 238 contm uma regra quanto aos contratos formais. Diz-nos este artigo que o sentido do
negcio formal tem que ter um mnimo de correspondncia no texto do referido documento que lhe d
forma escrita. Todavia, o n 2 do art. 238 tem uma excepo a esta regra. Diz-nos este preceito que, se
o tal sentido no apreensvel corresponder vontade das partes, ento... (ver o artigo).
Por fim, trs regras especiais. Nos testadores, prevalece a vontade real do testador (art. 1177 n 1. H
ainda regras especiais, no art. 11 da Lei das Clusulas Contratuais Gerais, e ainda na lei do
Consumidor.
Falamos agora da integrao.
O problema da integrao saber como so regulados os aspectos no previstos no negcio a chamada
lacuna contratual. O que isso de lacunas contratuais? Antes de mais, tem que haver um ponto que
deveria ter sido regulado pelas partes segundo a lgica do contrato. Depois, no podem ser aplicadas as
regras legais supletivas. ainda preciso que o negcio, apesar da lacuna, se mantenha vlido. que por
fora dessa lacuna o negcio pode tornar-se indeterminvel, e se isso se verificar o negcio ser nulo
E integrar, ser o mesmo que interpretar? No. Na interpretao lidamos com declaraes negociais. A
integrao consistir no fundo em estender as declaraes, at que o ponto omisso seja regulado. Da
que a integrao venha a ser uma espcie de interpretao complementadora. Embora seja um problema
diferente da interpretao, ser atravs de um esforo interpretativo do contrato para entendermos como
regular na ausncia de disposio das partes.

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Chegamos aqui boleia do art. 239. O seu n 1 fala-nos tanto na vontade das partes como nos ditames
da boa f. Quanto vontade que as partes teriam tido, estamos a falar aqui da vontade hipottica das
partes, hipottica porque as partes no o regularam. Mas que vontade hipottica conta aqui? Objectiva,
ou subjectiva? Hoje em dia entende-se que a vontade hipottica a vontade objectiva se no se
conhece a vontade real, h que procurar elementos objectivos o que ela aparentemente demonstra. Mas
o Prof. Menezes Cordeiro aponta para que todo o artigo, e no s a parte primeira, tem como
predominncia o princpio da boa f, em sentido objectivo.
Aqui implcito na boa f, est em causa a tutela da confiana, por um lado a tutela efectiva e legtima
da confiana e por outro lado o princpio da materialidade subjacente toda a lgica do contrato em
funo dos seus fins.
Aula terica de 1 Fevereiro 2007:
Antes da matria propriamente dita, digamos que as notas dos testes foram bastante ms, com confuses
estranhssimas relativamente a determinadas matrias, como os direitos de personalidade, o que prova
que o estudo no foi feito com a reflexo que a cadeira exige. bom avisar que esta cadeira a cadeira
mais difcil do 2 ano. talvez das cadeiras mais difceis de todo o curso. Porque no dedicar mais
ateno a Teoria Geral? que as taxas de reprovao na cadeira so deveras assustadora!
Vamos hoje entrar na matria referente patologia dos negcios jurdicos. At agora, vimos como que
o negcio jurdico se forma, qual o contedo que as partes lhe podem atribuir (clusulas principais,
acessrias, etc.), qual o sentido que deve ser atribudo s clusulas negociais (interpretao, integrao
do negcio jurdico). Tudo o que tem a ver com a normalidade do negcio jurdico foi visto. Agora
tempo de olharmos para as patologias e que pode padecer o negcio. O que acontece se algo correu
mal? O que acontece se o negcio jurdico, a manifestao por excelncia da autonomia privada, no
corresponde ao que as partes quiseram?
Quando o negcio jurdico no corresponde quilo que as partes fizeram, diz-se que o negcio tem um
vcio. Hoje veremos o quadro geral dos vrios vcios de que o negcio jurdico pode padecer.
Nesta matria, temos sempre dois interesses a sopesar. Pensamos nos negcios jurdicos bilaterais,
basicamente, embora isto seja aplicvel ao negcio jurdico unilateral. Quais so ento os interesses
aqui relevantes? So os que correspondem estrutura do prprio negcio jurdico. De um lado, releva a
autonomia da vontade o negcio como produto da vontade das partes , e se ns fossemos atender em
exclusivo a esse interesse, ento o negcio jurdico que por qualquer motivo no correspondesse
vontade do declarante seria invlido. Se eu disse uma coisa mas queria dizer outra, ou sou maluco ou o
negcio seria invlido. Mas isto nem sempre pode ser assim. Que a par do valor da autonomia da
vontade, est outro valor, o da tutela da confiana. O negcio tem um declarante e um declaratrio, pelo
menos. Mas quando algum emite uma declarao, surgem expectativas do lado do destinatrio da
declarao. A tutela da confiana impede que, perante um vcio atinente ao declarante, o negcio caia s
por esse facto sempre. Em alguns casos, a lei protege antes as expectativas do declaratrio, dizendo que
o vcio no suficiente para que o negcio caia, ou ento o negcio s cai verificadas certas condies e
relevncia daquele vcio.
Ponderados estes valores, estabeleamos pois o quadro geral dos vcios do negcio jurdico. Eles so
bastantes, e pois importante que na nossa cabecita esteja bem clara a sua sistematizao.
O negcio, como j sabemos pelo seu contedo e pela sua estrutura, envolve dois elementos
fundamentais: a declarao e a vontade. Os dois elementos estruturantes do negcio jurdico so a
vontade e a declarao. Ora os vcios do negcio podem justamente reportar-se ou vontade ou

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declarao. Pode haver um problema da formao da vontade, ou na sua manifestao. O quadro

essencial dos vcios decorre ento de vcios relativos vontade negocial e de vcios relativos
declarao negocial.
Os vcios relativos vontade tm a ver com dificuldades no que respeita determinao da vontade.
Tm a ver com duas situaes: a ausncia da vontade o negcio celebrado, sendo certo que o autor
da declarao no o queria celebrar ou situaes de vontade mal formada ele queria, mas aquilo
formou-se mal. Quais so as situaes de falta de vontade?
1. Falta de conscincia da declarao apesar do nome, um vcio de vontade. Est no art. 246, 1
parte (emite uma declarao, mas no tem conscincia do que est afazer);
2. Incapacidade acidental art. 257;
3. Coaco fsica art. 246, 2 parte (o Manuel pega na mo do Joaquim para assinar um contrato);
4. Declarao no sria art. 245 (eu no sou mesmo para levar a srio, n?);
H outras situaes, todavia, em que no falta vontade, mas a vontade foi mal formada. Foi mal formada
por uma de duas razes:
1. Falta de liberdade do sujeito violncia sobre a pessoa, coaco moral (art. 255); (ou assinas o
negcio ou levas no trombil);
2. Erro do declarante ele formou mal a sua vontade porque estava em erro. Este erro pode reportar-se
pessoa do declaratrio ou ao objecto do negcio (art. 251), ou ainda ser um erro sobre os motivos, as
razes pelo qual ele quer fazer aquele negcio (art. 252). Exemplos: eu penso que celebro um negcio
com o Aristides, mas afinal o Aristides chama-se Lcia, ou eu penso que estou a comprar um carro topo
de gama, e afinal estou a comprar um carro, mas um carro de bois.
Agora vamos ver os vcios na declarao. O que sucede aqui que a vontade negocial bem formada,
todavia mal comunicada. O problema est na declarao negocial, e no na vontade negocial.
Temos aqui essencialmente duas situaes:
1. A vontade mal expressa porque houve um engano (as chamadas situaes de divergncia no
intencional entre a vontade e a declarao). So situaes de erro, h erro na declarao (o Antnio disse
que queria comprar a casa do n. 34 e era a do n 134). Ou ento erro de clculo (ora, 6 vezes 4... Mais
2... A vai um... Trinta!); ou quando h erro na transmisso: "Diz ao Lus que lhe compro a casa", e o
outro diz " Lus, ele compra-te a caadeira"). Sucessivamente, art.s 247, 249 e 250, para cada um
dos casos atrs.
2. Divergncia intencional Amlcar queria um caf, mas de propsito pediu uma bica ao Pires. Este o
caso da reserva mental (art. 244); ou Daniel e Fernando negoceiam uma casa que vale 200 milhes de
euros por apenas 2 milhes eles fazem isso para enganar um terceiro. Isto uma simulao (art. 240
do Cdigo Civil).
Os vcios da declarao so essencialmente de duas categorias: divergncias no intencionais (erro), ou
intencionais (reserva mental e a simulao).
O Cdigo apresenta as figuras no com todo o rigor classificatrio. O modo como vamos apresenta-las
aqui o esquema seguido pelo Prof. Menezes Cordeiro, e que distingue as seguintes situaes: ausncia
de vontade, coaco (fsica e moral), erro (na vontade ou erro vcio, e erro na declarao, tambm
chamado erro obstculo), e depois divergncia intencional. esta a ordem que vamos seguir.
Quando se verificar um destes vcios, a consequncia que consoante a valorizao que a ordem
jurdica faz dos interesses da autonomia da vontade e da tutela da confiana, pode esse vcio no relevar,
pode esse vcio relevar em termos mais rigorosos ou condicionados. Se for em termos mais rigorosos, o
negcio nulo, e pode ser, para alguns autores, inexistente. Um regime mitigado admite a anulabilidade

71

do negcio o negcio pode ser anulado, mas se no for requerida a sua anulao em tempo til ele
convalida-se.
Vamos agora ver as situaes de ausncia da vontade.
Em primeiro lugar, falamos da falta de conscincia da declarao. Esta questo est presente na 1 parte
do art. 246. Quando se diz que h falta de conscincia da declarao, quando o declarante emite uma
declarao, sem ter a noo (sem ter conscincia) de que tal declarao vale como uma verdadeira
declarao negocial. Exemplo: "Compor-te isso j a seguir!". Exemplo de escola: Antnio est num
leilo, entra o Cardoso e ele estica o bracinho para saudar o Cardoso. O Antnio queria cumprimentar o
Cardoso, mas naquele leilo o gesto que ele fez significa assumir um contrato de compra e venda. Qual
o regime jurdico aqui aplicvel? A declarao no produz qualquer efeito. Em alguns acasos, a nossa
lei (designadamente o Cdigo Civil) usa muito estas expresses. Mas desde j retenhamos que a
doutrina se divide sobre a interpretao da expresso "No produz qualquer efeito". Para alguns autores,
isto quer dizer que a declarao nula, e que se aplica o regime da nulidade ( o que pensa o Prof.
Menezes Cordeiro). Para outros autores, uma vez que a lei usa a expresso "nula" e outras vezes "no
produz qualquer efeito", neste caso surgir um novo desvalor, mais forte ainda que o da nulidade, e que
o da inexistncia. Diz isto o Prof. Oliveira Ascenso. Na prtica, no h um regime jurdico prprio da
inexistncia. Portanto, o regime aplicvel ter que ser o da nulidade, da que no vamos fazer qualquer
diferena entre inexistncia e nulidade. S nalguns casos especficos a lei se refere inexistncia, e
nesse caso tem a ver com o facto de no haver nem sequer aparncia do negcio, e no seria sequer
necessrio recorrer aos Tribunais para o saber. Se o negcio no produz qualquer efeito, que interesse se
tutela aqui? Aqui tutela-se o interesse do declarante, logo, o interesse da vontade e no o da tutela da
confiana. Esta figura da falta de conscincia da declarao coloca contudo um problema complicado:
ser que para haver um negcio mesmo exigvel que a pessoa tenha conscincia de que est a emitir
uma declarao? que para o trfego negocial, algum pode invocar que no tinha conscincia... E
como que se mede isto da conscincia, amiguinhos? Da que a jurisprudncia e a doutrina tendam a
propor a interpretao mais restritiva possvel neste regime, exigindo que haja uma falta patente de
conscincia para se verificar o vcio. Por outro lado, pode haver uma falta de conscincia, mas com uma
situao de negligncia ou culpa de quem declara. Assim sendo, a lei mitiga os efeitos deste vcio,
ficando o declarante obrigado a indemnizar o declaratrio (n 2 do art. 246).
Outra figura, de utilizao mais ampla mas no muito, a da incapacidade acidental art. 257. A
incapacidade acidental tem a ver com uma declarao negocial que foi emitida por algum que, nas
palavras sbias da lei, estava incapacitado de entender o seu sentido ou no tinha o exerccio livre da sua
vontade. Exemplo: Jos bebeu uns canecos valentes no Bar Velho, e o Dr. Pedrinho de Portugal diz-lhe:
"Vendes-me o teu moto?", e ele, com um bezano dos diabos, diz-lhe: " p, est vendida!". No dia
seguinte, o Jos, com uma grande ressaca, pede a mota de volta ao Dr. Pedrinho de Portugal. A lei
chama a este vcio incapacidade. A primeira questo que se coloca : se isto uma incapacidade, porque
que no est ao p das outras incapacidades (menoridade, demncia, etc.)? Isto no bem uma
incapacidade em si, no permanente ou estvel. Aqui uma inaptido por uma causa eventual,
pontual, e que depois passa-lhe. Mas aqui a lei tutela tambm o interesse da vontade do declarante se
ele no entendia o sentido da declarao, esse no entender devia-se a um factor que lhe no permitia ter
vontade. E qual a soluo da lei? A soluo aqui tempera melhor os dois interesses em presena: o
interesse do declarante e do declaratrio. Para j, fica anulvel o negcio praticado com este vcio. Quer
isto dizer que, se no for promovida a anulao do negcio no prazo de um ano, o negcio convalida-se.
Mas, mais! O negcio s anulvel mediante as condies que aqui esto, e que so: ou a incapacidade
notria (Jos estava to bbado que at um cego vi), ou mesmo que no fosse notria o declaratrio
conhecia essa situao (o Dr. Pedrinho de Portugal que pagou trinta jarros de sangria ao Jos). Como
que se v aqui se o facto notrio? Se uma pessoa mediana veria que o Jos estava bbedo se ele
disfarasse bem, azarito azareco. A jurisprudncia tem feito uma aplicao restritiva desta figura,

72

exigindo que a incapacidade seja total, que seja actual, e que seja notria.
Falemos por fim da declarao no sria.
A declarao no sria, prevista no art. 245, uma declarao que feita sem intuito negocial, mas na
expectativa de que a outra parte saiba disso. Quando Delfina e Orestes se casam numa pea de teatro,
espera-se que o Orestes perceba que no era para produzir um negcio. Qual o regime aqui? Hoops,
falhou-me. s vezes difcil distinguir entre falta de conscincia na declarao e declarao no sria.
Na falta de conscincia da declarao, a pessoa no est a emitir qualquer declarao negocial. Aqui
emite conscientemente uma declarao, mas espera que a outra parte perceba que ele no estava a emitir
nenhuma declarao. Mas a jurisprudncia tem dito que para a declarao ser considerada no sria, ela
seja patentemente no sria. Se algum no tem bem a certeza de que a outra parte no vai levar aquilo a
srio, ento pode-se quando muito ir para a reserva mental. Mas por outro lado, se a outra parte poderia
seriamente pensar que aquilo era verdade, tem direito a ser indemnizada (art. 245 n 2).
Aula terica de 6 Fevereiro 2007:
Vamos continuar a matria relativa a vcios do negcio jurdico. Na aula passada vimos o quadro geral
dos vcios, e aprecimos aqui vcios que tm em comum o facto de corresponderem todos a falta ou
ausncia da vontade.
Hoje vamos falar nas situaes de falta de liberdade negocial, que so tambm constitutivas de dois
vcios: um vcio que em rigor um caso de ausncia de vontade a falta de liberdade decorre de o
sujeito no ter vontade, na coaco fsica (art. 246), e ainda a coaco moral, caso em que h uma
vontade negocial mas ela mal formada porque o agente receia um mal maior. Falta aqui tambm
liberdade negocial. As duas situaes podem ser agrupadas, porque o elemento comum o elemento
coaco. A coaco fsica e a coaco moral tm, todavia, regimes jurdicos diferentes, e consequncias
tambm diferentes, que atestam o relevo diverso que a ordem jurdica d aos interesses que esto
presentes na ponderao dos vcios o interesse do declarante e o interesse do declaratrio.
Quanto a coaco fsica, ela consta do art. 246 do Cdigo Civil. Este artigo refere-se ainda falta de
conscincia da declarao. Diz-nos a lei que se o declarante for coagido pela fora fsica a emiti-la, a
declarao no ter valor. difcil na prtica configurarmos uma absoluta falta de coaco fsica. Se
Antnio pegar na mo de Incio para o forar a assinar, Antnio coage fisicamente Incio. No caso da
hipnose, se o Antnio fosse Alexandrino e mantivesse Incio firme e hirto para celebrar um negcio
jurdico, ento a a doutrina divide-se na verdade, ele nem vontade tem. Se houver coaco fsica, o
negcio no produz qualquer efeito. O interesse aqui prevalecente o interesse do declarante. Cuidado
com a parte final do artigo, porque no caso da coaco fsica no h sequer vontade, pelo que o negcio
nulo e nunca pode sequer da sair o dever de indemnizar, ao contrrio da situao prevista na falta de
vontade, acho eu.
Quanto coaco moral, o seu regime est no art. 255. As situaes de coaco moral podem ser
bastante mais frequente do que as de coaco fsica. A coaco moral distingue-se da coaco fsica pelo
facto de aqui haver uma vontade negocial. No caso da coaco fsica no h vontade negocial. Aqui h.
Simplesmente, no caso da coaco moral, a vontade mal formada, e mal formada por falta de
liberdade do autor da declarao. Fala de liberdade porqu? Porque ele tem medo. Se Carlos ameaa
Fernando que, se no assinar o contrato, lhe enche a casa de abelhas venenosas, Fernando s assina o
contrato no porque o queira fazer, mas pelo receio de um mal maior ele no gosta de abelhas nem
com molho de tomate. Neste caso, a lei no to favorvel ao declarante. Em primeiro lugar, s prev a
anulabilidade do negcio vide art. 256. Quando a lei prev a anulabilidade do negcio, porque
acautela interesses do declarante e do declaratrio. Mas porque que aqui se equacionam estes
interesses de ambos, hein? Parece que algum que est a ser ameaado de alguma coisa devia ser

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protegido, no era? Ah pois era... Mas o problema, que o medo um estado subjectivo das pessoas, e
por muito, a segurana que se justifique tutelar aquele que emitiu a sua declarao por medo impede o
relevo irrestrito e total da situao de medo. Mesmo assim, a anulabilidade s pode ser preenchida
mediante determinados requisitos (art. 255): ameaa, venha ela do declaratrio ou de terceiro, contra a
honra, a fazenda (os bens) ou pessoas, penso; se a ameaa provier de terceiros, ela tem que ser grave
no basta ameaa do tipo "ah e tal, vou a fazer-te ccegas". Art. 255 n 2. Antes de mais, tem que
haver uma ameaa (parte final do n 1 do art. 255). Por outro lado, a ameaa tem que ser ilcita, e a lei
diz-nos o que que no ilcito, para este efeito (n 3 do art. 255). Exerccio normal de um direito,
aqui, significa afastar a possibilidade de constituir ameaa o facto de o Pinto, por exemplo, ameaar
Galo de lhe pr uma aco para reclamao de um direito que ele legitimamente pode ter. Tambm no
pelo facto de dependermos de outrem que se pode considerar que produzamos declaraes sob
coaco moral (ou seja, temor reverencial). Tem pois que haver uma ameaa e tem que ser ilcita. Por
outro lado, tem que haver um requisito de causalidade, ou seja, a declarao negocial tem que ter sido
causada por aquela ameaa. Se eu j ia negociar com Lus, mas me apareceram quatro ces vadios com
um bilhete na coleira a dizer "Ou negoceias com ele ou mordemos-te", no foi a ameaa que causou o
negcio. Tem ainda que haver um perigo de ocorrncia de um mal, ou seja, um receio de um mal., seno
que esse mal, diz-nos a doutrina, tem que ser um mal maior relativamente ao negcio. Para qu? Para a
pessoa no poder alegar que estava stressada e por isso que fez o negcio. Ou seja, tem que haver o
perigo de ocorrncia de um mal maior (vide art. 256, parte final). Quais so ento os requisitos
cumulativos para que haja uma coaco moral para poder tornar o negcio anulvel?
1. Ameaa ilcita que esteja na origem da declarao;
2. O medo do declarante;
3. O perigo de um mal maior.
Se tudo isto se verificar, ainda que com as nuances expostas acima, o negcio anulvel. H aqui de
facto um equilbrio entre o interesse do declarante (que quereria anular) e o interesse do declaratrio. A
figura tem pouca aplicao jurisprudencial, porque difcil determinar as sus componentes, da carecer
sempre de justificao bem fundamentada. O direito compadece-se pouco com estados de alma.
Agora vamos falar do vcio por excelncia mais utilizado, as situaes de erro. At aqui vimos hipteses
raras de falta de vontade, de coaco, mas mais frequentes que todas estas so as de erro, da esta ser
uma das figuras centrais do vcio do negcio jurdico.
H dois tipos de erro. Temos o erro na formao da vontade negocial e temos o erro na declarao, na
comunicao dessa vontade negocial. H, contudo, alguns aspectos gerais comuns a estas modalidades
de erro.
Primeiramente, o que o erro? Erro existe quando algum tem uma falsa representao da realidade. O
erro pois uma falsa representao da realidade pelo autor da declarao. De novo, se tivermos em
conta os valores essenciais a ponderar aqui, conclumos que se o declarante se engana e formos
valorizar o interesse dele, o negcio se deveria desfazer. Por outro lado, da parte do declaratrio, se o
declarante se engana, o azar dele. Os princpios da autonomia da vontade levaria nulidade, mas o
princpio da tutela da confiana levaria prevalncia do negcio, uma vez que o declaratrio alheio ao
que se passa com o declarante. O regime do erro, em qualquer das suas modalidades, de novo equilibra
estes dois interesses, designadamente consagrando anulabilidade e no nulidade como consequncia do
vcio, e por outro lado estabelecendo condies, requisitos, mais patenteados num caso que noutros.
O erro, em termos gerais, pode todavia ser concretizado em vrias figuras menores. Cabe distinguir erro
na declarao, erro na formao da vontade, e ainda erro simples vs. erro qualificado por dolo. No erro
da declarao, Gualter forma bem a sua vontade mas engana-se a comunicar. A modalidade geral de erro
na declarao prevista no art. 247, e tambm chamado erro obstculo. Gualter pensa em 100 euros
e declara 1 euro. H depois outras modalidades, como o erro na transmisso (art. 250), e pode ainda

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haver os chamados lapsus linguae ou lapsus... (erros de lngua ou erros de clculo). Por exemplo, trocase o nmero da porta de um prdio. o art. 249 que vigora aqui. A modalidade geral a do art. 247,
e as outras so modalidades excepo.
Temos depois o erro na formao da vontade. Bernardo forma mal a sua declarao negocial porque est
enganado, a sua vontade est mal formada e ele negoceia mal. Este erro na formao da vontade
tambm chamada erro vcio, uma terminologia mais tpica dos autores tradicionais, como Castro
Mendes ou Manuel de Andrade.
Temos vrias modalidades de erro na formao da vontade.
1. O erro do declarante pode incidir sobre a pessoa do declaratrio, ou sobre as qualidades dessa pessoa
Daniel contrata Filipe porque pensa que ele Susana, ou Daniel contrata Filipe por pensar que ele
mdio futebolstico, quando ele afinal mdium.
Impera aqui o art. 251.
Temos depois o erro sobre o objecto ou o contedo do negcio. Ldia compra um Cdigo Civil a pensar
que est a comprar um Cdigo da Estrada.
Temos depois os erros sobre o motivo do negcio Guimares compra um castelo por pensar que tinha
l vivido Afonso, quando na verdade Afonso era um pobretanas. Neste caso, ele quer comprar mesmo
aquele castelo, mas por um outro motivo, que afinal no se verifica. No o objecto que est errado, so
antes os motivos. Esta uma categoria residual, porque na verdade o erro sobre a pessoa ou sobre o
objecto na prtica so quase erros de motivo. (???). Temos ainda uma modalidade particular deste tipo
de erro sobre o motivo, o erro sobre a base do negcio (art. 252).
A terceira classificao a fazer a que distingue entre erro simples ou erro qualificado por dolo.
Arminda pode comprar uma casa por pensar que ela tem uma bela vista de mar, quando ela uma cave
sem janelas. Mas Arminda pode comprar a casa pensando que tem vista para o mar, porque Custdio,
vendedor, lhe disse que tinha. Neste caso, Custdio (o declaratrio) dissimulou, agiu com dolo (art.
253 do Cdigo Civil).
O erro tem razes no Cdigo de Seabra. Cada tipo de erro tem um efeito diverso. O nosso sistema tem
um grau de apuramento muito maior que outros sistemas.
Aula terica de 8 Fevereiro 2007:
O erro sujeito a vrias classificaes, que j fizemos na aula passada. Vamos directamente agora ao
regime jurdico de cada uma das modalidades de erro que identificmos aqui na aula passada.
A modalidade residual, no sentido de ter o regime comum, o erro obstculo ou erro na declarao
(art.s 247 e 248 do Cdigo). Quando que surge uma situao de erro na declarao? O erro aqui
uma divergncia entre a vontade, que foi tomada correctamente, e a declarao. Trata-se pois de uma
situao de falsa representao da realidade, como em qualquer erro, mas aqui expressa na declarao.
H uma diferena entre erro na declarao e dissenso. H dissenso quando ainda no h consenso.
Fernando declara vender por 100, Gervsio declara comprar por 200.
O regime geral, previsto nos art.s 247 e 248, evidencia uma vez mais um compromisso entre o
interesse do declarante, que quereria desfazer o negcio, e o interesse do declaratrio, que gostaria de
manter o negcio. Conjugando estes dois interesses, a lei estabelece o regime da anulabilidade o
negcio anulvel, mas ainda assim no basta que haja erro na declarao. necessrio que se
verifiquem dois requisitos essenciais. Se eles no se verificarem, o erro no constitui causa de anulao.

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Que requisitos so esses? A lei identifica-os no art. 247: essencialidade e cognoscibilidade. O que
que isto quer dizer? O art. 247 diz-nos que a declarao anulvel desde que o declaratrio
conhecesse, ou devesse conhecer, a essencialidade... Portanto, o negcio s anulvel se, em primeiro
lugar, o elemento do negcio sobre o qual incidiu o erro foi essencial para o declarante. Se Joo pensa
mil e escreve 100, h uma discrepncia tal que permite pensar que ele queria vender mil e no por cem.
Mas se ele escreveu 999, ento a diferena no relevante. Ele est em erro, mas o erro no representa
uma diferena essencial. Ateno pois que o requisito da essencialidade no se reporta ao erro mas ao
elemento sobre o qual incidiu o erro. Quando a lei incidiu sobre este requisito, tutela o declarante. Mas
este requisito s no basta. necessrio que a outra parte soubesse, ou no devesse ignorar, que aquele
elemento era essencial. Esta cognoscibilidade tutela aqui o declaratrio.
Se se verificarem estes requisitos, o regime ainda assim o da anulabilidade, o que permite que o
negcio se convalide.
Por outro lado, o art. 248 estabelece que em vez da anulabilidade o negcio possa prosseguir se o
declaratrio o aceitar como o declarante o queria. Se Dionsio disser que sim, que aceita celebrar o
negcio por mil em vez de cem, como Inocncio queria, ento tudo bem, o negcio segue. Isto reflecte
um princpio geral do Direito Civil, o do aproveitamento do negcio jurdico. A jurisprudncia tambm
tem admitido que paralelamente ... Dos negcios viciados poe rerr, heja possvel uma indemnizao
por culpa in contraendo. A jurisprudncia tem admitido que a anulao no obsta a um pedido de
indemnizao por culpa in contraendo.
Este regime, como vemos, um regime muito balanceado. No fcil anular um negcio com base
neste erro na declarao. A cognoscibilidade, desde logo, configura-se aqui como uma vlvula de
escape, porque se no isto era o que quisssemos.
Modalidade especfica de erro na declarao o erro na transmisso da declarao. Esta modalidade
segue o regime do art. 250. Quando se verifica erro na transmisso da declarao? Quando a
declarao no comunicada directamente ao declaratrio pelo declarante, mas sim quando por
exemplo, Amlcar, vendedor, diz a Joana, procuradora, que diga ao Lus, intermedirio, que recomende
ao Pedro, procurador, que Sandro compre. A pessoa encomendada para transmitir a declarao chama-se
um nncio. O erro pode estar no na pessoa do declarante, ao comunicar, mas na pessoa do nncio, ao
comunicar ao declaratrio. Por exemplo: Horcio diz a Lus que vende por dois mil, e o homem que
surdo que nem uma porta percebe 2.
Qual o regime jurdico? o que consta do art. 250, que remete para o art. 247, ou seja, o negcio
anulvel por via dos requisitos do art. 247. Tem na mesma ento o erro que ser essencial e cognoscvel
pela outra parte. Ento porqu este regime especial? A especificidade est no n 2 do art. 250. Diz-nos
a lei que, quando porm, a inexactido isto , o erro na transmisso , for devida a dolo do
intermedirio, a declarao sempre anulvel. Isto sucede ento quando o intermedirio, com o intuito
de prejudicar o declarante, transmite com ms intenes um valor que... Enfim. Amigo da ona, o que
ele . O que que quer dizer ser sempre anulvel? Quer dizer que anulvel, independentemente da
essencialidade e da cognoscibilidade. Temos pois aqui uma situao de maior tutela do declarante.
Outra modalidade de erro na declaras o erro de escrita ou erro de clculo. Trata-se de um lapsus
linguae, ou de um engano, na escrita ou no clculo. Esse erro tem que ser objectivamente comprovvel,
retirando-se da declarao. Diz a doutrina que este erro no um erro qualquer. Ele tem que ser
ostensivo. Se no for, aplica-se o regime residual do art. 247. Se ele for ostensivo, ento no faz
sentido anular o negcio, mas apenas rectificar a declarao uma vez mais, princpio do
aproveitamento do negcio jurdico. Veja-se o regime no art. 249 do Cdigo Civil.
E so estas acima as modalidades de erro na declarao.

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Diferente o erro na formao da vontade, ou erro vcio. Trata-se tambm de uma falsa representao
da realidade, simplesmente aqui o engano ou erro est na formao da vontade. Pode ser um erro
simples, ou um erro qualificado por dolo. Pode Custdio ter feito uma declarao negocial falsa porque
se convenceu que era assim, ou que seria assim, ou pode Custdio ter mentido mesmo na declarao
art. 2543. Pode ser um erro que incida sobre matria de facto ou sobre matria de direito. As partes
podem enganar-se na descrio das casas que quer comprar erro de facto ou comprar um terreno
ignorando que no podia l construir erro de direito. A nossa lei trata-os da mesma forma. (art. 253).
O erro vcio tem vrias modalidades. Distingue-se entre erro sobre o declaratrio (art. 251), erro sobre
os motivos (art. 252 n 1), e como modalidade especial de erro sobre os motivos, o erro sobre a base
do negcio (art. 252 n 2).
O declarante pode estar em erro sobre a pessoa do declaratrio contrata com Bruno pensando que ele
Bruna ou sobre as qualidade dessa pessoa. A jurisprudncia e a doutrina tm assimilado ao erro sobre
a identidade de algum o erro sobre as qualidades de algum quando essas qualidades so essenciais
para o negcio. Exemplo: Daniel contrata com Filipe, pensando que ele um reputado advogado,
quando na verdade apenas um criador de gado. Foi o gado que o baralhou. Este erro pode,
inclusivamente, estar escondido. Se assim for, diz-se que o negcio tem um vcio redibitrio. Exemplo:
Gonalo compra um computador, que afinal de contas... Pifou, morreu. Quanto a este ceroso sobre a
pessoa do declaratrio, o art. 251 que impera.
J o erro sobre o objecto do negcio, tal como o erro sobre a pessoa, tem a ver ou sobre o objecto em si
ou sobre as qualidades ou o valor do objecto.
Identificadas as diferenas, vamos ao regime. Aplicando os requisitos do art. 247, o negcio
anulvel. Anulvel ento mediante a verificao da essencialidade e da cognoscibilidade.
Chama-se ainda ateno para uma expresso desta norma do art. 251: "erro que distinga os motivos
determinantes da vontade". Isto quer dizer que todo o erro vcio sempre um erro sobre os motivos, s
que a lei d um tratamento especial s situaes em que os motivos se refiram ou ao declaratrio ou ao
objecto do negcio.
Porqu esta referncia acima? Por causa do que encontraremos no art. 252.
Em sentido restrito, erro sobre os motivos o erro que fica residualmente sempre que o elemento sobre
que incida o erro se trate da formao da vontade, e no seja nem sobre o declaratrio nem sobre o
objecto, ento camos no art. 252. O mbito deste erro o que no couber no art. 251. Ah, 252, at
agora n 1.
O regime do erro sobre os motivos (art. 252 n 1), diferente do regime do erro sobre a pessoa do
declaratrio ou sobre o objecto. O erro s causa de anulao se as partes tiverem reconhecido por
acordo que o elemento essencial. Tambm h aqui um erro sobre a vontade, asas o motivo tem que ser
essencial para a concluso do negcio. Ou seja, a essencialidade existe, de facto. Mas preciso que
ambas as partes tivessem reconhecido por acordo que aquilo era essencial. Ou seja, um regime mais
apertado que o do art. 247. No basta que a outra parte conhecesse, ou no devesse ignorar, que os
motivos pelos quais contrato com ela so aqueles. A doutrina considera que no tem este acordo que
significar um contrato em termos gerais. Significa apenas duas declaraes de cincia Ana sabe que
aquele motivo essencial para Manuela, e Manuela tambm o sabe. Porqu este regime mais restritivo?
que este o erro mais restritivo de todos. O que se tutela aqui mais o interesse do declaratrio, para
evitar que ele seja surpreendido por um arrependimento da outra parte por motivos fteis ou

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simplesmente porque sim.

Temos por fim o erro sobre a base do negcio. Este erro sobre a base do negcio uma especificidade
do erro sobre os motivos. Est previsto no art. 252 n 2, e est previsto com uma forma diferente de
outros Cdigos. Exemplo: Antnio aluga a Joaquim a janela para ver o Presidente a passar, e afinal o
Presidente no passa l. difcil distinguir este erro sobre o objecto. O que mais adequado dizer que
este erro um erro bilateral e comprovvel objectivamente, enquanto que o erro sobre o objecto do
negcio um erro do declarante.
O regime que aqui est no art. 252 n 2 um regime diferente dos outros, pelo que se pede maior
cautela. Note-se que para o Prof. Menezes Cordeiro, por exemplo, o erro neste tipo no
necessariamente bilateral. A Prof. Rosrio Ramalho pensa ser melhor pr aqui a bilateralidade.
Este regime no bem o da anulabilidade, um regime prximo da resoluo ou modificao do
negcio. Vejamos o art. 437 para percebermos melhor. Qual o sentido da remisso do art. 252 n 2
para este art. 437? Em primeiro lugar, h que dizer que no h, neste caso, nunca lugar a resoluo do
negcio, ateno. A resoluo do negcio o desfazer de um negcio que se celebrou validamente. Aqui
temos um negcio que no se celebrou validamente, porque havia erro. Neste caso ento, no h
resoluo h anulao. Esta remisso que temos no art. 252 n 2 no tem como consequncia a
resoluo, prevista no art. 437, porque no pode ter, por a resoluo pressupor um negcio vlido que
depois no meio teve uma alterao. Aqui no, a formao no vlida, o negcio no validamente
celebrado. Aqui, h anulao. Mas qual ento o sentido da remisso? permitir que, em vez da
anulao, haja simples modificao. O sentido pois permitir em alternativa anulao a modificao.
Por outro lado, fazer aplicar a este regime da base do negcio os requisitos para que seja possvel quer
a modificao quer a anulao, ou seja, os requisitos que aqui esto no art. 437. A alterao da base do
negcio tem pois que ser anormal com o ter havido um reconhecimento da essencialidade do elemento
de base. Agora cuidado! Resolvido, neste caso, nunca! A lei, alis, s diz que se aplica o regime da
resoluo, no diz que se resolve. Este erro muito pouco frequente, e muito confuso o Cdigo aqui.
Como j vimos, o erro pode ser simples ou ser um erro qualificado por dolo? O que dolo? Refere-se
aqui no art. 2543, e uma sugesto ou artifcio que algum empregue sobre outra pessoa com o
objectivo de o induzir em erro ou de no o esclarecer sobre um erro em que a pessoa j est. Exemplo:
Rodrigo diz a Lusa que sim, que assim, quando ele est fartinho at aos cabelos de saber que no .
Ou ento no diz nada, para se aproveitar do erro da outra pessoa. O erro pode ser do declaratrio ou ser
de terceiro. O vcio deste negcio est ainda no erro. O negcio fica viciado por causa desse erro,
simplesmente o erro foi-lhe soprado ou dissimulado por outra pessoa, no caso do terceiro. preciso ter
aqui cuidado, distinguindo entre dolo ilcito e dolo lcito. Mas como que a sugesto para enganar outra
pessoa pode ser dolo lcito* Vejamos o n 2 do art. 253. o chamado dolus bonus, por oposio ao
dolus malus. Agora cuidado na aplicao desta disposio, porque h que a conjugar com o art. 227 da
culpa in contraendo. H pois uma fronteira tnue entre o dever de informar e o que so as omisses
aceitveis do ponto de vista do que uso no comrcio jurdico.
Quando que releva este dolo? Dizia o Prof. Castro Mendes que se "exigia uma dupla causalidade".
Tem que o declarante estar em erro e esse erro ser determinante para o negcio, mas tem tambm que
haver um nexo causal entre o dolo e o erro, ou seja, o erro tem que ter sido provocado pelo dolo, pela
sugesto enganosa de algum, etc. Se assim for, o negcio anulvel nos termos do art. 251 ou 252,
consoante o motivo do erro, ou o art. 247.
Aula terica de 13 Fevereiro 2007:
Vamos hoje encerrar a matria relativa aos vcios do negcio jurdico. Falta-nos falar dos vcios em que
h uma divergncia entre a vontade e a declarao que querida pelos declarantes. Para alm dos casos
em que a divergncia no intencional, h situaes em que o declarante pensa uma coisa e declara
outra, porque assim o quer. Falamos das situaes de divergncia intencional entre a vontade e a

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declarao.
As duas situaes a considerar nesta rubrica, so as situaes de simulao e de reserva mental.
Aspectos comuns a estas duas figuras so o facto de se tratarem de divergncias entre a vontade e a
declarao, e ainda o facto de serem intencionais - tm o intuito de enganar a outra parte, ou terceiros,
ou prejudicar a outra parte ou terceiros.
A figura da simulao est prevista nos Art.s 420 e ss. uma figura com grandes razes na nossa
tradio jus civilista, de bastante aplicao prtica, objecto por isso tambm de jurisprudncia relevante.
Chama-se a nossa ateno para o art. 240, cujo n 1 define a simulao. A simulao traduz-se num
acordo entre o declarante e o declaratrio. A este acordo chama-se pacto simulatrio. E por este acordo,
verifica-se uma divergncia intencional entre a vontade e a declarao, com o objectivo de enganar ou
prejudicar terceiros. Quando assim acontece, este acordo - o pacto simulatrio - diz-se simulado. um
negcio simulado: Exemplo: Gervsio e Quirino celebram um contrato de compra e venda de um bem
imvel, e declaram, os malandros, menos dinheiro do que o que na realidade est em jogo para enganar
o fisco. Aqui, o terceiro o fisco o enganado. O Gervsio e o Quirino enganam, cada um por sua
vez, o Estado, porque na realidade a vontade deles outra, diferente da da declarao. Outro exemplo:
Ludovina quer vender a Nuno mas no pode, qui por proibio legal, mas ento declara vender a
Pedro, que na realidade testa de ferro de Nuno. L est - ele quer vender ao Nuno, mas para enganar
terceiros (ou at para prejudicar, quem sabe!), eles declaram uma coisa, querendo outra. Porque a
simulao, ou o negcio simulado, pode corresponder a hipteses diversas, habitual introduzir
algumas classificaes. A primeira a que distingue simulao inocente e simulao fraudulenta. A
simulao inocente assim chamada por s ter o intuito de enganar, mas no o intuito de prejudicar. A
fraudulenta a que tem o intuito de prejudicar. Esta distino decorre do art. 242 n 1. A parte final
desta norma permitiu doutrina retirar o facto de, se at nas simulaes fraudulentas, ento porque
existe uma simulao inocente. Uma outra classificao, esta com muitos efeitos prticos, a que
distingue entre a simulao absoluta e a simulao relativa. Na simulao absoluta, as partes fazem um
acordo, que evidencia uma divergncia entre a vontade e a declarao, mas sem objectivo de celebrar
qualquer negcio. Exemplo: Octvio vende a Sousa, mas no o querendo na verdade fazer. Coisa
distinta querer-se celebrar um negcio diferente do que se celebra: um negcio de compra e venda por
preo diferente, um negcio de compra e venda mas entre terceiros, afinal, ou seja, havendo por trs de
um negcio simulado outro negcio real. Isto a simulao... Outra classificao a que distingue entre
simulao objectiva e subjectiva. A simulao objectiva aquela em que o pacto simulatrio tem a ver
com o contedo do negcio: seja o valor do bem, seja o objectivo, etc. O que est em causa o contedo
ou o objecto do negcio - simulao objectiva. Diferentemente, a simulao subjectiva tem a ver com as
partes do negcio. Exemplo: Jos vende a Maria, quando na verdade quer vender ao menino Jesus. Esta
classificao tem apenas o objectivo de clarificao, porque o regime o mesmo.
E que regime esse? A simulao , luz da lei, um vcio grave, pelo que, diz-nos o art. 240 n 2, que
o negcio nulo. Exemplo: Custdio vende a Incio, quando na realidade queria vender a Pinto. Pimba!
Negcio Nulo! Mas ateno: a nulidade s afecta o pacto simulatrio! Mas ento que dizer se, por trs
do negcio houver outro negcio? Ou seja, o que fazer no caso da simulao relativa? Diz-nos o art.
241 que quando exista outro negcio por trs do simulado, aplicvel a este (ao que est por trs), o
regime que lhe corresponderia, no sendo ele afectado pela nulidade do pacto simulatrio. Ou seja: a
nulidade do pacto simulatrio nada diz quanto ao outro negcio. Esse vlido partida. Mas cuidado,
porque depois h que aferir se o tal negcio seria ou no vlido com apego a outras questes! Exemplo:
Joaquim simula uma venda a Barnab, mas na realidade quer vender a Paulo. O negcio entre Joaquim e
Barnab nulo, mas na verdade fica a valer o negcio com o Paulo (Art. 241). H aqui um limite,
porm: se o negcio dissimulado (o que est escondido) for de natureza formal, ento aplica-se o n 2 do
Art. 241. Diz-nos no entanto a doutrina que, para o mximo aproveitamento possvel desta disposio
do n 2 do Art. 241, os requisitos formais s se limitam aos elementos essenciais. Por outro lado,

79

possvel aproveitar o negcio simulado quando ambos os negcios tenham a mesma natureza. Por outro
lado, a lei, e sendo a nulidade o desvalor, ps aqui ento um desvalor forte: a tutela sempre da parte
prejudicada pelo negcio. Mas quem poder arguir? A nulidade pode ser arguida por qualquer
interessado, e no apenas pela pessoa beneficiada pela situao de invalidade (que seria o terceiro).
Como o regime de nulidade, todos os interessados a podem arguir (Art. 242). A lei estende at a
possibilidade de arguir a simulao aos herdeiros legitimrios quanto aos negcios simulados que os
prejudiquem.
Declara da a simulao, ser ela oponvel a terceiros de boa f? Exemplo: Joo e Daniel viram um
negcio entre si anulado por simulao. Lus compra a casa, entretanto. No pode ser-lhe oponvel a
nulidade, desde que ele esteja de boa f aqui boa f em sentido subjectivo, ou seja, que ao tempo do
negcio que o Lus celebrou ele no pudesse saber, ou no soubesse, da simulao. Mas ateno! Se a
aco de simulao j estiver a correr, ento ele age de m f.
Outra figura relativamente qual vamos falar hoje a reserva mental Art. 244. A reserva mental
mais simples do que a simulao, mas tem a mesma... Trata-se de uma declarao contrria vontade
real, emitida pelo declarante com o intuito de enganar, ou prejudicar. Ou seja: aqui o declarante quer
enganar a outra parte, e no terceiros. Mas aqui a reserva mental pode at ser bilateral o declarante e o
declaratrio, cambada de mentirosos, sem acordo entre si enganam-se um ao outro. Tolos. Exemplo
deste ltimo caso: Ftima quer enganar Susana, e Susana tambm quer enganar Ftima quando declara.
Aqui h pois divergncia intencional, repare-se, no por erro, intencional. O objectivo dessa inteno
enganar o outro. Tal como para a simulao, procede-se a algumas classificaes: reserva mental
absoluta (Joo no quer celebrar negcio nenhum), ou relativa (Rui quer celebrar outro negcio que no
aquele); pode a reserva mental ser inocente ou fraudulenta; reserva mental unilateral (Adlia quer
enganar Joana) ou bilateral (Adlia quer enganar Joana, e Joana quer enganar Adlia). A declarao sob
reserva mental confunde-se amide com a declarao no sria aquela situao em que uma pessoa faz
uma declarao esperando que a contra-parte a tenha por no sria. Diz-nos o Art. 244 n 2 que a
declarao vale se a outra parte no souber, mas se ela souber (bilateral) nulo. Ou seja: se Cludio
celebra um contrato com uma declarao negocial com reserva mental, e porque o Direito no se
compadece com estados de alma e sendo o vcio do declarante, ento o negcio vlido. J se Cludio
mentir, e Valente souber que ele mente e mentir tambm, oh meus amigos, nulidade com eles! Para no
andarem aqui a brincar com isto.
A declarao no sria distingue-se da reserva mental porque a declarao no sria no tem por
objectivo enganar.
Ateno ao teste. O teste ser na aula terica. As notas do ltimo teste foram francamente ms, e bom
que, para que no sirvam de excluso, haja notas maiores e melhores neste teste.
Aula terica de 27 Fevereiro 2007:
Hoje vamos terminar a matria relativa ao negcio jurdico. Falta-nos dar apenas a questo dos valores
negativos que lhe podem ser associados, ou seja, as consequncias de haver um problema com o
negcio jurdico.
O conceito geral mais englobante o conceito de ineficcia. Diz-se que o negcio jurdico ineficaz
quando no produz os respectivos efeitos. Trata-se de uma noo muito, muito ampla, e que o negcio
jurdico pode no produzir os respectivos efeitos pelas mais diversas causas, da haver que concretizar.
A ideia do desvalor, ou valor negativo do negcio jurdico, uma ideia relativamente recente.
Tradicionalmente s se falava em negcio nulo (que j era conhecido do direito romano), e negotium
nullum era o negcio que no produzia efeitos. O Direito Romano no deu, apesar de tudo, grande
desenvolvimento a esta figura. Entre os pandectistas a ideia era a da invalidade (???), e apenas no sculo

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XX surge a ineficcia. Entre ns, a grande teorizao da ineficcia feita por Manuel de Andrade,
depois da introduo de Guilherme Moreira.
A ineficcia tem a ver com vrias situaes de desvalor, situaes em que o negcio no produz efeitos
porque tem um vcio gentico, um vcio na sua formao ou inicialmente desconforme com a lei , e
estamos aqui perante a invalidade. Temos depois a ineficcia em sentido estrito, que tem a ver com as
situaes em que o negcio no produz efeitos no por qualquer vcio originrio, mas por fora de
circunstncias exteriores ao negcio. Em termos classificatrios, temos ento a ideia ampla de ineficcia
no produo de efeitos do negcio , ineficcia em sentido amplo que se subdivide em invalidade e
ineficcia em sentido estrito. Invalidade se o vcio for originrio, ineficcia em sentido estrito se o
negcio no produz efeitos por circunstncias externas ao prprio negcio. A categoria mais relevante
a da invalidade. Dentro da invalidade, todavia, pode gerar consequncias diferentes consoante os
interesses em jogo e a gravidade dos valores afectados pelo negcio, a gravidade do vcio. A propsito
da teoria do negcio jurdico, j fomos deparando com estes graus diferentes de desvalor. A invalidade
pode ter a forma de nulidade, invalidade, inexistncia para quem a admita, e invalidades mistas,
situaes em que o regime da nulidade ou da anulabilidade se "misturam". Na ineficcia em sentido
estrito, no est em causa um vcio originrio, mas sim a no produo dos efeitos por o negcio, por
exemplo, no ser oponvel a terceiros irregularidade, inoponibilidade, impugnabilidade.
Concentremo-nos na nulidade, anulabilidade, inexistncia e invalidades mistas.
Nulidade a manifestao geral e residual da invalidade. Ela prevista para a generalidade das
situaes de vcio no negcio jurdico. Quando a lei nada determine quanto consequncia do vcio,
aplicvel o regime da nulidade o regime regra. Ela prevista como regime regra no art. 286. do
CC, e tambm prevista em vrias partes do Cdigo como regimes particulares. Do conjunto das
referncias do Cdigo nulidade, pode retirar-se uma referncia dogmtica, que tem a ver com o facto
de o Cdigo estabelecer nulidade para uns vcios e no para outros. Na base da consequncia da
nulidade esta em regras um de dois fundamentos: faltar um elemento essencial para o negcio, ou o
negcio ser contrrio a normas imperativas, normas que so reveladoras em regra do interesse pblico,
ou do interesse geral. O Prof. Menzes Cordeiro crtico quanto a este fundamento. Diz ele que nem
sempre na base de normas de carcter imperativo est o interesse geral. A Prof. Rosrio Ramalho no
concorda com esta distino o interesse geral da transparncia justifica a sano da nulidade para o
caso de falta de forma (art. 220.).
Deste regime, que est no art. 286. destacam-se quatro grandes pontos:
1. A nulidade tem efeitos ipso jure a nulidade opera automaticamente, independentemente de sentena
judicial. Isto significa que a sentena judicial apenas declara a nulidade, mas ela j existe uma
sentena de declarao, no s constitutiva.
2. A nulidade invocvel a todo o tempo por qualquer interessado Qualquer pessoa com interesse na
matria, na declarao de nulidade, pode arguir essa nulidade. Isto decorre do facto de, subjacente ao
vcio de nulidade, estar um interesse geral e no um interesse particular. Se fosse um interesse particular,
s o particular interessado o poderia arguir. Mais: a nulidade possvel de ser conhecida oficiosamente
pelo Tribunal. No necessrio que o Tribunal espere que um dos interessados v arguir contra o outro
a nulidade. Ateno: qualquer interessado no qualquer pessoa. Ele tem que ter um interesse na coisa.
3. A nulidade invocvel a todo o tempo A nulidade insanvel. O decurso do tempo no convalida
ao negocio.
4. A declarao de nulidade tem eficcia retroactiva, destruindo tudo o que tenha sido feito a lio do
art. 289..
Comparando este regime com o da anulabilidade, verificamos que a anulabilidade, segundo a
consequncia da invalidade do negcio, tem um fundamento diferente, da o regime menos gravoso para

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o negcio. Aqui, o que justifica a anulabilidade no um interesse geral, mas um interesse privado, o do
"beneficirio" do regime. Mas como se trata da proteco do interesse especfico e no do interesse
geral, a sano justamente a anulabilidade e no a nulidade. Este fundamento "privado", justifica o
regime da figura que consta do art. 287.. Passemos os traos do regime agora:
1. A anulabilidade s pode ser invocada pelas pessoas em cujo interesse a lei o estabelece Se Pedro
celebrou um negcio sob coaco moral, s aquele que estava a ser objecto do negcio em coaco
moral pode invocar o vcio. Da mesma forma, ela no de conhecimento oficioso Art. 287 n 1.
2. A anulabilidade s pode ser invocada dentro do prazo estabelecido A no ser que o negcio no
estiver cumprido, ela s pode ser invocada no ano subsequente ao seu surgimento. Cuidado com a
contagem do prazo de um ano. No necessariamente a partir da celebrao do contrato. Se Daniel foi
sujeito a crcere privado e, quando l est preso, obrigado a celebrar vrios contratos de compra e
venda, o prazo de um ano no comea quando ele celebra os contratos, mas quando ele sai da priso.
Vide art. 287. n. 1.
3. A anulabilidade sanvel mediante confirmao Ao contrrio da nulidade, que insanvel, pelo
decurso do tempo, a anulabilidade sanvel mediante confirmao (art. 288.), e naturalmente como j
vimos sanvel pelo decurso do tempo.
O nico trao comum com o regime da nulidade que, uma vez decretada a anulabilidade, os efeitos do
negcio so destrudos retroactivamente (art. 289.).
Vejamos agora as invalidades atpicas, ou mistas. So situaes em que este regime, da nulidade ou da
anulabilidade, sofre algumas diferenas. O problema que colocam as situaes de invalidade saber se
tm que ser invocveis judicialmente ou no. O Prof. Menezes Cordeiro entende que elas podem ser
invocadas extra-judicialmente, e assim parece de facto decorrer do art. 291. n. 1 na parte final. De
qualquer modo, mais bvio que a nulidade possa ser invocada extra-judicialmente do que a
anulabilidade, pela natureza dos regimes.
Outra figura de que aqui j falmos algumas vezes a inexistncia. Alguns autores admitem, como
desvalor autnomo do negcio jurdico, a inexistncia. Esta figura tem origem no Direito francs. O
Direito francs, muito positivista, com o Cdigo de Napoleo, estabelecia um princpio de que s
haveria situaes de nulidade quando a lei o previsse. Nos outros casos, o negcio era vlido. Ora havia
algumas situaes em que o Cdigo de Napoleo se esqueceu de estabelecer nulidade, e parecia bvio
que elas seriam nulas. A doutrina criou ento um conceito que abrangeria situaes de vcios no
previstos na lei quanto a consequncias, mas que, por serem flagrantes, deveriam ser nulos. Ora a nossa
doutrina acolheu em alguns actos esta ideia, atravs da figura da inexistncia, que o Prof. Galvo Telles
chama "nulidade absoluta". O Prof. Oliveira Ascenso chama-lhe inexistncia, e refere-as s situaes
absolutamente patentes de desvalor, e faz corresponder queles casos em que o Cdigo Civil diz que
carecem de qualquer efeito. O Cdigo Civil em algumas situaes refere expressamente a inexistncia,
no mbito do contrato de casamento (art. 1627., 1630. e 1631.). H outros vcios de inexistncia no
Cdigo de Registo Predial. Uma parte da doutrina considera que hoje no faz sentido distinguir entre
nulidade e inexistncia, at porque o Cdigo Civil no lhes atribui qualquer consequncia, pelo que
parece de adoptar o regime da nulidade.
Por fim temos os casos de ineficcia em sentido estrito. O que podemos ter aqui? Negcios sem vcios
originrios, mas por exemplo inoponvel a terceiros, por fora de um factor externo; ou ento
impugnvel. O negcio no produz efeitos no porque tenha um vcio originrio, mas por um vcio, por
uma razo, externa. S h ineficcia em sentido estrito nos casos em que a lei o diga expressamente.
No esquecer que a categoria residual a nulidade. H ainda outras situaes em que o negcio produz
efeitos, mas tem ainda assim uma irregularidade apenas.
Relativamente retroactividade dos efeitos, a regra geral que o negcio destrudo retroactivamente,

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devendo ser restitudo pelas partes tudo o que tiver sido prestado s outras partes (art. 289. n. 1). H
que conjugar esta regra com algumas situaes especiais. Uma delas tem a ver com a natureza do
contrato. Se o contrato for de execuo continuada, no pode ser destrudo retroactivamente, e a
nulidade s opera dali para a frente. o caso dos contratos de arrendamento. Por outro lado, este regime
da destruio retroactiva pode colidir com os interesses de terceiros. Melo e Jos celebram um contrato
de compra e venda, que mais tarde declarado nulo. Ento e se o Melo tiver j doado o bem a Cipriano?
Neste caso opera o art. 289. n. 2, Se Cipriano tiver comprado o bem a Melo, ento vamos para o art.
291., que nos remete para a inoponibilidade. Uma outra consequncia que pode decorrer de um vcio
conducente nulidade ou anulabilidade a possibilidade de o negcio ser ainda assim aproveitado. Ele
pode ser aproveitado atravs da reduo ou da converso respectivamente art. 292. e art. 293. A
reduo opera quando a nulidade no afecta todo o negcio jurdico, mas apenas uma parte do negcio
jurdico, e nada impede que o negcio subsista com a parte vlida. A isto se chama a reduo. Esta
uma regra geral que permite o princpio geral do aproveitamento do negcio jurdico. No entanto, a
reduo tem certos limites. Que requisitos tem a reduo? Art. 292.:
1. A parte viciada no pode ser essencial. Se for, o negcio no pode subsistir;
2. A manuteno do negcio s ocorre se for compatvel com as regras de forma previstas na lei.
Outra soluo de aproveitamento do negcio, ainda que diferente, consiste em transformar o negcio
viciado e nulo, ou anulado, noutro negcio que seja vlido. Exemplo: as partes celebram um contrato de
compra e venda do bem imvel e esquecem-se da escritura pblica. Nulidade por falta de forma (art.
220.). possvel transformar esse contrato de compra e venda num contrato de promessa de compra e
venda do imvel. Repare-se: o contrato no o mesmo, diferente. De novo, s possvel a converso
do negcio jurdico se o negcio tiver os requisitos substanciais de forma exigidos, e se as partes assim
o quiserem.
Refira-se por fim que apenas a anulabilidade sanvel mediante confirmao Art. 288.. A nulidade
no. A confirmao uma forma de sanao do vcio atravs de uma declarao unilateral por parte da
pessoa que poderia invocar a anulabilidade, e que assim prescinde de o fazer. Naturalmente, s pode
confirmar a pessoa a quem pertencer o direito de anular, e s eficaz a confirmao aps a cessao do
vcio (art. 288. n. 2), e obviamente se tiver conhecimento do vcio e do direito que havia a anular.
E assim, pronto. L se acabou a teoria do negcio jurdico... Oh... Que pena...
Bom, vamos entrar agora na matria da teoria das pessoas, o Vol. III do Prof. Menezes Cordeiro.
Aula terica de 1 Maro 2007:
Hoje vamos entrar na parte II do programa, que este ano ser a III, que corresponde ao Tomo III do Prof.
Menezes Cordeiro. Esta parte tem a ver com a teoria das pessoas.
No estudo desta matria, que corresponde ao VOL. III do Tratado do Prof. Menezes Cordeiro, usual
distinguir entre a teoria das pessoas fsicas ou singulares, e a teoria das pessoas colectivas, tambm
chamadas pessoas jurdicas. Ns vamos manter esta distino, mantendo a diviso entre pessoas
singulares e colectivas, e comeando pelas pessoas singulares. Como j falmos dos institutos dos
direitos de personalidade, vamos falar agora do nascimento, obteno da capacidade jurdica, e por a
fora.
O primeiro ponto a ter em considerao na abordagem da teoria das pessoas que a pessoa um
conceito preparatrio fundamental, tendo que distinguir entre pessoa em sentido ontolgico e pessoa em
sentido jurdico. Pessoa deve ser naturalmente considerada em primeiro lugar em sentido ontolgico, e
enquanto tal anterior e exterior ao direito. O Direito feito pelas pessoas mas tambm para as pessoas.
O Prof. Oliveira Ascenso chama s pessoas, neste sentido, um dado pr-legal, e nos aqui chamaremos

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at um dado pr-jurdico. Contudo, o Cdigo Civil apresenta-nos a ideia de pessoa num sentido tcnico.
Num sentido tcnico ou jurdico, pessoa o ente que susceptvel de ser titular de direitos, exercer
obrigaes, em suma, um centro ao qual se referem as normas jurdicas, um centro de imputao de
normas jurdicas. Pessoa jurdica aquela que pode ser titular de situaes jurdicas. neste sentido
tcnico-jurdico que surge, e faz sentido, a distino entre pessoas singulares ou fsicas, e pessoas
colectivas. Naturalmente, no sentido ontolgico, s faz sentido falar de pessoas fsicas. Num sentido
tcnico-jurdico, falamos de pessoas, e podemos falar de pessoas colectivas, criadas pelo direito,
enquanto agremiaes de pessoas, criaes do Direito para poderem funcionar na ordem jurdica e s
fazem sentido como diviso do conceito de pessoa em sentido tcnico ou jurdico.
Em termos gerais, h alguns conceitos operatrios essenciais para compreender a temtica das pessoas.
Esses conceitos so o conceito de personalidade jurdica, capacidade jurdica e o conceito de esfera
jurdica.
O conceito de personalidade jurdica tem a ver com a susceptibilidade de ser titular de situaes
jurdicas. A Alexandra, que est ao meu lado direito, s porque nasceu titular de situaes jurdicas.
Ela pode doar, receber, vender, comprar, etc. Trata-se de um conceito qualitativo susceptvel de. A
personalidade jurdica a qualidade de ser pessoa jurdica. Por se ter essa qualidade, um centro
autnomo de imputao de normas jurdicas, um sujeito de Direito. O Cdigo Civil no define a
personalidade jurdica, apenas diz quando que ela comea.
Conceito diferente o conceito de capacidade jurdica. A capacidade jurdica tem a ver com a medida
concreta de situaes jurdicas de que cada um titular. Flvio , s por ser, susceptvel de ser titular de
situaes jurdicas, mas por ser maior h uma srie delas que pode ter. um conceito quantitativo, este.
habitual aqui distinguir entre capacidade de gozo e capacidade de exerccio de direitos, e de
vinculao a obrigaes. A capacidade de gozo tem a ver com a titularidade dos direitos. A capacidade
de exerccio como o nome indica, tem a ver com a possibilidade de o titular de um direito exercer esse
direito por si prprio, isto , sem dependncia de outrem. Se ele for capaz, ele pode exercer os direitos
de que titular e cumprir as obrigaes a que est adstrito. Se for incapaz, tem que ser algum a exerclos por ele, ou ento s os pode exercer com autorizao. A capacidade de exerccio tem a ver com a
capacidade directa de exerccio das situaes jurdicas de que se titular. H ainda situaes de
incapacidade de gozo a pessoa nem sequer pode ser titular de certos direitos, quanto mais exerc-los ,
mas em regra h incapacidades de exerccio. Quais so as situaes de incapacidade de gozo? So as
que se referem a certas situaes jurdicas que, pela natureza das coisas, no se enquadram nos seus
direitos as associaes no podem casar, as pessoas singulares no podem ter rgos deliberativos.
Fora este caso de incapacidade de gozo, muito restritivos, em regra h incapacidade de exerccio. Mas
porque se distingue entre incapacidade de gozo e de exerccio, ou entre capacidade de gozo e de
exerccio? A lgica aqui a funcionar: um beb pode ter uma fortuna imensa, mas logicamente no a
poder administrar
O terceiro conceito operatrio o conceito de esfera jurdica, que tem a ver com o complexo de
situaes de que uma pessoa titular, complexo de situaes da sua esfera pessoal, etc.
Vamos pois agora falar das pessoas singulares. Em primeiro lugar personalidade jurdica, depois
capacidade jurdica, depois esfera jurdica das pessoas singulares, depois o regime do domiclio e da
ausncia das pessoas singulares, e por fim as incapacidades.
Comeamos pela personalidade jurdica das pessoas singulares. Conforme foi dito h pouco, a lei no
define a personalidade jurdica das pessoas singulares. Preocupa-se em estabelecer a regra relativa ao
incio da personalidade jurdica (art. 66.) e ao fim da personalidade jurdica art. 68.). A regra geral
para o incio da personalidade jurdica decorre do n. 1 do art. 66. a personalidade jurdica adquire-se

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no momento do nascimento completo e com vida. Escalpelizemos esta noo.

1. A personalidade jurdica adquire-se Apesar desta ideia de aquisio da personalidade jurdica, ela
sempre uma qualidade, sendo a pessoa singular o que o Direito faz reconhecer que tem personalidade
jurdica. No arbitrariamente possvel ao Direito dar ou no dar personalidade jurdica a algum. Na
histria, nem sempre foi assim. Nem todos os seres humanos viam reconhecida a sua personalidade
jurdica, ou seja, nem todos eram considerados sujeitos de direitos. At h uns sculos, os escravos eram
considerados bens, eles podiam ser objectos de relaes jurdicas mas nunca titulares de situaes
jurdicas. Isso hoje est ultrapassado, a no ser nalgumas situaes de trabalho temporrio no
estrangeiro (piadinha de mau gosto, hein?).
2. A lei refere-se ao momento do nascimento completo e com vida Porqu? O que est aqui em
questo, primeiramente, o nascimento. Quer isto dizer que a lei em princpio no reconhece
personalidade jurdica antes do nascimento. Isto obviamente no uma verdade de la Palice. Segundo,
este nascimento tem que ser completo. O que que isto quer dizer? Se o bito ocorrer durante o parto,
no chega a haver personalidade jurdica. Todavia, se o bito ocorrer no momento seguinte ao parto,
houve personalidade jurdica, que cessou com a morte. Esta a razo de ser do nascimento completo
esclarecer que o bito durante o parto acarreta que no houve personalidade jurdica, nem chegou a
haver. Que diferena faz isto? Pode ser at uma diferena sucessria. Por outro lado, e em terceiro lugar,
este nascimento tem que ser com vida um nado morto no chega a adquirir personalidade jurdica. Isto
quer ainda dizer que, se por acaso criana for morta no momento a seguir a nascer, h um homicdio.
3. Est aqui "o momento". Isto tem uma razo histrica. Em muitas situaes, h uns anos, alguns pases
exigiam que a criana sobrevivesse um X tempo para lhe ser conferida personalidade jurdica em
Espanha eram 24 horas. Logo, no nosso Cdigo, ao dizer "no momento", porque logo no momento se
em que se nasce adquire-se personalidade jurdica.
Mas diz o n. 2 do art. 66., que os direitos que a lei reconhece aos nascituros dependem do seu
nascimento. Aparente contradio. O n. 1 s reconhece personalidade jurdica com o nascimento, mas o
n. 2 fala-se dos direitos dos nascituros. A razo de ser disto pensa-se se pensarmos nos concepturos os
que ainda podem ser concebidos. Exemplo: "Deixo os meus bens aos filhos da ti Maria que possam vir a
nascer". Ela diz: fixe, no tenho putos, c vai disto. Mal, vai mal. O problema aqui a tutela anterior ao
parto, a tutela anterior aquisio da personalidade jurdica. A doutrina tem-se dividido muito
relativamente admissibilidade, explicao deste regime jurdico. A questo que se coloca a de saber
se o reconhecimento dos direitos do n. 2 do art.66. envolve ou no a atribuio de personalidade
jurdica a estes nascituros. A resposta tem que ser "no". Daqui a pouco iramos reconhecer
personalidade jurdica a uma ideia, ou a um pensamento.
Outro tipo de problemas so os que esto ligados tutela pr-natal, a proteco do prprio nascituro j
concebido. H aqui vrias questes a colocar. Uma delas desde logo a questo penal: ou no crime o
aborto? Depois h questes civis, de grande importncia tica: h ou no um direito dos nascituros
concebidos tutela da prpria vida, do direito a nascer? Exemplo: algum faz um aborto que corre mal,
e a criana nasce com uma deficincia. Pode-se depois intentar uma aco contra a me, contra o
mdico, ou contra o Scrates? E se for contra o Paulo Portas? H questes laterais interessantes: caso
uma menor aborte, quem lhe d o consentimento? Os pais? Um deles s? A vizinha de cima? Mas h
mais questes, como a eventual coliso do direito do nascituro a nascer com outros direitos, como os
direitos sade da me. Isto deve ser resolvido luz do instituto da coliso de direitos, previsto no art.
35. do Cdigo, fazendo prevalecer o direito que maior valor tiver, digamos assim. Alguma doutrina
advoga uma posio face ao art. 66. tendo em ateno esta questo da tutela pr-natal. O Prof.
Menezes Cordeiro simplesmente entende que o incio da personalidade jurdica se deve reportar ao
momento da concepo e no ao momento do nascimento, com base na ideia de que a partir do
momento da concepo h uma pessoa em sentido ontolgico, ainda que no em sentido jurdico. Esta
questo , parece-nos, eminentemente tica. O que o Cdigo se ocupa a personalidade jurdica. Bom,
mas como qualificar os direitos dos nascituros, do n. 2 do art. 66.? H vrias posies na doutrina.

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Uma posio tradicional diz que so direitos sem sujeito. No h sujeito porque ainda no h
personalidade jurdica, ou seja, h direitos mas ainda no tm titular. Uma segunda posio possvel a
de que os direitos dos nascituros so direitos condicionados, sob condio. Dependem de um evento de
futuro incerto para que passem a ter titular. Uma terceira posio, talvez a mais adequada, que no
precisa da tal diviso do Cdigo Civil para simplesmente fazer retroagir a personalidade jurdica ao
momento da concepo, a de reconhecer esses direitos como expectativas jurdicas. Os direitos esto
em formao, j lhes reconhecida tutela, mas ainda no so direitos em sentido prprio. Mas porque
ser uma expectativa jurdica? Porque os direitos atribudos aos nascituros no lhes so atribudos
enquanto tal, mas sim na perspectiva de se verificar o nascimento, e nessa perspectiva que lhes
dispensada alguma tutela. justamente isto que caracteriza a expectativa jurdica. Esta uma matria
delicada, e todas as posies so admissveis, desde que fundamentadas.
Falta ainda dizer que, tal como acontece com os actos do chamado estatuto das pessoas, tem que haver
uma comunicao oficial do nascimento para efeitos de registo civil. Isto apenas a primeira
manifestao do que vai estar associado s principais fases da pessoa na sua vida singular comunicase o nascimento, casamento, paternidade, morte. Isto destina-se a possibilitar transparncia, casamentos
consanguneos, etc., enfim, exigncias de publicidade.
O Cdigo tambm se ocupa do termo da personalidade jurdica. A personalidade cessa em regra com a
morte art. 68. n. 1. H aqui um problema mdico: quando surge a morte? O Direito tem aqui que se
remeter sua modstia a morte tem que ser cerebral, tambm, e as modestas tcnicas de
prolongamento por vias artificiais da vida podem dificultar a determinao em concreto do momento da
morte cerebral. Ligado a tudo isto est ainda outro problema, que o da eutansia. Que problemas se
colocam ainda em relao secesso da personalidade jurdica? Essencialmente, so dois problemas,
tratados nos n.s 2 e 3 do art. 68.. O primeiro o das situaes em que haja dificuldade de determinar o
momento da morte de vrias pessoas. o problema colocado pelo n. 2 deste artigo. Quando que isso
pode ser relevante? Exemplo: pai e filho tm um acidente e morrem os dois. O nosso Cdigo estabelece
uma presuno de comorincia, ou seja, morrem todos ao mesmo tempo. Aqui podem estar em causa
efeitos sucessrios. Se se presume que o pai morreu primeiro, ento o filho ainda herdou, e s por morte
dele que herdam os seus herdeiros. H pases que estabelecem uma situao e premorincia, verificar
grafia. O outro problema ainda mais mrbido. So as situaes em que seja difcil identificar ou
encontrar um cadver para fazer o reconhecimento do bito. O problema tratado no n. 3 do art. 68..
Tem-se por falecida a pessoa cujo cadver no haja sido encontrado ou reconhecido quando o
desaparecimento no deixe dvidas a que morreu. Note-se: aqui s est em causa situaes em que, sem
qualquer tipo de margem para dvidas, a pessoa no pde ser reconhecida mas morreu certamente. Por
fim, relativamente ao termo da personalidade jurdica, ainda h notas a deixar. Primeiro, um problema
at prtico: o que um cadver? Qual a natureza jurdica de um cadver? Um cadver no uma coisa
como outras coisas jurdicas. O cadver um cadver a meio caminho entre a pessoa e a coisa, j dizia o
Prof. Gomes da Silva. No se pode falar de tutela de um cadver como tutela das pessoas, mas
naturalmente exige um respeito especial, e no pode ser tratado como outra coisa qualquer. O Prof.
Menezes Cordeiro chama-lhe uma coisa especial. H ainda alguns problemas relativos remoo e
sepultamento, regulados em legislao prpria. Coloca-se ainda o problema dos transplantes de rgos:
ser ele admissvel? E em que circunstncias? Se formos todos vivinhos da Silva, tudo bem. Mas se
formos todos cadveres? H uma lei de 1993 que diz que o cadver um doador natural. Da que se no
se quiser doar os rgos, tem que o deixar expressamente declarado.
Por fim, e para acabar esta aula, coloca-se ainda outro problema, que j aprecimos aqui: a
admissibilidade de proteco de direitos depois da morte. J vimos a propsito dos direitos de
personalidade um enquadramento post-mortem ao direito honra, memria, etc. Eles no so direitos
do morto, em sim, mas sim dos seus familiares.

86

Aula terica de 6 Maro 2007:

Na aula passada apresentmos o conceito de personalidade jurdica e aprecimos ainda a dinmica da
personalidade jurdica, ou seja, asa matrias relativas ao incio da personalidade e ao termo da
personalidade, e respectivos problemas atinentes. Remete-se para o que foi estudado anteriormente
quanto aos direitos de personalidade.
Hoje vamos falar da capacidade jurdica e da esfera jurdica.
A capacidade jurdica, ao contrrio do conceito de personalidade jurdica, um conceito quantitativo.
Fala-se em capacidade jurdica para identificar conjunto de direitos e obrigaes de que uma pessoa
titular. Diz-nos o art. 67. isso mesmo. Deve em primeiro lugar ter-se em conta que necessria hoje
uma interpretao actualista deste artigo. Nesta parte geral, o Cdigo profundamente tributrio da
teoria da relao jurdica, uma teoria de base alem que se encontra no BGB e que o nosso Cdigo Civil
foi buscar. Ora esta ideia da relao jurdica perspectiva as pessoas como sujeitos da mesma relao.
Quando apreciamos hoje estas matrias j no temos esta perspectiva relativa das situaes jurdicas,
falando simplesmente em titularidade de situaes jurdicas, que podem ser activas ou passivas,
corresponder a direitos ou a de veres, ou afins. H que ler este art. 67. de forma coincidente com o que
hoje a dogmtica civil, no falando tanto em sujeitos mas em titulares a pessoa titular de uma
situao jurdica mesmo que no entre em relao com outra, se entrar ento sujeito e em vez de
relaes falarmos mais em situaes (quer elas sejam relativas quer elas sejam absolutas). bom fixar
quanto a este conceito a sua ndole quantitativa a pessoa tem mais ou menos direitos, mais ou menos
obrigaes , ao passo que a personalidade um conceito qualitativo.
Dentro do conceito de capacidade jurdica habitual distinguir dois tipos de capacidade: a chamada
capacidade de gozo e a capacidade de exerccio.
A capacidade de gozo tem a ver com a titularidade dos direitos e obrigaes. A capacidade de exerccio
tem a ver com a possibilidade de actuar esses direitos ou obrigaes por si prprio de uma forma
pessoal e livre. Quando o titular do direito o , tem capacidade de gozo. Quando o titular de um direito
pode alienar o bem, como no direito de propriedade, tem no s capacidade de gozo mas tambm
capacidade e de exerccio. fcil perceber que uma coisa no anda forosamente associada outra.
Bernardo, menor, pode ser dono do Monte das Flores no Alentejo, mas no pode alien-lo, ter que o
fazer atravs do pai ou da me. Bernardo tem capacidade de gozo, mas no tem capacidade de exerccio,
porque os direitos referentes titularidade do monte alentejano no podem ser por eles exercidos
pessoal e livremente tem que l ir o pai ou a me meter o bedelho. H ainda algumas situaes de
incapacidade de gozo. Um menor no pode casar; uma pessoa colectiva tambm no pode casar. Da
mesma forma, as pessoas singulares no tm direitos tpicos das pessoas colectivas no funcionam por
rgos. H pois algumas situaes de incapacidade de gozo, mas a regra no Cdigo que a capacidade
de gozo das pessoas singulares plena. A regra pois a plenitude. Bem mais frequentes so as situaes
de incapacidade de exerccio a pessoa, sendo titular das situaes jurdicas, no as pode actuar por si
prpria pessoal e livremente. Exemplo: um menor genericamente incapaz de exerccio. Um deficiente
mental genericamente incapaz de exerccio. O deficiente fsico cuja deficincia seja incapacitante o
impea de exercer a sua vida genericamente incapaz de exerccio. Adiante estudaremos estas
situaes. H que ter ainda ateno que o regime legal nestes casos o regime da incapacidade visa
proteger o incapaz, ou seja, assegurar que ele no comete actos, que, por no ter capacidade de os
avaliar, digamos assim, o poderiam prejudicar.
Outra regra relativamente matria da capacidade a regra do art. 69.. Diz-nos a lei que ningum
pode renunciar capacidade jurdica no todo ou em parte. A capacidade jurdica pois uma qualificao
que a pessoa tem, e qual no pode renunciar. Por exemplo: Lus doa todos os seus bens, porque vai ser
eremita para o deserto. Ele renuncia sua capacidade jurdica? Nada disso. Apenas renuncia a alguns

87

dos seus direitos.

Deve por fim distinguir-se entre o conceito de capacidade do conceito de legitimidade. O conceito de
legitimidade completamente diferente do conceito de capacidade. No tem um carcter absoluto, mas
to somente um carcter relativo. O conceito de legitimidade tem a ver apenas com a posio da pessoa
perante uma certa situao que lhe permite agir sobre essa mesma situao. Vejamos um exemplo:
Alfredo tem capacidade de gozo sobre todos os bens que venha a adquirir. Alfredo s pode vender a sua
mota, se a tiver. Mais: uma pessoa pode ter legitimidade sem ter titularidade, coisa que no acontece
com a capacidade. Exemplo: Joo, procurador de Pedro, pode por via dessa procurao vender a mota
do Pedro. Normalmente, a capacidade coincide com a legitimidade se Raul dono da Faculdade, pode
vender a Faculdade. Mas nem sempre pode ser assim se o Raul fosse toxicodependente, a coisa j no
tanto assim, por exemplo. Tambm se fala em legitimidade em sentido processual Samuel parte
legtima, isto , ele pode propor uma aco ou ser processado. Mas legitimidade no s um conceito
processual, tem a ver com uma actuao em concreto na vida jurdica.
Outro conceito estruturante desta matria o conceito de esfera jurdica. O conceito de esfera jurdica
est bem trabalhado na doutrina civilista mais tradicional (Castro Mendes, por exemplo), e um
conceito til para balizar as matrias. Designa o conjunto das situaes jurdicas activas e passivas de
que uma pessoa titular em determinado momento. Este conceito sobretudo varivel de pessoa para
pessoa Jorge tem uma casa, Paulo tem um barco , e variveis tambm em todo o momento o Lus
era casado, mas aquilo deu para o torto e amanh j no , etc. A utilidade deste conceito sobretudo
para efeitos de transparncia da vida jurdica das pessoas, que muito importante tanto para os factos da
sua vida pessoal como para os fatos da sua vida patrimonial. Da que seja habitual distinguirmos, dentro
o conjunto de situaes jurdicas muito diversificadas que compe a esfera pessoal de cada um, entre
esfera pessoal e esfera patrimonial. A esfera jurdica pessoal o conjunto de situaes jurdicas activas
ou passivas de natureza no patrimonial de que uma dada pessoa seja titular a um dado momento. o
caso dos seus direitos de personalidade, direitos e deveres familiares, direitos de cidadania e respectivos
deveres, etc. A esfera jurdica patrimonial o conjunto de situaes jurdicas avaliveis em dinheiro que
uma pessoa tem direitos sobre bens, direitos decorrentes de contratos com valor patrimonial, por a
fora. Quando se falou na utilidade global, falmos da ideia de transparncia. Esta ideia de transparncia
reflecte-se tanto nos aspectos da esfera jurdica pessoal como nos aspectos da esfera jurdica
patrimonial. Relativamente esfera jurdica pessoa, tambm se encontram alguns outros conceitos de
estado civil. Estado civil revela uma situao pessoal de algum que relativamente estvel, que por ser
estvel lhe associado um determinado regime. o caso de ser-se solteiro, casado, vivo, pai, me,
filho, Esprito Santo, ou portugus. Ainda a reter quanto a isto, ou seja, quanto ao estado civil da esfera
pessoa, que as principais situaes jurdicas pessoais das pessoas so objecto de registo o que
preenche o tal objectivo da transparncia.
No que toca esfera patrimonial, o conceito essencial a reter o conceito de patrimnio. Patrimnio o
conjunto de situaes jurdicas de algum susceptvel de avaliao em dinheiro. Naturalmente
relativamente a este, at mais do que esfera pessoal, que se verificam alteraes. Muitas das vezes
dependem de um acto da vontade da pessoa ela compra, ela vende, ela doa , ou por vezes decorrem
de factos alheios pessoa o Jos foi roubado, um tufo danificou o carro do Pedro, ou um raio
estragou as culturas da Sandra. Tambm pode haver aqui um acto de outra pessoa no exerccio de um
direito que lhe assista. Se atrs da minha propriedade houver uma casa sem sada para a rua, existe um
direito de passagem, que onera o meu bem. O patrimnio tem muita importncia, e tambm a tem para
efeitos de transparncia e de funcionamento do comrcio jurdico. Ao patrimnio so reconhecidas duas
caractersticas essenciais: a unidade e a autonomia. A unidade pretende evidenciar que cada pessoa tem
o seu patrimnio. O mendigo que s tem uma caixa de carto que lhe serve de cama, tem essa caixa por
patrimnio. O patrimnio pode ainda estar numa situao de solvncia ou de insolvncia. Se o nosso
patrimnio for superior s nossas dvidas, ento o seu patrimnio solvente, ou est solvente. A ideia de

88

unidade tambm identifica a noo de que cada pessoa s tem um patrimnio a cada pessoa
corresponde um patrimnio, que pode ser mais exguo ou mais extenso, mas que uno se a pessoa
tiver um bem no estrangeiro, a pessoa tem esse patrimnio todo (???). A unidade do patrimnio tambm
significa que se a pessoa tiver dvidas todo o seu patrimnio responde o que significa justamente, ou
que decorre dessa unitariedade. H algumas situaes que contrariam a unidade do patrimnio. Nas
pessoas singulares, a principal situao o estabelecimento comercial de responsabilidade limitada.
Trata-se da possibilidade de um comerciante em nome individual afectar uma parte determinada do seu
patrimnio ao seu negcio, de forma a limitar a responsabilidade do seu negcio quanto a essa parte do
patrimnio. Este regime contende obviamente com o princpio da unidade do patrimnio.
A segunda caracterstica do patrimnio a da autonomia as dvidas de um patrimnio restringem-se
aos activos deste patrimnio. Isto parece no ter grande significado as dvidas de algum podem ser
assacadas, digamos assim, a todo o seu patrimnio (art. 601. do CC). Mas ento porqu falar em
autonomia? Em algumas situaes, para limitar o mbito da responsabilidade patrimonial, "divide-se " o
patrimnio a herana um patrimnio autnomo ou separado. Outro caso de patrimnio separado
verifica-se no mbito das pessoas colectivas o caso das sociedades annimas ou por quotas, em que s
respondem pelas dvidas sociais os elementos do patrimnio da sociedade. So sociedades de
responsabilidade limitada. Esta ideia de autonomia no patrimnio sobretudo relevante para as
situaes em que haja admissibilidade de separaes no patrimnio.
Aula terica de 8 Maro 2007:
Para hoje ficou a matria relativa ao domiclio e ao regime da ausncia.
No que interessa Teoria Geral do Direito Civil, o domiclio importante na medida em que
importante poder localizar as pessoas. O domiclio a sede jurdica da pessoa, ou seja, o local onde,
para efeitos jurdicos, a pessoa se tem por localizada. Este conceito importante para a citao das
pessoas, para o mandato de captura, a adstrio para efeitos de voto, para acesso a cuidados de sade,
etc. Da o Direito ocupar-se com o domiclio. Na maior parte dos casos, o conceito jurdico de domiclio
coincide com o local onde a pessoa est, na prtica. Conceito contraposto ao de domiclio o conceito
de ausncia. Ausncia deve entender-se em sentido jurdico sem correspondncia a qualquer ausncia
material. A pessoa est ausente quando desapareceu e no se saiba qual o seu paradeiro, sem se poder
pois localizar. O regime jurdico do domiclio bastante fcil, sem grandes problemas. Est retratado
nos arts. 82. e ss. do Cdigo Civil, cabendo fazer vrias distines ou qualificaes do domiclio.
Distingue-se domiclio geral de domiclios especiais. A pessoa tem um domiclio geral, mas para certos
efeitos pode estabelecer domiclios especiais, domiclios especiais voluntrios. Tambm h domiclios
especiais de origem legal, os que so impostos pela lei. o caso do art. 87. - qual o domiclio dos
funcionrios pblicos, dos agentes diplomticos, dos menores (anda tudo ali volta). Quanto ao
domiclio geral, a tal ideia do domiclio geral, esta matria est tratada no art. 82. que estabelece vrias
regras.
A regra geral a de que o domiclio coincide com a residncia habitual da pessoa. Residncia habitual
no necessariamente a residncia permanente. A pessoa pode ter uma casa onde vive normalmente, e
uma casa de frias. A sua residncia habitual ser aquela onde est mais tempo. H a possibilidade de a
pessoa ter mais do que uma residncia habitual. Quem viva uma semana em Lisboa e outra no Porto, por
exemplo por motivos profissionais. A lei estabelece, e esta a segunda regra, que a pessoa pode ter em
qualquer destas residncias como domiclio habitual, residncia habitual.
A terceira regra aplica-se a quem tem residncia itinerante, por exemplo. No tem residncia habitual. A
pessoa considera-se ento domiciliada em qualquer residncia ocasional, ou ento onde quer que se
encontre. o que decorre do art. 82. n. 2. Isto quanto ao domiclio geral das pessoas fsicas, ou
singulares. No caso das pessoas colectivas, a regra que o domiclio das pessoas colectivas coincide
com a sua sede. Essa sede o domiclio. Esta regra est no art. 159..

89

Quanto aos domiclios especiais, temos vrios tipos de domiclios especiais. Em primeiro lugar, temos o
domiclio profissional. Quem exerce uma profisso tem, em matrias profissionais, domiclio
profissional no lugar onde a profisso exercida. a lio do art. 83. 1. Se exercer a profisso em
lugares variados, cada um deles o seu domiclio. Outro domiclio especial o domiclio electivo, que
decorre da escolha, ou eleio, das partes. As partes podem estipular para um negcio, por exemplo, um
domiclio especial. Exige-se apenas que a estipulao desse domiclio seja reduzida a escrito. Trata-se
ento de um contrato preparatrio, e admissvel nos termos em que visam que esses negcios surgem.
H depois as situaes de domiclios legais, ou seja, categorias de pessoas que, conforme a natureza ou
a funo que desempenham, a lei que determina qual o seu domiclio. No casos dos menores
residncia d famlia, ou do progenitor a cuja guarda estiver. Se houver tutela a residncia do tutor (art.
85. n. 3), ou se a criana estiver institucionalizada ou confiada a terceira pessoa, esse o domiclio.
A lei estabelece ainda duas outras situaes de domiclio legal: o domiclio legal dos empregados
pblicos (art. 987.) o domiclio legal dos agentes diplomticos portugueses, que se consideram
domiciliados em Lisboa A razo de se fixarem estes domiclios o interesse pblico.
Ao domiclio contrape-se o conceito de ausncia. Se a pessoa est domiciliada, domiclio; se a pessoa
desapareceu sem que se saiba o seu paradeiro, ento est ausente. A noo jurdica de ausncia decorre
do n. 1 do art. 89. do Cdigo Civil. Para que se confirme juridicamente uma situao de ausncia
preciso que estejam presentes os quatro elementos referidos nesta norma.
1. Algum tenha desaparecido;
2. No se trata de um desaparecimento simples, um desaparecimento qualificado - algum desaparece
sem se saber onde est.
3. Esse algum no tenha um representante legal ou voluntrio, ou se o tiver, este esteja impossibilitado
de exercer os poderes de representao;
4. O desaparecido tem que ter bens cuja administrao tenha que ser assegurada.
Estes quatro requisitos, cumulativamente verificados, do lugar ao instituto da ausncia.
Os objectivos deste instituto so dois. Em primeiro lugar, afastar os perigos que a no administrao
dos bens que tem que administrar. A, designa-se algum que os administre - o chamado curador. Mas a
ausncia tem ainda como objectivo assegurar os interesses dos sucessores da pessoa que desapareceu, e
portanto que o patrimnio daquele que desapareceu se mantenha ntegro para os seus sucessores. Ora
medida que a ausncia se prolonga vai ser mais relevante este segundo interesse face ao primeiro. Isto
permite reconhecer nestes dois interesses, que o instituto da ausncia comporta vrias fases que tm a
ver com o perodo da ausncia. Estas fases so:
1. A curadoria provisria (art. 89.);
2. Curadoria definitiva (art. 99.);
3. Morte presumida (art. 114. e ss.).
A estas fases correspondem os tais dois interesses. Na primeira avultam os interesses da administrao
dos bens do ausente, e na ltima avultam muito mais os interesses dos sucessores.
Comeando com a curadoria provisria, nesta fase e desde que se verifiquem estes quatro requisitos, o
Tribunal nomeia um curador provisrio. Este curador provisrio tem como objectivo prover a
administrao dos bens do ausente. A curadoria pode ser requerida pelo Ministrio Pblico ou por
qualquer interessado em que os bens sejam administrados. Qualquer interessado pode ser qualquer
herdeiro da pessoa, ou qualquer credor, por exemplo. A lei prev que haja diversos critrios de
nomeao do curador provisrio: nomeado pelo Tribunal, pode ser Cnjuge, podem ser herdeiros, ou
at credores. No necessrio que seja a pessoa que requereu a curadoria. A lei estabelece que o curador
provisrio fica sujeito ao regime do mandato geral (art. 1157. do Cdigo), e a regra geral que pode

90

praticar livremente actos de administrao dos bens e que, quanto disposio, carece de autorizao.
Se o ausente regressar ou se, mesmo que no regresse, providenciar quanto Administrao dos bens,
ou se se tiver a certeza de que j no regressa porque morreu (art. 98.), cessa a curadoria provisria.
Pode tambm cessar curadoria provisria por se passar curadoria definitiva, nos termos do art. 9.
Nesta fase da curadoria definitiva, j relevam os interesses dos proprietrios dos bens, sendo quase
como se tivesse morrido. necessrio que a pessoa tenha desaparecido sem deixar rasto j h algum
tempo. Esse tempo fixado no art. 99. em dois anos, se o ausente no tiver deixado representante legal
nem procurador, ou cinco anos se tiver deixado procurador ou administrador. No necessrio ter
recorrido anteriormente a curadoria provisria. podem os bens ter ficado ao abandono durante dois anos,
e ser ento requerida a curadoria definitiva. Se j estiver em vigor a curadoria provisria, passa-se ento
curadoria definitiva. O cdigo diz ainda quem tem legitimidade para a requerer, e determina o
Tribunal que uma vez instaurada a aco se devem abrir quaisquer testamentos do ausente, para se
proceder a uma entrega e bens do ausente aos curadores definitivos. os curadores definitivos so os
herdeiros, mas actuam ainda no na qualidade de herdeiros mas na qualidade de curadores, tendo
portanto deveres e poderes de administrao dos bens como os curadores provisrios. Esta situao
manter-se-, podendo cessar nos casos do art. 112. - o ausente regressa, o ausente d notcias, sabe-se
que ele morreu ou passa-se fase seguinte, a declarao de morte presumida. A declarao de morte
presumida s pode ser proferida aps 10 anos sem notcias do ausente, ou cinco anos se o ausente , se
fosse vivo, tivesse mais do que 80 anos (art. 114. n. 1 do CC). O prazo tambm de cinco anos se o
ausente for menor. Estes critrios fundam-se em critrios de esperana de vida, nos casos dos idosos,
sendo a lei obscura no caso dos menores. No necessrio que este instituto da morte presumida tenha
sido precedido das curadorias. A lei especifica ainda quem tem legitimidade para a requerer, e os seus
efeitos so os mesmos da morte fsica - h abertura da sucesso e so distribudos os bens aos herdeiros.
No se extingue o vnculo do casamento. Se o ausente, apesar disso, voltar, e se no tiver havido
nenhum outro casamento, considera-se que o casamento se manteve sempre. Se o ausente voltar e tiver
havido novo casamento, considera-se que o primeiro casamento foi dissolvido por divrcio data da
sentena da morte presumida. A soluo anterior era ao contrrio - dissolvia-se o segundo casamento.
Quais so os efeitos do regresso do ausente? O patrimnio -lhe entregue no estado em que se encontra.
Aqui os interesses relevantes j no so os do ausente, mas claramente os dos herdeiros.
Esta questo do casamento, que vimos acima, foi alterado a partir do momento em que se permitiu o
divrcio - a chamada reforma de 1977 do Cdigo - e est nos arts. 115. e 116..
Aula terica de 13 Maro 2007:
Quando falamos em incapacidades, temos em conta que, embora a regra geral seja a de que as pessoas
tm todas as situaes jurdicas que a lei no impea, e tm ainda capacidade de exerccio (podem
exercer pessoal e livremente as situaes jurdicas de que so titulares), naturalmente o Direito civil no
pode deixar de ser sensvel a situaes em que as pessoas comuns, as pessoas singulares, por qualquer
razo no tenham o discernimento necessrio adequao das situaes jurdicas. assim que
chegamos ao tema das incapacidades. Quando referimos incapacidades, queremos dizer que a pessoa
tem uma incapacidade de ser titular de uma situao jurdica (incapacidade de gozo), ou ento no pode
exerc-la de forma pessoal e livre (incapacidade de exerccio). As incapacidades podem ser de dois
tipos: incapacidades momentneas - por qualquer razo a pessoa, quando celebra um negcio jurdico,
no est capaz de entender o sentido da sua declarao (incapacidade acidental, art. 257.), situao esta
que reconduzida a uma situao de falta de vontade; h depois uma incapacidade estvel, duradoura. A
incapacidade duradoura podem ser no mnimo prolongadas no tempo, e sero em regra permanentes, e
neles que incide o regime das incapacidades que estudaremos em seguida. O regime das incapacidades
acidentais j foi aqui estudado.
A lei considera trs razes para as tais incapacidades estveis ou permanentes:
1. Idade - tenra idade est associado um juzo de menor ponderao, e por fora dessa associao

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reconhece como primeira grande incapacidade a incapacidade por menoridade. Esta matria est
regulada nos arts. 122. e ss.;
2. Deficincia mental, ou a deficincia fsica sob a forma de cegueira ou surdez-mudez, desde que uma
ou outra sejam altamente incapacitantes, e so altamente incapacitantes quando delas decorre que a
pessoa incapaz de gerir a sua vida e os seus bens. Para estas situaes, a lei estabeleceu o regime
jurdico da interdio(art. 138 e ss.);
3. Deficincia mental ou fsica de uma pessoa que no seja totalmente incapacitante, mas apenas
moderadamente incapacitante. Dentro desta terceira categoria de situaes, constitui ainda o mesmo
efeito determinados traos de carcter da pessoa que lhe dem a mesma incapacidade. A lei reconhece a
toxicodependncia ou a prodigalidade. Para este tipo de situaes, a lei estabeleceu o regime da
inabilitao (art. 156. e ss.).
Qual o objectivo do regime das incapacidades, ou dos vrios regimes de incapacidades? Eles tm um
objectivo geral, o de proteger os prprios incapazes atravs de meios especificamente estabelecidos para
que sejam praticados os actos que eles no podem praticar. Chama-se a este respeito a ateno para uma
classificao muito antiga (v.g. Castro Mendes), que a distino entre meio de suprimentos e formas
de suprimento das incapacidades. Quando falamos em meios de suprimentos da incapacidade, falamos
em institutos jurdicos previstos pela lei que permitem a prtica daqueles actos que o incapaz, pelo facto
de ser incapaz no pode praticar pessoal e livremente. Estes institutos so o poder paternal (para suprir a
incapacidade por menoridade), a tutela (para suprir a incapacidade por menoridade se no houver quem
exera o poder paternal, ou para suprir a incapacidade por interdio), e a curatela (para suprir a
incapacidade ou inabilitao. Coisa diferente saber como que os actos podem ser praticados
legalmente. Pensamos aqui no no meio, mas na forma de suprimentos. Os modos de actuao podem
ser um de dois: a lei prev que o acto possa ser praticado atravs da representao legal (o representante
legal age em nome e no interesse do incapaz), ou ainda a prtica do acto atravs da assistncia 8(os
actos so praticados pelo prprio incapaz, contudo ele coadjuvado por algum, necessitando da
autorizao ou presena no prprio acto daquele que , por exemplo, o seu curador). Esta instituio
mais frequente no caso da inabilitao, mas no exclusiva deste meio de suprimento.
Comecemos hoje pela incapacidade por menoridade.
Este um regime a ter como regime geral. Porqu? Porque o regime da interdio e da inabilitao a lei
s se preocupa com eles no que forem diferentes do regime da menoridade. O primeiro aspecto a
delimitao da situao de menoridade. Sobre isto dispe o art. 122.: menor quem no tiver ainda
completado 18 anos de idade. Esta norma foi alterada com a chamada reforma de 1977. Antes, a idade
era de 21 anos. Na sequncia desta "descida" da idade da menoridade, desapareceu tambm deste
regime o regime da emancipao, uma figura que estudaremos, pois havia uma emancipao por
autorizao dos pais aos 18 anos. Este critrio evidentemente formal - aos dezoito anos e menos um
dia, no pode reger os seus negcios jurdicos; aos dezoito e um dia, j pode. Porqu fixar aqui esta
fronteira? Poderia ter sido fixada aos 17, aos 21, 1aos18 e meio... A pessoa no se torna
substancialmente mais capaz por perfazer 18 anos. Mas havia que fixar ma fronteira qualquer, agora
esta. Isto no significa que o sistema jurdico no seja sensvel, por vrias vias, a que, abaixo dos 18
anos, haja patamares intermdios de capacidade. Esta a linha divisria geral, mas h duas formas pelas
quais o sistema jurdico evidencia essa sensibilidade a uma evoluo lenta com a idade. Em primeiro
lugar, abaixo dos 18 anos so reconhecidos, para certos efeitos jurdicos, outros patamares de idade
como relevantes. Por exemplo, aos 17 anos cessa a chamada inimputabilidade - a impossibilidade de
atribuir a algum determinado facto, e as suas consequncias. A partir dos14 anos, numa aco de
atribuio do poder paternal, o filho tem o direito a ser ouvido pelo juiz. Isto no significa que possa
escolher com quem quer ficar, mas sim que a sua opinio tida em conta pelo juiz na deciso final que
venha a adoptar. A partir dos 16 anos, o menor pode casar, sendo certo que obviamente casar um acto
da maior importncia, e da s 2 anos antes. Isto foi tambm uma alterao feita na reforma de 1977,

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porque antes para as meninas eram aos14 anos e para os rapazes aos 16. tambm a partir dos 16 anos
que cessa a inimputabilidade penal dos jovens. Com os 16 anos tambm, o menor adquire capacidade
para trabalhar. Tambm a partir dos 16 anos pode administrar os bens que obtenha com o seu prprio
trabalho (art. 127. do CC). Quer isto dizer ento que a lei, no s o Cdigo Civil mas tambm outros
diplomas, reconhecem patamares etrios inferiores para a prtica ou responsabilidade pela prtica de
certos actos. Por outro lado, o Cdigo no deixa de ponderar a chamada aptido natural das pessoas,
independentemente da aquisio da sua capacidade plena apenas aos 18 anos. para que efeitos valoriza o
Cdigo a aptido natural? Para os chamados actos decorrentes da vida normal do menor. Se a filha do
Sr. Miguel, que tem 15 anos, for papelaria comprar o jornal, ela pode faz-lo.
Quais so as consequncias de a pessoa ser considerada menor at aos 18 anos? As consequncias so
drsticas. Diz-nos a lei (art. 123.): salvo disposio em contrrio, os menores carecem de capacidade
para o exerccio de direitos. Esta , em primeiro lugar, uma situao de incapacidade de exerccio. S
em algumas situaes que estamos a falar de situaes de incapacidade de gozo - um menor com 13
anos no pode casar; um menor no pode perfilhar; um menor no pode testar. O menor com 10 anos
pode ter casas, mundos e fundos, no os pode administrar. Regra geral, a incapacidade dos menores
pois uma incapacidade de exerccio e no uma incapacidade de gozo. Como incapacidade de exerccio,
o que o menor no pode praticar pessoal e livremente os direitos correspondentes s situaes de que
titular. Como incapacidade de exerccio, uma incapacidade genrica.
Acima ficou enunciada a regra. Mas diz a lei que pode haver disposies em contrrio. So as tais
excepes incapacidade dos menores. E quais so elas? So as que esto previstas no art. 127..
Temos aqui trs tipos de situaes:
1. Actos de administrao e disposio de bens adquiridos pelo trabalho (art. 127. n. 1 al. a)). Se o
menor pode trabalhar a partir dos 16 anos, desde que se verifiquem as condies dos arts. 50. e ss . do
Cdigo do Trabalho, ento naturalmente ele pode administrar ou dispor dos bens que tenha adquirido
por via do seu trabalho. Quer isto dizer que, se s o pode fazer depois dos 16, antes tem uma
incapacidade de gozo - no pode sequer trabalhar. Esta regra tem, todavia, que se conjugar com uma
regra do Cdigo do Trabalho sobre o destino da remunerao, uma vez que o Cdigo do Trabalho
distingue entre capacidade para trabalhar e o regime da remunerao, e s permite a que os progenitores
se oponham a que o menor aufira directamente a retribuio. Se houver tal disposio dos pais, so eles
quem recebe. Esta norma prevalece, por ser posterior, ao Cdigo Civil.
2. So vlidos os negcios jurdicos decorrentes da vida do menor, que estejam ao seu alcance, e que
impliquem despesas de pequena importncia. Est aqui ligada a tal ideia de aptido natural. Aqui tem-se
por "capacidade" uma representao de "aptido", isto , ao alcance da sua compreenso. Por outro lado,
temos outro conceito indeterminado - negcios prprios da vida corrente do menor. A vida corrente de
um menor que est deslocado a estudar tem que incluir, se calhar, negcios diferentes dos de um menor
que est em casa dos pais. A vida corrente de um menor de classe alta ser diferente de um menor de
classe pobre. Temos ainda outro conceito indeterminado - bens de pequena importncia. Um bem de
pequena importncia ser diferente para um rico menor que para um pobre menor ou de um menor rico
para um menor pobre... as palavras fazem mesmo diferena, no ? Ah pois !). E a frmula legal pois
relativamente elstica, pois h que preencher aqui estes conceitos indeterminados no caso concreto. Esta
excepo tenta tambm diminuir os efeitos da tal quebra formal, de 18 anos num dia.
3. Negcios relativos profisso, arte ou ofcio que o menor tenha sido autorizado a exercer, etc. Esta
norma tem uma redaco muito desactualizada. Profisso, arte ou ofcio, faz apelo a contratos do tempo
da outra senhora, tipo contratos de aprendizagem e assim. Esta interpretao tem que ser uma
interpretao actualizada, para abranger contratos de prestao de servios, de trabalho, etc. Tambm
esta norma exige conjugao com o Cdigo Do Trabalho, porque h autorizao dos pais que pode ter
formas diferentes consoante a idade do menor. Qual a diferena entre esta alnea (c)) e a al. a)? Numa,
fala-se de dispor dos rendimentos (al. a)); noutra, nesta, fala-se dos actos que haja que praticar no
mbito de certa profisso especfica. Esta alnea deve ser conjugada com o n. 2 - s os bens de que o

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menor possa dispor no exerccio dessa profisso que so responsveis pelos actos que venha a praticar
no exerccio da mesma.
E como se poder suprir esta incapacidade genrica dos menores?
H aqui que distinguir entre meios de suprimento e forma de suprimento.
O meio de suprimento tpico da incapacidade dos menores o poder paternal (art. 124.).
Subsidiariamente, a tutela (art. 129.). A lei no regula aqui nem um nem outro, at porque temos que
ir ao regime jurdico respectivo. Estud-lo-emos melhor em Direito da Famlia, mas vejamos para j
alguns traos.
O poder paternal regulado nos arts. 1877. e ss. Interessa-nos agora especificamente o art. 1901., que
nos diz quem que tem o poder paternal. A situao diferente consoante os pais sejam ou no sejam
casados. A regra tambm foi alterada em 1977. Diz-nos a lei que, na constncia do matrimnio, o poder
paternal pertencer a ambos os pais. Se houver impedimento de um dos pais, exercido automaticamente
pelo outro (arts. 1901. n. 2 e art. 1903.). Se os pais viverem em unio de facto, a ambos pertence o
poder paternal, desde que o declarem no registo civil. Se no habitarem juntos, pertence ao progenitor
que detenha a guarda da criana, o mesmo sucedendo em caso de divrcio, a menos que hajam acordado
na fixao do poder paternal para ambos (art. 1906.). H aqui diversas disposies que tm a ver com
situaes tpicas de entrega do menor, divrcio, viuvez, casamento, etc. Mas esta a regra geral. Quanto
tutela, o art. 124. remete, subsidiariamente, para o regime de tutela. Quando que h lugar a tutela?
Se faltarem os progenitores, ou se este lhes houver sido retirado, coisa difcil de acontecer mas possvel,
por exemplo por prtica de actos indignos, violncia sobre o menor, etc. H lugar ao deferimento da
tutela se os pais forem incgnitos ou se estiverem h mais de seis meses impedidos de exercer o poder
paternal. As situaes em que o menor sujeito a tutela esto no art. 1921.. Pode ainda
excepcionalmente ser institudo ao menor um regime de administrao de bens. Quando? Quando a
gesto de alguns bens do menor seja confiada pelo Tribunal a pessoas diferentes dos pais. Suponha-se
um av que deixe algo ao neto, mas que como j sabe que o filho gasta tudo, determina em testamento
que aqueles bens que deixou ao filho devem ser administrados pelo Sr. Dr. Z. H tambm situaes em
que, sem ser por este tipo de coisas, por qualquer outra razo, os pais podem estar impedidos
relativamente ao exerccio do poder paternal em matria de exerccios de direitos patrimoniais. o caso
de um menor que tenha um pai prdigo, algum que gasta, gasta, gasta e gasta. O direito da famlia, que
a regulamentao do poder paternal, contempla uma regulamentao bastante exaustiva. Devemos
retirar o essencial - quem titular e que o poder paternal exercido no interesse dos filhos. Por um lado
uma situao de vantagem ( um poder), mas de exerccio vinculado (no se pode renunciar), e tem
que ser exercido no interesse do menor . A doutrina portuguesa chama-lhe um poder-dever. O poder
paternal tem um contedo bastante amplo: contm aspectos relacionados pessoa do prprio filho e
aspectos tambm patrimoniais. Os filhos tm, em relao aos pais, um dever genrico de obedincia.
Esse dever tambm tem limites. A lei consagra o dever de obedincia no art. 128. do CC, exceptuando
o que seja ilcito ou imoral. O dever de obedincia em relao aos pais mas tambm em relao ao
tutor. Isto quanto ao meio de suprimento da incapacidade. Quanto forma - como so praticados os
actos que o menor no pode praticar pessoal e livremente -, a forma a representao legal. Os titulares
ou do poder paternal ou da tutela (os pais ou o tutor), actuam em representao dos filhos, nos termos do
art. 1881.. Ou seja: praticam os actos em vez do menor que incapaz.
Aula terica de 15 Maro 2007:
Na aula passada, estabelecemos a tipologia das incapacidades, e comemos a apreciao da primeira
situao de incapacidade, a de incapacidade por menoridade. hoje vamos terminar a apreciao dessa
matria, referindo-nos ainda tambm aos dois outros regimes que o Cdigo Civil estabelece para o
suprimento de incapacidades - a interdio e a inabilitao.
Quanto incapacidade por menoridade, falamos dos aspectos gerais, dos 18 anos e das vrias situaes
intermdias; caracterizmos este tipo de incapacidade como uma incapacidade genrica, e vimos as

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vrias excepes incapacidade - o regime do art. 127., e aprecimos ainda o modo de suprimento da
incapacidade, com referncia aos institutos do poder paternal, da tutela e da administrao de bens. Falta
resolver o problema de saber o que acontece aos actos praticados pelo menor no no mbito de uma
excepo da incapacidade, mas sim no mbito dessa mesma incapacidade, ou seja, o que sucede se o
menor pratica um negcio jurdico no obstante no ter capacidade para ele - uma compra e venda, uma
doao, bl-bl, bl-bl. Sobre esta matria, diz-nos o art. 125. que os actos jurdicos praticados pelos
menores no mbito da sua incapacidade so anulveis. A anulabilidade pois o desvalor associado a
estes negcios jurdicos. Porqu esta sano? O que est em causa proteger o menor, e portanto m
interesse privado, no um interesse pblico ou um interesse geral. Estes negcios so, pois, anulveis.
Mas quem pode determinar esta anulao? Diz-nos a lei que tem que haver um interesse e s o
interessado que pode requerer a anulao do acto. Mas quem aqui o interessado? Note-se: o menor
incapaz, logo ele no ser, certamente, e a chuva no bate assim. Os negcios podem ser anulados, em
primeiro lugar, a requerimento do progenitor que exera o poder paternal, do tutor ou do administrador
de bens, ou seja, da pessoa que exera normalmente a capacidade de exerccio. E que prazo esse? Diznos a lei que essa anulao h que pedir no prazo de um ano a partir da altura em que se tome
conhecimento, mas nunca depois de o menor fazer 18 anos. Repare-se nas semelhanas e nas diferenas
com a anulabilidade como j a conhecemos. O prazo o mesmo , de um ano, mas conta-se a partir da
data em que se tome conhecimento do negcio. Exemplo: Armando Confuso, vendeu a 1 de Janeiro o
carro que o av lhe tinha deixado em testamento, ficcionemos. Os pais do Armando Confuso s voltam
do Japo a 1 de Fevereiro. Ser at 31 de Janeiro do ano seguinte que se poder pedir a anulao. Mas
h aqui uma nuance: se o Armando Confuso tivesse 17 anos e meio a 1 de Fevereiro, o prazo acabava
quando ele fizesse 18 anos. S no h dependncia de prazo nos casos do n. 2 do art. 287.. Que casos
so esses? no caso de o negcio no estar cumprido. Tal como sucede em relao anulabilidade em
geral, no h aqui pendncia de prazo para requerer a anulao do negcio. S se o negcio estiver
cumprido que se contam estes prazos.
Segunda hiptese: quem mais pode requerer a anulao do negcio? O prprio menor o pode fazer, e
pode faz-lo no prazo de um ano a contar da sua maioridade ou emancipao. Repare-se que a
maioridade pode ocorrer j depois de um ano do negcio celebrado. Mas por causa desta hiptese aqui
que o n. 1 surge comprimido, ou limitado, at aos 18 anos. Assim, os pais podem ter o tal prazo de um
ano e, se o no praticarem, o menor ter outro prazo quando fizer 18 anos. A lei ainda prev que o
menor morra e deixe herdeiros. Para esse caso, atribui-se legitimidade a qualquer herdeiro do menor no
prazo de um ano aps a sua morte, sua do menor, desde que o menor no morra mais de um ano depois
de atingir a maioridade. Porqu? Porque dentro desse prazo o de um ano aps a maioridade ou
emancipao do menor. pois um regime bem amplo de anulabilidade. Apesar de tudo, a lei estabelece
um limite, que o que consta do art. 126.. Se o menor tiver usado de dolo para se fazer passar por
maior, etc., no pode usar a faculdade prevista na al. b) que acima vimos. No se trata de simples dolo
na prtica do negcio. O dolo aqui ser fazer-se passar por maior. Quando isso suceder, ele no poder
depois quando for maior vir prevalecer-se da sua maioridade para atacar o negcio que praticou
dolosamente. O dolo, j o vimos, trata-se de um artifcio ou sugesto para induzir algum em erro, ou
no dissimular o erro em que j est (art. 253.). A doutrina discute a propsito deste artigo uma outra
questo: este regime do art. 126. ser s aplicvel aco proposta pelo menor no ano subsequente
maioridade ou emancipao, ou no podero tambm os seus representantes nem os seus herdeiros? O
Prof. Pedro Paes de Vasconcelos diz que ningum pode requerer - se o menor usou de dolo, nem ele,
nem os representantes, nem os herdeiros podem requerer esta anulao. Haveria aqui um terceiro a
tutelar. Oliveira Ascenso e Antunes Varela dizem que os pais podem, mas os herdeiros no - os
herdeiros sucedem, nas situaes jurdicas, ao menor que morre, porque os herdeiros, l est, pegam nas
situaes e posies jurdicas do menor tal qual como esto. J os pais ou, em suma, os representantes,
podero faz-lo, pois ao represent-lo eles devero gozar dos poderes o mais amplos possveis, dado que
eles na prtica que tm que zelar pelos actos do menor, digamos assim. Isto independentemente de
haver ou no lugar a responsabilidade pr-contratual! Prev ainda a lei que, quanto a este caso, a

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anulabilidade possa ser sanvel, nos termos do regime geral, aqui com especificidades (art. 125. n. 2),
quer por
confirmao do menor quando atingir a maioridade, quer por confirmao dos
progenitores/tutores/administradores, desde que pudessem celebrar o negcio pelo menor.
Temos aqui pois um regime bastante protector do menor, prevalecendo claramente o interesse dele, com
excepo do dolo. Esta questo do desvalor dos actos jurdicos praticados pelo menor no mbito da sua
incapacidade.
Por fim, quando cessa essa incapacidade? A incapacidade cessa numa de duas situaes:
1. O menor atinge os 18 anos (arts. 129. e 130.). O efeito desta cessao pleno - a partir da
maioridade passa a ter uma capacidade genrica e plena de exerccio dos seus direitos;
2. Em caso de emancipao (art. 138.).
A situao de maioridade , como j vimos, de capacidade plena. S assim no sucede nos termos do
art. 131.. O que o art. 131. nos diz que h certas situaes em que, apesar de o menor atingir 18
anos, pode no cessar o poder paternal ou a tutela. Quando? Em situaes relativamente raras: quando
for instituda para proteco desse menor que se torna maior o instituto da interdio ou da inabilitao.
Suponhamos que o menor deficiente profundo. Porque ele menor, o Tribunal nada faz, porque ele
est sujeito ao poder paternal. Contudo, aos 18 anos ele passaria a ser maior. O que fazer ento? Os pais
podem propor uma aco de interdio ou inabilitao ,no prazo mximo de 1 ano antes de ele fazer 18
anos, requerendo a incapacidade respectiva. Caso esteja a correr esta aco, at ao trnsito em julgado
da sentena manter-se- esse poder paternal. Isto significa, voltando ao art. 125. n. 1 al. a), que nestas
situaes, enquanto se mantiver o poder paternal, o prazo poder ser ento maior para anular os
negcios - tanto maior quanto tempo demorar a aco a ser resolvida, o que em Portugal... Oh meus
amigos...
Falta agora falar na emancipao, a possibilidade de o menor ser equiparado, para diversos efeitos, ao
facto de ser maior. Ele no passa a ser maior, passa a ser menor emancipado. A emancipao no Direito
portugus s pode ocorrer pelo casamento (art. 132.). Anteriormente, os pais podiam, aos 18 anos,
autorizar a emancipao, entre os 18 e os 21, que existia em paralelo com a emancipao por casamento.
Hoje no faz sentido.
Que efeitos produz a emancipao? O menor passa a ser menor emancipado - note-se: no maior! Para
isto acontecer, primeiro necessrio que os pais tenham dado autorizao para o casamento. Se os pais
no a derem nem for suprida essa falta de autorizao por nenhuma autoridade pblica (Conservador do
Registo Civil), ser um casamento irregular, com regime especial. Se o casamento tiver sido autorizado,
aplica-se o art. 133.. Sobre os casamentos no autorizado, dispe o Art. 1649. que a administrao do
patrimnio anterior ao casamento continua a pertencer, at sua maioridade, ao pai e me. H ainda
questes, como a do trabalho dos menores, em que mesmo emancipados continuam a ser menores.
bom reter este regime de incapacidade por menoridade, porque este o regime regra nas
incapacidades, e a interdio e inabilitao remetem nalgumas partes para este regime.
A interdio tem os fundamentos previstos no art. 138., desde que sejam verificadas duas situaes:
1. Sejam aplicados a maiores - se forem menores avana o poder paternal;
2. No qualquer surdez-mudez, cegueira ou anomalia psquica - s aquela que for totalmente
incapacitante (art. 138. n. 1): s podem ser interditos os sujeitos que se mostrem incapazes de
governar as suas pessoas ou bens.
Do n. 2 do art. 138. resulta que estas aces podem ser requeridas ainda num ano antes da
menoridade, para que se tornem eficazes na sua maioridade.

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Quais so os meios e formas de suprimento da incapacidade por interdio? Em regra, eles so

equiparados aos menores (art. 139.). Havendo uma incapacidade genrica de exerccio, a forma
adequada de suprimento ainda a representao. uma representao legal, note-se, no uma
representao voluntria. O meio a tutela. Em alguns casos, essa tutela assistida pela administrao
de bens. A lei determina as pessoas a quem pode ser incumbida a tutela no art. 143.. Se se tratar de um
jovem, o que vai acontecer que sero os pais que continuam a exercer o poder paternal. Nos restantes
casos, ser designado um tutor. A lei depois atribui competncias aos tribunais - isto um processo
judicial! - e diz no art. 141. do Cdigo Civil quem pode requerer esta interdio. O Tribunal pode
decretar providncias intermdias enquanto no estiver deferida a tutela, e decretar ainda quem exerce
interinamente a tutela (arts. 143. e 144., respectivamente), e estabelece ainda alguns deveres especiais
do tutor nesta matria (cuidar da sade, da pessoa, etc.). O tribunal tem total liberdade na medida que
decreta. O tribunal pode, solicitada uma interdio, decretar apenas inabilitao, ou vice-versa. A lei
preocupa-se depois especificamente com a publicidade da sentena de interdio (art. 147.), porque
tambm relativamente aos actos praticados pelo interdito temos que saber qual o valor que tm. O
interdito, j foi dito, genericamente incapaz de exerccio. Ento e se ele comprar, vender, doar, mesmo
incapaz? A lei distingue vrias situaes consoante o momento em que praticado o negcio e a relao
desse momento com o da sentena da declarao. Se o momento for anterior entrada da aco, o
negcio anulvel (art. 148.); se for posterior ao incio da aco, e se a interdio no for decretada,..
(Ver o cdigo). Os actos anteriores publicitao da aco os negcios so vlidos, salvo se se
verificarem os requisitos da incapacidade acidental (art. 257.) - se a incapacidade for notria ou
conhecida do declaratrio. Ver isto melhor no Cdigo e no Tratado do Prof. MC.
A interdio uma situao de grande estabilidade - uma vez decretada, est l para durar - mas a lei
coloca a possibilidade de a interdio ser levantada (uma pessoa que sofre de uma doena psquica
grave mas que se cure, por exemplo). Esse levantamento tem, contudo, que ser judicial (art. 151.). Nos
restantes aspectos, aplica-se o regime da menoridade: so vlidos os actos praticados no mbito da vida
corrente (art. 127.), etc., com as adaptaes que se julgarem necessrias. O mesmo se diz da
possibilidade de anular, por quem, como, etc.
Por fim, falaremos da inabilitao.
O regime est previsto nos arts. 152. e ss. Aqui temos dois tipos de fundamentos:
1. Comuns interdio mas menos graves (anomalia psquica, surdez-mudez ou cegueira, mas no to
graves que justifiquem a interdio), embora tenham que ser de carcter permanente e menos graves que
a interdio;
2. Fundamentos especficos - a habitual prodigalidade, o abuso de bebidas alcolicas ou de
estupefacientes, desde que as pessoas se mostrem incapazes de reger convenientemente o seu
patrimnio.
A prodigalidade tem a ver com a dissipao de bens - no basta ser gastador, preciso ser um prdigo,
ser um dissipador de bens, sendo que esse facto de ser dissipador tem que decorrer do facto de ser
incapaz de gerir o seu patrimnio. O mesmo a dizer quanto a quem bebe ou a quem se droga. Quando
isso sucede, o raciocnio da ordem jurdica sempre o mesmo: proteja-se os rapazes, coitadinhos. Outra
pessoa os substituir? Quem? O curador - a curatela o meio de suprimento da incapacidade por
inabilitao (art. 153.). O curador assiste o incapaz na prtica do acto - ele confirma o acto, no se
substitui ao incapaz na sua prtica. Este regime feito, note-se, para situaes de incapacidade menos
gravosas, pelo que o que preciso s que algum o ajude. Normalmente, os inabilitados no vm a sua
gesto da vida pessoal normal afectada pela necessidade de curador - s os actos de disposio (art.
153.). Isto no impede que a sentena, de forma mais malevel do que a que existe para as outras
formas de incapacidade, mas h um regime normal - actos de administrao so livres, actos de
disposio vinculados autorizao. A administrao atribuda pelo Tribunal ao curador (art. 154.), e

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ele pode ser assistido por um conselho de famlia. Em tudo o resto a lei manda remeter para o regime
das interdies, e da por remisso dupla ao regime da menoridade. Falta s dizer que antes do 25 de
Abril havia outras incapacidades, como a da mulher casada, e agora recentemente o Cdigo da
Insolvncia e da Recuperao de Empresas (2004), criou uma nova forma de incapacidade - a pessoa
que seja declarado insolvente, em processo de insolvncia, inabilitado para a prtica de actos
patrimoniais, e se for uma pessoa singular o Cdigo de Insolvncia e Recuperao de Empresas (CIRE),
se for uma pessoa singular, pode declar-lo inapto. algo incompreensvel, mas dura lex sed lex.
Tal como a interdio, a inabilitao tambm pode ser levantada, mas s ao fim de cinco anos.
Na prxima aula passaremos matria das pessoas colectivas.
Aula terica de 20 Maro 2007:
Hoje vamos iniciar uma nova matria ainda na teoria geral das pessoas, a matria das pessoas colectivas,
que corresponde ao captulo III do nosso programa em matria de pessoas. Na apreciao desta matria,
h que ter em conta os seguintes problemas que nos vo ocupar nas prximas aulas:
1. Delimitao geral o que so as pessoas colectivas, como surgiu e se desenvolveu a ideia de
personalidade jurdica colectiva;
2. Regime jurdico das pessoas colectivas no Direito civil portugus;
2.1. Anlise estrutural estabelecimento do conceito e vrias classificaes das pessoas colectivas,
distinguindo-as segundo diversos critrios, discutindo ainda questes relativas ao fim e ao objecto social
das pessoas colectivas. Analisaremos ainda vrias modalidades (associaes, fundaes e sociedade
civil);
2.2. Anlise dinmica como as pessoas colectivas se constituem, funcionam, modificam e extinguem
(o nascimento e o termo da personalidade jurdica colectiva).
3. Associaes sem personalidade jurdica;
4. A questo da desconsiderao da personalidade colectiva;
Esta matria, a par da matria do negcio jurdico, a mais complicada do ponto de vista dogmtico na
teoria geral. Alm disso, uma matria engraada, apesar da sua exigncia dogmtica. Esta matria
muito desenvolvida pelo Prof. Menezes Cordeiro, que como sabemos se tem dedicado muito nos
ltimos anos ao direito das sociedades, e a base est toda aqui. Ora apresentam-se ainda algumas
dificuldades de linguagem, por vezes um pouco mais difcil.
Comecemos por identificar o conceito de personalidade jurdica colectiva e de pessoa colectiva. Quando
apresentmos a teoria das pessoas, dividimos entre pessoas singulares ou fsicas e pessoas colectivas,
tambm chamadas pessoas morais ou jurdicas. Simplesmente, as duas realidades so de apreenso
muito diferente para o Direito. As pessoas fsicas so algo que se impe ao Direito. Como diz o Prof.
Ascenso, as pessoas jurdicas singulares so um dado pr-legal, pr-jurdico. Pelo contrrio, as pessoas
colectivas nada tm de intuitivo. Elas tm de ser uma criao da ordem jurdica, por no terem
existncia fsica real. O verdadeiro problema dogmtico das pessoas colectivas tratar entes que so
uma criao do intelecto como se fossem pessoas reais. Este o problema dogmtico essencial das
pessoas colectivas. A construo dogmtica da pessoa colectiva tem apaixonado a doutrina civilista
desde o sculo XVII, e est ainda longe de estar totalmente estabilizada. Compreende-se pois que, ao
contrrio das pessoas singulares que so apreensveis a partir do momento que haja uma comunidade
jurdica, as pessoas colectivas comearam por no ser reconhecidas pelo Direito, que durante sculos e
sculos s se ocupou dos problemas das pessoas singulares (capacidade, negcios, responsabilidade,
problemas familiares, problemas ligados propriedade, problemas sucessrios, etc.). Toda a
organizao do Direito Civil estruturada nas vrias reas tem subjacente a ideia de pessoa, mas de
pessoa fsica. Durante sculos, a ordem jurdica ignorou outra realidade que no fosse essa. Por isso

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que no Direito Romano no se encontra, no Corpus Juris Civilis ou noutras fontes, referncias a entes
colectivos. No quer dizer que no os haja agremiaes, colectividades de cidados, agremiaes
profissionais, agremiaes polticas, etc. Simplesmente, elas so s isso agremiaes. O que sucede
quando se levanta o problema jurdico decorrente dessas agremiaes que, se se quiser atacar esse
problema juridicamente, atacam-se os membros dessas agremiaes, as pessoas fsicas que as
constituem. O direito no reconhece pois um ente colectivo que no seja a soma dos membros fsicos
que o integram. O reconhecimento juridicamente relevante de um ente colectivo estranho ao Direito
Romano, porque o Direito Romano profundamente individualista baseia-se na ideia das pessoas e
no na ideia de outro ente colectivo que possa ser titular de situaes jurdicas
Na Idade Mdia surge um esboo do que possa ser uma pessoa colectiva na ideia de universitas uma
universalidade, um conjunto. Glosadores e comentadores j reconhecem o conceito de universalidade
para tratar conjuntamente um conjunto de coisas. Mas essa ideia de universitas est quase sempre ligada
s coisas, e no s pessoas. Uma universalidade uma coisa que vale juridicamente por ter um conjunto
de elementos. Um conjunto de livros uma universalidade. Um rebanho uma universalidade. Uma
cambada uma universalidade. Mas no Antigo Regime que se desenvolvem mais as corporaes, quer
seja com um objectivo social quer seja com um objectivo comercial, quer seja com um objectivo
econmico, etc. No se pode pois dizer que os fenmenos colectivos no tivessem tido uma implantao
forte no Antigo Regime
O liberalismo j conhece o conceito de corporao, da que seja a partir desse conceito que se comece a
elaborar a definio de pessoas colectivas. A primeira definio de pessoas morais, e deve-se a
Puffendorf. Pessoas morais uma definio que d a ideia de uma personalidade criada pelo nosso
egngenho, pelo nosso intelecto. Pessoas morais opem-se a pessoas fsicas as fsicas no so criao
do nosso esprito (a menos que estejamos com vises alucinadas), enquanto as pessoas morais so-no.
Mais tarde, Savigny prefere a definio de pessoas jurdicas, que ainda hoje figura em certos civilistas
tradicionais. Pessoas jurdicas ope-se ainda a pessoas fsicas. Pessoas fsica s o Manel, o Jaquim, o
Z, pessoas colectivas jurdicas so a Universidade, a PT, a Associao de Caadores do Vale da Burra.
Entre ns, a expresso pessoas colectivas foi utilizada pela primeira vez pelo Prof. Guilherme Moreira,
de novo por oposio a pessoas fsicas ou singulares. Esta expresso , passe-se o pleonasmo, bem
ilustrativa do que est em causa. Representa um conjunto. Esse conjunto pode ser patrimonial (uma
fundao) ou pessoal (a Associao de Caadores e Pescadores da Horta da Ti Alzira, onde passa um
regato que mal tem gua no Vero). Chegamos assim designao de pessoa colectiva. Todavia,
convm sabermos que pessoa moral ou pessoa jurdica se referem mesma realidade. Ainda hoje em
Frana, o conceito pessoa moral. O Cdigo Civil Austraco tambm. Ns por c usamos mais pessoas
colectivas.
As pessoas colectivas no se impe naturalmente ao Direito como acontece com as pessoas fsicas, da
que o tratamento dogmtico da figura de pessoa colectiva seja feito no sculo XIX. O que constituiu o
desafio, para o qual a pandectstica do sculo XIX j est preparada, o de tratar uma realidade que no
tem existncia fsica, e que resulta do engenho humano. Hoje em dia, e depois de algum descanso, a
doutrina est outra vez fortemente a discutir a personalidade colectiva. Interessante ser verificar que o
centro da discusso se deslocou comeou num lado e est noutro. No incio, quando se comeou a
discutir a personalidade colectiva, o que os autores queriam atingir era a justificao do facto de um
ente criado pela mente, poder ser titular de situaes jurdicas como a Maria ou o Manuel. Hoje, sculos
passados, sem dvidas para o Direito de que a Sociedade Azul e Verde pode ser titular do prdio da Av.
de Berna n. 9000 ou de outras quaisquer situaes jurdicas, discute-se hoje se em alguns casos a
personalidade colectiva no poder ser excessiva, com resultados perversos, e quando isso acontea se
se deva ir atrs do que est por trs dessa noo, isto , as pessoas que formam a pessoa colectiva.
Estamos aqui perante a desconsiderao da personalidade colectiva. Esta discusso s ser abordada no
fim de toda a matria das pessoas colectivas.

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Traado o quadro geral, vamos agora ver, por aproximao, como se chegou ao conceito e ideia de
personalidade colectiva ocupamo-nos pois da construo dogmtica.
Em Roma, j o vimos, no havia o conceito de pessoa colectiva. No entanto, o conceito de povo romano
e de cidado romano a antecipao da ideia moderna de Estado que hoje conhecemos. Dentro do povo
romano, h vrias pessoas que hoje chamaramos pessoas colectivas no mbito do Direito pblico o
caso dos municpios e h entes privados colectivos (universitas, colegia). Contudo, em termos
jurdicos, estes grupos no so diferentes da soma dos seus membros, e portanto as actiones romanas
que se podem pr so contra todos os membros de cada um destes grupos. Eles tm que ser atacados
individualmente. O mesmo se passa na Idade Mdia. O conceito de universitas no um conceito
dogmaticamente operativo, j que so os membros da Universitas que so atacados e no a univesrsitas
em si
A partir do humanismo, e no mbito da Segunda Sistemtica, j se admite que haja, ao lado das pessoas
fsicas, corpos sociais que tm relevo jurdico como se fossem pessoas singulares. Com base nesta ideia,
Puffendorf desenvolve o conceito de pessoas morais, e um pouco mais tarde Kant vai fazer a primeira
abstraco do conceito de personalidade colectiva, recorrendo ideia de imputao. Diz Kant que se
deve reconhecer um ente diferenciado sempre que possam ser diferenciados efeitos jurdicos (ser
isto?). Trata-se de escapar ao problema da personificao no preciso dizer que uma pessoa
jurdica, s preciso dizer que lhe so atribuveis efeitos e factos jurdicos autnomos. O pensamento de
Kant vital para se compreender a pessoa colectivas, mas no vai transparecer no primeiro Cdigo que
vem a seguir o de Napoleo. Por uma razo simples: a administrao francesa era contrria a qualquer
corporao, a qualquer manifestao colectiva. Ora no Antigo Regime as corporaes estavam
associadas a formas de poder elas existam em para que os membros dessa corporao tenham em
conjunto mais poderes do que cada um dos seus membros individualmente considerados. Perante a
Revoluo Francesa, e perante o seu iderio, as corporaes eram um perigo, da que em 1791 tenha
sido proclamada uma lei que proibiu todo e qualquer fenmeno corporativo, por os considerar contrrios
aos princpios da igualdade e fraternidade proclamados na Revoluo Francesa. O mesmo vai suceder
mais tarde, aps 1820, em Portugal mais precisamente, aps 1834. Este movimento atrasou
extraordinariamente o desenvolvimento d categoria das pessoas colectivas, que foram contaminadas por
este dio s corporaes, e s mais tarde acabam por recuperar. Temos um aspecto engraado da
revoluo francesa, que proclama a liberdade mas que acaba com a liberdade de associao. A vida tem
destas coisas, pois. claro que as tendncias e a evoluo econmicas e polticas, acabam por desmentir
esta evoluo para trs. Ao longo do sculo XIX, as agremiaes privadas surgem, e surgem cada vez
com mais fora. O sculo XIX o sculo em que os comerciantes rapidamente se comeam a associar
em sociedades comerciais, da que a proibio de corporaes se vai desvanecendo. O comerciante tem
grandes vantagens no surgimento destas corporaes -E separa o trabalho, a vida pessoal, etc. pois
durante o liberalismo que o conceito de pessoa colectiva amplamente desenvolvido, pela lei e pela
doutrina, designadamente aproveitando o reboque do fenmeno econmico da revoluo industrial.
Quem d o primeiro enquadramento dogmtico deste conceito Savigny.
Na prxima aula veremos as construes tericas de Savigny, como evoluem e como esto hoje em dia.
Aula terica de 22 Maro 2007:
O teste ser tera-feira dia 27 na hora terica.
Na outra aula que o problema essencial da personalidade colectiva era compreender como que um
sujeito no-fsico, isto , no materialmente apreensvel, no apreensvel pelos sentidos, podia agir no
mundo jurdico. Ora bem, para tentar explicar isto houve esforos relevantes de teorizao pela

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doutrina, essencialmente a partir da pandectstica e sob o pulso de Savigny. Savigny , digamos, pai
daquilo que hoje a dogmtica actual sobre a personalidade colectiva. Tudo o que se pensou sobre a
personalidade colectiva foi com base na construo de Savigny. Savigny foi influenciado pelos autores
do seu tempo. O conceito de pessoa moral, o conceito que antecede a pessoa colectiva, anterior a
Savigny ele deve-se a Puffendorf, ainda no sculo XVIII. Savigny, com base nesse conceito de
Puffendorf, a ideia de pessoa moral, criao do Direito, prope que seja autonomizado o conceito
jurdico de pessoa do suporte fsico que essa pessoa significa o Antnio, o Baptista (com P). Esta
proposta ganha corpo a ponto de acabar por estar plasmada no BGB, e da vertida para outros cdigos.
Mas na verdade j estava no nosso Cdigo de Seabra, etc. Savigny escreveu uma obra famosa, intitulada
em portugus "Sistema de direito romano", diz que a qualidade de pessoa para o Direito independente
do seu substrato fsico, e por isso deve reconhecer-se personalidade jurdica ao ente sujeito de relaes
jurdicas. Sempre que algum possa ser sujeito de relaes jurdicas, ento esse ente tem personalidade
para o Direito. A personalidade jurdica existe ou porque o Antnio uma pessoa fsica, ou porque
aquele sujeito, no sendo o Asdrbal, a sociedade X, ou Y, que pelo Direito equiparado ao Asdrbal.
Assim, Savigny concebe a personalidade jurdica como uma fico, em sentido prprio. O que ele faz
utilizar a sua teoria da vontade, dizendo que quando reconhecemos a estas entidades personalidade
jurdica tal como se fosse uma pessoa fsica, significa que estamos a reconhecer-lhes uma vontade tal
qual como se fossem o Librio, a Maria ou o Nuno. Naturalmente, por estar aqui a ideia de vontade
que se considera que para Savigny a construo de uma entidade colectiva uma fico. Simplesmente,
este elemento da vontade absolutamente essencial para Savigny, porque para ele o Direito o produto
da vontade - a actuao jurdica existe, vlida, porque o produto da vontade.
Esta concepo foi depois reinterpretada de certa forma para alm do que estava na ideia do seu autor,
interpretaes e reinterpretaes de certa forma ainda mais ficcionistas. Alguns autores consideraram
que Savigny tinha uma tal ideia de vontade, uma tal fixao nesta ideia, que prescindia de qualquer
substrato real uma teoria totalmente ficcionista. Mas no verdade que Savigny se abstraa do
substrato real das pessoas colectivas. O que ele quer dizer que estes entes podem actuar no mundo
jurdico sem terem a qualidade de pessoa fsica, sendo equiparados a uma pessoa real, mas isto no
significa que por trs desses entes haja um Pedro, uma Paula, um Possidnio. A crtica maior que se faz
a Savigny apesar de tudo uma crtica baseada na vontade onde que est a autonomia da vontade se
por trs est sempre a vontade das pessoas fsicas?
Um dos primeiros crticos de Savigny Jhering. Jhering vai buscar a sua ideia de direito subjectivo
como interesse legalmente protegido, e com base no interesse e na proteco jurdica para legitimar a
concepo da personalidade colectiva, afastando o elemento da vontade e superando a crtica. Diz-nos
Jhering que as pessoas colectivas so os meios mais adequados para proteger os interesses que o Direito
tutela. Em Jhering est exactamente a mesma concepo que ele sempre defendeu para explicar vrios
fenmenos do Direito Civil, a ideia de interesse legitimado pela norma, e a pessoa colectiva ser o meio
adequado parar a prossecuo desse interesse.
Esta concepo obviamente mais apurada que a de Savigny do ponto de vista dogmtico. Todavia,
eminentemente tcnica explica que l est, mas no explica porque que l est. uma concepo
com um peso axiolgico, a de Savigny. Aqui em Jhering, a pessoa colectiva fica reduzida a um mero
expediente jurdico. Isso redutor do que a dimenso da pessoa colectiva. A ideia de vontade colectiva
que estava em Savigny desaparece, desvanece-se, esfuma-se, em Jhering. Ser que o Jhering fumou a
ideia? Bom. Ainda hoje o nosso Cdigo das Sociedades Comerciais se refere a um interesse social, um
interesse social da sociedade que no confundvel com o interesse de cada um dos scios que l est.
Quando ns reconhecemos que um ente colectivo tem um interesse diferente do conjunto de interesses
daqueles que os formaram, ento reconhecemos que h algo de diferente naquele ente, algo mais que a
soma dos interesses das partes. Ora Jhering, com a sua concepo, desvaloriza esse elemento que
Savigny tinha includo e muito bem.

101

Na sequncia do pensamento de Jhering, alguns autores acabam por negar o conceito de personalidade
jurdica. Eles dizem que a pessoa colectiva realmente a soma dos interesses das partes, e da a pessoa
colectiva s relevar enquanto acervo patrimonial ds-me X, eu dou Y, e vamos l prosseguir (ou
perseguir...) os nossos interesses pessoais. Dissolve-se a ideia de personalidade colectiva, optando por
um conjunto patrimonial. Da o Prof. Pedro Pais de Vasconcelos chamar a alguns autores ficcionistas
patrimonialistas. Estas teorias so teorias que acabam por negar a essncia da personalidade colectiva, e
tm inmeras variaes ver Menezes Cordeiro. A ideia central contudo esta: no faz sentido olhar a
pessoa colectiva como um ente autnomo, a autonomia uma fico, pois os interesses so os das
pessoas que l esto.
Posteriormente, vai haver teorias de tentativa de superao do tal vazio da ideia de personalidade
jurdica. Uma delas a teoria orgnica, que se deve a Otto Von Girke (ou l como se escreva), e Von
Girke comea por criticar as fices de personalidade colectiva. Diz ele que a personalidade colectiva
no uma fico, no uma criao do Direito. Critica pois as crticas a Savigny. Diz ele que isto tudo
tem uma base social. Desde sempre h entidades sociais colectivas. As pessoas juntam-se. A malta
rene-se. Esses conjuntos sociais so corpos que a certa altura deixam de corresponder apenas soma
dos seus membros. Ganham autonomia. Tanto que a ganham que sobrevivem mudana dos seus
membros. A sociedade tem pois corpos autnomos, e estes corpos tm um modo de funcionamento
autnomo. desta ideia da funo autnoma dos rgos que se retira o nome da teoria. Na base desta
ideia est o pensamento comunitarista germnico. O pensamento comunitarista, em Direito, tem origem
na sociedade germnica. Deu depois lugar a fenmenos menos simpticos, como o corporativismo, o
nazismo ou outros cataclismos e autoclismos. Von Girke aprofunda imenso o estudo da personalidade
colectiva, sobretudo num dos aspectos que ainda hoje crucial para o estudo das pessoas colectivas
reocnhecer que as pessoas colectivas tm um substracto social. Temos aqui pois dois elementos j
reconhecidos: a ideia de que h uma comunidade social, que o Direito se limita a reconhecer, que a
vontade dessa comunidade diferente da soma da vontade dos seus membros (da haver votos por
maioria), e a ideia ainda de que h uma organizao autnoma, e essa ideia de autonomia orgnica que
faz com que a ideia de pessoa colectiva seja diferente da soma da vontade dos seus membros.
H outras variaes destas teorias, como as que preferem outros conceitos alternativos ao conceito de
comunidades. Outros autores assentam mais na ideia de acervo de bens, centros de actuao, de
afectao de vontade, organizaes reconhecidas juridicamente, etc. No calhamao do Prof. Menezes
Cordeiro h l muito disso. Esta construo tem uma dificuldade a saber poder a pessoa colectiva
subsistir se faltar algo ao seu substrato social? Algo assim tipo autonomia orgnica, vontade comum,
etc?
Uma construo alternativa de Von Girke a chamada escola do realismo jurdico, ou normativismo.
Para esta escola, como o nome indica, para concebermos a personalidade colectiva no devemos partir
do ente que existe para o reconhecimento do seu Direito, mas sim da norma do Direito para o ente.
Como que isto se explica? Dizem estes autores com nomes alemes esquisitos, dizem que a noo de
pessoa colectiva uma noo tcnico-jurdica. Mesmo que a pessoa colectiva no tenha nenhum
substrato social, se o Direito entender atribuir personalidade jurdica ela tem-na, logo a personalidade
jurdica colectiva um conceito legal, e nada mais. Este ente uma pessoa jurdica no sentido em que
criado pelo Direito, sem ter que corresponder a substrato social nenhum. Olha o nosso amigo Kelsen
aqui aos saltinhos, olha! Kelsen, cuidado que ainda cais para a! Kelsen e outros autores dizem coisas
como: si se pessoa colectiva porque o Direito diz que . Pois , isto uma explicao completamente
formal, e ao legitima coisa nenhuma. Levado s ltimas consequncias, poder-se-ia considerar legtima
uma organizao criminosa. Se o Direito abdica de explicar o que faz, ele fica to abstracto que difcil
explicar o que ele faz. Isto uma concepo puramente utilitarista, que no convence.

102

Ento e hoje, como estamos? Em primeiro lugar, h tendncias negativistas. Alguns autores recentes
continuam a dizer que no vale a pena definir a personalidade colectiva, porque no se consegue. No
faz sentido tambm dizer que as pessoas colectivas o so porque o Direito diz, mas tambm no
possvel dar uma razo para a personalidade colectiva, portanto o melhor descrever mas no encontrar
razo para elas. Outros autores tentam recuperar a concepo organicista de Von Girke. o caso de
alguns autores italianos, considerando uma pessoa colectiva como uma entidade social dotada de...
interna, por isso mesmo reconhecida pelo Direito. Outros autores consideram a pessoa colectiva como
algo bastante heterognea, e como tal a pessoa colectiva pode ter justificaes muito diferentes.
Por c por Portugal, como estamos? As concepes do realismo jurdico tiveram bastante eco entre ns.
H uma referncia recorrente ideia de que a personalidade colectiva depende da atribuio do Direito,
sendo um produto da ordem jurdica. Encontra-se no Prof. Manuel de Andrade, por exemplo. Mas no
contudo no sentido de ela no ter valor social, mais no sentido de que, enquanto as pessoas fsicas o
so porque..., os entes sociais s so pessoas colectivas se o Direito o quiser. O Prof. Oliveira Ascenso,
pelo contrrio, tenta aqui introduzir um elemento axiolgico tem que haver um fundamento cultural
para a justificao de que o Direito trate aquela realidade como algo diferente da soma dos seus
membros. o corpo institucional. O Prof. Menezes Cordeiro comea por criticar o realismo jurdico,
dizendo que uma frmula vazia. O que h que ter em conta que a qualidade de pessoa jurdica tem
um significado axiolgico, tanto no caso da pessoa fsica como no caso da pessoa colectiva. O douto e
sabedor Mestre Menezes Cordeiro acha ento que quando se aplica a ideia de pessoa jurdica a uma
pessoa estamos a falar na imputao de normas. O que importa que quele ente, no soma dos seus
membros, sejam imputveis, atribuveis, normas jurdicas, e que ele responda pelas consequncias dos
actos que pratique enquanto tal. Mas.... cuidado! Isto uma noo tcnica. Teve, de qualquer modo,
salientar-se que na base de uma pessoa colectiva est um conjunto de pessoas individuais. Se no for
assim, perderemos de vista o objectivo inicial permitir-se que fossem prosseguidos interesses
socialmente legtimos atravs de uma forma que no corporizada por algum, mas num ente abstracto.
O reconhecimento da personalidade jurdica em si um expediente tcnico, mas por trs esto pessoas
fsicas. Se no tivesse essa base axiolgica, no se perceberiam alguns dos traos da personalidade
colectiva. Por outro lado, isto tambm nos ajuda a perceber a ideia da desconsiderao, de que falmos
no final da aula passada quando a pessoa til colectiva til e a personalidade colectiva para fins no
legtimos, poder ser possvel levantar o vu da personalidade colectiva e ir directamente a quem est l
detrs, a manipular esta coisa toda.
Ideias-base:
1. A natureza da personalidade singular diferente da natureza da personalidade colectiva. A primeira
reconhecida pelo Direito, a segunda criada pelo Direito;
2. Apesar de personalidade colectiva ter um carcter necessariamente mais tcnico do que a
personalidade singular, ela tem uma base axiolgica ou cultural. para isso que faz sentido;
3. O reconhecimento da personalidade colectiva tem interesse porque s isso permite reconhecer que o
objectivo da pessoa colectiva, a sua "vontade" ou pode ser diferente da soma dos seus membros.
Aula terica de 29 Maro 2007:
Aula dada pelo Dr. Carlos Soares.
Hoje vamos falar das classificaes das pessoas colectivas.
Temos vrias classificaes possveis, que nos ajudam a ilustrar e compreender os vrios tipos de
pessoas colectivas e o seu regime.

103

Uma primeira classificao, bastante frequente e bastante utilizada, distingue as pessoas colectivas em
pblicas e privadas. apesar de tudo importante pensar que a distino no to clara quanto parece.
Na distino podem ser usados critrios diferentes, isto , critrios que atendam a aspectos distintos.
Podemos distinguir as pessoas colectivas pblicas e privadas consoante no seu capital haja dinheiros
provenientes de uma entidade pblica ou provenientes de outras origens. Seriam pblicas as empresas
em cujo capital figurasse dinheiro do Estado.
Outra classificao atendvel versaria o facto de as pessoas colectivas terem ou no poderes de
autoridade. T-los-iam as pessoas colectivas pblicas, e no os teriam as pessoas colectivas privadas.
Outro critrio diz-nos que seriam pessoas colectivas privadas as previstas na lei civil, e todas as outras
seriam pblicas. Por este critrio, sero pessoas colectivas privadas as sociedades, as associaes de
direito civil, as fundaes de direito civil e as cooperativas. Todas as outras pessoas colectivas seriam
pblicas. Todas aquelas que no estivessem previstas na lei civil seriam pblicas. Este ltimo o critrio
que vamos adopta. Devemos pois ter em conta se, quanto sua configurao, se ela est ou no prevista
na lei civil. Se o estiver, ento ser uma pessoa colectiva privada, ainda que tenha capitais pblicos, total
ou parcialmente, ou ainda que tenha poderes de autoridade.
H certas pessoas colectivas que se dizem de utilidade pblica, ou seja, h pessoas colectivas que,
apesar de privadas, prosseguem fins que so de interesse pblico, isto , que poderiam ser prosseguidos
pelo Estado - poderiam ou at deveriam. Estas pessoas colectivas que prosseguem fins de interesse
pblico podem ser declaradas de utilidade pblica, e quando tal sucede -lhes dispensado um estatuto
especfico, o chamado estatuto de utilidade pblica, que tem consequncias diversas ao nvel do seu
regime. Acontece tambm que h dentro da figura da utilidade pblica a certas actividades que
permitem a invocao de uma utilidade pblica especfica, que a lei assim determina. o caso por
exemplo da utilidade pblica desportiva o da utilidade pblica turstica. Diplomas especiais que no o
Cdigo Civil prev que a certas pessoa colectivas seja conferido o estatuto de utilidade pblica
desportiva ou turstica, com o respectivo regime prprio.
Uma outra distino a que classifica as pessoas colectivas em nacionais ou estrangeiras. Mais uma
vez, o critrio a utilizar o critrio legal. Esses critrios constam do art. 33. n. 1 o Cdigo Civil e do
art. 3. n. 1 do Cdigo das Sociedades Comerciais. Em funo destes critrios legais, so consideradas
nacionais as pessoas colectivas que tenham a sua sede principal e efectiva no territrio nacional. As
outras so estrangeiras. Falmos em sede principal e efectiva, e no apenas sede. Uma pessoa colectiva
ter sempre uma sede, determinada pelos estatutos - a sede estatutria. Todavia, para se determinar a lei
aplicvel a uma certa pessoa colectiva ou a uma certa sociedade em especial, no releva a sua sede
estaturia. Releva sim o local onde seja efectivamente dirigida, administrada, ttulo principal. Exemplo:
a Sociedade dos Palhaos de vora estatui que a sua sede em Espanha - est nos Estatutos. Se na
verdade a sua sede efectiva e principal se situar ali ao fundo do Campo Grande, ser uma pessoa
colectiva nacional.
Mas pode acontecer que uma sociedade com a sua sede estatutria em Portugal tenha a sua sede efectiva
no estrangeiro. Assim, quanto s sociedades comerciais temos uma clusula de salvaguarda, constante
do art. 3. n. 1 do Cdigo das Sociedades Comerciais, onde se diz que se a sede estatutria for em
Portugal no pode opor a terceiros que a lei aplicvel ser outra que no a Portuguesa.
Outra classificao distingue as pessoas colectivas associativas e fundacionais. Esta uma classificao
j com importantes reflexos na regulao das pessoas colectivas no Cdigo Civil. Esta distino tem a
ver com o substracto da pessoa colectiva, isto , o seu cerne. Na pessoa colectiva associativa, h um
conjunto de pessoas que juntam os seus esforos para atingirem um objectivo comum. Quando isso
sucede, temos uma pessoa colectiva de tipo associativo. Mas em contraposio temos as pessoas
colectivas fundacionais. Nesse caso, o seu substracto no um conjunto de pessoas que se unem para
prosseguir um objectivo comum. O seu substracto constitudo por um conjunto de bens, um certo
patrimnio, patrimnio esse que posto ao servio e um certo objectivo. No encontramos nestas

104

pessoas colectivas um substracto que seja esse conjunto de pessoas. H um certo fim, mas esse fim ser
prosseguido atravs de um conjunto de bens, um acervo de bens, que constituem a essncia, a estrutura,
o cerne, da pessoa colectiva fundacional. Outra distino ope as pessoas colectivas com fins lucrativos
s pessoas colectivas sem fins lucrativos. Quando constituda uma pessoa colectiva, h um propsito
de desenvolver certas actividades, para com isso se atingir um certo objectivo. Quando esse objectivo
seja o lucro, a obteno de lucro, dir-se- que estamos perante uma pessoa colectiva com fim lucrativo.
Quando o objectivo da pessoa colectiva no seja a obteno do lucro, ento diz-se que uma pessoa
colectiva sem fins lucrativos. Neste ltimo caso, ou seja, quando o objectivo no seja a obteno de
lucro, a pessoa colectiva ser ou uma associao ou uma fundao. Quando tiver fins lucrativos,
tendencialmente ser uma sociedade, desde que tenha uma base associativa. Estas categorias esto
postas hoje em crise. Hoje em dia, no se entende tanto que a associao no possa obter lucros.
Questiona-se ainda se as sociedades possam praticar actos que ponham em causa o fim lucrativo.
Por fim, outra classificao a que distingue as pessoas colectivas comuns das pessoas colectivas
especiais. As pessoas colectivas comuns so as que se regem pelo regime mais genrico previsto numa
certa ordem jurdica. As pessoas colectivas especiais tm regras diferenciadas face a esse regime
comum. Por exemplo: na nossa ordem jurdica, as associaes so pessoas colectivas comuns - regemse pelas regulao mais genrica, a que est prevista no Cdigo Civil. As pessoas colectivas especiais
so por exemplo as sociedades comerciais - tm um regime especfico que se distancia do regime
comum, que resulta do Cdigo das Sociedades Comerciais. Pode ainda acontecer, mesmo dentro das
associaes especiais, que j haja diferentes graus de especialidade. Temos uma sociedade comercial
que se rege pelo CSC, mas h certas sociedades comerciais que tm regimes prprios - o regime das
instituies financeiras, ou de seguros, etc.
Falemos agora da tipologia das pessoas colectivas privadas. Todos ns, no dia-a-dia, lidamos com
pessoas colectivas. Lidamos com sociedades comerciais, com empresas pblicas, com associaes, uma
vez ou outras com uma fundao, etc. Estas pessoas colectivas so centros autnomos de imputao de
normas jurdicas. Elas tm direitos e assumem certos deveres. Se neste relacionamento houvesse uma
grande incerteza quanto configurao da pessoa colectiva, isso redundaria em bastante insegurana
jurdica. Isto significa ento que de todo conveniente, se calhar at mesmo necessrio, que o Direito
preveja e determine a configurao das pessoas colectivas, ou as vrias configuraes possveis. Assim,
os terceiros que se venham a relacionar com estas entidades podero ter uma ideia da sua formao. E o
Direito f-lo. Os cidados que queiram formar pessoas colectivas tm de escolher uma das formas
disponveis na lei. A essas formas chamam-se tipos de pessoas colectivas. Assim, as pessoas colectivas
devem obedecer a uma forma prevista na lei, a um tipo previsto na lei. A esta regra chama-se princpio
da tipicidade das pessoas colectivas.
Importa determinar o que que os tipos definem. O tipo est previsto na lei, certo, mas a lei vai mais
longe ao dar liberdade, uma margem ampla, para que as pessoas que constituam uma pessoa colectiva a
estruturem dentro desses limites da lei. Na nossa lei (Cdigo Civil e outros diplomas conexos), esses
tipos definem o qu? Determinam os rgos principais da pessoa colectiva, os rgos essenciais, os mais
importantes. Determinam tambm como que a pessoa colectiva representada. Mas quem a
representa? E em que termos? Celebra-se um contrato com uma pessoa colectiva, tudo bem. Compra-se
algo a uma sociedade. Mas as sociedades so formadas por pessoas. Assim, o tipo define como que a
sociedade representada, quem a representa. Por outro lado, h um aspecto essencial no tipo, o da
responsabilidade por dvidas - isto , quem responde pelas dvidas? S a pessoa colectiva? S os
directores? Os scios? Fundadores? a lei que o determina. Nalgumas pessoas colectivas a lei deixa
alguma margem de liberdade. Assim, haver sempre um regime, imperativo ou imperativo com certa
margem de liberdade, que o legislador prev. Este sempre um dos aspectos essenciais de cada tipo.
Por outro lado, a lei, ao determinar um tipo, indica tambm os elementos que devem constar dos
estatutos da respectiva pessoa colectiva - certos elementos que obrigatoriamente devem constar nos

105

respectivos tipos. Com isto, temos ento o princpio da tipicidade das pessoas colectivas.
E que consequncias tem essa tipicidade? Por um lado, temos um nmero limitado de figuras relevantes
- um nmero limitado de modelos de pessoas colectivas. Por outro lado, probe-se a criao de outras
pessoas colectivas por analogia. Ou seja: se h tipicidade, ou est na lei ou no h. Assim, sem lacunas,
entramos na distino entre as fundaes, as associaes e as sociedades civis, que so os tipos de
pessoas colectivas previstos e regulados no Cdigo Civil.
Temos ento no Cdigo Civil estes trs tipos de pessoas colectivas. Em relao s associaes, fundamse essencialmente na liberdade de associao, liberdade essa constitucionalmente consagrada no art.
46. doa CRP.A histria das fundaes est ligada essencialmente a uma figura, a das entregas em vida
ou das deixas por morte de patrimnios, ou partes deles, a certas instituies, normalmente de natureza
religiosa. A partir dessa realidade vieram a ser institudas as fundaes. Hoje j desligadas desta ideia,
elas mantm ainda alguma tnica. Por outro lado, temos as sociedades, que resultam da celebrao de
um contrato - o contrato de sociedade. H sociedades civis, reguladas na lei civil, e sociedades
comerciais, e reguladas CSC, que vieram a dar origem a um ramo prprio, o Direito das Sociedades
Comerciais, com a sua dogmtica, etc.
Desenvolvendo estas vrias figuras, comearamos por falar em associaes, previstas e reguladas nos
arts. 166. e ss. do Cdigo. As associaes tm um substracto pessoal, isto , as associaes so
constitudas por duas ou mais pessoas, que se juntam e juntam esforos para atingirem um certo
objectivo comum, objectivo esse que ser atingido pelo seu esforo comum. Aqui se distinguem das
fundaes: enquanto as fundaes no tm um substracto pessoal mas patrimonial, as associaes tm.
Quanto sua organizao, a lei determina que as associaes tenham uma assembleia-geral, uma
direco e um conselho fiscal. No que respeita responsabilidade por dvidas, a associao responde s
suas dvidas com o seu patrimnio, isto , pelas dvidas de uma associao responde a prpria
associao, o patrimnio desta. Repare-se no seguinte: j se ouviu falar de garantias pessoais, isto
algum tem uma obrigao para com outrem - eu devo ao gajo da mercearia - pode acontecer que o
vizinho do 2. direito se obrigue pessoalmente, com o seu patrimnio, pela minha dvida, se obrigue a
honrar e a cumprir essa minha dvida (fiana, aval...). Quando se diz que pelas dvidas da associao
responde o prprio patrimnio, no se diz que um administrador no afiance uma associao. Mas nesse
caso a fonte da sua responsabilidade no o regime da pessoa colectiva. A fonte da sua responsabilidade
sera outro negcio que ele fez com a associao. Ou seja, os administradores podem vir a responder
pelas dvidas da associao, mas no a lei comum que o dita, mas sim as fianas ou avais que tenham
eles prprios dado.
O problema quanto s associaes a questo do lucro. Logo partida, analisando o art. 157., dizemos
que este artigo diz que s disposies do presente captulo aplicam-se s associaes que no tenham
por fim o lucro econmico dos associados, etc. etc. Mas e ento o lucro ser compatvel com uma
associao? Ou no? H que atender ao seguinte: uma associao, para cumprir os seus objectivos, para
prosseguir o fim que os seus associados tiveram em conta quando a constituram, esta associao
precisar de ter meios ao seu dispor. Na maior parte dos casos no bastar o esforo, o trabalho, dos
seus associados. Ela precisar tambm de meios. Ento se precisa de meios para atingir os fins, ser
justo ou razovel que possa desenvolver actividades lucrativas para conseguir esses meios. Esta ideia
no deve pois fazer ningum dizer: "Ahhhhhhh!!!!!!!" de espanto. Tambm est fora de dvidas que a
associao pode ssa proporcionar lucros a terceiros. Ser ainda razovel e pacfico que essa associao
possa desenvolver actividades lucrativas tem em vista beneficiar os seus associados. O que fica ento
proibido? Fica proibido que a associao tenha lucros, e que sejam repartidos pelos associados em
funo das suas entradas. Isto que j proibido. Isto que... oh meus amigos, tenham l pacincia mas
isso que no.

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Quanto sua constituio, h um acto constitutivo das associaes - a vontade do conjunto de pessoas
de constituir uma associao -, h uns estatutos que tem que ter e est sujeita a um regime de
publicidade. Quanto s fundaes, o seu substracto um acervo de bens, ou pelo menos um certo
esquema para que se venha constituir esse certo acervo. Pelas dvidas da fundao respondem os bens
que constituem o patrimnio. As fundaes devem ter um interesse social (art.s 157. e 188.). As
fundaes esto sujeitas a um acto de reconhecimento - para que seja constituda uma fundao, ela tem
que ser reconhecida, e esse reconhecimento feito pelo Estado, que determina se h ou no interesse
social na instituio da fundao, se a dotao patrimonial suficiente, e s nesse caso que atribui o
seu reconhecimento. Essa instituio um negcio jurdico, e por esse acto o instituidor afecta um certo
patrimnio a uma certa pessoa colectiva para prosseguir certo fim. Tambm o Estado controla a
actuao da fundao, controlando se esse objectivo est ou no a ser prosseguido.

Aula terica de 17 Abril 2007:

Hoje vamos continuar a nossa matria relativa s pessoas colectivas. Na aula passada fizemos a
apresentao dos vrios tipos, e hoje vamos falar dos elementos que conformam cada pessoa colectiva,
da sua personalidade jurdica e da sua capacidade jurdica e do modo de funcionamento das pessoas
colectivas.
Quando se fala em personalidade jurdica das pessoas colectivas, temos que ter em ateno que no h o
carcter de automaticidade do reconhecimento da personalidade jurdica que h relativamente a cada
indivduo isoladamente considerado. Armando nasce, Armando pessoa. Fernando nasce, Fernando
Pessoa - ou lvaro de Campos ou Ricardo Reis, ou... O mesmo no sucede em relao s pessoas
colectivas. Nem todas as pessoas colectivas tm personalidade jurdica em sentido prprio. H alguns
aspectos essenciais sem os quais a aquisio de personalidade jurdica no ocorre. Tem qwue se atentar
no substracto da pessoa colectiva, isto , na realidade social que justifica o reconhecimento da
personalidade jurdica, e por outro lado no modo como o reconhecimento da personalidade jurdica se
processa. Quanto ao primeiro elemento, as pessoas c<olectivas no so desligadas da realidade que lhes
deu origem. Pelo contrrio, as pessoas colectivas existem e so relevantes para o mnuindo do Direito
porque querem significar alguma coisa socialmente, elas esto ligadas prossecuo de uma actividade
social. R a esta realidade social que se chama o substracto das pessoas colectivas. O substracto das
pessoas colectivas compreende vrios elementos: o elemento pessoal, o elemento patrimonial e o
elemento teoeleolgic, ou final, ou finalista. Na base do reconhecimento desse ente jurdico pelo
Direityo, est em primeirolugar um grupo de pessoas. Este o elemento pessoal do substracto de
qualquer pessoa colectiva. O grupo de pessoas o conjunto de associados ou scios da pessoa colectiva.
A confgigurao das pessoas colectyghivas prevbista na lei prermite distinguir ntre as pessoas colecitvas
de base associativas, , ou orporatva, e as e base fundacional. Assprimeiras so aquelas em que o
elemento fundamental o elemento socipessoalSo pessoas olecitvas e base associativa ou corporativa

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as associaes, as sociedades civ is simples, as sociedades em nome comlectiv, porque em todas estas
pessoas colectivas o essencial o conjunto dos associados, ou os scios. Este o elemento
prepondentrante. Por isso a lei detrmina que se eles desaparecerem, a pessoa colectiva exstingue-se
(art. 182. n. 1 al. D)). as pessoas colectivas tm no seu sbubstracto, contudo, otro elemento. Elas
necessitam de um acervo patrimonial para atingir o seu fim e isso mesmo o chamado elemento
patrimonial. Por isso muitas vezes se diz que uma pessoa colectiva uma unidade de negcios, e para
que o seja tem que ser dotada de os bens necessrios. Qando este elemeno patrimonial preponderante,
e no o elemento pessoal, estamos perante uma pessoa colectiva de base fundacional, ou perante uma
sociedade de capitais . Nestas pessoas colectivas,o elemento patrimonial mais importante do que o
elemento pessoal. Nas fundaes, que so institudas pela vontade de algum (o fundador), e esse o
lum eemento pessoal preopoderante.COntudo, o que releva essencialm,ente o acervo de bens que o
fundador colocou disposio da fundao para prosseguir os seus fins. esse acervo de bens que
prepoderante para que se consittuam os objectivos. O mesmo se dir das sociedades comerciais de
capitais, como as sociedades annimas. Este relevo to grande que a extino do elemento patrimonial
determina a dissoluo das pessoas colectivas. o que vemos quanto sfundaes do art. 192. n. 1 al.
C)=, e quanto s sociedades civis que no esto aqui reguladas no Cdigo Civil nesta parte mas sim no
livro das obrigaes, o mesmo no art. 10907. do Cdigo Civil.
O terceiro elemento o elemento teleolgico ou finalista do substracto das pessoas colectivas - o fim
que prosseguem. Este fim pode ser diverso. Pode ser um objectivo lucrativo (o caso paradigmtico das
sociedades, que alis o tm como requisito de qualificao, digamos assim), ou no lucrativo mas
correspondente a interesses privados (e a estamos perante associaes em sentido estrito), podem ter
um objectivo no lucrativo mas de interesse social ( o caso das fundaes, que s so constitudas se
forem constitudas para prosseguir um objectivo que a lei considere de interresse social - art. 188. n. 1
do CC). Este elemento teleolgicvo ou finalista tambm importante em termos de manuteno de uma
pessoa colectiva que j esteja constituda. Assim, diz-nos o art. 182. que as associaes se extinguem
quando o seu fim se esteja esgotado ou se haja tornado impossvel (art. 182. n. 2 do CC). Da mesma
forma, as fundaes podem ser extintas quando o seu fim se tenha tornado impossvel. Por outro lado,
este objecto ou fim social no pode ser contrrio lei, ordem pblica ou aos bons costumes. Ser
ordem pblica ou moral pblica? Uma interrogao filosfica com a qual eu vou ficar at ler os tomos
do Prof. Menezes Cordeiro. ordem pblica. Duvidam? Leiam o art. 158.. Repare-se que este art.
158. al. A) remete para o art. 280., esse mostrengo juscivilstico que j conhecemos.
Uma vez constitudo o substracto, haver atribuio automtica de personalidade jurdica? Nem pensar.
Amigos, nop estamos perante um indivduo! Tem que haver um acto de reconhecimento por parte da
ordem jurdica de que aquele ente um ente jurdico autnomo, o que significar que ele pode actuar

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por si, e que para todos os efeitos um novo centro de imputao de normas jurdicas diferente das
pessoas que o compem. A lei exige pois um acto formal de reconhecimento. O reconhecimento, se no
se verificar, permitem que os entes jurdicos existam enquanto tal mas sem personalidade jurdica,
sujeitando-se ao art. 195. e ss. Como se faz o reconhecimento? Isso depende do tipo de pessoa
colectiva que esteja em causa. H, no caso das fundaes, lugar quilo que a doutrina chama o
reconhecimento individualizado - para cada fundalo exigido um acto administrativo especfico, acto
esse que se destina a verificar se esto recnidas as condies para a atribuio da personalidade jurdica,
e so condpes essencialmente relativas ao fim (se tem relevo social o fim prosseguido), e se os bens
que o fundador destinou fundao chegam ou no para a prossecuo desse fim. Como se v, um
reconhecimento individualizado - s perante o caso concreto ser possvel proceder a estas verificaes.
Para as restantes pessoas colectivas, o reconhecimento automtico, a partir do momento em que elas se
constituam pela forma determinada pela lei (da tambm se falar em reconhecimento normativo). Estas
regras foram alteradas na reforma de 1977, e hoje em dia constam do art. 167. do Cdigo, ao passo que
as fundaes precisam de reconhecimento como j vimos (art. 188. n. 2). pois mais fcil constituir
uma associao do que uma fundao. O que se disse acima sobre as sociedades no j verdade para as
sociedades comerciais, depois da reforma do Cdigo das Sociedades Comerciais de 2006. Esta norma s
aplicvel pois hoije em eidia s sassoiaes em setidoamesito e s sociedades civis. As sociedades
comerciais que se constituem por escrito particular, como as sociedades comerciais que j vimos,
adquirem personalidade jurdica com o depsito dos respectivos estatutoos na conservatria competente.
Isto o esqueleot das pessoas colectivas. A partir destas ideias, os entes colectivos tm as mais variadas
classificaes, que j vimos na aula passada - que por acaso foi no final do 2. perodo. O princpio geral
nesta matria um princpio de tipicidade, o que quer dizer que as pessoas jurdicas colectivas podem
constituir-se de acordo com um dos modelos fixados na lei, e no podem constituir-se sob a forma de
associao para prosseguir um fim tpico de uma fundao, ou no podem constituir-se como sociedades
sem adoptar os rgos que a lei manda que existam.
Quanto capacidade, discute-se se a capacidade das pessoas colectivas ser genrica como a das
pessoas singulares, ou se especfica, no sentido de exigir uma limitao positiva - so pode fazer aquilo
que tem a ver com o fim para que foi constituda. Trata desta matria o art. 160. do Cdigo Civil,
consagrando um princpio que a doutrina tradicional optou por chamar princpio de especialidade. Diznos a lei que a capacidade das pessoas colectivas abrange tudo o que servir para prosseguir os seus fins,
exceptuando os direitos e obrigaes vedados por lei ou que sejam apenas para os particulares. Reparese: o primeiro aspecto uma delimitao positiva. Contudo, o n. 2 deste art. 160., exceptuando dos do
n. 1 todos os que seja contarios lei, etc. Hoje em dia, a doutrina inclina-se predominantemente para
reconhecer que h uma personalidade colectiva genrica, porque este conceito de convenincia abrange

109

muitas, muitas, muitas, muitas coisas - lots of things, muchas cosas, etc. No podemos ser to restritivos
assim, porque isso tpico de quem tem mau feitio. O prprio facto de terem um fim implica que
tenham limites imanenntes, que sero os que sejam convenientes para a prossecuo do seu fim. H
ainda que distinguir entre capacidades de gozo e capacidade de exerccio. A capacidade de gozo das
pessoas colectivas em geral uma capacidade genica - as limitaes que existem tm a ver com as
limitaes imanentes prpria pessoa colectiva. Discute-se ainda se a pessoa colectiva pode praticar
liberalidades ou no, por esta implicar um animus domandi que a pessoa colectiva pode ou no ter. A
maioria da doutrina entende hoje que sim - se eu tenho 20 quilos de fruta, posso dar- 10 s para
promover a minha fruta. as limitaes de que falmos acima podem ser mais especficas consoante o
tipo de pessoa colectiva em especial. Estas limitaes surgem sobretudo no mbito das sociedades
comerciais, ou das sociedades profissionais. No caso das sociedades, ao fim chama-se objecto social.
J quanto capacidade de exerccio, as pessoas colectivas regem-se por rgos, que precisam
naturalmente de pessoas singulares que lhes dem corpo, e so esses rgos que actuam, nas
competncias dadas por lei ou moldadas pela vontade dos scios em estatutos. Os titulares dos rgos
no se confundem com o prprio rgo, est bem de ver, e tm com a pessoa colectiva uma relao de
representao orgnica. Por fim, resta dizer que na apreciao de cada tipo de pessoa colectiva, que
faremos a partir das prximas aulas, verificar como funciona cada rgo, e quais as suas competncias.
Trata-se apesar de tudo um centro de poderes funcionais que assegura a formao da vontade da pessoa
colectiva ou a manifestao dessa vontade e a representao da pessoa colectiva perante terceiros, ou
seja, para fora. Para estes objectivos se distinguem os rgos em executivos, deliberativos (onde se
foprma a vontade da pessoa colectiva) e de fiscalizao (que controlam a gesto da prpria pessoa
colectiva e as contas).

Aula terica de 19 Abril 2007:

Hoje vamos falar que de certa maneira desconstri o que fizemos at agora sobre a personalidade e as
pessoas colectivas. Trata-se da matria da desconsiderao da persoinalidade colectiva.
At agora, estivemos a justificar porque que existem pessoas jurdicas correspondentes a
"aglomerados" de pessoas fsicas, porque que esses conjuntos so cnetros autnomos de imputao de
normas jurdicas. Este processo foi, como sabemos, difcil, e ocupou a doutrina durante pelo menos um
sculo, uma vez que no era partida admissvel que outros entes que no entes fsicos possam ser
sujeitos de direitos e estar adstritos a obrigaes. Uma vez adquirida esta possibilidade, o que pode

110

parecer estranho que agora se possa falar num fenmeno inverso a este - o de desconsiderar a
personalidade colectiva. Este fenmeno tambm chamado por outros autores de levantamento da
personalidade colectiva, ou superao da personalidade colectiva (Menezes Cordeiro e Galvo Teles,
respectivamente). Para tratar este problema, preciso primeiro identific-lo, saber como surgiu, e
proceder constrtuo dogmtica destas situaes de desconsiderao.
A razo pela qual existe este problema relativamente simples: tem a ver com a verificao de que em
algumas situaes, relativamente raras apesar de tudo, a personificao pode ter efeitos perversos.
Assim suceder quando essa personalidade jurdica seja utilizada para fins diferentes daqueles para que
foi concebida. Nomeadamente, a questo coloca-se em termos de responsabilidade da pessoa colectiva.
Quando ns pensamos que a pessoa colectiva, pelo facto de lhe ser reconhecida personalidade, da se
retira a consequncia da separao formal entre a pessoa colectiva e os seus membros. Se, por hiptees,
a pessoa colectiva no puder cumprir as suas obrigaes porque o gastou todo, o credor fica
desprotegido, ou a arder, por fora da autonomia da pessoa colectiva relativamente aos membros que a
constituram. Podem surgir aqui problemas de fuga das pessoas colectivas s suas responsabilidades, de
utilizao da personalidade colectiva para atingir fins que a ordem jurdica probe, etc. Foi para resolver
estes problemas, para estes excessos, que surgiu a desconsiderao.
A ideia fundamental da desconsiderao de que no obstante a autonomia da pessoa colectiva em
relaao ao seu substracto pessoal, em algumas situaes justifica-se o apagamento da pessoa colectiva
para voltar personalidade jurdica singular de cada um dos seus scios, associados, membros. este
fenmeno de apagamento da personalidade colectiva que conhecido por desconsiderao. Esta
discusso uma discusso que tem algumas dcadas, e sintetizada numa fase interessante que os
americanos criaram: lifting the veil - levantar o vu proporcionado pela personalidade colectiva e ver o
que est l atrs. O problema surgiu sobretudo depois do aparecimento das sociedades de
responsabilidade limitada. Sociedades de responsabilidade ilimitada so aquelas em que as dvidas da
sociedade "contaminam" o patrimnio dos seus scios individualmente considerados. Tradicionalmente,
todas as sociedades eram assim. De certa maneira, confundiam-se portanto com a pessoa de cada um
dos seus scios. No obstante se criar um ente jurdico autnomo, havia uma responsabilidade
subsidiria do scio, que assegurava sempre a solvabilidade da sociedade. Contudo, e com a
complexizao do comrcio jurdico, surgiram as sociedades de responsabilidade limitada. Neste tipo de
sociedades, h uma completa separao entre o patrimnio dos scios e o patrimnio social. Os scios
so responsveis pelas chamadas entradas de capital, o capital constitudo tem que ter um valor mnimo
e tem que ser assegurado que esse valor mnimo existe sempre, pode ser necessrio em alguns casos
reforar o capital para assegurar a intangibilidade do capital, mas a isso se resume a responsabilidade
dos scios. A partir da, a sociedade autonomiza-se. COm a difuso das sociedades de responsabilidade

111

limitada no mbito do Direito Comercial (hoje em dia quase todas so), como as sociedades annimas
ou sociedades por quotas, e sendo elas as que mais rpido movimentam o comrcio jurdico, tornou-se
mais fcil, apesar da formal autonomizao das sociedades, que os scios se subtrassem a
responsabilidades sociais e ao seu cumprimento. Assim sendo, surge o problema da desconsiderao, e a
questo saber como que ele se resolve. Esta matria amplamente discutida na jurisprudncia
americana (sculo XIX, incios do sculo XX), e jurisprudncia alem. O Prof. Menezes Cordeiro tem
excelentes referncias no seu calhamao. A tendncia tradicional foi sempre preservar a autonomia do
ente colectivo. Por sistema, considerou-se que se o ente colectivo est constitudo, ele que responda. A
partir de certa altura, esta tendncia inverteu-se um pouco, quando se verificou que a autonomizao
formal desse ente colectivo era fixe para fugir respojnsabilidade. Os tribunais foram ento decidindo
que no se tinha em conta nestes casos aquele ente colectivo, e responsabilizamam-se directamente os
scios, de acordo com o seu patrimnio e com as suas entradas de capital, para no defraudar os
credores. Tambm corresponderam a situaes de desconsiderao a verificao de casos em que o
recurso personalidade colectiva era usado pelos scios para praticar fraudes ou crimes.
Apresentado o problema, proceder constrtuo dogmtica so outros quinhentos, porque revela
alguma ingenuidade na cconstruo da personalidade colectiva. Por outro lado, no possvel proceder
a situaes de desconsiderao indiscriminadamente ou sequer facilmente. que hoje o mundo
comercial est organizado volta de pessoas colectivas, pelo que no se pode ter um princpio de
suspeio sobre essas pessoas colectivas. Na esmagadora maioria das situaes, os objectivos so ainda
prosseguidos de forma adequada e lcita. Exige-se pois alguma cautela no tratamento desta matria em
termos jurdicos. Mais uma vez, os esforso da doutrina alemo foram para l de relevantes para tratar
esta matria. Os autores alemes socorreram-se de uma foigura que ainda s apresentmos, mas que no
desenvolvemos muito ainda - a figura do abuso de direito. Quando uma pessoa colectiva utilizada para
contornar a lei, violar deveres contratuais ou prejudicar terceiros fraudulentamente, os autores
consideram que h um abuso nno exerccio dos direitos da pessoa colectiva, um abuso da
personificao. Quer-se dizer que o prprio instituto da personalidade colectiva foi utilizado de forma
que no conforme com a boa f, os bons costumes ou o fim social e economico para o qual esse direito
foi concedido (art. 334. do Cdigo Civil). Em Portugal, vrios autores falam da desconsiderao.
Desde logo, o Prof. XXX Correia, a propsito das sociedades unipessoais. Penso que seja Ferdinand
Correia, mas estranho. Ser Ferrer Correia? Talvez. Este tipo de situaes, em que verdadeiramente, na
essncia, o sujeito singular se confunde com a sociedade, extremamente prrigoso do ponto de vista da
responsabilizao da sociedade - da o Prof. Oliveira Ascenso falar a este respeito no "falido rico". O
nome do Prof. era Ferrer Correia mesmo. Diz o professor que nestes casos, se se usa a personalidade
colectiva para prejudicar terceiros, como no caso do paradigmtico falido rico, ento diz ele que faz
sentido considerar essa pessoa uma fraude. Temos ainda palavras sbias sobre este assunto dos profs.

112

Galvo Teles, Orlando de Carvalho, COutinho de Abreu, Oliveira Ascenso, Menezes Cordeiro, entre
outros. H pouca jurisprudncia portuguesa sobrea matria, felizmente.
Hoje em dia, h vrias situaes tpicas de desconsiderao, situaes em que a jurisprudncia tem
aplicado a teoria da desconsiderao ou do levantamento do vu. Uma das situaes mais frequentes a
da subcapitalizao. Em situaes de evidente subcapitalizao, tem sido admitida a desconsiderao entrar-se no patrimnio dos scios. O que a jurisprudncia tem exigido que seja uma descapitalizao
real, material. Que fundamento tem considerar-se grave a subcapitalizao? que o capital social o
garante da sociedade, digamos assim. Se no for mantido esse capital inicial, h um perigo - o de no
conseguir responder s obrigaes com os credores. Ainda assim, a jurisprudncia tem exigido que a
subcapitalizao tenha tido como objectivo prejudicar directamente os credores (no se tratando de
dificuldades de tesouraria momentnea) ou quando a subcapitalizao provenha da actuao dolosa de
um administrador, etc. Outra situaa tpica de desconsiderao o atentado a direitos de terceiros usar a pessoa colectiva para prejudicar ilicitamente terceiros. No basta o objectivo de prejudicar - para
que haja fundamento para a desconsiderao no caso de atentado a terceiros atravs da pessoa colectiva,
necessrio que esse prejuzo a terceiros tenha sido causado por uma actividade ilcita. O que est aqui
subjacente uma concepo substancial, e no uma mera concepo formal, das normas jurdicas - o
princpio da materialidade subjacente aqui a dar-lhe com fora. De novo, l vamos ns chamar o abuso
de dirteito. Por fim, h muitas situaes de desconsiderao no caso dos grupos societrios. Os grupos
de sociedades correspondem hoje quelas situaes que se chama de crescimento externo das
sociedades. As sociedades tendem, como se sabe, a crescer. Para isso, fundem-se com outras, fazem
aumentos de capital, compram outras, fazem trinta por uma linha. Todavia, hoje em dia as sociedades
tendem a organizar-se de outra maneira - em grupos, grupos em sentido amplo, comprando
participaes que lhes do um certo controlo de outras sociedades mas que no significam fuses, e
celebrando contratos de subordinao diversos, contratos de grupo, atravs dos quais conseguem ter no
fundo uma unidade empresarial nica, mas mantendo a individualidade, autonomia e a personalidade
jurdica de cada um dos membros do grupo. Isto interessante, porque permite aumentar globalmente
com muito menos custos, subtrai-se muitas vezes aos mecanismos de controlo da concorrncia,
fiscalmente mais barato, permite uma diversificao da actividade muito maior, e ainda por cima
muito mais fcil de desfazer. Os grupos so hoje um fenmeno com bastante piada, muito pujante, para
o qual o Direito Comercial tem que olhar com outros olhos. Ora voppltando atrs, s pela existncia de
um grupo se percebe como que as situaes menos claras so mais fceis de acontecer. Por exemplo,
uma sociedade para prosseguir o interesse de grupo, abona a outra sociedade, ficando descapitalizada.
Ento e a vidinha dos trabalhadores? E os credores? E o pai, a me, o co, o gato, o vizinho do quinto
direito, a porteira, o carteiro, o padeiro e o homem do gs? Admite-se aqui que se ultrapasse a
personalidade jurdica de uma das sociedades, a sociedade devedora, atacando a outra sociedade me, a

113

holding, ou outra sociedade que mande l no burgo.

Ha vrias teorias para explicar este instituto, isto j no mbito da construo dogmtica. Umas so mais
objectivas, outras mais subjectivas, e at h outras que negam o instituto. Para alguns autores, s pode
haver desconsiderao se se provar que foi utilizada a pessoa colectiva para causar prejuzos - ou seja,
tem que ter havido uma inteno de prejudicar (exige-se um aimus nocendi). Mais ampla a teoria
objectiva, ou institucional. Diz esta teoria que a desconsiderao se justifica desde que haja um desvio
relevante do fim para o qual a pessoa colectiva foi instituda, mesmo que sem inteno de causar dano.
Isto amplo, amplo, amplo. Outra teoria formal diz-nos que h desconsiderao colectiva sempre que
uma norma prevalea sobre a personalidade colectiva. Isto, basicamente, no diz nada. SObretudo nada
de jeito. Por fim, h ainda quem considere que a desconsiderao no tem grande utilidade como
instituto autnomo, porque em todas as situaes em que se pode justificar passar por cima da
personalidade colectiva se pode ir l por institutos muito tradicionais, como a fraude lei, o abuso de
direito, etc. Na prtica, isto significa que as situaes de desconsiderao so bastante fragmentrias,
no se podendo dizer que haja um padro comum a todas as situaes de desconsiderao. H, contudo,
hipteses para a desconsiderao. Quando elas se verificarem, h que fazer intervir os institutos gerais,
como a boa f ou o abuso de direot. por aqui que a desconsiderao actua, mas uma fonte autnoma,
independente do abuso de direito, etc.

Aula terica de 24 Abril 2007:

Aula dada pelo Dr. Carlos Soares.
Hoje vamos falar sobre a dinmica das pessoas colectivas, mais concretamente modificao,
constituio e extino de associaes e fundaes.
Antes de mais, algumas consideraes introdutrias sopbre os modos de aquisio de personalidade
jurdica e sobr os meios. Historicamente, a personalidade jurdica pode advir de vrios modos. Um
primeiro modo o modo de outorga do Estado, ou seja, h um acto praticado pelo Estado, normalmente
com fora de l,ei, e esse acto que atribui a uima certa entidade personalidade jurdica. O que aconteceu
nos primrdios da pessoa colectiva, quando esa natureza advm de um acto formal. Um segundo modo
advm da concesso pelo Estado, ou seja, a constituio da pessoa colectiva nestes casos tem j um
enquadramento na ordem jurdica sobre a atribuio de pessoa colectiva, mas tem ainda de haver um
acto do Estado para que um certyo ente passe a ter personalidade jurdica. Ou seja, ainda exigida uma
actividade especfica para a criao da pessoa colectiva, e em regra h um ordenamento diferenciado

114

para as pessoas colectiva,s isto porque o regime parta as pessoas colectivas o regime que resulta desse
acto de concesso. Um terceiro modo o do reconhecimento individual. Nestes casos j existe um
enquadramento jurdico, j existe um direito das pessoas colectivas, que estabelece um ou vrios
regimes comuns para as pessoas colectibvas de vrios tipos, mas para que surja a personalidade jurdica
ainda necessrio um acto administrativo isolado, que atribua a um ente personalidade jurdica. o que
ainda hoje se verifica na criao dos institutos pblicos, das ordens profissionais, das empresas pblicas,
das sociedades annimas detidas pelo Estado, das fundaes, etc. Um quarto modo de reconhecimento
da personalidade jurdica o reconhecimento automtico, tambm chamado normativo. Verificadas
certas circunstncias, cumpridos certos procedimentos, ento automaticamente aquele ente adquire
personalidade jurdica, sem necessidade de um acto administrativo de uma entidade competente. Neste
caso, no caso do reconhecimento automtico ou normativo, h uma escassa ou quase nula presena do
Estado, e o sistema que asseugra a liberdade de associao ou de iniciativa econmica. De todo o
modo, nestes casos h sempre algumas cautelas por parte do legislador. Repare-se que fazer surgir uma
pessoa colectiva tem efeitos em relao a terceiros. til que os cidados possam tomar conhecimento
da natureza, da sua estrutura, etc. o caso das sociedades comerciais, ao abrigo do art. 5. do Cdigo
das Sociedades Comerciais (CSC). Ou seja: o reconhecimento automtico, basta praticar certos actos.
Um quinto modo o da aquisio da personalidade jurdica atravrs de um acto voluntrio dos prprios
interessados. A personalidade jurdica surge por vontade dos interessados, sem necessidade de qualquer
acto especial. Em parte, mas si em parte, verifica-se com associaes.
Quanto aos actos de constituio, as pessoas colectivas podem criar-se atravs de um diploma legal ou
atravs de um negcio jurdico, seja ele unilateral ou contrato. As associaes, fundaes, sociedades,
etc., em regra constituem-se por um negcio jurdico. Por eezes, a lei descreve que certas entidades s
podem ser criadas por diploma legal. Quando assim , atravs de um negcio jurdico no se pode criar
esse tipo de entidades. Mas se for possvel a criao de uma pessoa colectiva puder ser criada por
simples negcio jurdico, ela pode ser criada tambm por um diploma legal.
Falemos agora das associaos, e da sua constituio, modificao e extino.
Devemos desde j ter em conta que as associaes so o paradigma das pessoas colectivas de tipo
associativo. O seu substracto constitudo por duas ou mais pessoas. Os seus rgos so a Assembleia
Geral, a Administrao e o Conselho Fiscal, em termos que concrtetamente os estatutos da Associaa
podero regular, configurando uma certa situao especfica para aquela associao. O patrimnio da
associao responde pelas dvidas da associao, e o patrtimnio da associao no responde pela s
dividas dos seus associados. O art. 157. levanta um problema sobre o mbito das associaes, e da
regulao das entidades a que se aplicam o art. 157. e ss. Diz o citado artigo do Cdigo Civil que os

115

preceitos seguintes se aplicam s associaes que no tenham por fim o lucro econmico dos
associados. Esta expresso ainda hoje bastante debatida na doutrina. O que podemos daqui
depreender? Podemos retirar, antes de mais, que a associao em si mesma pode praticar actividades
lucrativas. Pode at mesmo praticar actos de comrcio. Este artigo no impede, antes admite, que uma
associao pratique actos de comrcio, e desenvolva actividades lucrativas. Por outro lado, tambm se
retira daqui que a associao pode visar a obteno de lucros para terceiros. No contrqario natureza
das associaes que procure a obteno de lucros tendo em vista atribu-los a terceiras pessoas. Ento o
que que o art. 157. no admite que seja o fim de uma associao? No admite que essa associao
se destine a repartir os lucros que obtenha pelos seus associados, em funo da entrada de cada um.
Com isto, quer-se dizer que est excludo do art. 157. que a associao seja constituda para obter
lucros e reparti-los pelos seus sssociados de acordo com a sua participao econmica na associao.
Mas j no est excludo que a associao se constitua para obter lucros e ajudar com eles os seus
associados. Na verdade, neste caso no temos uma repartio dos lucros em funo da entrada de cada
um.
Como que, em regra, quem lida com uma entidade como uma associaa, se apercebe de que est a
lidar com uma associao? Em primeiro lugar, na denominao entrar a expresso "associao", ou
algo semelhante. Os seus membros sero variveis, ou seja, h restries quanto variao dos
membros nas sociedades civis ou sociedades comerciais. Numa associao no h restries. Por outro
lado, outro ndice importante a no-transmissibilidade das posies associativas - os vrios associados
no podem transmitir a outros, nomeadamente por negcio oneroso, a sua posio a terceiros.
Contrariamente ao que acontece nas sociedades civis, em que os scios em princpio respondero pelas
dvidas da sociedade, os scios no respondem pelas dvidas da associao.
Como se constitui uma associao? A tste respeito temos que falar do acto constitutivo, dos estatutos e
da publicidade. A associao constitui-se por um negcio jurdoico, mais concretamente um contrato,
entre os associados fundadores - dois pelo menos. Esse negcio jurdico est sujeito a uma forma
especial - a escritura pblica (art. 158.). A lei, no art. 167., distingue o acto constitutivo dos estatutos.
O acto constitutivo contm a denominao, a sede, os bens que constituem o patrimnio, etc. Os
estatutos contero as regras para os associados, os funcionamentos dos rgos, etc. Mas tero que
constar dois documentos? Em regra no assim. Na mesma escritura consta o acto constitutivo e por
outro lado temos os estatutos, que constam genericamente do mesmo documento - a escritura pblica de
constituio. H que falar ainda na publicidade, ou seja, no que dispe o art. 168. n. 2. O notrio que
delebra a escritura pblica tem o dever de comunicar oficiosamente entidade administrativa e ao
Ministrio Pblico uma cpia do acto constitutivo, e o dever ainda de remeter para o jornal oficial um
extracto desse acto. No um acto praticado pelas partes, o notrio que tem que o fazer - tem um

116

dever funcional de o fazer. Esta comunicao oficiosa do notrio no tem em vista um reconhecimento,
ou um consentimento, para a criao de uma associao. Tem a ver sobretudo com questes de natureza
administrativa.
Em que momento se adquire a personalidade dclectiva da associaa? Diz o Prof. Menezes Cordeiro
que se adquire pela escritura.
Quanto modificao e extino das associaes, o art. 175. n. 3 dispe que as deliberaes sobre as
alteraes dos Estatutos exigem o voto favorvel de 3/4 edos associados presentes. Resulta daqui que a
competncia para a alterao dos estatutos dos associados, que se renem para o efeito em assembleia
geral. H aqui uma regra de maioria qualificada para alteraes de estatutos. Levanta-se ento uma
questo, ainda no mbito das modificaes da associao: uma associao poder ser objecto de um
processo de ciso ou fuso? A questo no est expressamente tratada na lei civil. Para as sociedades,
esta matria est regulada no Cdigo das Sociedazdes Comerciais. Devemos entender que sim,
nomeadamente porque possvel a aplicao analgica do Cdigo das Sociedades Comerciais a pessoas
colectivas de tipo associativo, neste caso mesmo a associaes. Pelo menos assim pensa o Prof.
Menezes Cordeiro. claro que estes actos - a fuso ou ciso - podem ter implicaes com terceiros, e
assim que, apesar de serem admissveis, devem ser acautelados sempre os interesses, sobretudo os
crditos, de terceiros.
Quanto extino das associaes, o art. 182. do Cdigo Civil enuncia as diversas causas de extino.
H um problema que se levanta a propsito deste artigo, e que tambm tem semelhana no campo das
sociedades comerciais: ser este art. 182. taxativo? Sero apenas causas de extino as que constam no
art. 182.? A resposta a dar afirmativa - este artigo taxativo. No pode haver extino das
associaes para alm dos casos previstos no art. 182., ou noutros processos previstos em lei prpria.
Logo, no pode haver causas de extino a no ser as que esto previstgas na lei. Porqu? Porque a
extino de associaes implica a extino de certos direitos, nomeadamente de direitos dos scios. Por
outro lado, a extino da pessoa colectiva, se fosse possvel em casos no previstos na lei, poderia pr
em causa a liberdade de associao - se fosse admissvel que havia causas de extino das pessoas
colectivas no previstas na lei, isso poria em causa esta liberdade associativa. Quando se extingue uma
associao, por qualquer um dos meios previstos no art. 182., o que sucede? Extingue-se a pessoa
colectiva, mas h que regular a questo das situaes jurdicas preexistentes, e que no ficaram
automaticamenter extintas com a extino da pessoa colectiva. Tem pois que se abrir um perodo tendo
em vista a regulao a dar s situaes jurdicas. Esse perodo chama-se a liquidao. Em que consiste a
liquidao? Consiste em determinar-se oual o activo e o passivo da associao, seguidamente a
satisfao do passivo, e atribuir os bens remanescentes. Quem que os bens so atribudos? Isso est

117

no art. 166..
Agora passemos a falar de fundaes. Comeando pelas caractersticas gerais das fundaes, j o
sabemos, elas tm um substracto, constitudo por um acervo, um conjunto de bens. Neste caso, um
substracto patrimonial. Pode em bom rigor no haver logo patrimnio, mas tem que haver um esquema
que permita pessoa colectiva obter patrimnio para satisfazer os seus fins. Pelas dvidas da fundao
responde o seu patrimnio. As fundaes tm que ser cosntitudas com um interesse social, e para que
elas sejam reconhecidas tm de estar preenchidos estes dois requisitos - existncia de um fim de
interesse social e por outro lado uma dotao patrimonial suficienter para atingir os seus fins (art. 188.
n.s 1 e 2).
F
Allaremos agora sobre a constituio de uma fundao. Na constituio de uma fundao h trs fases:
1. Instituio;
2. Elaborao dos estatutos;
3. Reconhecimento.
Comeando pela instituio, trata-se de um negcio jurdico unilateral, que pode ser inter vivos ou
mortis causa. Em que consiste? H uma pessoa - o instituidor - que afecta um certo patrimnio pessoa
colectiva a criar. O acto de instituio, quando seja entre vivos, deve ser celebrado por escritura pblica
(art. 185. n. 3), mas tambm, quando seja um negcio mortis causa, a instituio resulta de um
testamento. Quando seja instituda por testamento, claro que deve ser observada a forma do
testamento. O acto de instituio deve indicar o fim da fundao - o tal fim de interesse social - e deve
indicar os bens que so destinados ao fim da fundao (art.c 186
. n. 1). Quando esse acto conste de escritura pulica, deve ser publicado no Dirio da Repblica (art.
185. n. 5).
Seguidamente, abordemos os estatutos da fundao. Estes estatutos devem conter os restantes elementos
necessrios actividade da fundao que no constem do acto de instituio. Quem elabora oe
estatutos? Pode ser o instituidor, mas tambm podem ser elaborados por outras entidades - executor do
testamento, ou a entidade competente para o reconhecimento (art. 187.). Os estatutos devem tambm
ser publicaddos no Dirio da Repblica (o mesmo art. 185. n. 5).
Por fim, chegmos ao reconhecimento. O reconhecimento tem em vista a apreciao da existncia de
um fim de interesse social, por um lado, e a suficincia do patrimnnio afectado pelo instituidor a esta
pessoa colectiva a criar. O reconhecimento um acto administrativo, e da competncia do Governo,
mais propriamente do Ministro que tutele a rea em que a fundao ir exercer a sua actividade.

118

Falando agora na modificao e extino das fundaes, diremos primeiramente que a propsito da
modificao o art. 189. admiote a modificao dos estatutos, que pode ocorrer a todo o tempo mas
pela entidade competente para o reconhecimento, sob proposta da Administrao da Fundao, mas com
dois limites: deve ser respeitado o fim dssencial da fundao e deve ser respeitado a vontade do seu
instituidor. E poder uma fundao ter um fim diferenter daquele que o seu instituidor quis? Sobre isto
rege o art. 190.. E poder uma fundao estar sujeita a uma ciso ou fuso? Devemos uma vez mais
entender que sim, apesar de no estar explcito na lei, devendo entender como balizas os arts. 189. e
190..
Por fim, sobr a extino de uma fundao, aplica-se o art. 192., que prev a scausas de extino das
fundaes, e temos regras no seu n. 3 quanto ao destino a dar aos bens da fundaa.
Aula terica de 26 Abril 2007:
Vamos hoje terminar a matria relativa zs pessoas colectivas, dando dois pontos que ainda no demos,
e apresentando no final o quadro geral desta matria para consolidar.
Os dois pontos quer ainda no demos tm a ver com as sociedades civis simples e com as associaes
sem personalidade jurdica.
At agora, no aspecto dinmico das pessoas colectivas, estivemos sobretudo a estudar associaes e
fundaes. No estudmos a outra forma de associao em sentido amplo que so as sociedades. As
sociedades, conforme nos recordamos da tipologia inicial que demos na matria, podem ser civis ou
comerciais consoante os objectos que pretendam desenvolver - praticar ou no actos de comrcio. As
sociedades comericiais esro estudadas em Direito Comercial, e s vezes na disciplina de Contratos
tambm se d o contrato de sociedade, e se for esse o caso vamos debater mais amplamente esta
matria. Mas se no formos por a, nunca mais ouviremos falar dele.
Curiosamente, embora tenhamos falado das sociedades como modalidade de pessoa colectiva (uma
pessoa colectiva de carcter privado e de base corporativa, mas que se distingue das associaos por
terem yum fim lujocrativo), o Cdigo Civil trata-as como um contrato em especial, e no como pessoas
colectivas. O Cdigo versa esta matria nos arts. 980. e ss., para os quais a nossa ateno reclamada,
em especial o art. 980. sobre a noo do contrato de sociedade. Conforme diz a leio, "contrato de
sociedade aquele em que duas ou mais pessoas (...)" (ver o Cdigo). Temos aqui pois vrios
elementos. EM primeiro lugar, o elemento subjectivo - o contrato de sociedade abrange duas ou mais

119

pessoas. Naturalmente, a base da sociedade ainda uma corporao, portanto, um conjunto de pessoas.
A lei estabelece como requisito mnimo duas, mas podem ser mil, dez mil, dez milhes, quatrocentos e
vinte e cinco trilies. Em segundo lugar, as partes (os outorgantes) obrigam-se a contribuir com bens e
servios para o exerccio em comum de certa actividade, sendo que essa actividade econmica mas
no pode ser uma actividade de mera fruio. Aqui, a lei prev uma contribuio com bens ou com
servios. queles que contirbuem com servios hhabitual chamar-lhes scios de indstria - um entra
com o guito,m o outro com os servios, ou com o trabalho. Apenas as sociedades em nome colectivo e
as sociedades em comandita que podem ter uma contribuio em servios. As sociedades annimas
tm que ser feitas com capital - ou seja, todos os scios se tm que chegar frente com capital. Depois,
diz-nos a lei de forma muito ampla que se trata de "desenvolver em comum certa actividade econmica
que no dsja de mera fruio". O primeiro aspecto a reter aqui que se trata de uma obraum. No pois
um tipo de contrato em que as partes tm interesses contra-postos. A spartes tm um interesse comum a obra comum. Por outro lado, esta obra comum uma actividade econmica nqueno seja de mera
fruio. Quer isto dizer que tanto pode ser objecto de um contrato de sociedade a constituio da PT,
como o Manuel e aMaria que se juntam para comprar um bilhete de totoloto. Isto tambm um contrato
de sociedade - eles vo distribuir os lucros, apesar de ser mais aleatrio por poder no shes sair nada.
Uma e outra realidade tm, todavia, s isto em comum. No resto, so totalmente diferentes. O nosso
Cdigo, ao perspectivar a figura das sociedades civis desta forma, permitew abranger todo um conjunto
grande de situaes. SImplesmente, esta sociedade em que o Joo e a Raquel se juntam para comprar
um bilhete de lotaria, esgota-se ali; o contrato de sociedade do qual depois nasceu uma grande empresa
tem depois uma autonomizao da pessoa jurdica "sociedade" em relao ao contrato que a constituiu.
Na base de todas as pessoas jurdicas "sociedade" h um contrato de sociedade, simplesmente nalguns
casos ela constitui-se para alm do contrato de sociedade, e noutros casos limitamo-nos ao contrato em
si. Por fim, diz-nos a lei que tem que ter como objectivo o lucro. Este o elemento teleoollgico,
finalista, do conceito. isto que distingue as sociedades das associaes. As associaes no tm
objectivo lucrativo, mas tudo o resto pode ser igual.
Falaremos agora s das sociedades civis, uma vez que as sociedades comerciais sero tratadas parte.
No entanto, as sociedades comerciais tambm entroncam neste contrato, simplesmente temos tendncia
a esquecer este acto constitutivo. Quanto s sociedades civis, e postas de parte as que no prosseguem
uma actividade comercial nos termos do Cdigo das Sociedades Comerciais, discute a doutrina se tm
personalidade jurdica, e discute isto porque no tem mais nada para fazer e porque est equi em causa
um contrato, e algo mais rudimentar, sem que a lei refira a personalidade jurdica das sociedades. Parece
que claramente a lei quis fazer aqui uma separao entre sociedades civis e associaes, setabelecendo
s segundas logo o meio de reconhecimento da personalidade jurdica. A doutrina divide-se porque hoje
h muito mais sociedades civis do que quando se fez o Cdigo. alis hoje discutvel esta tcnica do

120

Cdigo para a figura da sociedade. Por outro lado, h algumas normas do Cdigo que permitiriam
concluir no sentido do reconhecimento da personalidade jurdica, porque de facto as sociedades tm
alguns direitos que pressupem a personalidade - as psciedades civis tambm tm capacidade sucessria
passiva (art. 2033.). Que posies doutrinrias temos nesta matria? O Prof. Antunes Varela ou o Prof.
Mota Pinto entendem no reconhecer personalidade jurdica s sociedades civis, no admitindo que o
ente sociedade seja um centro autnomo de imputao de normas jurdicas. O contrato vigora mas as
consequncias so imputveis aos scios. Esta a doutrina mais clssica, mais apoiada nesta distino
feita no Cdigo. O Prof. Castro Mendes tinha uma posio de aplicar analogicamente a norma sobre a
aquisio da personalidade jurdica das associaes. Se a sociedade fosse constituda por escritura
pblica, ento tambm teria personalidade jurdica. Trata-se de um argumento analgico que faz algum
sentido por estar em causa o mesmo tipo de ente, diferindo apenas os fins. O Prof. Oliveira Ascenso
distinguia qcosoante o tipo de actividade, o objectivo, da sua constituio. POr exemplo: se Carlos e
Diana se juntassem para comprar um bilhete de lotaria, este contrato de sociedade tm uma vigncia to
curta que no faz sentido sentido que haja personalidade jurdica. Jase o Manuel e o Paulo se juntarem
para uma actividade no comercial com ojbectivo estvel e duradouro de forma a reconhecer autonomia
entre o enter societrio e as pessoas dos scios, faria a sentido reconhecer personalidade jurdica a essa
socieaade. Para isso, o Prof. Oliveira Ascenso recorre ao conceito de empresa, um dos mais difceis no
mundo jurdico. Se sasse da uma empresa, ento haveria reconhecimento da personalidade jurdica.
Retenha-se: este conceito dificlimo, juridicamente falando - um conceito muito mais economicista,
com variadssimas acepes, e h at quem no lhe reconhea virtuosidades operativas. O Prof. Pedroi
Pais de Vasconcelos vai fazer apelo a um argumento moral (???), fazendo apelo ao regimke do art.
90980 e ss., que segundo ele diz vai no sentido de apontar para a criao de um ente colectivo, algo
mais que um simples contrato (por exemplo: a forma de actuao colegial, prev-se um rgo
administrativo (art. 985.), prev-se um rgo de fiscalizao (art. 988.), h previso de direitos ee
obrigaoes dos administradirores, at h ersponsabilidaes pelas obriaes sociais com terceiros (arts.
996. e ss.), e at a extino a mesma que as sassociaes (art. 100.)). Ou seja, o fim mesmo criar
uma pessoa colectiva. Diz o Prof. PPV que s vfaz sentido exepcionar as situaes societrias
ocasionais - o Pedro Pais de Vasconcelos e o Oliveira Ascenso juntam-se para comprar uma aposta no
Euromilhes. Para a Prof. Rosrio Ramalho, que no se juntou a ningum para comprar um bilhete de
lotaria, faz todo o sentido que esta matria fosse inserida nas pessoas colectivas e no aqui , ainda que
osse previsto o contrato de sociedade.
Por fim, encertrando a matria das pessoas colectivas, vamos apenas referir o art. 199., que se refere s
associaes que no tenham personalidade jurdica e as comises especiais. O que testiemos a estudar
at agora parte do pressuposto que as associaes se constituram de forma regular, e de que tm
personalidade jurdica. Mas nem sempre assim. Podem as associaes no terem sido constitudas por

121

escritura pblica e no terem personalidade jurdica. Quando assim for, manda a lei aplicar o art. 195..
Este artigo estabelece duas regras: o regime convencional (sa-lhes aplicveis as regras estabelecidas
pelos associados) (desde que no vo, naturalmente, contra a lei), e se no houver acordo dos associados
sobre regras aplicadas quela associao, a lei diz que se aplicam as disposies legais relativas s
associaes, excepto as que pressuponham a personalidade jurdica. Ou seja: responsabilidade enquanto
ente jurdico autnomko, nada; causas de dissoluo, modo de funcionamento, etc., isso j se aplica. A
lei prev, para estas associaes sem personalidade jurdcica, que elas possam constituir um fundo
comum (o patrimnio, no fundo). Este funod comum, que destinado a prosseguir o fim da associao,
no pode ser dividido enquanto a associao subsistir, porque este fim justamente destinado a cobrir as
dvidas da associao. Este fim no, este fundo. Rosarinho, ests-te a passar! Como regra
iimportante nesta matria, os associados so responsveis ilimitadamente, embora subsidiariamente em
relao ao tal fundo, pelas dvidas da associao (art. 198. n. 1). H pois um princpio geral de
responsabilidade ampla dos membros destas associaes.
Cabe ainda referir as comisses especiais, tratadaas no art. 199.. O seu objectivo o que est nesta
norma - trata-se de realizar um objectivo concreto (repare-se no enunciado!); no tm que pedir o
reconhecimento da personalidade jurdica, mas podem faz-lo se tiverem um fim social; podem constituir
fundos para prosseguir aqueles fins; podem constituir administradores para prosseguir os fins; os seus
membros respondem pelas dvidas que sejam desta comisses especiais. Trata-se pois de prever as
vrias formas fsica sem que as pessoas fsicas se possam associar mem pssoas colectivas.
Assim se pe uma pedra tumular sobreas pessoas colectivas. Mas faamos uma resenha para fins de
estudo fcil, se que h estudo fcil em Teoria:
1. O conceito de pessoa colectiva, como um conceito jurdico, ao contrrio da pessoa fsica, no um
dado pr-jurdico, ontolgico. Uma pessoa colectiva algo criado pelo Direito.
2. A categorizao das pessoas colectivas - umka vez assumida a utilidade para o Direito de entes
semelhantes a pessoas fsicas para actuarem no Mundo jurdico, verifica-se que as pessoas colectivas
tm uma grande diversidade, e da a importncia de estabelecer uma tipologia, uma classificao. A
classificao essencial distingue entre entes colectivos de tipo associativo ou funcacionoal, conforme
seja mais relevante o substracto pessoal ou patrimonial. Dentro dos entes colectivos de tipo associativo
distinguimos ainda quanto ao fim - associaes sem fins lucrativos, sociedades com fins lucrtativos.
Economicamente falando, as sociedades so hoje em dia mais relevantes. Dentro das socieades, temos
socieades civis, comerciais ,e civis sob forma comercial. Dentro das sociedades comerciais, distingue-se
entre sociedades de responsabilidade ilimitada e sociedades de responsabilidade limitada. Dentro das
sociedades civis sob forma comercial, trata-se de aociedades que no praticam actos cde comrcio, mas
que adoptam a forma comercial.

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3. Regime - O regime de personalidade jurdica no automtico, no inato. Como elas no so iguais,

tem que ser atribuda a personalidade jurdica, e no um mero reconhecimento. Esta ptribuio pode ser
automtica (associaes, sociedades, etc.) ou no (fundaes, etc.). A capacidade das pessoas colectivas
no universal, tal como nas pessoas singulares, mas norteada pela necessidade de conformar os seus
actos aos fins por elas prosseguidos, sendo certo que apesar de tudo isso no significa, para a doutrina e
hoje em dia, que se deva eespeitar escrupulosamente o princpio da especialidade. O que sucede que as
pessoas colectivas esto finalisticamente determinadas, mas dentro desse fim podem praticar uma srie
de actos que sejam convenientes, ou simplesmente no inconvenientes, para alcanar ssse fim. Tudo
depende do que vem nos Estatutos da Associao, ou do que seja definido no contrato de sociedade. O
mesmo sevlvo do fim se observa a propsito da extino - o esgotamento, o exaurimento, o desvio do
fim, etc. possvel a extino das pessoas colectivas, ao passo que as pessoas singulares s se
extinguem com a morte.
4. Funcionamento - No estamos perante entes iguais a persoas singulares. Estamos antes porante entes
equiparados a pessoas singulares. Da que haja que dispor de rgos que assegurem o funcionamento da
pessoa colectiva. Esse funcionamento passa, primeiramente, por assegurar a vxpresso da vontade da
pessoa colectiva, a execuo da vontade da pessoa colectiva e a sua reprsentao perante terceiros, e
quando necessrio um Conselho Fiscal ou um Fiscall nico para fiscalizar a regularidade dos actos da
pessoa colectgiva. Aquilo que faz cada um dos rgos para alm do que a lei obriga tem que estar
definido estatutariamente.
5. As pessoas colectivas so ainda assim um instrumento ao servio dos scios. Quando este
instrumento no for bem utilizado, pode ser necessrio ultrapassar a pessoa colectiva e voltar ao
substracto que lhe deu origem - aqui que surge a temtica da desconsiderao da pessoa colectiva.
Para a prxima aula, vamos para a parte materialista deste curso - vamos falar das coisas. Isto est no
Tomo II do Prof. Menezes Cordeiro.

Aula terica de 3 Maio 2007:

Vamos hoje entrar no que corresponde parte IV do nosso curso, dedicada ao tema "coisas", ou na
terminologia do Prof. Asscenso, "Bens". Nesta matria no vamos dndar aqui em aspectos gerais sobre
coisas - definio, terminologia, caractersticas - e depois vamos desenvolver as diversas classificaes
das coisas (arts. 202. e ss. Do Cdigo Civil). Por fim, vamos referir algumas coisas sobre o domnio
pblico e sobre os animais. Esta a matria mais fcil de Teoria Geral.

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Comecemos por delimitar o que falamos. O Cdigo Civil, na sua Parte Geral, segundo a teoria da
relao jurdica, partindo da relao jurdica, seguindo-se o facto e depois o bem. nesta perspectiva
que o Cdigo, a seguiir teoria das pessoas, nos apresenta as coisas. Chama-se a ateno para o art.
202. do CC. O art. 202. do CC no seu n. 1 diz-nos o que coisa: "Diz-se coisa tudo aquilo que pode
ser objecto de vnculos jurdicos", de relaes jurdicas. Esta defginio claramente inspirada na
tcnica da relao jurdica - relaciona de imediato o bem, a coisa, com um vnculo entre duis sujeitos.
Essa coisa o objecto do vnculo entre aqueles dois sujeitos. Esta noo carece hoje de ser apreciada
com algum cuidado. O termo "coisa" um termo muito equvoico. A primeira expresso que
juridicamente traduziu esta "coisa" res. O Direito reconheceu em primeiro lugar que podeiam ser
objeto de vnculos jurdicos bens de carcter corpreo. Esta ideia de "res" do Direito Romano tinha a ver
com dibens corpreos, sendo que os escravos eoou s animaiseram considerados bens corpreos. Com o
tempoo, veio-se a admitir que "coisa", em Direito, podia no ser limitado aos bens corpreos, mas
tambm abranger bens incorpreos, ou seja, bens no apreensveis pelos sentidos (obras literrias, por
exemplo, ou direitos de autor). Temos duas realidades jurdicas por exemplo num livro: a obra, o livro
fisicamente dito, um bem corpreo; o seu contedo, o escrito, digamos assim, um bem incoprpreo.
Tradicionalmente, houve sempre uma diviso relativamente realidade da cois. Para o Direito houve
sempre vrias classificaes segundo vrios critrios. Depois, ao longo daistria e sobretudo aps o
Cdigo de Napoleo, deixou de se falar de "coisa" e passou a falar-se de "bem". Hoje em dia, o Prof.
Asscenso ainda se refere aos bens. O que entoa coisa ou o b
Em?
A notradio portuguestem por nohbvito referir-s como cois. Dizia o Cdigo de Seabra que "coisa
tudo o que carece de personalidade". uma noo ampla, aaga, e pela negativa - tudo o que no tem
uma determinada qualidade. Ora as definies no devem ser pela negativa, mas sim pela positiva.
Quanto distino entre coisas e bens, em primeiro lugar bem evoca mais uma relao de pertena de
alguma coisa a algum - os meus bens, a comunho de bens, a bem ou a mal... Bem tipicamente um
conceito mais liberal, mais associado propriedade. Por outro lado, o termo coisa evoca mais as coisas
corpreas - pois melo mejnos aparentemente menos adequado aos chamados bens incorpreos. Por
outro lado, bem tem uma conotao mais econmica, e coisa tem uma conotao mais neutra. Para a
Prof. Rosrio Ramalho, indiferente o termo que se utiliza. "Coisa" talvez seja mais objectivo, mais que
no fosse por ser o termo utilizado pelo Cdigo Civil.Del
Imi
Temos pois o conceito. A deifnio do nosso Cdigo Civil menos ampla que a do Cdigo de Seabra,
criticada por ser demasiado amplka. Ainda assim, uma noo claramente tributria da teoria da relao
jurdica. Ora criticmos esta teoria por implicar sempre necessariamente um sujeito A e um sujeito B.
Ora h muitas situaes onde no se pressupe o sujeito B, por exemplo. Esta noo de coisa faz
justamente apelo a esta ideia da relao jrudica. A coisa s surgiria como tal quando fosse

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transaccionada. Ento e se no houvesse uma transaco? Ou se a no pudesse vender? A coisa era

menos coisa? Que coisa! As crtticas gerais quanto teoria da relao jurdica so pois aplicveis a esta
definbio do Cdigo. Deste ponto de vista, uma noo com fraco rigor trcnico, ainda que
compreensvel dna parte Geral do Cdigo.
O Prof. Menezes Cordeiro prope algumas ideias para delimitar a coisa. A coisa opem-se a pessoa - ou
pessoa ou coisa. Em segundo lugar, a coisa pode ser material ou imaterial. Em terceiro lugar, a coisa
pode corresponder a um bem com valor econmio ou no. Pode ainda corresponder a um bem com
utilidade ou completamente intil. Esta caracterstica ajuda a ultrapassar a ideia mais econmica de
bem, ajudando ainda a distinguir bem para os juristas e para os economistas. Por fim, com a
conjuugao destes critrios, a realidade "coisa" uma criao do Direito. Uma coisa pois uma
categoria que a ordem jurdica delimita a partir do conceito de seres inanimados, mas que teve grande
expanso. Mas a definio no o mais importante. A Coisa ser sempre obejctivvel, ao passo que a
pessoa no ser priori objectivvel.
Vamos ento classificao das coisas.
A primeira chamada de ateno vai para a epgrafe do art. 203., que contm uma srie de
classificaes. Mas nem todas esto aqui neste artigo. H uma classificao que precede estas, e que
est no art. 202. n., 2 - a noo que pretende distinguir coisas no comrcio ou coisas fora do
comrcio. Depois, temos coisas corpreas e incorpreas - definio que nem est aqui no CC. Depois,
do art. 203. para baixo, temos coisas mveis e imveis, simples e complexas, fungvess e infugveis,
coisas principais e acessrias, frutferas e no frutferas e bens adquiridos. Falta-me uma.
Na slassificao de uma coisa especfica podem concorrer vrios destes critrios.
C
Hama-se agora ateno para o art. 202. n. 2. A distino entre coisas no comrcio e fora dele tem a
ver com a possibilidade de apreenso individual. E porque que algumas coisas podem no ser
passveis de apreenso? Das duas uma: ou porque difcil ou porque a lei o probe. isto que decorreo
do art. 202. n. 2. Uma outra caassificao que no consta deste art.203. A coisa distingue-se tambm
pela posse ou no posse. Apesar de no estar prevista no CC, esta noo retira-se do captulo dos
direitos reais. Aqui, chama-se em particular ateno o art. 1302. s ss. O art. 1302. define o que a
coisa. Juridicamente, e apesar de no terem corpo, os gs, os lqudiidos,so copreos. Os mesmos que se
digam em relao aos documentos.
Que coisas so incorpreas ento? A doutrina identifica trs categorias de coisas incorpreas:
1. Bens intelectuais;

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2. Prestaes;
3. Quia jurdicos.
Temos vrias categorias de bens intelectuais. Em primeiro lugar, a bvia - obras litersi ou artstica sendo que fpdem ser exteriorizadas por qualquer forma. Esta tipo de obras, sobretudo a que se relaciona
com o intelecto. Esta matria est regulada no Cdigo dos DIreitos de AUtor, de 1995.
Segunda vategoria so os inventos. Se implicarem descobertas cientficas so tambm bens incorpreos.
Esta matria est regulada no Cdigo na parte ia propriedade industrial.
O terceiro bem intelectual, cad vez com mais peso, so as marcas - um sinal distintivo (grfico, desenho,
palavra) de uma coisa ou de um servio. Hoje esto reguladas estas figuras no Cdigo da Porpriedade
Intustrial - a marca pode ser registada e proibido penalmente, podendo ainda ser obejcto de providncia
cautelar. Para alm ads marcas, alguns produtos ancaixam aqui nesta categoria.
Est
Estes trs tipos de bens incorpreos no se confundem com ss respectivos suportes materiais.
Segu
Nda cvategoria a das prestaes. A melhor definio de prestao do Prof. Castro Mendes - a
conduta humana devida por algum. A prestao um bem incorpreo. Se eu contrato com Lusa que
Lusa vai pintar a minha casa toda, h aqui uma prestao - em si mesma um bem jurdico. Os
pontratos podem incidir sobre prestaes de facto e no s sobre prestaes de dar.
Por fim, os quia jurdicos. Trata-se de figuraes tncicas que tm a ver com uma situao jurdica,
quando um direito perspectivado como uma coisa. Quando isso sucede, diz-se que esse direito o quia
jurdico. Veja-se a este respeito o art. 204. n. 1 al d).
Por fim tambm, os bens de personalidade. O Prof. Menezes Cordeiro diz que os bireitos de
perosnalidade no podem vir aqui includos, porque isso ultrapassaria o conceito de personalidade. Na
realidade, eles so passveis de ser transaccionados.

Aula terica de 8 Maio 2007:

Na aula passada aprecimos a distino entre coisas no comrcio e coisas fora do comrcio, e coisas
corpreas e icorpreas. Hoje vamos falar das categorias seguintes. A primeira aua das mais
importantes - a que distingue coisas mveis e imveis. Esta distino particularmente importante,

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porque tem diversas implicaes de regime, algumas j nossas conhecidas da teoria do negcio jurdico
- j sabemos que a forma dos contratos que tm como objecto coisas imveis mais exigente do que a
forma dos contratos que versam sobre bens mveis; s coisas imveis podem estar associados deveres
de registo, etc. Porqu estas diferenas de regime? Porque sociolgica e historicamente se atribua mais
valor aos bens imveis - faz parte da nossa tradio cultural dizer que uma casa tem mais valor do que
uma cadeira - mesmo que esta seja Teoria Geral do Direito Civil. Hoje esta concepo j tem alguns
desvios - se eu quiser vender um metro quadrado de terreno imprprio para cultirv, tenho que celebrar
escritura pblica, e se quiser vender o controlo accionista da PT no tenho, e o valor pode ser bem
maior.
Vamos agora ver os critrios de distino que decorrem aqui do Cdigo Civil. O primeiro aspecto a ter
em conta que o Cdigo no define coisas imveis ou coisas mveis. Ao contrrio de outras
classificaes que nos aparecem frente, em que o Cdigo nos define, aqui o Cdigo no define o que
uma coisa mvel e o que uma coisa imvel. A tcnica segudia pelo Cdigo a que o legislador segue
quando tem dificuldade em definir, uma tcnica enunciativa - a lei enuncia, elenca, as coisas imveis.
So coisas imveis as que esto aqui referidas no art. 204.. Depois, todas as outras - todas qas que o
constem desta lista - so mveis. uma classificao pela negativa das coisas mveis (vide art. 205.
n. 1).
FiSao coisas imveis os prdios rsticos urbanos, as guas, as rvores, etc. S desta leitura se retira
alguma heterogenneidade nestas categorias. Por um lado, temos aqui coisas imveis da natureza - as
guas, as rvores, os arbustos, os frutos, e os prdios rsticos. Depois temos coisas imveis que
decorrem ea construo humana. Depois temos realidades jurdicas ( o caso da al. D)). Apesar de tudo,
desta enumerao, em todas estas cateogiras h um elemento comum que prmite dizer-nos, no seu
ncleo fundamental, o que um bem imvel - um bem ligado ao solo, que dele no se pode desligar.
Mesmo as guas esto ligadas ao solo, no sentido de que esto contidas nas margens. pois um critrio
de imobilidade material, com excepo dos direitos. A doutrina discute se esta enumerao que aqui est
no n. 1 uma enumerao taxativa ou exemplificativa. Parece que, pela determinao por excluso dos
bens mveis no art. 205. n. 1, tudo o que no estiver no art. 204. mvel (decorre do n. 1 do art.
205.), parece daqui retirar-se que a enumerao taxativa. Alguns autores, como o Prof. Menezes
COrdeiro, dizem que "prdio" n o e umai interprtaosuficientemente abrangente. Esta qualificao
bastante importante de se fazer, porque da decorrem como j vimos diferenas de reiggim
A primeira categoria a vermos a dos prdios, que a lei distingue entre prdios rsticos e prdios
urbanos. A noo jurdica de prdio nada tem a ver com a noo comum de prdio. A noo jurdica de
prdio decorre do n. 2 do art. 204.. Diz-nos a lei que "prdio rstico uma parte delimitada do solo e
as construes nele existentes que no tenham autonomia econmica", e est l tambm prdio urbano.

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 preciso ler isto com cuidado. No conceito de prdio rstico tambm contam algumas construes, e no
conceito de prido urbano tambm constam os terrenos. Como saber ento face ao que que estamos?
Tudo dte a ver com o que seja o elemento predominante. Se o elemento predominante for o osolo,
mesmo que haja l uma edificao, prdio rstico. O elemento predominante ser o solo quando a sua
afectao for agrcola, silvcola, cancula... Ah ah ah ah ah ah... um prido urbano em que
predominante o elemento edificao (edifcio incorporado no solo), sendo que o edifcio est
implantado no solo e tem ainda um terrenozito tipo logradouro, etc. Naturalmente, a lei exige que esteja
incorporado no solo. E uma rolulotte, sr um prido urbano? Nada disso, no est incorporado no solo.
Ento e um monte alaentjano, que tem l uma casita e tal para guardar as vacas, etc.? Ainda assim, tratase de uma edificao que no tem autonomia econmica face ao prdio rstico. Ou seja, aquela
edificao ainda serve o fim rstico do prdio globalmente. Da mesma forma, um prdio urbano que
tenha um jardim e onde esto umas ameixeiras, umprdio urbano - o seu fim prevalente urbano. H
ainda uos prdios misto - o caso de uma quinta que tambm vale como casa de habitao. Isto tem
uma relevncia prtica extraordinria, hoje mais do que nunca. Quase sempre, a afectao do spprdios
dterminada por lei ou por planos municipais (urabbanizao, rdenamento do teritrio, etc.). Ora
quando al algum vai comprar ou de um prdio rstico um prdio, bom saber se se trata de um prdio
urbano ou rstico. E um logradouro, o que ? A jurisprudncia, que tem trabalhado esta noo,
considera que ser um terreno vo . seus habitanteslta da casa que serve para as nceecessidades dsos
eus habitantes
E as fraces autnomas? Sero bens mveis, imveis, ou partes de bens imveis? Bens mveis
parecem no ser. Mas bens imveis tambm no so, porque esto incorporados no todo? Porque se
fosse assim, o que seriam a escada, as arrecadaes, as garagens? A maioria da doutrina tende a dizer
que so apenas partes de imveis, porque para enquadrar as partes comuns dos preedios tem que
reconhecer que aquelas so partes. Isso no signffica que no sigam os regimes dos bens imveis.
H tambm deveres de publicidade em relao s inscries relativas aos prdios. Por fim, discute-se o
mbito do direito de propriedade sobre os prdios - abranger ele apenas aquele prdio em si, ou
tambm o seu subsolo e o que est no ar acima dele? O nosso Cdigo Civil diz que sim - art. 1344. diz que o direito de propriedade abrange o esbsolo e o espao areo respectivos, relativos ao prdio que
a pessoa tem. bvio que isto tem que ser temperado com os princpios gerais da nossa ordem jurdica.
Isto no o Texas - se fosse, Bush seria portugus.
Quanto s guas, diz-nos o at. 240. n. 1 al. B) qlcionicamente que constituem coisas imveis as guas.
Asnossa lei distingue entre guas privadas e guas pbopicas, a propsito da propriedade das guas
(arts. 1385. e 1386.). guas particulares, alis. AS guas particulares asao as que podem ser objecto de

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direitos privados. As guas pblicas so as que constituem o domnio hdrico. Na delimitao do que
que so guas partcculares, so aquelas que nascem na nossa propriedade, as que passam pela nossa
propriedade, as que esto no subsolo por baixo da nossa propriedade, etc. O Cdigo Civil s se refere s
guas particulares. O chamado domnio pblico hdrico tem regras especiais.
Quanto s guas particulares, elas so tradicionalmente objecto de grandes disputas. Portugal j foi em
tempos um pas predominantemenrte agrcola, de grandes disputas sobre a propriedade das guas. No
se pode pois retirar a gua ao vizinho do lado. Cuidado: a incongruncia natural preciso ter cuidado
porque apesar de correrem so bens imveis.
Temos depois rvores, arbustos e frutos naturais enquanto estiverem ligados ao solo. Chama-se aqui a
ateno para este critrio, que geral
E que a lei explicita melhor aqui: "enquanto estiverem ligados ao solo". Se comprarmos aqui um
aruustgo no Horto do Campo Grande, isso no um bem imvel. um bem imvel a rvore ou o fruto
enquanto estiver incorporado no solo. Uma vez separado, passa a ser tratado com autonomia e uma
coisa mvel. Se tiver um pomar, um bem imvel; se vender a gruta que apanhei, um bem mvel.
Pode alis ser bem mvel se um Lelo a roubar. Separados, autonomizados, os frutos so tratados como
bens mkiveis (art. 212.).
T
Emos por fim os direitos ligados aos bens das alneas anteriores. Isto um quia jurdico. O que a lei
quer dizer neste caso no verdadeiramente que se trata de uma nova coisa, mas sim que se aplica aos
direitos eelativos a estas coisas imveis o regime das prprias coisas imveis. Se eu quiser constituir um
usufruto sobreum bem imvel, temo que fazer uma escritura pblica.
Temor por fim as partes integrantes dos prdios rsticos ou urbanos. A noo de parte integrante
definida no n. 3 do citado art. 204.. Para isso precisamo spe perceber a noo de coisa acessria (art.
210.). Ora per este n. 3, em si a coisa mvel, mas por estar ligada indissociavlelente ao prdio , ou
passa a ser tratada pelo Direito, como ama coisa imvel. Falamos de ubns que no tenham autonomia
relativcamente ao bem imvel onde est integrado, e no tem autonomia porque est incorporada
materialmente com carcter de permanncia no bem que constitui. Se o prdio tem umas colunas muito
bonitas, as ocolnas fazem parte integrante do prdio. Em sentido amplo, pode dizer-se que os andares
sejam parte integrante de um prdio, sendo que a nica dificuldade qu eeles por natureza j so
imveis - a menso que haja um sismo grande, grande, grande. A partir da integrao num prdio, as
partes integrantes deixam de ter autonomia, deixam de funcionar fora do prdio. Isto importante por
uma razo muito simples: quando o prdio for transmitido, as partes integrantes tm que acompanhar o
destino de um prdio. Discute-se: os elevadores sero parte integrantes? Sim, mas podem ser retirados.

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Entendeu-se que eram partes integantes. Aplicou-se aqui o critrio de que mesmo que sejam retiradas,
diminui a funcionalidade do bem a que estavam adstritos. A dificuldade aqui distinguir isto das coisas
acessrias (art. 210.), que so coisas mveis afectas ao servio ou uornamentao de uma outra, que
pode ser mvel ou imvel. O regime justamente o contrrio das partes integrantes. Hoje, a doutrina
tende a, tanto quanto possvel, aumentar o regime de aplicapo das partes integrantes e diminuir o
regime as partes acessrias.
Quanto s coisas mveis, elas so determinadas por excluso. Tudo o que no esteja no art. 204.
coisa mvel. Ateno que tambm no so os mveis para leigo, se o disser leva com um mvel na
cabea. So mveis a energia, o gs, coisas representativas de outra realidade (documentos, dinheiro,
cartes de crdito, etc. ). H alguns mveis que, por tazes de valor etc., so rsjeitos a matrcula
(conferncia). Dentro dos mveis h uma referncia tradicional s ocisas semoventes - desde animais, a
todos os meios de transporte, etc. Ser semevaenes? Uma dvida que se coloca saber se os regime
de ... Segue o regime dos bens mveis ou imveis. Alguns dos bens mveis so sujeitos a registo
pblico (n. 2) por fazes diversas.

Aula terica de 10 Maio 2007:

Faremos hoje a apresentao das ltimas classificaes de coisas, e referiremos, ainda que de forma
breve, a matria do domnio pblico.
J tnhamos aqui apreciado as classificaes de coisas que distinguem entre coisas corpreas e
incorpreas, e mveis e imveis. Passemos agora em revista as outras classificaes que esto nosarts.
206. e ss.
A primeira a que distingue entre coisas simples e coisas compostas. Trata-se de uma classificao com
origem no Direito romano. A ideia de coisa composta favreoecer o tratamento de um bem que
formado por um cojnjunto de coisas conglomeradas - favorecer o tratamento unitrio, dizendo melhor.
Exemplos: um rebanho, uma biblioteca. Por isso se fala em coisas compostas. Esta ideia de coisas
compostas pode ser esta composio uma composio material, no sentido de as coisas estarem ligadas um telhado s telhado porque tem todas as telhas -, ou no haver ligao material mas sim ligao
jurdica. QOantecedente destasideia de coisas compostas a ideia de universalidade, que j trabalhmos
a outro respeito. A lei trata esta matria a propsito do art. 206.. Coisa composta ou unidade de facto
a pluralidade de coisas mveis que pertencem mesma pessoa, etc. A coisa composta em si um
conuunto de coisas. Estas coisas so coisas mveis. Pertencem mesma pessoa. E tm ainda um destino

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unitrio, ou seja, so tratadas como unidade. Isto no significa que as coisas simples que constituem a
universalidade no possam ser objecto de relaes jurdicas prprias.
Uma outra classificao a que distingue entre coisas fungveis e infungveis. As coisas fungveis so as
que se determinam apenas por um critrio numrico de conta, peso ou medida - X quilos de batata, Y
litros de azeite, Z litros de binho (oh sim, binho, binho). Coisas infungveis so as que se determinam
peaas suas caractersticas especficas - um quadro de Picaso no a mesma coisa que outro quadro de
Picasso ou de qualquer outro pintor. Leiamos o que nos diz a lei no art. 207.. Desta leitura, verificamos
que em concreto que determinamos se uma coisa fungvel ou no. Ser fungvel significa que a coisa
pode ser substituda por outra da mesma espcie. POr exemplo, o dinheiro - quando colocamos dinheiro
no banco, queremos o valor de dinheiro, no aquela srie de notas e modas. Mas uma moeda pode ser
uma modda de coleco, e a vale por ser nica. Normalmente, as coisas fungveis so mveis, mas no
de todo der afastar que possa haver coisas fungveis imveis. Qual o interesse prtico desta
classificao? Eu diria nenhum, mas a professora diz melhor: diz que alguns contratos presdsupem a
fungibilidade dos bens e outros pressupem a infungibilidade. Vejamos as normas sobre o mtuo e sobre
o comodato. O mtuo justamente um emprstimo de um bem fungvel, e o comodato um emprstimo
de um bem infungvel. Por outro lado, em Direito das obrigaes tambm se distingue entre prestaes
fungveis - as que podem ser desenvolvidas tanto pelo devedor como por um terceiro substituindo o
devedor -, e coisas infungveis. Exemplo: a Pedro tanto lhe d que seja o Manuel a pag-lo, como que
seja outro pelo Manuel; j se eu contrato com um escultor famoso, no indiferente para mim que seja
um escultor famoso ou um pedreiro reles. H ainda us chamados contratos intuito personae.
Outra classificao a que distingue entre consumveis e coisas no consumveis. A definio est no
art. 208.. Esta definio aparece por vezes na doutrina distinguindo entre coisas efmeras e doisas
duradouras. Esta distino - chama-se ateno - no meramente naturalstica. Isto alarga-se a
situaes de destruio jurdica, ou seja, situaes em que a coisa deixa de estar na disposio da
pessoa. Depois, h ainda uma categoria intermdia - as coisas deteroirveis -, que so aquelas cujo uso
regular progressivamente faz diminuir as suas qualidades. o caso de um automvel, ou do meu PDA
que estaa j sem algumas teclas.
Outra distinao a que dfistingue entre coisas divisveis e indivisveis (art. 209.). Temos aqui trs
crttrios: uma coisa considerada indivisvel quando a sua diviso determina que a sua substncia se
altera, diminui o seu valor ou deixa de ser adequada para o uso que foi feitra.visveis so as coisas que
podem ser alteradas sem que se lhes retire valor, etc. O que prevaeece aqui, diz-nos a doutrina, o
critrio da diminuio do valor, j que naturalisticamente as coisas so divisveis at ao tomo. No
aqui relevante o concewito de alterao de substncia, naturalisticamente falando. Por outro lado, esta

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divisibilidade pode ser em termos materiais (cortar as pernas a uma cadeira, ou cortar as pernas a um
aluno desesperado que quer fazer esta caedeia), mas h alguns tipos de bens relativamente aos quais a
diminuio de valor o critrio-chave, o nico que permite determinar esta distiono. Por exemplo: a
biblioteca chamadas coisas comuns. Quando as coisas so propriedade de mais do que uma pessoa, se
elas forem divisveis pode-se proceder dszivi
materialmente divisvel, mas se eu tirar de l mil livros o seu dvalor diminui OU seja, na dvida
melhor atender ao critrio do valor. Esta distino importante por causa das coisas comuns. Por outro
lado, as coisas divisveis podem ser objecto de diviso em partes.
Outra diviso a que distingue entre coisas presentes e coisas futuras. Coisas futuras asoaquelas que
ainda no esto em poder do disponente, etc. (art. 211.). Trata-se de novo de uma classificao que tem
a veer estritamente com o momento da celebrao do negcio jurdico. Elas podem ser futuras por uma
de duas razes: ou no existem (Carlos combina com Zeferino um contrato sobre um quadro que ele
ainda vai pintar), ou so futuras porque no esto ainda em poder do auto rda declarao negocial,
apesar de j existirem (Augusto faz um contrato sobre bens que herdar um dia). Chama-se a isto venda
de coisa alheia que se espera vir a ser prpria. Os efeitos de um negcio jurdico sobre coisa futura
dependem como bvio da sua aquisio ou da posse por parte de quem negoceia.
Falta-nos ainda referir duas categorias de coisas: os ftutos e as benfeitorias. Os frutos, diz-nos o art.
212., so coisas produzidas periodicamente por outras sem prejuzo da substncia desta. NBos fuutos, a
denominao idntica das coisas compostas - o fruto em si mesmo uma coisa que provm de
outra. Os no-juristas associariam os frutos s rvores. Mas no podemos fazer isso, sob pena de
levarmos chibatada at morrer. H dqu distinguir entre os frutos naturais (os das rvores, mas no s tambm as crias dos animais, por exemplo), e os frutos civis (se eu arrendar um prdio urbano, a renda
um fruto civil - o que o bem - o prdio - produz periodicamente sem alterao da sua substncia). A lei
tambm distingue enttre frutos e produtos. Um fruto o que a coisa produz periodicamente. Um produto
aquilo que a coisa pode produzir eventualmente. Vender um prdio e obter uma mais-valia isso um
produto. A lei tambm distingue entre frutos pendentes, separados e perseguidos. Frutos pendentes so
os que ainda esto ligados coisa principal (art. 215. n. 2). Esta designao j faz mais sentido para
os frutos naturais. Os frutos separados so aqueles que j foram colhidois, e ao serem colhidos ou
recolhidos podem ser objecto de um negcio jurdico especfico. Os frutos perseguidos so os separados
por aco humana. As crias nascem sozinashas, so frutos sparados; os rutos perseguidos caso os que
estavam na rvore e os omens foram l busc-los.
Por fim, temos as benfeitorias. As benfeitorias esto no art. 216.. Trata-se de despesas feitas para
conservar ou melhorar a coisa. Ferdadeiramente, no so coisas autnomas - so um ainterveno sobre

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uma coisa que existe. Quando algum gasta dinheiro a conservar ou melhorar a coisa, isso pode ser
efeitos. Benfeitorias necessrias so as que so feitas para evitar a perda, destruio ou deteroorao da
coisa. Benfeitoria til a que, no sendo necessria subsistncia do bem, lhe aumenta o seu valor. Por
fim, as benfeitorias volupturias so as que, no sendo necessrias nem para a manuteno da coisa nem
para o seu melhoramento, servem para o recreio (...). Acentuar isto porqu? Porque quando estas
despesas no so feitas pelo prioprietrio ad coisa, quem as faz tem o direito a ser reembolsado se elas
forem necessrias, mas no tem o direito a ser reembolsado se elas forem volupturias. Esta a razo de
ser desta classificao. Voltaremos a isto em Direitos Reais - caso passemos as cadeiras.
Por fim, tomemos ainda ateno a duas categorias. A primeira a ideia de patrimnio. J falmos de
patrimnio, a propsito das esferas - patrimnio o conjunto dos bens de algum. Esses bens podem
incluir bens materiais ou bens imateriais. O patrimnio pode ter um tratamento uhnijtrio, e at se pode
separar para certos efeitos. Depois h um outro bem cuja classificao difcil, que so as empresas.
Sero elas coisas ou no? Em sentido amplo , so bem. No Direito Comercial estadaremos vrias
acepes de empresas, e uma delas uma acepa objectiva. Nessa acepo objerctiva, a empresa sem
dvida um bem - tem um valor de mercado. Quanto aos animais, a questo que se coloca de saber se
no ou no coisas. Juridicamente, os naanmas so coisas - diz a Prof. Rosrio Ramalho. Desta
qualificao, que est longe de ser consensual, decorrem vrias consequncia. Primeiro, quando
falalamos de dieitos ds animais, no tm a mesma qualificao que as crianas, por exemplo. Quando
discutimos a proteco dos animais, falamos na verdade de tratamentos luz dos interesses das pessoas
humanas. H vrios instrumentos mnormatios relativamente proteco dos naimais. H at uma
directiva comunitria, at uma proteco legislativa natcinal aos direitos dos animais , etc
Por fim, falemos rapidamente das coisas fora do comrcio e em especial do domnio pblico. Quando
comemos a falar de coisa, visms que nos atemos do art. 202., h que distinguir entre coisas no
comrcio e fora odocomrcio. que s as coisas no comrcio que se sujeitam s regras do Cdigo
Civil. So coisas fora do comrcio as que no podem ser objecto de direitos privados. Ou no podem ser
porque pela sua natureza no podem ser apropriedas individualmente (o mar, o cu, a lua, as estrelas, o
ar), ou porque por determinao legal esto fora da apropriao iidividual, por se encontrarem no
domnio pblicvo. Estas duas categorias de situaes, evidentemente, uma ideia j antiga. J em Roma
se considerava que havia coisas no domnio do povo, e coisas no domnio do Estado. So naturalmetne
coisas diferentes. Hoje a ssociado ideia de domnio pblico est a ideia de que o direito de propriedade
das coisas pblicas no idntica propriedade privada. Entre ns, hoje fala-se em domnnio blico,
mas antes falava-se em domnio rgio. Era tambm corrente uma distino, que j vem do Cdigo de
Seabra e que acabou por ficar no nosso Cdigo, entre os bens comuns - aqueles que so suseceptveis d
ser apreendidos por cada pessoa -, as coisas pblicas, que so prpopriedde da nao mas que todos

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podem utilizar (estradas, etdc.), e as coisas corporativas (so propriedade de ma determinada instituio
mas podem ser utilizadas por todos). Hoje, o que se passa que o domnio pblico determinado pela
lei, e associado ao domnio pblico est o reconhecimento do poder do Estado sobre as coisas que
integtgram esse domniopblico, sendo que este domnio do Estado deve segtuguir regas mais apertdas
do que as que se aplicam aos privados. Quanto s vrias esferas do domnio pblico, hoje habitual
dividimo-lo em domnio pblico natural (o domnio pblic hdrico, por exemplo), e noutra linha o
domnio pblico construdo (estradas, caminhos-de-ferro, o domnio monomental e histrico, o domnio
militar, e os cemitrios). Ateno que em Portugal isto domnio pblico, mas outros pases possvel
ter praias privadas, o que a nossa legislao no permite.
Por fim, h outra figura que fica a meio caminho entre o domnio pblico e o domnio privado. So os
baldios, de que se falava j na Idade Mdia. Trata-se de terrenos que no so de ningum mas de que
todos usufruem. Aparentemente, no so do domnio pblico - so da autarquia, stc. -, so usufrudos
pelos membros dessa comunidade, as pessoas assumem em colectvidiade a administrao, e parece ser
mais uma compropriedade mas uma compropriedade absoolutamente no regulada durante muito
tempo. Desde 1993 h uma lei dos baldios, mas essa lei apenas resolve problemas de administrao
desses bens, que alis ficam por conta das autoridades autrquicas, mas duvidoso se so bens pblicos
ou privados.

Aula terica de 15 Maio 2007:

Hoje vamos comear a matria relativa ao exerccio jurdico. Relativamente a esta matria, no vamos
dar em Teoria Geral a matria da prova, uma vez que vamos dar em Processo Civil. Vamos dar sim a
matriea epecfica do exerccio dos direitos, que comporta a apreciao de algumas situaes especficas
de exerccio dos direitos (legtima defesa, estado de necessidade e abuso de direito), e na prxima aula
vamos dar a representao e a matria da repercusso do tempo nas situaes jurdicas.
em primeiro lugar, do que falamos quando falamos de exerccio jurdico? Naturalmente, a ordem
jurdica no se preocupa apenas com a atribuio de direitos e deveres - matria com a qual temos
trabalhado desde o princpio -, mas tambm com o modo como essas situaes jurdicas so exercitadas.
Entra nesta parte alguma matria que tem a ver especificamente com o modo como as situaes
jurdicas so exercitadas - se so exercitadas pelo prprio ou por algum em nome do prprio, at
quando que as situaes jurdicas podem ser exercitadas e a partir de que momento que se perdem,
as situaes em que devem ser exercidas com razoabilidade ou dentro de certos limites sob pena de

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estarem em situao de abuso, quando so exercidas se podem ou no chocar uma scom as outras, e
ainda a possibilidade de exercer situaes jurdicas prejudicando as situaes jurdicas de outros. Esta
a razo peloaqual esta matria dada aqui.
Como condia geral para o exerccio de um direito, j sabemos queal ela - pode exercedr o direito
quem titular desse mesmo direito. Quem titular do direito de propriedade pode usufruir do bem, e
desse direito de propriedade. Mas no basta. D preciso ter ainda legitimidade - a possibilidade concreta
de o exercitar. Alm disso, deve como regra geral exercer os seus direitos em conformidade com as
regras gerais, com os princpios gerais da boa f, dos bons costumes e do abuso de direito. H algumas
situaes especiais no exerccio de direito. As primeiras j ouvimsos falar delas em Introduo ao
Estudo do Direitos. Falamos de coliso de direitos, aco directa, estado de necessidade, legtima defesa
e consentimento do lesado (arts. 335. e ss. do CC).
A primeira a coliso de direitos. Quando ocorre? Sucede quando no exerccio de oosso direito pomos
em preerigo o exerco do direito alheio. Se dois carros estiverem a passar em sentiuioopostos numa rua
de dois sentidos em que s cabe um, o gajo que no ps a rua de um sentido maluco e estamos aqui
perante uma coliso de direitos. Esta situao no tem a ver com a titularidade do direito - ambos podem
passar ali naquno sentdo que cada um lev -, as sm o com o exerccio dessedireito de ali pssar. A lei
estabelece duas regras para resolver as situaes de cosliso de direios: se os direitos forem de igual
valor, devem ceder reciprocamente na medida das necessidades (art. 335. n. 1); se forem de especie
diferente, deve prevalecer o que for de valor superior.
Segunda situao especfica de exerccio do direito que pode levantar dvidas a situao da aco
directa. - art. 336. Por princpio, os direitos devem exercer-se pacificamente, r e portanto no
lgtimoa algum recorrer fora a fim de realizar o prprio direito. Deve-se recorrer aos meios
coercitivos normais. Mas a lei admite em alguns casos absolutamente excepcionais que uma pessoa
exera o seu direito para defesa ou garantia do seu prprio direito. Quais so essas condies que
conformam esta figura? Em primeiro lugar, necessrio que a aco directa seja excepcional,
indiespensvel. Ela indispensel quando no houver tempo de recorrer utilmente aos meios coercivos
normais. Depois, necesssrio que a aco directa seja indispensvel para inuevitar a inlizao prtica
do direito em questo. A lei exgige ainda que a atuao do agente se mantenha dentro de certos limites o s limites de o causar prejuzo a mais. A aco directa tem ainda que pretender proteger interesses
superiores aos postos em causa pelo interesse sacrificados. Em que que consiste a aco directa? Vejase o n. 2 do art. 336..
Outra figura, de que falaremos mais em Direito penal, a legtima defesa. A legtima defesa est

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prevista no art. 337., e trata-se de um acto atravs do qual uma pessoa afasta uma agresso actual ou
ilicita, ou sobre ela ou sobre uoutra pessoa ou sobr o patrimnio prprio iou de terceiro. requisito da
legtima defesa que no seja possvel recorrer aos meios normais de defesa dos direitos, e que o prejuzo
causadodo ao seja superior ao que se pretende evitar. Qual o regime para os actos cometidos meem
legtima defesa?Aten: estes actos no so lcitos, apenas so justificados - uma causa de justificao
do acto ilcioto. O acto ainda assim ilcito, s no tem os efeitos normais de responsabilidade. Agora
a pessoa pode fazer juzos apressados e ento est em excesso de legtima defesa. O excesso de
legtima defesa surge nos termos do art. 337. n. 2, e surtge quando o prejuzo decorrente do acto de
dfefesa seja manifestamente superior ao que decorreria do acto de agresso. Neste caso j h
responsabilidade. A maior parte das situaes de legtima defesa so situaes de Direito penal.
Por fim, falemos do estado de bnecessidade e do consentimento do lesado (art. 339. e art. 34900.). O
estao de necessidade um acto de danificao ou destruio de uma coisa alheia para remover um
perigo, actual ou hipotico, etc. O estado de necessidade tem dois requiusitos: um a existncia de um
perigo actual do agente, e o segundo que o dano que ele cause seja inferior ao valor do bem que est
em perigo na sua prpria esfera. O acto lcito, mas apesar de ser lcito pode haver o dever de
indemnizar - art. 339. n. 2. Daqui decorre a responsabilidade por actos lcitos.
Por fim, falamos agora do consentimento do lesado. Trata-se do acto lesivo do direito de algum que
consentiu na leso - art. 340.. Isto pode ter contornos penais complicadssimos. Em princpio, se
algum consentiu na leso tonrnou o acto lcit, a no ser que seja contrrio a uma proibio legal ou
ofensivo dos bons costumes. Por exemplo, um acto de violao, ainda que consetntido, no sdeixa de
ser ilegtimo.
Falemos agora do abuso de direito. Quando demos aqui os proincpios gerais de Dirteito Civil, do
direito privado em geral e especificamente do Direito Civil, um dos institutos civis gerais de que
falmos foi o instituto da boa f. Nas vrias aplicaes da boa f falmos da culpa in contraendo, etc.
Uma das aplicaes de que falmos o abuso de direito. Na altura no foi desenvolvida esta matria,
justamente porque o pProf. Menezes Codeiro a trata aqui no exerccio jurdico. Hoje, o abuso de direito
talvez a forma mais geral de concretizao do instituto da boa f. EM Portugal tem tido uma aplicao
crescente por parte da jurisprudncia. Para isso tambm contribuiu a obra do Prof. Menezes Cordeiro
sobre a boa f, que nas vrias projeces do instituto da boa f que vfoi isolando deu u especial relevo
dogmtico figura do abuso de direito como manifestao geral de aplicao da boa f. At se pode
dizer que a aplicao da jurisprudncia do abuso de direito seja talvez ecxcessiva. Esta na verdde uma
figura de excepo.

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O que o abuso de direito? O abuso de direito algo estranho a priori - para um leigo, Direito ou se tem
ou no se tem, e se se tem exerce-se. Esta expresso tem origem na doutrina frncesa. A justificao para
esta figura foi, na sua origem, situaes em que era patentemente evidente que os direitos estavam a ser
exercidos de forma menos adequada, mas contudo no havia a possibilidade de identificar nenhuma
situao de ilicitude porque no havia contrariedade da norma. Trata-se de uma situao de exerrccio de
um direito que sendo formalmente regular substancialmente irregular. Exemplos: um o acrdo de
Colmar (ser assim que se escreve?). Trata-se de um caso de uma chchaminHans e Helmut detestavamse mutuamente. Helmut tinha uma janela que dava uma linda vista para um terreno que era de Hans.
Hans no gostava que ele tivesse estsa vista, epor isso fez uma chamin falsa no meio do terreno s para
prejudicar a vista do coitadinho do Helmut. Hans, no exerccio do seu direito de propriedade, fez uma
edificao na sua propriedade. Simplesmentre, o objectivo desse acto era s chatear a medula ao
Helmut. Nada aqui oimpede oHans de construir ali uma edificao. O acto de Hans pois formalmente
conforme com o Direito. Todavia, considerou-se aqui que Hans tinha exercicdo o seu direito
depropriedade de modo excessivo - na verdade, ele s queria lixar o vizinho. A outra deciso uma
deciso de 1913, que tem a ver com dirigveis e espiges de ferro e vizinhos. Damien fazia dirigveis,
que passeavam pelo terreno de Franois. O Franois mandou construir uns espiges de ferro altssimos
cuja nica finalidade era furar os dirigveis do Damien. O Tribunal considerou que se tratava de um
exerccio ilcito do direito de propriedade, porque no havia nenhuma utilidade a no ser chatear o
Franois.
H aqui desde logo uma ideia que requer algum apuro dogmtico, desde logo a ideia de que h limites
para o exerccio dos direitos. Toda a construo doutrinal a partir daqui saber quais so os critrios
para definir limites de razoabilidade nos exerccio dos diritos. Isto tem uma implicao fundamental:
no s ilcito infringir uma norma, como ilcito violar certos limites no exerccio de uma norma. Que
limites so esses? So essencialmente trs, acolhidos pelo nosso sistema jurdico. Desde logo, so
limites a boa f, os bonbs costumes e pelo fim econmico-social desse direito (art. 334.). Esta forma
do Cdigo no netutra. ileitimo o exerccio do Direito. No diz claramente que ilcito. O Cdigo
fala em ilicitude quando est a pensar em contrariar uma norma. Aqui, o que o Cdigo diz "ilegtimo".
Trata-se de um exerccio de um direito, sim, mas trata-se de uma ilegitimidade, porque no ilcito mas
ilegtimo a contrariedade.
A boa f j sabemos o que - fazemos apelo aos valores dominantes do ordenamento jurdico, nas
vertentes da materialidade subjacente e da tutela da confiana. Os bons costumes, tambm j os vimos falmos deles a propsito do objecto do negcio jurdico. So aqueles conjuntos de regras sobre a
moral, a seaxualidade, etc, que so vigentes ou aceites num dado momento histrico e num dado espao
geogrfico. Falamos de regras de comportamento. No so regras jurdicas, ou regras juridicamente

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positivadas. Dir-se- que um direito exercido que ofenda os bons costumes est a ser exercido em abuso.
Por fim, temos o critrio do exerccio em face do fim econmico -social. Tem a ver coma funo para a
qual os direitos so constitudos. Se nos socorremos deles para algo completamente diferente daquilo
pela qual a norma conferiu o direito, estamos a exercer abusivamente esse direito. Este um critrio
relativamente fcil de aplicar. Veja-se como esta figura em si uma figura excepcional, s pelos seus
requisitos. A regra desde logo que se algum tem um direito e o exerce, pode faz-lo. Mas cria-se aqui
uma excepo, que permite considerar ilegtimas condutas contrrias aos valores base do ordenamento
jurdico e social. Esta uma figura de segundo plkano na ordem jurdica. O Prof. Menezes Cordeiro fez,
na sua obra, um conjunto de concretizaes, de tentativas de objeco do abuso de direito. Ser delas
que fvamos falar agora.Umas so mais vagas, outras mais fceis. AS primeira a exceptio doli
(excepo de dolo). A ideia geral desta ideia de abuso de direito que aquele que invoca a exceptio doli
pode deter comporamento abusivo de algum alegando que esse comportamento abusivo s para o
prejudicar. Trata-se de uma compaginao da ideia romana de excepo, hoje usada no domnio do
direito processual. muitro difcil invocar esta figura.
Bem mais fcil aplicar o venire contra factum proprium. A ideia bsica a de que o titular de um
direito que diz uma coisa e depois se contradiz, est a exercer direito em abuso. Exemplo: Paulo
promete contratar, e depois volta atrs sem justificao. Mal feito, Sr. Paulo, ma ll feito.Estaideia de
abuso de direito nesta situao tem origem cannica, e permite tottutelar algums situaes em que o
titular de um direito volta atrs na deciso de seguir por esta ou aquela via, digamos assim. Apesar de
tudo, h situaes em que se considera que o venire no pode actuar, e que o direito, mesmo mal
exercido digamos assim, j produziu efeitos que no fazem prever que o venire seja relevante, ou seja,
situaes em que o direito est j consoolidado. Aplicam-se aqui os critrtios da boa f, sobretudo a
tutela da confiana. Os tribunais tm aplicado vrias vezes o venire, nomeadamente em situaes em
que o comerciante vende coisas com defeito, diz que repara e depois no repara.
Falamos por fim da inalegabilidade de forma, ou melhor dizendo a inalegabilidade formal. Quem deu
azo a um vcio de forma no pode assim alegar esse mesmo vcio.
Uma outra manifestao a surreptio e a supressio. A supressio tem a ver com a situao em que uma
posio jurdica, no exercida durante certo tempo, deixa de poder ser exercida. Por outro lado, na
esfera jurdica contrria surge uma surreptio, uma situao corresapondenter ao direito que se perdeu.
O
utra situaeo o quoque - aquele que viola uma norma jurdica no pode tirar partido dessa situao.
A diferena entre o tu quoque e o venire que na origem do tu quoque est um acto lcito.

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Temos por fim o exerccio em desequilbrio. Trata-se de diconsniderar abusvas as formasde exerccio do
direito que sejam inteis para o titular mas causem danos para to terceiro,que tenham a ver com a
exigncia de uma coisa que depois se tem que restituir, ou que haja manifesta desproporcionalidade
entre as vantagens de uma parte e os prejuzos da contraparte.

Aula terica de 22 Maio 2007:

Esta ser a ltima aula de Teoria Geral, dado que a Prof. Rosrio Ramalho no estar quna quintafeira.
Nesta aula, falaremos da representao e da repercsso do tempo nas situaes jurdicas.
Quanto representao, j ouvimos aqui falar de representao em vrios contextos. Trata-se de uma
matria que tem a ver com o exerccio dos direitos, porque, embora a grerea geral seja a de que quem
iotitular do direito quem o exerce, h situaes em que uma pessoa , que o titular do Direito,
substituda por outra pessoa no exerccio desse Direito. A representao pois um fenmeno de
substituio das pessoas na actuao jurdica. J ouvimos aqui falar da representao a propsito do
poder paternal, da tutela - situaes em que a lei confere a algum o poder de agir em nome de outra
pessoa, e no interesse de outra pessoa. Porque que necessrio regular a representao? Por vrias
razes: em primeiro lguar, para assegurar a regularidade dos actos do representante - necessrio
assegurar que quem age em nome de outrem se saiba que esta a agir em nome de outrem. ainda
necessrio regular a representao para que os actos que algum pratica em nome de outrem no caiam
na sua esfera jurdica. O princpio geral sempre o de que o representante actua no interese do
representado. Se ele actuar tambm em nome do representado, estamos perante um tipo de
representao, mas o essencial que ele actue no interesse do representado. H figuras prximas da
representao, mas que no se podem confundir com ela. Em primeiro lugar, outras formas de
substituio de pessoas - como a subrogao do devedor ao credxor (art. 606)), em que um credor se
substitui ao devedor na prtica de um acto em benefcio dele prprio, credor. Por exemplo: um devedor,
sabendo que ter que pagar uma quantia ao credor, no toma uma providncia administrativa que tem
que tomar. O credor pode substitu-lo. A diferena entre isto e a representao que o representante
actua no interesse do representado enquanto subroga ... Outra figura afim a do nncio. Por exemplo,
quando h erro na transmisso da declarao (art. 250.). Falarmo do transmitente de uma declarao
negocial, por exemplo. No se trata aqui de actuar com poderes de representao, ele actua como mero
transmissrio. o caso tambm nos casamentos sob procurao. O acto aqui do declarante, no

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sequer do nncio. Outra figura agfim a de gesto de negcios. Esta figura, tal como a representao,
tambm uma interferncia numa esfera alheia. Esta figura difere apenas na medida em que falta uma
autorizao para a actuao em nome de outrem. Exemplo: Searaim Serafim Saudade, aqui estou e na
verdade, assaltarem-me a casa... L l-l-l... Mas o Manel, vizinho a granel, arranjou a portoinha...
Manel actua em egeso de negcios - ele no pode actuar na esfera jurdica do bSerafim.
A representao pode ser legal (se estiver fundada na lei, como o poder paternal, tutela, ou a
representao da pessoa colectiva pelos rgos - representao orgnica), quando a origem dos poderes
do representante est na lei; ou voluntria, quando os poderes de representao so conferidos poer u
negcio jurdico. Esse negcio jurdico pode ser uma procurao (arts. 262. e ss., que um negcio
unialteral), ou um mandato (arts. 1157. e ss., que um contrato). A representao voluntria em geral
est no art. 258. e ss. Na disciplina de contratos em especial, estudar-se- melhor o mandato. Agora
vamos ver especificamente a procurao, e a representao em termos gerais.
Em termos gerais, dispo a lei no art. 258. do CC que um negcio jurdico praticado em nome do
representado e no estravazando os seus limites, produz os seus efeitos jurdicos na esfera do
representado. Tudo se passa como fsefosse o representado a praticar os negcios jurdicos. Se por acaso
o representante estravasar estes poderes, isto , se ultrapassar os limites dosses poderes, entramos no
mbito da representao sem poderes (art. 268.). Diz-nos este artigo que o negcio celebrado sem
poderes de representao, ou por excesso, no porodz efeitos na esfera jurdica do represe n tado, seaslo
se for por ele ratificado. Quer isto dizer que temos duas hipteses: ou o represnetante actua dentro dos
seus limites de represnetao e o negocio jurdoico produz na esfera jurdica do representado os seus
efeitos, ou ento, se o representado nada disser, e se o representante actuar sem poderes ou excedendo
estes, o negcio produz os efeitos na sua prpria esfera jurdica. A lei preocupa-se ainda com a forma
dea representao, com a capacidade do representante, estabelecendo em termos gerais as seguintes
rtegras:
1. A forma da representao a forma que seja necessria para o negcio a realizar;
2. A capacidade do procurador aquela que seja necessria para o negcio a realizar (art. 263.);
3. O representante no pode aproveitar os seus poderes de representao para negociar consigo prprio
(art. 261.); Este negcio anulvel em termos gerais ,porque o objectivo geral da representao
prosseguir o interesse do representado, da esta norma de cautela.
Em relao especificamente procurao, trata-se de um negcio unilateral. Veja-se o art. 262.. A
procurao extingue-se, nos termos do art. 265., por uma das vrias cuausa seguintes: porque o
procurador renuncia, porque se extingue a relao jurdica subjacente, ou porque o representado a
revoga, nos termos do art. 265. n. 2. Ou seja, tal como livremente ourtora a procurao por negcio

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unilateral, tambm livremente a revoga. A procurao s no livremente revogvel se for instituda

tambm no interesse do procurador. H aqui uma dgrane discusso doutrinria sobre o alcance deste
interesse.
Agora passemos matria da repercusso do tempo nas situaes jurdicas. Vamos ver sumariamente
umas quantas regras prticas.
Primeiramente, h que ter em conta que por razes de segurana jurdica, a ordem jurdica no se
compadece com a eternizao de situaes em que as pessoas deviam exercer os direwitos e no o
fazem. A partir de um certo tempo, quem tinha um direito e no o exerceu perde-l, e quem devia fazer
algo e no faezdeixa de estar obrigado a faz-lo. Atraes do decurso do tempo, procura-se asmprmir uma
segurana jurdica acrescida ordem jurdica. Esta a ideia geral. Por isso a lei estabelece, em primeiro
lugar, algumas regras gerais sobre contagem dos prazos (arts. 296. e 297.) e regras sobre a caduciade
de direitos com o decurso do tempo. Os direitos podem prescrever por uma de trs razes: prescrio,
caduciadae e no-uso dos direitos.(art. 298.). O art. 298. distingue as situaes que esto sujeitas a
precsrio, a caducidade e a no-uso. Quanto s situaes sujeitas a prescrio, sso os direitos que no
sejam indisponveis ou que a lei no declare como imprescritveis. Quando, por fora da lei, um direito
haja que ser exercido dentro de certo prazo, so aplicadas as regras da caduciaddade a meos que a lei
fale mesmo em prescrio. A regra geral a caducidade. Todavia, a lei pode determinar que um direito
presctreva (n. 1), ou ento por vontade das partes, pode ser determinada a prescrio.
Quanto ao no-uso, uma situao em que o Direito se perde, mas que s aplicvel a certo tipo de
direitos (n. 3). Os direitos no prescrevem, diz a lei, mas o seu no-uso pode desterinar a sua extino.
Nesse caso, a extino segue as regras da caducidade. Isto aplica-se quase s a direitos reais, e s
alguns.
Que digferenas h entre a prescrio e a caducidade? Uma fundamental: a prescrio tem que ser
invocada pelas partes, enquanto a caducidade tem efeitos automnticos (arts. 303. aara a invocao da
presciro, e 333. para a caducidade). Isto quer dizer que se o ddirito estiver prescrito mas a parte nao o
invocar, ele continua a ser exigvel. Pelo contrriuo, mesmo que as partes fiquem caladinhas, o Tribunal
pode verificar que um determinado direito caducou. Quanto aos efeitos, eles so os mesmos - o direitro
extingue-se, a obrigao deixa de ser exigvel. Diz-nos o art. 304. isso mesmo. Contudo, se j tiver
cumprido, no pode depois dizer que o direito estava prescrito. Decorre isto mesmo do n. 2 do art.
304.. um regime de algum equilbrio - na verdade, o direito ou o dever existia. A ideia consolidar a
situao jurdica.

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A lei estabelece alguns prazos de prescrio, que so dirfrentes consoante o tipo de direitos em causa.
H um prazo ordinrio de presciro, que de 20 anos (art. 309.). Depois, h vrias situaes em que
h prazos menores - prescries de cinco anos, de 6 meses (art. 316.), 2 anos, etc. Etc. Depende dos
interesses subjacentes. Por exemplo, interesses comerciais normalmente o prazo inferior - a celeridade
do comrcio jurdico no se compaedce com prazos largos. A lei ocupa-se ainda com duas vicissitudes
associadas presciro: a suspenso da prescrio (arts. 318. e ss.), e interrupoo da prescrio (art.
323. e ss.). Suspenso quiando o prazo ainda no comeou a correr - no comea neste caso nem
corre. Suscee quando reconhecidamente difcil a exigibilidade. Interrupo quando a prescrio j
est a correr, mas em virtude de um facto essa prescrio deve ser interrompida. O efeito da interrupo
parar o relgio, digamos assim. A lei estabelece forma de contagem dos prazos de caducidade (art.
329.), e relativamente a esta matria tambm estabelece alguns fundamentos gerais da caducidade.
Agora ntulas finais.
Quanto ao exame, acaba hoje a parte boa da vida acadmica. Comea a parte m - os exames. Esta
poca de exames vai ser difcil - s h um assistene, para j, e h 295 alunos. A monitora no pdoe
corrigir testes, agora imagine-se o que para a vai! Vai ser pois difcil cumprir os prazos.
Quanto estrutura do teste, ela ter com certeza uma hiptese grande, pode ter um segundo grupo com
hipteses pequenas e um terceiro com perguntas tericas. Depende tudo do tamanho. A regra que as
hipteses sejam quid juris - na nossa vida, no temos problemas encaminhados. No sreptam os textos
dos artigos, enunciem-nos e justifiquem. Faam uma boa gesto do tempoi, meus filhos, meus queridos
e sapientes filhos!
Matria? Tudo. Tudo mesmo? Tudo! Tudo, tudo, tudo, tudo! At a matria terica! Nem pensar que isto
s regimes jurdicos! S no vem a prova. Pois, que a prova j ser mesmo o teste - ser uma prova e
tanto.

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