DIREITO CIVIL

Prof.: Alexander Perazo CONTRATOS Segundo Carlos Roberto Gonalves, em Direito Civil Brasileiro, desde o tempo de Bevilqua, o contrato comumente conceituado de forma sucinta, como o acordo de vontades para o fim de adquirir, resguardar, modificar ou extinguir direitos. A prpria origem etimolgica da palavra contrato conduz ao vnculo jurdico das vontades, tendo em vista um objetivo especfico. Contractus, do verbo contrahere, no sentido de ajuste, conveno, pacto ou transao, transmite a idia de acordo entre duas ou mais pessoas para um fim qualquer. Contrato, portanto, negcio jurdico bilateral, que exige consentimento vlido, emanado de vontades livres, pressupondo a conformidade com a ordem legal e tem por escopo objetivos especficos. TEORIA GERAL DOS CONTRATOS Quando o homem usa de sua manifestao de vontade com a inteno de gerar efeitos jurdicos, a expresso dessa vontade constitui um negcio jurdico. Como dito anteriormente, contrato acordo de vontades com o fim de adquirir, resguardar, modificar ou extinguir direitos. O mbito do contrato no se circunscreve apenas ao Direito das Obrigaes, estendendo-se a outros ramos do direito, privado e pblico tambm. ANTECEDENTES HISTRICOS No direito romano fazia-se distino entre contrato e conveno. Conveno era gnero do qual contrato e pacto eram espcies. A palavra contractus significa unir, contrair. Conveno, provm de conventio,que significa vir junto e pacto provm de pacis si, ou seja, estar de acordo. Slvio Rodrigues faz certa distino, estabelecida pelo Cdigo Civil Francs, inspirado em Pothier, entre conveno (acordo de duas ou mais pessoas sobre um objeto jurdico) e contrato (convenes destinadas exclusivamente a criar obrigaes). No Direito Romano primitivo, os contratos tinham carter rigoroso e sacramental. As formas deviam ser obedecidas, ainda que no expressassem exatamente a vontade das partes. Inclusive as obrigaes deveriam ser cumpridas sob pena de o devedor dar a vida. Para cada conveno (ou pacto), aplicando-se certas formalidades (stipulatio), criava-se um contractus, no conhecendo, o Direito Romano, uma categoria geral de contrato, mas somente alguns contratos em particular. Na fase final da codificao, o que mais interessa no so mais as formalidades (stipulatio), mas sim o acordo de vontades (conventio). As prticas medievais evoluem para transformar a stipulatio romana na traditio cartae, o que indica a entrega de um documento, passando a forma escrita a ter predominncia, aumentando o sentido obrigatrio dos contratos.

Com os costumes mercantis dinamizam-se as relaes e simplificam-se as formas contratuais. E com a escola do Direito Natural, assimilam-se os pactos e as convenes aos contratos. Contrato no Cdigo Francs O Cdigo de Napoleo foi a primeira grande codificao moderna. Espelha a vitria obtida pela burguesia em 1789, sendo o contrato disciplinado no livro terceiro sobre os diversos modos de aquisio de propriedade. Para o sistema francs, a liberdade e a propriedade esto ligadas indissoluvelmente. Sem propriedade no pode haver liberdade e vice-versa. O acordo de vontades representava uma garantia os burgueses e para as classes proprietrias. Perceba que o contrato no sistema francs opera a transferncia dos direitos reais, porque est ligado propriedade. Trata-se do contratualismo, levado ao extremo, baseando a prpria estrutura do Estado em um contrato, sob a influncia de Rousseau. Contrato no Cdigo Alemo O Cdigo Alemo foi editado quase um sculo aps o Cdigo Francs, fato que estampou um direito diferente tendo em vista o momento histrico. Embora seja ainda um estatuto burgus (capitalista), suas conceituaes tcnicas mostraramse mais avanadas. No BGB, o contrato passa a fazer parte do gnero negcio jurdico, sendo que este, por si s, no transfere a propriedade (esse sistema, embora com suas caractersticas, fora adotado pelo CC de 1916 e pelo atual). Hoje, contrato, conveno e pacto so palavras sinnimas, apesar da praxe de se designar os contratos acessrios de pactos (exemplos: pacto antenupcial, pacto comissrio, etc).

FUNDAMENTO DA OBRIGATORIEDADE DOS CONTRATOS Uma vez ultimado o acordo de vontades, estabelece-se um vnculo obrigacional entre as partes contratantes, gerando, com o seu descumprimento, uma responsabilidade contratual (perdas e danos art. 389, CC). Vejamos o que diz o artigo 389 do Cdigo Civil Brasileiro: No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. A explicao da obrigatoriedade dos contratos afasta o interesse particular, atingindo o mbito social. Assim, uma vez que um indivduo, por livre manifestao da vontade, promete dar, fazer ou no fazer alguma coisa, cria uma expectativa no meio social, que a ordem jurdica deve garantir. Com efeito, a lei que torna obrigatrio o cumprimento do contrato.

PRINCPIOS DO DIREITO CONTRATUAL 1) Princpio da Autonomia da Vontade O Princpio da autonomia da vontade se alicera na ampla liberdade contratual, no poder dos contratantes de disciplinar seus interesses mediante acordo de vontades, suscitando efeitos tutelados pela ordem jurdica.

As partes tm a faculdade de celebrar ou no contratos, sem qualquer interferncia do Estado. Podem celebrar contratos nominados ou fazer combinaes, dando origem a contratos inominados. A liberdade contratual est, hoje em dia, limitada pelo artigo 421 do Cdigo Civil, segundo o qual: A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. E o artigo 425 do CC preceitua que: lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as normas gerais fixadas neste Cdigo. Assim, importante ressaltar que, atualmente, tm aumentado consideravelmente as limitaes liberdade de contratar em seus trs aspectos: faculdade de contratar e de no contratar, escolha do outro contraente e contedo do contrato. Isso porque, muitas vezes, h situaes em que parte no cabe a escolha de contratar ou no. Ela, praticamente, se v obrigada a contratar, como no caso do fornecimento de bens e servios (gua, luz, energia eltrica). A liberdade de escolher o outro contratante tambm limitada no caso de contratao de servios pblicos concedidos sob regime de monoplio, por exemplo. E o contedo do contrato sofre limitao, no tocante funo social do contrato, boa-f objetiva e pelas exigncias e supremacia da ordem pblica, alm de outras eventuais limitaes. 2) Princpio da Relatividade dos Efeitos do Contrato Os efeitos do contrato s se manifestam perante as partes, queles que manifestaram sua vontade, vinculando-os ao seu contedo e no perante terceiros, os quais no podem ser atingidos em seu patrimnio. Embora ainda subsista, este princpio foi bastante atenuado pelo reconhecimento de que as clusulas gerais (inclusive, a funo social do contrato), por conterem normas de ordem pblica, no se destinam unicamente a proteger os direitos individuais das partes, mas a tutelar o interesse da coletividade, que deve prevalecer quando em conflitos com os interesses individuais. 3) Princpio da Obrigatoriedade dos Contratos (Princpio da Intangibilidade dos Contratos ou Fora Vinculante das Convenes) Significa a irreversibilidade da palavra empenhada e tem por fundamentos: a necessidade de segurana dos negcios e a imutabilidade ou intangibilidade do contrato, personificada pela mxima pacta sunt servanda (os pactos devem ser cumpridos), enfim, resumido na mxima quid contractuel, quid juste! Segundo este princpio, qualquer modificao ou revogao deve ser bilateral, sob pena de, em caso contrrio, o seu inadimplemento conferir parte lesada o direito de fazer uso dos instrumentos judicirios para obrigar a outra parte a cumpri-lo ou a indenizar pelas perdas e danos, podendo vir a sofrer execuo de seu patrimnio. Aceita-se, em carter excepcional, a possibilidade de interveno do Poder Judicirio para corrigir desequilbrios de prestaes, ou at mesmo liberar o contratante lesado e, ainda, para intervir no contrato mediante a aplicao de normas de ordem pblica, quando o interesse coletivo se sobrepor aos interesses dos contratantes. O Princpio da Obrigatoriedade dos Contratos consagrado implicitamente no artigo 389 do Cdigo Civil. Por fim, importante que se entenda que essa suavizao no significou desaparecimento desse princpio. Simplesmente, o que no se tolera mais a obrigatoriedade

quando as partes se encontram em patamares diversos e dessa disparidade ocorra proveito injustificado. 4) Princpio do Consensualismo Para o aperfeioamento do contrato, basta o acordo de vontades. Esse princpio decorre da moderna concepo de que o contrato resulta do consenso, independentemente da entrega da coisa. No direito brasileiro, a forma , em regra, livre. Podendo as partes celebrar contrato por escrito, pblico ou particular, ou, ainda, verbalmente. Com exceo dos casos em que a prpria lei, para dar maior seriedade e segurana ao negcio jurdico, exige a forma escrita ou pblica (de acordo com o artigo 107 do Cdigo Civil). Portanto, o consensualismo a regra, enquanto que o formalismo a exceo. 5) Princpio da Supremacia da Ordem Pblica O interesse da coletividade deve sempre prevalecer quando colide com o interesse individual. De acordo com Silvio Rodrigues, a idia de ordem pblica constituda por aquele conjunto de interesses jurdicos e morais que incumbe sociedade preservar. Por conseguinte, os princpios de ordem pblica no podem ser alterados por conveno entre os particulares. Jus publicum privatorum pactis derrogare non potest. O Cdigo Civil, em seu artigo 2.035 proclama: Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por este Cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos contratos. 6) Princpio da Boa-f nos contratos De acordo com o artigo 422 do Cdigo Civil, os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. Exige que as partes se comportem de forma correta no s durante as tratativas, como durante a formao e o cumprimento do contrato. Guarda relao com o princpio de direito segundo o qual ningum pode beneficiar-se da prpria torpeza. O juiz, ao julgar uma demanda em que se discute relao contratual, deve dar por pressuposta a boa-f objetiva, a qual impe ao contratante um padro de conduta de acordo com a probidade, a honestidade e a lealdade, nos moldes do homem comum, atendidas as peculiaridades dos usos e costumes do lugar. O princpio da boa-f se biparte em boa-f subjetiva, ou concepo psicolgica da boaf, e boa-f objetiva, concepo tica da boa-f. A boa-f subjetiva diz respeito ao conhecimento ou ignorncia da pessoa relativamente a certos fatos, sendo levada em considerao pelo direito, para os fins especficos da situao regulada. Serve de proteo daquele que tem a conscincia de estar agindo conforme o direito, apesar de ser outra a realidade. J a boa-f objetiva est fundada na honestidade, na retido, na lealdade e na considerao para com os interesses do outro contraente, especialmente no sentido de no lhe negar informaes importantes a respeito do objeto e contedo do negcio. Portanto, percebe-se que a boa-f tanto forma de conduta (subjetiva ou psicolgica), como norma de comportamento (objetiva).

7) Princpio da Reviso dos Contratos ou da Onerosidade Excessiva Ope-se ao Princpio da Obrigatoriedade, pois permite que os contratantes recorram ao Poder Judicirio, para obterem alterao da conveno e condies mais humanas, em determinadas situaes. Isso ocorre porque, quando da execuo da avena, situao diversa daquela que existia no momento da celebrao pode onerar excessivamente o devedor. Portanto, com base na Teoria da Impreviso, h a possibilidade de desfazimento do contrato, ou simplesmente sua reviso, quando, por eventos imprevisveis e extraordinrios, a prestao de uma das partes se torna exageradamente onerosa o que, na prtica, viabilizado pela aplicao da clusula rebus sic stantibus.

INTERPRETAO DOS CONTRATOS Em direito, a questo da interpretao tem a ver com a lei e o contrato. Embora a interpretao da lei e do negcio jurdico busquem a mesma finalidade, os princpios que governam as duas modalidades interpretativas so diversos. Isto porque a lei opera erga omnes enquanto que o contrato, regra geral, atinge somente os participantes do negcio. Assim, na interpretao da lei busca-se a inteno do legislador ao disciplinar, indistintamente, a questo, enquanto que na interpretao do contrato h de se questionar o sentido que as partes procuraram para gerar os efeitos determinados e por elas pretendidos. Interpretar o negcio jurdico precisar o sentido e alcance do contedo da declarao de vontade. Na relao contratual existem dois elementos que integram qualquer manifestao da vontade. Um elemento externo que se traduz na declarao contratual propriamente dita e um elemento interno, ou seja, o que foi realmente pensado, raciocinado e pretendido pelos contratantes. Deve-se apurar a vontade concreta das partes, no a vontade interna, psicolgica, mas a vontade objetiva, o contedo, as normas que nascem de sua declarao. Para que tenha efeitos concretos, a vontade contratual no prescinde do trabalho de hermenutica realizado pelas prprias partes, nas suas relaes jurdicas, e pelo magistrado, na hiptese de conflito de interesse. Registre-se, por fim, que no se aplica, portanto, o princpio in claris cessat interpretatio (na clareza, cessa a interpretao), pois todo negcio jurdico precisa de interpretao e nem sempre ela ser literal. As regras de interpretao dos contratos contidas no Cdigo Civil (artigos 112, 114 e 819), primeiramente dirigem-se s partes, principais interessadas no cumprimento do negcio jurdico. Porm, no havendo entendimento entre elas, a interpretao deve ser realizada pelo juiz. A interpretao do contrato pode ser declaratria ou construtiva (integrativa). declaratria quando tem como nico fim a descoberta da inteno comum dos contratantes no momento da celebrao do contrato. E construtiva (ou integrativa) quando objetiva o aproveitamento do contrato, mediante o suprimento de lacunas e pontos omissos deixados pelas partes. A integrao contratual se d por meio de normas supletivas, especialmente as que dizem respeito sua funo social, ao princpio da boa-f, aos usos e costumes do local, assim como buscando encontrar a verdadeira inteno das partes, muitas vezes reveladas nas entrelinhas.

Na interpretao do contrato, a melhor maneira de apurar a inteno dos contratantes verificar o modo pelo qual o vinham executando, de comum acordo. Na dvida, o contrato deve ser interpretado da forma menos onerosa para o devedor ( in dubiis quod minimum est sequimur). Todas as clusulas constantes do contrato devem ser interpretadas sistematicamente. Qualquer obscuridade deve ser imputada a quem redigiu a estipulao, pois, podendo ser claro, no o foi (ambiguitas contra stipulatorem est). E, havendo dois ou mais significados para uma mesma clusula, interpretar-se- em ateno ao que pode ser exequvel, em atendimento ao Princpio da Conservao ou Aproveitamento do Contrato. CRISE DO CONTRATO A ideia de um contrato absolutamente paritrio aquela nsita ao direito privado. Duas pessoas ao tratarem de um objeto a ser contratado, discutem todas as suas clusulas minudentemente at chegarem ao momento culminante que a concluso do contrato. Este tipo de contrato, sobreleva a autonomia da vontade, pois existe a igualdade de condies entre as partes. No se diga, desde j, que esta forma de contratar desapareceu. Assim, o pacta sunt servanda, continua a ser o princpio basilar da teoria contratual. Porm, como podemos perceber, a atual dinmica social relega a plano secundrio esse contrato paritrio. A pessoa jurdica, a empresa, pequena, mdia ou grande, os grandes detentores de capital e o prprio Estado so os que fornecem os bens e servios para o consumidor final. Os contratos passam a ser negcios de massa, sendo o mesmo contrato, com idnticas clusulas, imposto a nmero indeterminado de pessoas que necessitam de certos bens e servios. Em verdade, no h outra soluo para a economia de massa e para a sociedade de consumo. Assim, passou a ser constante o uso do contrato de adeso.

INTERPRETAO DOS CONTRATOS NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR As regras que ditam as relaes de consumo, normalmente, so elaboradas pelo fornecedor, fazendo com que o consumidor figure no plo mais fraco da relao. Em vista disso, o Cdigo de Defesa do Consumidor visa proteo do hipossuficiente, em todas as relaes que tenham por base uma relao de consumo. Segundo o Cdigo de Defesa do Consumidor (lei n 8.078/90), em seu artigo 47, as clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor. H ainda, no CDC, norma que constitui a um s tempo regra de interpretao e garantia de prvio conhecimento e entendimento do contedo do contrato por parte do consumidor, qual seja, o artigo 46, que assim dispe: Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance. E, por fim, diz o seu artigo 54, quanto aos contratos de adeso: Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo.

Do breve exposto, podemos notar que as regras do CDC esto dispostas de forma a favorecer o consumidor, figura que por tanto tempo ficou sem proteo ante os fornecedores, detentores do poder econmico.

FORMAO DO CONTRATO Como negcio jurdico, o contrato necessita, primordialmente, da manifestao da vontade. Dita vontade negocial constitui-se de um elemento interno (psquico, que deve ser exteriorizado para ganhar efeitos jurdicos) e de um elemento externo (declarao da vontade propriamente dita). A manifestao da vontade (consentimento) seria, em ltima anlise, a adeso que uma parte d outra perante uma oferta. A partir da existncia do consentimento so examinados os outros elementos do contrato: o objeto, a forma prescrita em lei, a entrega da coisa nos contratos reais, etc. Na formao dos contratos, a vontade pode ser manifestada de vrias formas. Geralmente, utilizamos a palavra, porm, pode a vontade ser manifestada por uma gesto como, por exemplo, nos leiles em que o comprador oferece um lance com um simples aceno. O silncio, para a manifestao da vontade, funciona to somente como um silncio, ou seja, quem cala no nega, mas tambm no afirma. Assim, totalmente despropositada a afirmao quem cala consente, a no ser em determinadas situaes em que o silncio, acompanhado de outras manifestaes ou circunstncias, pode envolver a aquiescncia do contratante. Neste sentido, o art. 111 do CC/2002. Verdade que, nos dizeres de Venosa em qualquer situao em que pretenda examinar o silncio como manifestao da vontade, o intrprete deve levar em conta o princpio da boaf, orientador da conduta dos participantes No captulo I do ttulo Do Negcio Jurdico do CC, como j vimos, temos o artigo 104, o qual dita alguns requisitos para que um negcio jurdico tenha validade: Art. 104. A validade do negcio jurdico requer: I - agente capaz; II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III - forma prescrita ou no defesa em lei. Os requisitos ou condies de validade dos contratos so de duas espcies: 1) de ordem geral, comuns a todos os atos e negcios jurdicos, como a capacidade do agente, o objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel, e a forma prescrita ou no defesa em lei (do artigo 104 CC); 2) de ordem especial, especfico dos contratos, qual seja, o consentimento recproco ou acordo de vontades. Assim, os requisitos de validade do contrato podem ser divididos em: subjetivos, objetivos e formais. SUBJETIVOS 1. existncia de duas ou mais pessoas; 2. capacidade das partes; 3. aptido especfica para contratar; e 4. consentimento ou acordo de vontades entre os contratantes. OBJETIVOS a) licitude do objeto e

b) possibilidade fsica e jurdica do objeto. REQUISITO FORMAL O elemento formal diz respeito forma do contrato. Atualmente, no h rigor de forma, pois a declarao de vontade estabelece o liame obrigacional entre os contratantes, gerando efeitos jurdicos independentemente da forma que se utiliza (seja oral ou escrita). A exigncia do elemento formal constitui uma exceo, visto que a regra a liberalidade de forma, sendo o contrato celebrado pelo livre consentimento das partes. Portanto, s h o rigor de forma quando a lei o exigir. Portanto, para que um contrato seja vlido preciso que se conjuguem requisitos subjetivos e objetivos, e, ainda, o requisito formal, desde que assim seja exigido pela lei. Caso falte algum dos requisitos necessrios, o negcio invlido, no produz o efeito jurdico em questo e nulo ou anulvel, dependendo do caso. Formao da vontade contratual O perodo de formao dos contratos pode ser mais ou menos longo. Geralmente, os contratos de maior complexidade exigem um longo perodo de tratativas e discusses. As negociaes preliminares so conversaes prvias, sondagens e estudos sobre os interesses de cada contratante. Esta fase no cria direitos, nem gera obrigaes e tem por objeto o preparo do consentimento das partes, por isso no estabelece qualquer vnculo contratual. So meras negociaes preparatrias, no sendo elemento de formao da relao contratual. Nas negociaes preliminares so estudadas probabilidades. O iniciador no , necessariamente, proponente. A depender das promessas que so feitas ainda nesta fase de negociaes (perceba que no existe sequer uma promessa de contratar), eventuais responsabilidades sero extracontratuais ou aquilianas, uma vez que contrato ainda no h. Nesta fase pode surgir a minuta, que um esboo de um futuro contrato, a qual, apesar de no obrigar, pode ser levada em conta na interpretao contratual. Diferente em se tratando de oferta que no pode ter o mesmo tratamento jurdico das meras tratativas. Perceba que a minuta assinada por uma das partes pode ter o condo de equiparar-se oferta, dependendo do caso. A oferta, tambm denominada de policitao, a primeira fase efetiva do contrato. Na proposta existe uma declarao de vontade pela qual uma pessoa (proponente) prope a outra (oblato) os termos para a concluso de um contrato, bastando a mera aceitao do oblato para que o contrato se aperfeioe. Assim dispe o artigo 427 do Cdigo Civil: A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.

A OFERTA NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR A proposta nos contratos que envolvem relao de consumo regulamentada nos artigos 30 a 35 do Cdigo de Defesa do Consumidor (lei n 8.078/90). Assim como o Cdigo Civil, o CDC tambm exige que a proposta seja sria, clara e precisa, alm de definitiva. A distino bsica que no CDC a oferta destina-se contratao em massa, como regra geral.

Quanto aos efeitos, a recusa indevida de dar cumprimento proposta enseja execuo especfica, com base nos artigos 35, I e 84, consistindo opo exclusiva do consumidor a resoluo em perdas e danos. Vejamos o que diz os referidos artigos: Art. 35. Se o fornecedor de produtos ou servios recusar cumprimento oferta, apresentao ou publicidade, o consumidor poder, alternativamente e sua livre escolha: I - exigir o cumprimento forado da obrigao, nos termos da oferta, apresentao ou publicidade; II - aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente; III - rescindir o contrato, com direito restituio de quantia eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e a perdas e danos. Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. 1 A converso da obrigao em perdas e danos somente ser admissvel se por elas optar o autor ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente. 2 A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa (art. 287, do Cdigo de Processo Civil). 3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru. 4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito. 5 Para a tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz determinar as medidas necessrias, tais como busca e apreenso, remoo de coisas e pessoas, desfazimento de obra, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policial. Como se observa, o artigo 35 do CDC, alm de dar ao consumidor a opo de poder preferir a execuo especfica (inciso I), preceitua que ele pode optar por aceitar um outro produto ou prestao de servio equivalente (inciso II) ou, ainda, por rescindir o contrato, com restituio da quantia eventualmente paga, monetariamente atualizada, e perdas e danos (inciso III). Segundo o artigo 34 do CDC, h solidariedade entre o fornecedor e seus prepostos ou representantes autnomos. E toda informao ou publicidade, a teor do art. 30 do CDC, desde que suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao, com relao a produtos ou servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor, integrando o contrato.

Portanto, se certa propaganda, menciona claramente que o produto ter determinadas caractersticas, estas informaes erigem-se condio de verdadeiras clusulas contratuais. Propostas feitas por meio de exibio de mercadorias em vitrinas, catlogos e anncios nos diversos meios de divulgao vinculam o ofertante, que deve assegurar no apenas o preo e as caractersticas dos produtos, mas tambm as quantidades disponveis em estoque, sob pena de responsabilidade.

CLASSIFICAO DOS CONTRATOS No direito romano Nas Institutas de Gaio, os contratos eram classificados em reais (que implicam na entrega de uma coisa), verbais (aqueles que se formam com o pronunciamento de certas palavras stipulatio), literais (aqueles que necessitam da escrita) e consensuais (dependem somente do consentimento das partes, independentemente de qualquer forma oral ou escrita). Contratos unilaterais e bilaterais no que tange ao momento de formao do negcio jurdico, todo contrato bilateral. Porm, a distino que aqui se faz em relao ao acordo de vontades entre as partes que pode criar obrigaes recprocas ou no. Assim, contrato bilateral aquele em que h prestaes para ambas as partes, como numa compra e venda em que o vendedor entrega a coisa e o comprador paga o preo. Outros exemplos so a troca, a locao, a empreitada, a sociedade, a doao com encargo, etc. Os contratos unilaterais so aqueles que, embora envolvam duas partes e duas declaraes de vontade, apenas um contratante fica na posio de devedor. O mandato, doao, fiana, comodato, mtuo e o depsito, por exemplo. PS na verdade, no a nomenclatura do contrato que vai dizer se ele sinalagmtico ou no, pois mesmo o mandato, v.g., pode ser remunerado. Por outro lado, perceba a importncia dessa distino, pois a exceptio non adimpleti contractus peculiar s convenes sinalagmticas; por outro lado, os riscos tambm iro variar de acordo com a natureza dos contratos. (art. 392) A doutrina critica os chamados contratos bilaterais imperfeitos, ou seja, aqueles que comeam unilaterais e depois surgem obrigaes para a parte no onerada, em razo de acontecimentos acidentais. o caso do depsito em que o depositante obrigado a pagar ao depositrio as despesas feitas com as coisas e os prejuzos que do depsito advierem (art. 643). Outros exemplos seriam o mandato retribudo ou o depsito remunerado, porm esses contratos so simplesmente eventuais. (assim, os contratos bilaterais imperfeitos no deixam de ser unilaterais) Ver art. 476. Exceptio non adimpleti contractus esse princpio uma aplicao do princpio da boa-f dos contratos. Na mesma mo desse princpio, existe o non rite adimpleti contractus que , no o descumprimento, mas uma inexecuo parcial, incompleta ou defeituosa. Diga-se que as consequncias so praticamente as mesmas, a depender do juiz da causa, que analisar o caso concreto. Por sua vez, o art. 475 dispe que a parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato, se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos

casos, indenizao por perdas e danos. a chamada clusula resolutria implcita, presente nos contratos bilaterais. PS as partes podem fixar (clusula resolutria explcita pacto comissrio explcito) outras indenizaes, porm a resoluo em caso de descumprimento s pode ocorrer por uma deciso judicial. H ainda a chamada clusula solve et repete que quando, dentro do princpio da autonomia da vontade, as partes abrem mo do direito assegurado pelo art. 476 para, somente pleitear perdas e danos. No precisa lembrar que dita clusula totalmente absurda na relao de consumo, mas perfeita na relao civil. Contratos gratuitos (ou benficos) e onerosos Nos contratos gratuitos toda a carga contratual fica por conta de um dos contratantes, sendo que o outro s pode auferir benefcios do negcio (da a denominao de contratos benficos). Como exemplo, temos o comodato, o mtuo sem juros, o depsito e o mandato gratuito. Perceba que no deixa de ser gratuito o contrato que circunstancialmente impe deveres parte beneficiado, como o caso do mandato gratuito, quando o mandante deve reembolsar o mandatrio das despesas para o desempenho do mandato (arts. 675 e 678). Isto porque esta obrigao no retira o carter de gratuito do mandado, diferente de uma remunerao por seu desempenho. Nos contratos onerosos, ambos os contratantes tm direitos e deveres, vantagens e obrigaes, estando a carga contratual repartida entre eles. Como exemplos temos a permuta, compra e venda, locao, empreitada, etc. PS todo contrato bilateral oneroso, porm pode haver contrato unilateral que tambm o seja, como o caso do mtuo feneratcio (emprstimo em dinheiro), quando se convenciona o pagamento de juros. A importncia dessa classificao est na interpretao, pois os contratos benficos (gratuitos) sofrem interpretao restritiva (art. 114). Assim, em sede de ato ilcito, a conduta do onerado no contrato gratuito deve ser vista com maior cautela, pois somente responder se agir como dolo. Outras situaes so: no caso de revogao do negcio por fraude, os atos gratuitos so vistos com maior rigor, presumindo a lei o consilium fraudis (art. 158 e 159); o doador no est sujeito evico (art. 552), nem responder aos vcios redibitrios. Por exemplo ningum pode pedir indenizao por ter recebido a coisa doada com defeito, a no ser que tenha ocorrido dolo. Contratos comutativos e aleatrios Esta diviso especfica dos contratos onerosos. Assim, os contratos onerosos podem ser comutativos ou aleatrios. comutativo o contrato em que os contraentes conhecem desde logo suas respectivas prestaes. Na ideia de comutatividade, se insere a de equivalncia das prestaes, pois, em tese, cada um se obriga a um sacrifcio se obtm em troca aquilo que lhe for equivalente. Aleatrio o contrato bilateral e oneroso em que ao menos uma das partes no pode antecipar o montante da prestao que receber, em troca da que fornece. Compra-se um risco, como no contrato de seguro em que o segurado, em troca do prmio, pode vir a receber a indenizao, se advier o sinistro, ou nada receber, se este inocorrer. Assim, o contrato aleatrio funda-se na lea, sorte, ao menos para uma das partes.

O contrato aleatrio poder ser por sua prpria natureza (seguro, jogo, aposta e constituio de renda), ou a lea pode resultar da vontade das partes, como por exemplo, numa compra e venda (comutativo) ser transformado em aleatrio por conveno das partes, como a aquisio de uma colheita futura. Em princpio, a distino importante, pois somente os contratos comutativos esto sujeitos leso, porm alguns contratos aleatrios (principalmente aqueles regulados pelo CDC) podem ser aplicados o instituto da leso. A evico e os vcios redibitrios, por sua vez, restringem-se ao campo dos contratos comutativos Contratos tpicos e atpicos nominados e inominados a distino agora a de saber se estamos diante de um contrato pr-definido pelo Cdigo Civil (nominados ou tpicos) ou no. Logicamente, pela autonomia da vontade, infinitos contratos podem surgir, desde que lcitos, que no estejam previamente tipificados no Cdigo. So os atpicos ou inominados. Veja a dico do art. 425, CC. Em verdade, existem contratos tpicos em desuso (constituio de renda, por exemplo) e atpicos em pleno vigor (leasing, franquia, etc). O que importa indagarmos qual a inteno das partes na confeco do contrato, pois a grande maioria dos contratos so atpicos, com diversas nuances. Imagine uma compra e venda de equipamentos de informtica com cesso gratuita de software (a cesso depende da compra e venda). Para a disciplina jurdica dos contratos atpicos, temos trs teorias: teoria da absoro, em que o intrprete deve procurar a categoria do contrato tpico mais prxima e aplicar sues princpios; teoria da extenso analgica, aplicam os princpios dos contratos que guardam certa semelhana; teoria da combinao, procura aplicar os princpios de cada contrato tpico envolvido. Temos como certo que a interpretao dos contratos atpicos, a despeito dessas teorias, deve ser feita perscrutando a real inteno das partes e os princpios gerais que regem os negcios jurdicos e os contratos em particular. Apenas como exemplo, podemos citar como contratos atpicos os de hospedagem, garagem, publicidade, excurso turstica, espetculos artsticos, feiras e exposies, servios de buffet, manuteno de equipamentos, diversos contratos bancrios, etc. Contratos consensuais e reais so consensuais os contratos que se aperfeioam pelo mero consentimento, seja este formal ou no. So reais os contratos que s se aperfeioam com a entrega da coisa que constitui seu objeto. So reais o mtuo (j imaginou o emprstimo em dinheiro sem a entrega do dinheiro?), o depsito e penhor. So consensuais a compra e venda, a locao ou mandato. Perceba que nessa distino, nos contratos reais pode gerar uma obrigao de restituir. Contratos solenes e no solenes via de regra, o contrato s dever conter uma frmula se assim for determinado por lei. Na omisso legal, o contrato vale e eficaz qualquer que seja a sua forma. Assim, so formais os contratos cuja validade depender da observncia de uma forma preestabelecida pela lei. Os contratos, alm de formais podem ser tambm solenes, ou seja, a formalidade do contrato tem carter constitutivo, devendo rigorosamente ser obedecida a sua

formalidade (exigem, inclusive escritura pblica). Outros, meramente solenes, a forma exigida por lei ad probationem. (a exigncia de que sejam escritos). bem verdade que a forma sempre ser excepcional somente decorrendo de imposio pela lei (art. 107, CC). Porm, a liberdade sofre importante restrio, pois a prova exclusivamente testemunhal s se admite nos contratos cujo valor no exceda a dez vezes o salrio mnimo (art. 401, CC). No que tange aos direitos reais, convm lembrar que o art. 108 do CC dispe que a escritura pblica indispensvel aos direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o salrio mnimo vigente. Contratos principais e acessrios um contrato principal quando no depende juridicamente de outro. Por oposio, ser acessrio o contrato que existe dependncia jurdica de outro. A fiana contrato tipicamente acessrio, pois s existe para garantir o cumprimento de outro contrato. Geralmente, os contratos acessrios servem de garantia (hipoteca, penhor, cauo, fiana, etc). EFEITOS DOS CONTRATOS COM RELAO A TERCEIROS regra geral, pelo princpio da relatividade, os contratos no beneficiam nem prejudicam terceiros, pois somente vinculam as partes envolvidas. Estes terceiros so pessoas que no participam do contrato, sendo a relao jurdica absolutamente alheia a ele. Nada impede, porm, que haja nos contratos, repercusses em relao a terceiros, at mesmo porque em sociedade no existe uma previso exclusivamente individual, pois seus membros interagem permanentemente. Contratos em favor de terceiros aqui temos a previso de pessoas que no participam da relao jurdica, mas podem ser chamados a faz-lo. H estipulaes em favor de terceiros quando uma das partes contrata em seu prprio nome com a outra, que se obriga a cumprir determinada obrigao em relao a um terceiro (beneficirio). O mais comum atribuir ao terceiro um direito de crdito, como geralmente feito nos seguros de vida. Perceba que parte no contrato o estipulante (aquele que estipula em favor do terceiro) e este pode exigir o cumprimento do contrato (art. 436). O terceiro beneficirio, nos termos do art. 438 tambm possui a legitimidade para exigir o cumprimento do contrato. Promessa de fato de terceiro Nesta hiptese, o contratante no beneficia terceiro, mas se responsabiliza por uma prestao de terceiro. bvio que, como o terceiro no pode ser responsabilizado pela avena, se o contratante no obtiver o fato prometido, responder por perdas e danos. A situao mais corriqueira a de um empresrio que se compromete a apresentar um espetculo de um determinado artista. No cumprida a obrigao, responder por perdas e danos (art. 439). A obrigao do promitente nestes casos de resultado, ou seja, ele se compromete a tecer todos os esforos para conseguir a prestao. O novo Cdigo Civil faz ressalva acerca do tema no p.u. art. 439 e 440. Contrato com pessoa a declarar D-se quando o contratante se reserva o direito de fazer figurar outra pessoa em sua posio contratual. O instituo comum em contrato de

promessa de compra e venda de imveis quando o promissrio-comprador atribui-se a faculdade de indicar terceira pessoa na escritura definitiva. Perceba que no se trata de cesso da posio contratual (j estudada em Direito das Obrigaes), na qual exigiria um negcio trilateral. Aqui h mera faculdade de o contratante indicar um terceiro, que poder acontecer ou no, sendo sua caracterstica a indeterminao. A previso encontra-se no art. 467: no momento da concluso do contrato, pode uma das partes reservar-se a faculdade de indicar a pessoa que deve adquirir os direitos a assumir as obrigaes dele decorrentes. Seguindo nos demais artigos. Assim, no contrato com pessoa a declarar o agente contrata em seu prprio nome, mas se reserva o direito de indicar um outro sujeito para figurar como parte contratual, que pode ser denominado contraente in eligendo. Contudo, se a nomeao no for idnea, no prazo e na forma corretos, o contratante originrio permanece na relao contratual, assim como se o indicado era insolvente, com desconhecimento da outra parte. Da mesma forma ocorrer, se o nomeado era incapaz no momento da nomeao ou ao menos quando da assuno da posio contratual. Tambm permanecero os partcipes originrios, se o nomeado no aceitar a posio contratual (Venosa)

VCIOS REDIBITRIOS A obrigao do vendedor ou do transmitente da coisa no termina com a entrega da res. O alienante deve garantir ao adquirente que ele possa usufruir da coisa, conforme sua natureza e destinao. Assim, deve o alienante abster-se de praticar qualquer ato que implique turbao do direito adquirido, deve, tambm, evitar que terceiros turbem o exerccio desse direito e assegurar a materialidade idnea da coisa, garantindo o adquirente dos vcios ocultos. A garantia dos vcios redibitrios est presente no s nos contratos de compra e venda, mas em todos aqueles em que h a transferncia da posse. Deriva do prprio princpio da boa-f dos contratantes. Na doutrina, os vcios de fato so os vcios redibitrios, enquanto que os vcios de direito a evico. Conceito o art. 441 do CC, encarrega-se de conceituar os vcios ocultos: a coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por vcios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que se destina ou lhe diminuam o valor. Perceba de antemo de somente nos contratos comutativos possvel o vcio redibitrio, pois o contrato aleatrio incompatvel com essa modalidade, pelo menos no que tange parte sujeita lea. Por outro lado, fez bem a nossa lei ao disciplinar os vcios redibitrios de forma generalizada e no dentro da compra e venda, pois tal instituto aplica-se aos contratos comutativos em geral. A garantia refere-se a vcios ocultos na coisa, no tempo da transmisso, pois infere-se que o negcio no teria se realizado caso o adquirente soubesse da existncia do defeito na coisa. A noo aplica-se aos contratos comutativos, porm poder ser aplicada tambm doao onerosa. Contudo, no todo e qualquer vcio que se traduz em redibitrio, mas to somente aquele que torne a coisa imprpria ao uso ou diminua o seu valor. Quem compra um cavalo de

corridas, com uma doena no corao que o impede de correr, adquire o semovente com vcio oculto que o torna imprprio ao uso a que se destina. Porm esse mesmo cavalo pode ser adquirido para puxar carroa (ou para o abate, sendo um boi, por exemplo) e a doena em nada afeta o animal. Por fim, podemos dizer que os vcios devem ser analisados pela noo do homem mdio, no podendo reclamar pelo vcio quem adquire produto usado e avariado com a ressalva do vendedor de que a coisa entregue no estado em que se encontra. Distino entre vcio redibitrio e inadimplemento contratual No vcio redibitrio o contrato cumprido de maneira imperfeita, enquanto no inadimplemento contratual ele descumprido. Assim, se algum compra caf de um tipo e recebe de outro, no h vcio redibitrio, mas inadimplemento, pois o vendedor prometeu entregar uma coisa e entregou outra. Da mesma forma se algum adquire um automvel ano 2003 e quando recebe, percebe que o modelo era 2002/2003. O negcio pode ser desfeito, com perdas e danos, nos termos do art. 389, CC/2002. No vcio redibitrio o defeito alm de oculto excepcional em mercadorias semelhantes no podendo o adquirente, ordinariamente, contar com a presena de tal defeito na coisa comprada. Distino entre vcio redibitrio e erro essencial quando o erro essencial diz respeito qualidade essencial do objeto principal da declarao (art. 139, I), em muito se assemelha ao vcio redibitrio. Porm no erro sobre o objeto da declarao ou qualidade a ele essencial, a coisa objeto da declarao outra, diferente da que o declarante tinha em mente. O exemplo clssico o dos candelabros prateados que o adquirente pensa ser de prata. O fato de o mesmo ser apenas prateado no representa um defeito ou um vcio, apensa existe uma disparidade entre a vontade do comprador e o propsito do vendedor, suscetvel de anulao. No vcio redibitrio, o negcio ultimado tendo em vista um objeto com aquelas qualidades que todos esperam que ele possua. Porm, o objeto, fugindo da sua normalidade, apresenta um vcio particular e no comum aos demais bens de sua espcie. Desta forma, se algum adquire ovelhas para reproduo, logicamente as imagina frteis. Se descobre depois a sua infertilidade, seria o caso de vcio oculto. No erro essencial, o defeito subjetivo, pois existe um ato volitivo que no teria se externado caso o adquirente tivesse exata noo do que estava adquirindo; enquanto que no vcio redibitrio, o defeito objetivo, pois a coisa apresenta uma imperfeio a ela peculiar, mas que no encontrvel na maioria das coisas semelhantes. A diferena reveste-se de carter prtico, pois no erro essencial a competente ao a ao anulatria, com prazo decadencial de 04 anos (art. 178, II), enquanto que no vcio redibitrio, a ao ser a ao redibitria ou a quanti minoris e o prazo ser aquele ditado pelo art. 445. Efeitos duas so as aes que podero ser intentadas, a critrio do credor: a ao redibitria e a ao de quanti minoris (art. 442). Escolhida uma ao, no caber ao adquirente mudar posteriormente. Em defesa, poder o ru alegar que o defeito era do conhecimento do autor, ou que o mesmo se originou aps a transferncia, podendo, ainda, ter ocorrido a renncia especfica da garantia ou a decadncia do prazo de reclamao.

Se a coisa no mais existe, remanesce o direito de redibio, porm se a coisa foi transformada, no pode o contratante ser compelido a receber coisa diversa da que entregou, havendo neste caso somente a ao estimatria (tambm denominada edilcias, tendo em vista as suas origens). H uma aplicao da teoria do dolo no que tange ao vcio redibitrio: se o alienante sabia do defeito e mesmo assim o vendeu, responder pelo defeito mais as perdas e danos; se no houve culpa, restituir o valor singelamente, alm das despesas de contrato. Na relao civil, podem as partes, diante da autonomia da vontade, renunciar, ampliar ou diminuir a garantia redibitria, desde que no seja feita em contrato de adeso, por fora da redao do art. 424 do Cdigo Civil. Na relao de consumo, no permitida tal situao. Prazos O prazo para a redibitria e para a quanti minoris, por lei, so prazos decadenciais e comeam com a entrega do bem (nem sempre a entrega do bem se d com a assinatura do contrato). No CC/1916 o prazo era de 15 dias para coisas mveis e seis meses para coisas imveis (art.178, 2 e 5). No atual Cdigo, pecou o Cdigo por no acompanhar o CDC, criando duas situaes. Assim, no art. 445, estabelece o prazo de 30 dias para o adquirente obter a redibio ou o abatimento no preo, se a coisa for mvel e um ano em se tratando de coisa mvel. Referido dispositivo acrescenta ainda que se o adquirente j estava de posse da coisa, o prazo conta-se da alienao, mas reduzido da metade. (melhor seria se o legislador mantivesse os prazos, contando-os a partir da posse). Para os casos em que os vcios s podem ser percebidos mais tarde, dispe o pargrafo primeiro do art. 445 que: quando o vcio, por sua natureza, s puder ser conhecido mais tarde, o prazo contar-se- do momento em que dele se tiver cincia, at o prazo mximo de cento e oitenta dias em se tratando de bens mveis e de um ano para os imveis. Em relao aos animais, h previso especfica no art. 445, 2 a ser disciplinada em lei especial. Por fim, o art. 446, em verdadeiro confuso, pois o legislador demonstra no conhecer o CDC, determina: no correro os prazos do artigo antecedente na constncia de clusula de garantia; mas o adquirente deve denunciar o defeito ao alienante nos trinta dias seguintes aos seu descobrimento, sob pena de decadncia. Perceba que esse prazo de trinta dias no para o ingresso judicial (que se mantm o mesmo), mas sim para a comunicao formal ao fornecedor do defeito no produto, solicitando providncias. Feito isto, o prazo decadencial para a ao continua o mesmo.

EVICO Como j vimos, existe um conjunto de garantias que o alienante, por fora de lei, est obrigado na transferncia da coisa ao adquirente. Na evico, o dever de garantia refere-se a eventual perda da coisa, total ou parcial, cuja causa seja anterior ao ato de transferncia. Assim, a evico garante contra os defeitos de direito, da mesma forma que os vcios redibitrios garantem contra os defeitos materiais.

Regra geral, todos os contratos onerosos possuem essa garantia, no sendo existente nos contratos gratuitos, pois nestes no existe um prejuzo. Porm nada impede que as partes estipulem a garantia tambm nos contratos gratuitos. Desse modo, para que se torne operativa essa garantia, necessrio que exista uma turbao de direito com relao propriedade ou posse do adquirente e que esse terceiro invoque um ttulo anterior ou contemporneo ao negcio que atribuiu a coisa ao adquirente. A perda da posse ou da propriedade pe em marcha o direito de evico. O termo vem de evincere, ex vincere, vencer, colocar de lado, excluir. Nossa lngua possui o verbo evencer, com sentido tcnico. Evictor o que se vence, o vencedor que fica com a coisa; evicto o que se v despojado dela, o excludo, o perdedor. No caso, o evicto est intitulado aos direitos decorrentes da evico. (Venosa, Slvio de Salvo. Direito Civil. Atlas, 2004. p. 580). Na evico existem o adquirente (que ser evicto), o evictor (terceiro que reivindica a coisa) e o alienante (que responder pela evico perante o adquirente. Havendo ao possessria, que possui carter dplice, tanto o ru quanto o autor podero ser evictos, por isso o CPC estipula que haver obrigatoriedade da denunciao da lide para a proteo dos direitos de evico ao autor e ao ru. Requisitos Inicialmente, mister que ocorra uma perturbao de direito fundada em causa jurdica. Uma turbao de fato provenientes de terceiros devem ser protegidas pelo prprio adquirente, que tem sua disposio os remdios possessrios. Essa perturbao pode fundar-se em direito real (propriedade, usufruto, etc) ou pessoal (arrendamento, etc) arvorado pelo terceiro em relao coisa. Em segundo, o vcio deve ser anterior ou concomitante alienao, pois se o vcio tem origem posterior ao negcio, a responsabilidade do novo dono. Nos vcios redibitrios, o momento em que se examina sua existncia a tradio; na evico, o momento da transferncia da posse ou da propriedade, a data, enfim, da formalizao do negcio jurdico. Por ltimo, h a necessidade de existir uma sentena, pelo qual o adquirente perde o uso, posse ou propriedade, para que haja o instituto da tradio. Requisitos da existncia de sentena judicial (segundo Venosa) a doutrina, sistematicamente, vem adotando essa exigncia para a possibilidade de evico. Slvio Rodrigues categrico acerca da existncia da sentena judicial. Washington de Barros tambm. Porm, a realidade do mundo contratual j no permite uma posio estanque. Segundo Venosa, qual a diferena entre o adquirente de imvel que o perde por deciso judicial, porque o alienante no era proprietrio, e o adquirente de veculo, que o perde porque a autoridade policial o apreende por se tratar de coisa furtada com documentao falsificada, mas emitida pelo Estado? Ora, a deciso administrativa, nesse sentido, equivale a uma deciso judicial. bem verdade, contudo, que o direito de terceiro deve apresentar-se de forma precisa e cristalina. Na dvida, a mais remota que seja, haver a necessidade de sentena judicial transitada em julgado. At mesmo porque o alienante pode defender-se (e por isso obrigatria a denunciao da lide), sustentando que a posio do terceiro no pacfica. Convm lembrar ainda como vermos a seguir que no haver responsabilidade pela evico quando o evicto sabia que a coisa era alheia ou litigiosa (art. 457), at mesmo porque paira em todas as modalidades de garantia a boa-f nos contratos.

Obrigatoriedade de denunciao da lide Dispe o art. 456 que o adquirente dever notificar do litgio o alienante, para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta. Assim, sem a denunciao da lide (art. 70, CPC), o adquirente decai do direito evico. Pode acontecer que o vcio jurdico no ttulo seja anterior ao prprio alienante e este tenha que tambm exercer a denunciao, sob pena de perder seu prprio direito de evico, formando uma cadeia de litisdenunciados. Porm, segundo o art. 73 do CPC, prev que o denunciado poder intimar o responsvel pela indenizao. Assim, no se estabelecer uma cadeia de lides secundrias, pois a lei ao determinar a intimao e no a citao do segundo denunciado, no o coloca automaticamente em parte. Assim, o denunciado poder, depois, se haver da ao regressiva, porm em nada obsta que o segundo denunciado atue como assistente, pois tem interesse na causa. Concordamos, tambm, com Venosa quando afirma que a exigncia absoluta da litisdenunciao no inibe, sem sua falta, a ao de indenizao decorrente dos princpios gerais, do inadimplemento dos contratos, ao essa transmissvel aos herdeiros e legatrios. A evico, por fim, pode ser total ou parcial, podendo haver excluso contratual, diminuio ou aumento da responsabilidade, existente, inclusive, nas aquisies judiciais, conforme se demonstra com a leitura dos artigos correspondentes. Contratos aleatrios no Cdigo Civil artigos 458 a 461. O art. 458, CC, trata dos contratos aleatrios cujos riscos sejam assumidos por um dos contratantes. Nesse caso, o outro contratante ter direito a todo o preo ou o que foi prometido no contrato, salvo culpa sua. Trata-se de contrato emptio spei, ou seja, venda de esperana. Exemplo clssico o da compra da rede do pescador. Pode ocorrer de o arremesso da rede nada captar, mas, mesmo assim, ser devido o preo combinado, pois foi uma esperana que se adquiriu. O art. 459, CC, trata da emptio rei esperatae (venda de coisa esperada ). O risco nesse caso diz respeito apenas quantidade que pode ser maior ou menor. Nada impede porm que as partes assegurem uma quantidade mnima ou um pagamento mnimo. Como exemplo, tomemos a compra de uma colheita em que se garante uma quantidade mnima. Diferente do artigo anterior, se nada vier a existir, o alienante obrigado a restituir o preo. Para concluir podemos dizer que nas vendas futuras h duas espcies de leas descritas pelo Cdigo. Na emptio spei (art.458), a lea diz respeito prpria existncia da coisa objeto do contrato; na emptio rei esperatae (art. 459), a lea diz respeito apenas quantidade da coisa esperada. Na verdade, somente os usos e costumes da localidade onde o contrato foi feito, poder determinar, com certeza, a inteno das partes na contratao. Orlando Gomes aduz que haver venda de esperana, se a existncia de coisas futuras depender do acaso e haver venda de coisa esperada se a existncia de coisas futuras est na ordem natural. Assim, uma colheita, por exemplo, ser objeto de emptio rei esperatae, pois de se esperar normalmente que haja frutificao. Na dvida, prefere-se a emptio rei esperatae por ser mais favorvel ao comprador. O art. 460, por sua vez, trata da venda de coisas expostas risco. Daremos um exemplo: imagine a compra de uma mercadoria situada em zona de guerra ou em uma regio em estado de calamidade pblica. O adquirente ao contratar, assume o risco de a coisa no mais existir quando da tradio. Assim, a lea desse contrato reside exatamente na assuno do risco por parte do comprador, risco este que, evidentemente, influi nas condies do contrato. Pelo art. 461, agir com dolo aquele que j sabia que as mercadorias contratadas j no correm mais risco ou o alienante que sabe no existir as mercadorias. Perceba que os riscos

aqui tratados so em funo da existncia total ou parcial das coisas, no se confundindo com os vcios redibitrios, prprios dos contratos comutativos. Contrato preliminar A concluso de um contrato representa, indiscutivelmente, um acrscimo patrimonial para uma das partes. Ocorre, assim, que os contratos devem ser frutos de infindveis tratativas com viagens, estudos preliminares, desgastes psicolgicos, pareceres, etc. Podemos dizer que o contrato como acordo de vontades adquire um valor que extravasa pura e simplesmente seu objeto. Em razo disso, pode s partes no parecer oportuno, possvel ou conveniente contratar de forma definitiva, mas por outro lado, talvez parea inconveniente nada contratar, pois pode se perder toda essa custosa fase preparatria. Nessas premissas, partem as partes para uma contratao preliminar, antevendo um futuro contrato, gerando deveres e obrigaes a uma ou ambas as partes. Terminologicamente, podemos dizer que com o contrato preliminar as partes buscam a concluso de um contrato principal ou definitivo. Em verdade, embora tenha cunho preliminar ou preparatrio, esse negcio possui todas as caractersticas de um verdadeiro contrato, no se confundindo com as negociaes preliminares que, por sua vez, no geram direitos nem deveres ( exceo da responsabilidade pr-contratual). Assim, o contrato preliminar j possui res, pretium et consentium, gozando de todos os requisitos de um contrato. As partes querem um contrato, mas no querem que todos os seus efeitos operem de imediato, mas como negcio jurdico que goza de autonomia. No contrato preliminar o promitente se compromete a uma obrigao de fazer (apresentar o contrato definitivo) que, em caso de impossibilidade de execuo especfica do pr-contrato, ainda se resolver em perdas e danos. Diante do exposto, quando se trata de compromisso de compra e venda de imveis, por exemplo, na recusa do promitente vendedor em outorgar a escritura definitiva, a lei confere, sob determinadas condies, a permisso ao adquirente de obter uma sentena que substitua a escritura, por meio da ao de adjudicao compulsria. (ver art. 463, CC).

EXTINO DOS CONTRATOS A obrigao, como direito pessoal, possui como caracterstica o seu carter transitrio. Atingida a finalidade para a qual foi criada, a obrigao extingue-se. No que tange extino dos contratos, a doutrina diverge quanto denominao de seus institutos. Assim, a extino contratual opera-se de forma normal, pelo pagamento e suas nuances, ou de forma anormal, como passaremos a disciplinar. Resilio dos contratos a resilio, expresso importada do direito francs, a cessao do vnculo contratual pela vontade das partes, ou por vezes, de uma das partes. portanto, termo reservado para o desfazimento voluntrio do contrato. O distrato, por sua vez, espcie bilateral de resilio. Assim, a extino do contrato, ou melhor, a resilio do contrato por ambas as partes denomina-se distrato. Perceba que em alguns contratos, por sua natureza, pode umas das partes, unilateralmente, por fim ao mesmo. Isso ocorre no depsito, no mandato, enfim, em contratos onde a confiana fundamental. Os contratos de trato sucessivo, por sua vez, permitem

tambm (se bem que aqui dever haver uma notificao premonitria), que sejam resilidos unilateralmente. o que sucede na locao, na empreitada, nos contratos de fornecimento, etc. A denncia unilateral do contrato, ou em outras palavras, a resilio unilateral do contrato, recebe o nome de revogao. Assim, por esse ato unilateral so retirados os efeitos do ato jurdico que foram previamente outorgados. O atual CC, traz importante inovao quanto resilio unilateral a denominada denncia vazia no art. 473, aduzindo que se uma das partes houver feito considerveis investimentos, a denncia unilateral s produzir efeito depois de transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos. Tal acepo corolrio direito da funo social do contrato., alm de ser de carter cogente. o caso de quem se estrutura para efetuar determinado servio, contrata muitos funcionrios, adquire veculos, contrata publicidade, faz reformas e, em pouco tempo, se v, atravs de uma singela notificao premonitria, a abandonar seu ramo de negcio. Veja que o juiz (que j julgava de acordo com o estabelecido, mesmo antes da previso legal), dever se ater muito ao princpio da boa-f objetiva. Resciso dos contratos A resciso, por sua vez, traz a ideia de extino contratual por culpa, sendo originariamente associada ao instituto da leso. Assim, geralmente, quando uma parte imputa outra o descumprimento de um contrato, pede a resciso em juzo e o juiz a decreta. Resoluo dos contratos o termo resoluo refere-se, como j dito, para as hipteses de inexecuo do contrato por uma das partes, embora seja utilizada, usualmente, a palavra resciso. Em termos tcnicos, segundo Orlando Gomes, a resoluo um remdio concedido parte para romper o vnculo contratual mediante ao judicial. A inexecuo pode ser culposa ou no. Nos casos de inexecuo culposa o demandante pode pleitear a resoluo do contrato ou a execuo em espcie, quando a natureza da obrigao assim o permitir. Quando existe a inexecuo culposa, como dito, o termo resciso parece, prima facie, mais apropriado. Deveras, o termo resciso traz a ideia de rasgar, dilacerar, destruir o que est feito e no simplesmente finalizar um acordo. A figura jurdica que permite a resoluo por descumprimento imputvel a uma das partes conhecida pela denominao de pacto comissrio ou clusula resolutria, que pode ser expressa ou tcita. Assim o pacto comissrio a clusula pelo qual se estipula que qualquer das partes opte pela resoluo do contrato, se o outro contratante no cumpre com a obrigao que lhe compete. A clusula resolutria tcita (que existe em todos os contratos) a exceptio non adimpleti contractus. Resoluo por inexecuo voluntria com frequncia surgem situaes maiores que autorizam a inexecuo da obrigao. Estaremos diante do caso fortuito ou da fora maior, alm de outros institutos como a excessiva onerosidade ou a clusula resolutiva ou o pacto comissrio. Nessas hipteses, h uma causa superveniente ao contrato que inviabiliza o seu cumprimento. O seu estudo, melhor se situa na Teoria Geral das Obrigaes, pelo qual remetemos o leitor s leituras das aulas anteriores.

Resoluo por inadimplemento antecipado antes de tornar-se exigvel uma prestao, em algumas situaes, podemos denotar que por parte do devedor no haver o seu cumprimento. Assim se d quando o devedor expressa a sua inteno em no cumprir o avenado ou quando ele se frustra, materialmente, de sua prestao. Desta forma, a questo central seria cogitar se, diante dessas situaes, poderia o credor pleitear, aprioristicamente, os efeitos de sua potencial (mas certa) inexecuo. Ora, se forem suficientemente fortes as razes alegadas, ser desnecessrio o credor aguardar a poca da respectiva exigibilidade para, s assim, caracterizar o seu inadimplemento. Existe, neste caso, uma derrogao do princpio geral que rege a exigibilidade das obrigaes, pois a situao justa e lgica, no contrariando a lei positiva. Se bem verdade que o credor no necessita, diante de situaes concretas, aguardar o fim do prazo de avena contratual, certo que a outra parte vai descumpri-la, como se pisa, ainda, no terreno da dvida, deve o contratante pedir a interveno judicial, para que se declare resolvido o contrato, desatando, assim, antecipadamente o vnculo contratual. Perceba que a hiptese em nada tem a ver com a exigncia antecipada da obrigao, s excepcionalmente admitida. Toda essa situao ser importante para caracterizar a extenso das perdas e danos. Para melhor fixao, imagine a hiptese do promitente vendedor que seu comprometeu a outorgar a escritura definitiva do imvel em certo prazo e, deliberadamente, manifesta-se, expressamente que no ir emitir essa vontade (estando a exigir uma prestao maior, v.g.). Poder, nesse caso, e nos termos do art. 639 do CPC, o credor pleitear de imediato, a manifestao da vontade. a manifestao da doutrina do anticipatory breach, requerendo, a bem da verdade, extrema cautela por parte do juiz. Assim a aplicao da doutrina do adimplemento antecipado, nada mais do que a aplicao da exceptio non adimpleti contractus, j por ns estudada.

TEORIA DA IMPREVISO Segundo a concepo pura dos contratos, o mesmo, depois de concludo, deve permanecer inclume, imutvel em sua disposies. a aplicao do princpio basilar do pacta sunt servanda. Essa obrigatoriedade forma todo o alicerce do direito contratual, pois sem essa fora obrigacional a sociedade estaria fadada ao caos. Assim, o contrato faz lei entre as partes, na poca liberal e ainda hoje, mesmo com todas as inovaes a seguir estudadas. No entanto, hoje em dia e como j salientamos inmeras vezes, a nova concepo do contrato exige, por exceo, uma atenuao ao princpio supra. Note que o princpio da obrigatoriedade contratual no pode ser violado perante dificuldades comezinhas de cumprimento ou por fatores externos que so (e eram) perfeitamente previsveis. Desta forma, a impreviso, que pode gerar uma interveno judicial na vontade contratual somente aquela que refoge totalmente s possibilidades de previsibilidade. Diante de tal situao, percebemos que nos contratos instantneos impossvel a aplicao de mencionado princpio. Segundo Venosa, questes meramente subjetivas do contratante no podem nunca servir de pano de fundo para pretender uma reviso nos contratos. A impreviso deve ser um fenmeno global, que atinja a sociedade em geral, ou um segmento palpvel de toda essa sociedade. a guerra, a revoluo, o golpe de Estado, totalmente imprevistos.

A reviso contratual ser sempre judicial. Portanto, o devedor onerado dever ingressar em juzo requerendo o reconhecimento da teoria da impreviso. O pedido, a despeito do art. 479 do CC que fala em resoluo contratual, poder ser tanto de liberao do devedor quanto de reduo, ou adequao, do montante devido. Perceba que seu o autor pede, exclusivamente, a resoluo contratual, no poder o juiz, se for o caso, conceder soluo alternativa. Porm denota boa-f o devedor que deseja pagar o justo, diferente daquela que simplesmente deseja livrar-se da obrigao. O pedido, por sua vez, somente ter em mira as prestaes ainda no cumpridas, pois aquelas cumpridas j esto devidamente extintas. Para o estudo da teoria da impreviso no mbito do Direito Civil, devemos ter em mira os artigos 478 e seguintes, bem como o art. 317, sabendo, de antemo, que o CC/1916 nada estipulava sobre o assunto.

CONTRATOS EM ESPCIE COMPRA E VENDA Em grupos primitivos quando ainda no era conhecido o valor da moeda, a troca era o contrato mais difundido. A partir da criao da moeda, passa a ser a compra e venda (e at hoje) o contrato mais importante no que tange ao direito contratual. Assim, a compra e venda pode ser definida como a troca de uma coisa por dinheiro. Por se tratar do contrato mais importante e mais freqente, a codificao civil lhe destina diversos artigos. A principal caracterstica que aprioristicamente se lhe faz a de que o contrato de compra e venda, por si s, no transfere a propriedade, sendo certo que o vendedor obriga-se a transferir a coisa, enquanto que o comprador obriga-se a pagar o preo avenado, tendo, desta forma, o direito e a obrigao de receb-la. Esse o sentido do art. 481 quando aduz que pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro. Em outras passagens, o CC/2002 estabelece de igual forma, ex vi do art. 1226, 1245 e 1227. No que diz respeito estrutura, a compra e venda contrato oneroso, translativo, bilateral e comutativo (geralmente, haja vista as vendas aleatrias). Elementos constitutivos podemos detectar, ab initio, trs elementos no contrato de compra e venda: res (coisa), pretius (o preo) e consensus (o consentimento). Analisaremos, a seguir, cada um dos elementos. Res (ou merx) qualquer coisa suscetvel de apreciao econmica que, por sua vez, saia do patrimnio do vendedor e ingressa no patrimnio do comprador. Tanto podem ser bens corpreos ou incorpreos, embora nesse caso, haveria cesso de crdito (disciplinado da mesma forma que a compra e venda). As coisas foras do comrcio no podem ser objeto de compra e venda. No direito romano, as coisas sacras, religiosas ou pblicas inseriam-se no rol das coisas inalienveis. No direito moderno, os bens pblicos, como regra (desafetao), no podem ser alvo de alienao. Por fim, h clusulas de inalienabilidade impostas por doadores ou testadores, bem como a herana de pessoa viva que tambm no pode ser. A coisa vendida, por sua vez, pode no ser exatamente conhecida por ocasio da compra e venda, haja vista as venda aleatrias, em que h uma lea de incerteza na concluso dos mesmos. nula, por outro lado, a compra e venda de coisa que nunca existiu e que no venha a existir ou que j tinha deixado de existir quando do negcio (exceo das coisas expostas a risco, lembram?). Quanto disposio do art. 483, aplica-se as questes atinentes s obrigaes de dar (coisa certa, incerta e de restituir). Regra geral de que ningum pode transferir mais direitos do que tem. admitida, entretanto, a venda de coisa alheia quando o vendedor, de boa-f, vem a adquiri-la posteriormente. A coisa litigiosa tambm pode ser objeto de compra e venda, porm o adquirente perder o direito evico se sabedor do litgio.

Pretium o preo deve ser em dinheiro (pecunia numerata), sob pena de no haver compra e venda e sim troca ou permuta ou at mesmo doao, a depender do preo vil (ocasio em que se poder simular fraude contra credores, por exemplo. Ou um preo muito elevado que tambm mascara a compra e venda). Nula ser a compra e venda quando as partes deixarem ao arbtrio de uma das partes a fixao do preo, podendo o mesmo ser designado, oportuna tempore, por terceiro. Por outro lado, a fixao do preo poder ser deixada taxa do mercado ou da oscilao da bolsa (que poder aumentar ou diminuir) de determinado dia. Vlido tambm o pagamento em ttulos de crdito, que podero ter efeitos pro solvendo ou pro soluto. O preo, por sua vez, deve ser o preo justo, podendo, em face do CDC, haver como clusula nula. Para a fixao do preo, poder haver, ainda, uma fase inicial chamada de puntuao em que as partes mandam intermedirios, mandatrios, prepostos, enfim, com a inteno de discutir o preo a ser ajustado. A esse respeito, frise-se o tratamento dado ao oramento prvio do CDC. Consensus o consentimento a vontade livre e desimpedida de as partes concordarem e ajustarem o pacto firmado. Assim, devero estar livres de amarras, alm de devidamente cientes do acordo assumido. A esse respeito, relembre a revoluo contratual quando do advento do CDC ao prescrever as causas de nulidades das clusulas contratuais, especificamente, aquelas previstas no art. 46. Limitaes compra e venda por falta de legitimao de uma das partes inicialmente, devemos ter em mente que a falta de legitimao no se confunde com a incapacidade, por serem institutos diversos. bem verdade que a incapacidade levar a nulidade ou anulabilidade do negcio jurdico a depender do tipo de incapacidade. Venosa, descreve a ausncia de legitimao como uma especificao da capacidade. Assim, fcil constatar que na falta de legitimidade a pessoa pode ser maior, amadurecida e equilibrada psicologicamente, mas mesmo assim faltar, em virtude de sua peculiar situao em face do negcio jurdico, um requisito essencial para a concluso do contrato que, por sua vez, poder ser suprida. I) venda a descendente a venda a descendente pode figurar doao, mascarada em compra e venda. Tendo em vista que as doaes a descendentes importam, necessariamente, em adiantamento da legtima (art. 544), tendo o beneficirio que trazer colao referida doao, de forma a ajustarem os quinhes, a venda a descendente ser anulvel se os outros descendentes ou o cnjuge do alienante (aqui h inovao do CC/2002) expressamente o consentirem. a) legitimao ativa para a demanda somente os descendentes e o cnjuge, excludos outros herdeiros necessrios, como os ascendentes, por exemplo. b) da forma e prova da anuncia e da possibilidade de seu suprimento judicial pela leitura do art. 496, percebe-se que a lei exige a anuncia expressa, porm no h qualquer forma predeterminada. Verdade que se a venda ultrapassa a quantia de dez salrios, haver a necessidade de prova escrita, pois a lei veda a prova exclusivamente testemunhal nesses casos. Discute-se, ainda, a possibilidade de suprimento judicial do consentimento, quando os demais descendentes insistem em no concordar com a venda. Entendo, como Slvio Rodrigues

(e em detrimento do pensamento de Washington de Barros, Agostinho Alvim e o prprio Clvis Bevilqua), que nada impede que haja a interveno judicial para o caso em tela. c) momento em que deve ser proposta a ao e prazo de decadncia Smula 152 do STF: A ao para anular a venda de ascendente a descendente, sem o consentimento dos demais, prescreve em quatro anos, a contar da abertura da sucesso. Revogando a mencionada Smula, passou a existir, em 1969, a Smula 494 do STF: A ao para anular a venda de ascendente a descendente, sem o consentimento dos demais, prescreve em vinte anos, contados da data do ato, revogada a Smula 152. OBS a partir da vigncia do CC/2002, o prazo para a ao anulatria ser de dois anos, contados a partir do contrato (art. 179) d) da validade ou no da venda sem o consentimento dos outros, mas quando h prova da onerosidade do negcio entendo, permissa venia, que nesses casos a venda vlida, uma vez que no houve prejuzo aos demais herdeiros. Porm, em virtude da Smula 494, do STF, a presuno de simulao de liberalidade nas vendas de descendente a ascendente juris et de jure, sendo sua ineficcia absoluta. II) compra por pessoa encarregada de zelar pelo interesse do vendedor O art. 497 do CC determina a falta de legitimao para determinadas pessoas em adquirir bens, em virtude de lhes cumprir zelar pelo interesse do vendedor. Assim, as proibies deste artigo tm um fundamento moral transparente: manter a iseno de nimo naqueles a quem se confiam interesses alheios. III) venda por condmino de coisa indivisvel o condmino, como proprietrio que , logicamente pode dispor da coisa quando lhe aprouver. Ocorre que se o bem for indivisvel, no poder alienar a sua parte a estranho, se outro condmino a quiser, tanto por tanto. O Cdigo institui preferncia em favor dos condminos porque a inteno , sempre que possvel, extinguir o condomnio e evitar o ingresso de pessoas estranhas na comunidade condominial. Pela dico do art. 504, o condmino preterido pode depositar o preo num prazo decadencial de 180dias, havendo para si a parte vendida a estranho. Cuida-se de hiptese especial de preempo ou preferncia, assunto que discutiremos mais adiante. Regras especiais sobre algumas modalidades de venda a compra e venda aquela onde o vendedor se obriga a entregar a coisa e o comprador se obriga a pagar o preo. O efeito principal a transferncia do domnio. Tratando-se de imveis, o vendedor no pode opor-se a que o comprador efetue a transcrio imobiliria do ttulo, consistindo em uma obrigao de no-fazer. H ainda obrigaes acessrias tais como desocupao do imvel, entrega das chaves, de documentos, etc. Para os mveis h a tradio, real ou simblica. Com a tradio, aplica-se a regra do res perit in domino. Ainda em relao aos riscos, aplica-se a regra geral das obrigaes. Temos ainda as obrigaes de fazer (responder pelos vcios redibitrios e pela evico). Venda por amostra quando a venda se efetua mediante amostras entender-se- que o vendedor assegura ter a coisa vendida nas mesmas qualidades das amostras apresentadas. Sendo modalidade de venda bastante comum em feiras ou leiles, considera inadimplemento do vendedor a apresentao de coisa com qualidade diversa da amostra. Em se tratando de relao de consumo, aplica-se a regra do art. 30 do CDC. Venda ad corpus e ad mensuram prevista no art. 500, a venda ad corpus diz respeito venda de imvel como corpo certo e determinado, independentemente das medidas

especificadas no instrumento. J as vendas ad mensuram aquela por medida certa, pela qual se garante a dimenso exata descrita no instrumento para fixar a extenso e a rea. Assim, na venda por medida, ocorrendo a entrega de rea menor, tem o comprador ao contra o vendedor, enquanto que no caber nenhuma ao se a venda for ad corpus. As vendas ad corpus so bastante comuns nos imveis rurais, em que h expresses como aproximadamente, mais ou menos, etc. Tambm em vendas em que h apenas meno aos confinantes, ou apenas ao nome da fazenda. A venda da fazenda Vaca Morta, entende-se, desta forma e mesmo sem clusula expressa, como sendo venda ad corpus. Em verdade, no caso concreto, depender do exame da real inteno das partes. A ao prevista para que o comprador pea o complemento da rea vendida, nas vendas ad mensuram, denominada ex empto ou ex vendito. No se confunde com a ao redibitria ou a quanti minoris, pois nesse caso trata-se de vcio oculto. Em relao de consumo, conforme entendimento doutrinrio predominante, a venda ser sempre ad mensuram.

CLUSULAS ESPECIAIS DA COMPRA E VENDA Retrovenda pela clusula especial de retrovenda, o vendedor de coisa imvel reservase no direito de recobrar, num prazo mximo decadencial de 03 anos, o que vendeu, restituindo o preo recebido, alm das despesas feitas pelo comprador. Assim, aplica-se unicamente a bens imveis, possuindo prazo de resgate ou de retrato pelo vendedor (03 anos). Alguns doutrinadores quiseram estender a clusula para bens mveis, porm dada a falta de formalidade nas suas vendas, que se opera mediante a simples tradio, eventual clusula ficar adstrita ao campo negocial da autonomia da vontade, sob o crivo das regras gerais. O pacto de retrovenda deve constar no mesmo instrumento da venda, sob pena de no ser pacto adjeto, mas contrato autnomo. Perceba, por demais importante, que a constatao de usura mediante a utilizao do pacto da margem anulao por vcio de simulao fraudulenta. Assim, o mtuo garantido pela retrovenda, passvel de anulao, pois estaria autorizando ao vendedor a retomada do imvel, expressamente vedado pelo art. 1.428. A doutrina e a jurisprudncia majoritria tem entendido que o pacto de retrovenda cria direito real, constituindo, portanto, o contrato com clusula de retrovenda ttulo hbil para a criao de um direito real, uma vez tratar-se de um contrato efetuado sob condio resolutiva. Venda a contento e venda sujeita a prova pela clusula de venda a contento, o comprador reserva-se o direito de rejeitar a coisa se no lhe aprouver, dependendo de sua exclusiva apreciao. Trata-se de direito potestativo do comprador que no necessitar justificar eventual recusa. Ficar, a despeito do art. 509, sob condio suspensiva at o momento em que o comprador demonstre o seu agrado, ocasio em que a venda se aperfeioa. Na verdade, o Cdigo atual tanto estabelece as venda ad gustum (a critrio do comprador) quanto aquelas dependentes de eventual provao ou experimento (vendas sujeitas a prova), art. 510, ambas dependendo de condio suspensiva. A diferena reside em que a venda sujeita a prova no se trata de mero direito potestativo do comprador, pois se a prova estiver a contento no poder o mesmo impossibilitar a venda.

H meno expressa a esse respeito nas vendas com prazo de reflexo ou prazo de arrependimento, previstas no art. 49 do CDC. No caso, trata-se de direito potestativo. O prazo para que o comprador exera o direito potestativo dever vir expresso no contrato, devendo o vendedor intimar o comprador, caso no exista esse prazo. Recebida a coisa sob condio suspensiva, a situao jurdica do adquirente a mesma do comodatrio e como tal responde pelos riscos de perda ou deteriorao da coisa, devendo conserv-la como se fosse sua, sujeitando-se s rgidas obrigaes do contrato de comodato. No caso de fortuito, pelo direito obrigacional, aplica-se o brocardo res perit in domino, pois trata-se de obrigao de restituir. Preempo ou preferncia trata-se de pacto em que o comprador, ao vender ou ou dar em pagamento o bem adquirido, obriga-se a oferec-lo ao primitivo vendedor para que este adquira a coisa, se assim o desejar, tanto por tanto. O direito de prelao caducar em trs dias para coisas mveis e sessenta dias (no CC/1916 era de trinta) para imveis, a partir da intimao. O instituto possui como caractersticas a intransmissibilidade, a indivisibilidade e o prazo de caducidade. Trata-se de negcio acessrio compra e venda, embora compatvel com outros contratos como a locao ou a permuta. Pode o vendedor exercer a prelao intimando o proprietrio, se sabe de eventual venda, sendo que esta atitude serve de alerta ao vendedor, mas no o inibe de vender o imvel a terceiro. Caso haja cincia ao terceiro tambm, poder este responder tambm por perdas e danos, caso tenha agido com m-f. Perceba que trata-se de direito obrigacional, pessoal, em que o proprietrio no estar obrigado a vender o bem ao antigo vendedor, mas caso no haja a cincia do preo e das vantagens que lhe oferecem pela coisa, poder o antigo vendedor pleitear perdas e danos. Assim, devem as perdas e danos ser provadas nos termos do art. 402 do CC. Repetindo: no pode o pretendente marginalizado no negcio anular a venda feita a terceiro, pois no possui direito real sobre a coisa. O direito de preempo no confere no nosso sistema um direito real sobre a coisa vendida. Preferncia na lei do inquilinato no art. 27 e seguintes, a lei do inquilinato disciplina o instituto, dispondo que o prazo de prelao ser de trinta dias a partir da intimao. Interessante que no que tange lei do inquilinato h possibilidade de eficcia real ao pacto de preempo. Assim, a mesma se dar quando houver o registro do contrato de locao no cartrio de imveis pelo menos 30 dias antes da alienao e o depsito do preo atravs da ao respectiva. Esta ao movida contra o alienante e o terceiro adquirente, cuidando de pedido de adjudicao do imvel. Nesta situao, no pode o locatrio pleitear perdas e danos, pois a nica ao cabvel a adjudicao compulsria. Pacto de melhor comprador (1916) pelo pactum addictionis in diem as partes estipulam que a compra e venda se desfaz se outro comprador apresentar-se oferecendo preo e condies mais vantajosas, dentro de um determinado prazo. Pelo Cdigo de 1916, este prazo no poderia ser superior a uma ano, vigorando a clusula exclusivamente entre as partes, no permitindo a cesso ou a transmisso desse direito. A venda subordinada a melhor comprador era resolutiva, estabelecendo modalidade de propriedade resolvel, sendo de aplicao somente aos bens imveis.

O novo cdigo no trata do pacto de melhor comprador, porm nada impede que os contratantes, no mbito da autonomia da vontade, estipulem o pacto, podendo o cdigo de 1916 fornecer subsdios para a interpretao das vontades. Instituto de pequena utilidade, dada a desvantagem de inserir certa insegurana na compra do imvel, razo pela qual no previsto no novo cdigo. Pacto comissrio (1916) entende-se por pacto comissrio a clusula inserida na compra e venda a prazo ou de execuo diferida, que possibilita ao vendedor resolver o contrato, se o comprador no pagar o preo na data avenada. Deriva de comisso, ou seja, perda da coisa dada quando houver inadimplemento. Trata-se da exceptio no adimpleti contractus, prevista na Teoria Geral dos Contratos, motivo pelo qual o novo cdigo no tratou. Assim, aplicam-se os artigos 476 e seguintes para o caso concreto. Venda com reserva de domnio Nessa modalidade de venda, o alienante reserva para si o domnio da coisa vendida at o momento no qual todo o preo pago. Pacto muito utilizado em passado recente, hoje perde importncia em razo da alienao fiduciria em garantia e do contrato de leasing, ambos de roupagem mais moderna. Seus princpios esto insculpidos nos artigos 521 a 528. Estipulado o pacto, o comprador recebe pela tradio a coisa e ingressa de plano no uso e gozo do bem, em sua posse, ficando subordinada a aquisio da propriedade ao pagamento final do preo. Difere do pacto comissrio, uma vez que na venda com reserva de domnio o vendedor mantm a propriedade, podendo reaver a coisa na hiptese de inadimplemento. Perceba, por outro lado, que o domnio reservado ao vendedor bastante limitado, pois no poder dispor da coisa. Apenas, afora a ao de cobrana, poder recuperar o bem, em caso de no pagamento. A ao cabvel a de reintegrao de posse. Tendo em vista a situao peculiar do contrato, os riscos da coisa transferem-se ao adquirente, numa exceo ao princpio do res perit in domino, sendo que, neste caso, a coisa perecer com o comprador ( res perit emptoris). O CPC disciplina a venda com reserva de domnio nos artigos 1070 e 1071. Assim, optando pela recuperao da coisa o credor requerer a reintegrao de posse, com apreenso liminar e depsito do bem, sem audincia do devedor. Aps a apreenso do bem, haver a citao, com cinco dias para contestao. Caso o devedor tenha pago pelo menos 40% do bem poder requerer a purgao da mora num prazo de 30 dias. Venda sobre documentos Na venda sobre documentos, a tradio da coisa substituda pela entrega do ttulo ou de outros documentos referentes no contrato, no podendo o comprador recusar o pagamento alegando defeito na coisa, salvo se este j estiver comprovado. Trata-se de modalidade de venda comercial, em que o comprador, baseado na confiana, assume o risco maior porque geralmente no examina a coisa. Tal modalidade est prevista nos artigos 529 a 532 do novo cdigo, na qual remetemos o leitor. Venda mediante poupana na venda mediante poupana, ocorre exatamente o contrrio da venda com reserva de domnio. O comprador pactua a aquisio de um bem em prestaes e somente vem a receb-lo aps completar todo o seu pagamento. Assim, o comprador antecipa o preo antes de receber o bem. O exemplo mais caracterstico na

atualidade o Ba da Felicidade, sendo a relao entre comprador e vendedor exclusivamente pessoal, pois a posse somente ocorre com a integralizao do preo Alienao fiduciria em garantia trata-se de direito real de garantia, introduzida originalmente na legislao para dar substrato aos contratos de financiamento, precipuamente de bens mveis e durveis. De fato, a Lei n 4.728/65 criou o instituto, que ganhou contornos materiais e processuais com o Decreto-lei n 911/69. O novo cdigo procurou dar contornos mais atuais ao instituto nos artigos 1.361 ao 1.368. Assim dispe o art. 66, alterado pelo Dec-lei 911/69: a alienao fiduciria em garantia transfere ao credor o domnio resolvel e a posse direta da coisa mvel alienada, independentemente da tradio efetiva do bem, tornando-se o alienante ou devedor em possuidor direto e depositrio com todas as responsabilidades e encargos que lhe incumbem de acordo com a lei civil e penal. A alienao fiduciria negcio contratual. Trata-se de instrumento que almeja a garantia fiduciria, esta de direito real. Sua finalidade est em propiciar maior facilidade ao consumidor na aquisio de bens, com garantia mais eficaz ao financiador, protegido pela propriedade resolvel da coisa financiada enquanto no paga a dvida. Na verdade, tudo se passa no nvel da criao jurdica para propiciar a dinamizao das vendas. Assim, o devedor fiducirio permanece na posse direta do bem (que, diga-se, o consumidor que deseja adquirir o bem) e a instituio financeira colocada como adquirente fiducirio. A diferena maior entre os demais direitos reais de garantia (hipoteca, penhor e anticrese) e a alienao fiduciria que naqueles existe direito real limitado, enquanto que na alienao fiduciria opera-se a transferncia do bem, existindo verdadeira alienao e no gravame. J foi dito que, por ser instrumento mais eficaz, a alienao fiduciria substituiu a venda com reserva de domnio, dela se diferenciando porque na venda com reserva de domnio a propriedade permanece com o vendedor at liquidao integral do preo. Com a alienao fiduciria, o credor fiducirio goza da condio de proprietrio do bem alienado pelo devedor fiduciante, porm no proprietrio pleno, detendo somente a propriedade resolvel nos termos do art. 1.359, pois pago o preo, opera-se a resoluo da propriedade que passa a ser plena para o devedor fiduciante. Perceba que a causa de extino da propriedade resolvel o pagamento integral do preo. Inadmissvel a clusula comissria (que permite ao credor ficar com o bem em caso de inadimplncia), pois a propriedade fiduciria mero direito real de garantia, sendo a finalidade o crdito e no a aquisio. Embora no seja lcito ao adquirente fiducirio ficar com o bem na hiptese de inadimplemento, a lei no exige que a venda a terceiros seja judicial. indispensvel que ocorra a transcrio do contrato no Cartrio de Ttulos e Documentos, devendo inclusive constar no Certificado de Registro automotor, em se tratando de venda automobilstica. , diga-se, contrato formal, pois impossvel a sua formalizao verbal, havendo inclusive diversas clusulas necessrias. Voltemos ao tema da fico jurdica, pois o fiduciante (tomador do crdito, devedor) deve, em tese, ser proprietrio do bem para poder alienar, no entanto, a lei permite que o contrato de alienao fiduciria tenha por objeto coisa ainda no pertencente ao devedor, pois o domnio fiducirio do bem se transferir ao credor no momento da aquisio da propriedade pelo devedor, independentemente de qualquer formalidade posterior. Em caso de inadimplemento, surge para o credor fiducirio quatro opes:

a) alienao da coisa para haver o preo do dbito em aberto, caso o bem lhe tenha sido entregue pelo devedor; b) ao de busca e apreenso, inclusive com pedido liminar; c) ao de depsito, quando o bem no encontrado pela ao anterior; d) ao executria para a cobrana de eventual saldo em aberto. Como o contrato em comento gera direito real, poder o credor fiducirio ingressar com a ao de busca e apreenso contra o devedor ou contra terceiro que detenha a coisa. Estando em termos o pedido, ser deferida liminarmente a sua apreenso. No prazo de trs dias, poder o ru contestar ou purgar a mora, caso j tenha pago mais de 40% do preo financiado, porm a matria de defesa somente poder versar sobre o pagamento do dbito ou o cumprimento das obrigaes contratuais. Qualquer outra questo dever advir de procedimento autnomo. Se o bem no for encontrado ou no se achar na posse do devedor, o credor poder requerer a converso em ao de depsito, prosseguindo nos termos do art. 901 e ss do CPC. Assim, dever o juiz expedir mandado para entrega da coisa em 24 horas ou o equivalente em dinheiro. Alienao fiduciria de coisa imvel A Lei n 9.514/97 disps sobre o Sistema de Financiamento Imobilirio, instituindo a alienao fiduciria de coisa imvel. Estatuiu o legislador a possibilidade de contratao tanto por pessoa fsica quanto jurdica, no sendo, portanto, atividade privativa de empresas que operam com o Sistema Financeira Imobilirio, constituindo uma tendncia a substituir as hipotecas e os compromissos de compra e venda. O mecanismo dessa modalidade de alienao o mesmo que instrui a dos bens mveis, ou seja, o devedor, ou fiduciante, com o escopo de garantia, contrata a transferncia ao credor, ou fiducirio, da propriedade resolvel de coisa imvel. O efeito real obtido mediante o registro do contrato no cartrio imobilirio. O art. 24 estabelece os requisitos do contrato, enquanto que o art. 27 trata do procedimento do leilo do imvel, uma vez consolidada a propriedade em nome do fiducirio. Extino da alienao fiduciria imobiliria o pagamento da dvida garantida a modalidade normal de extino da propriedade fiduciria. Assim, recebendo a totalidade da dvida, o credor fiducirio dever, num prazo de trinta dias, fornecer o termo de quitao ao fiduciante, sob pena de multa em favor deste. A lei procurou simplificar, para o caso de inadimplemento, o procedimento da consolidao da propriedade excluindo, tanto quanto possvel, a interveno do Poder Judicirio. Assim, o fiduciante ser intimado pelo oficial de Registro de Imveis para proceder ao pagamento do dbito em aberto, no prazo de 15 dias. No havendo a purgao da mora, proceder-se- o registro da matrcula do imvel a consolidao da propriedade em nome do fiducirio. Leilo consolidada a propriedade em nome do fiducirio, este, no prazo de 30 dias, contados da data do registro promover leilo pblico para a alienao do imvel, ao contrrio do que ocorre para os mveis que permite a venda livre. Assim, para os bens mveis em que se probe que o credor fique com o bem, para os imveis o leilo obrigatrio, tudo para evitar abusos. A ao para obteno da posse a reintegrao com medida liminar para desocupao em 60 dias. Pode ser feita em nome do fiducirio ou do adquirente do imvel em leilo.

TROCA OU PERMUTA A troca, permuta ou escambo foi o primeiro contrato utilizado pelos povos primitivos quando ainda desconhecida a moeda. Neste contrato h a obrigao de entrega de uma coisa em contraposio entrega de outra (rem pro re ao invs de rem pro pretio, como na compra e venda). Regra geral, tudo que objeto da compra e venda pode ser tambm da troca, exceto o dinheiro. contrato consensual, bilateral, oneroso e comutativo, aplicando-se todos os princpios da compra e venda, inclusive o que tange aos riscos e cmodos da coisa, aos vcios redibitrios e evico. O presente cdigo prev a aplicao troca todas as disposies da compra e venda com as seguintes modificaes: I) salvo disposio em contrrio, cada um dos contratantes pagar por metade as despesas com o instrumento da troca e II) ser anulvel (no mais nula) a troca entre valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem o consentimento expresso dos outros e do cnjuge. DOAO Apesar de fcil conceito, a doao nem sempre de fcil assimilao, pois nem todos os atos gratuitos so considerados como doao. Considera-se doao, diz o cdigo, o contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o outro que os aceita. Trata-se de negcio jurdico gratuito, unilateral e formal. Diz gratuito, pois traz benefcio ou vantagens apenas para uma das partes, o donatrio; unilateral porque cria obrigaes unicamente para o doador e trata-se de contrato formal, uma vez que, por fora do art. 541, lhe prescreve escritura pblica ou instrumento particular. Animus donandi para o contrato de doao, mister que existe a inteno de doar. Nas situaes em que se recebe ou se entrega algo gratuitamente, mas sem a finalidade de transferir o domnio, como verbi gratia no comodato ou no depsito, a relao jurdica ser outra. Da mesma forma em relao aos servios gratuitos em que no se costuma pedir um preo. O fato de a doao exigir gratuidade na obrigao de transferir um bem, sem recompensa patrimonial, no significa desinteresse por parte do doador. Ora, todo ato, mesmo gratuito, h uma inteno, s vezes desinteressante do ponto de vista jurdico. Ordinariamente, a doutrina afasta o animus donandi nos presentes que so feitos por ocasio de aniversrios, casamentos ou datas festivas, da mesma forma em relao s gorjetas, gratificaes ou esmolas. Pode ocorrer, ainda, que o sujeito use de sua liberalidade para praticar a denominada doao indireta que consiste em atos que no podem ser classificados puramente como doao, mas que traduzem em empobrecimento de um sujeito com o consequente enriquecimento do outro. Na doao indireta, o doador pratica liberalidade recorrendo a um diverso meio jurdico para obter o reflexo da gratuidade, como por exemplo, a remisso de dvidas, o pagamento de dbito alheio, contrato em favor de terceiro, etc. No se confunde a doao indireta com a doao simulada, em que nesta o negcio jurdico oneroso, apenas mascarado por uma doao. Doao universal e doao inoficiosa No art. 548, a lei probe a chamada doao universal, ou seja, aquela doao de todos os bens do doador, sem reserva de parte, ou renda suficiente para subsistncia do doador. O sentido do legislador impedir que o doador seja levado penria, em detrimento de sua famlia e do prprio Estado.

Bastante utilizada na prtica, em razo das vantagens que apresenta, a doao com reserva de usufruto. Transfere-se a nua-propriedade ao donatrio, sendo que o usufruto fica reservado ao doador ou a pessoa determinada. Outra modalidade que a lei tambm fulmina com nulidade a doao inoficiosa, ou seja, aquela doao cuja parte exceder a que o doador, no momento da liberalidade poderia dispor no testamento. A avaliao do patrimnio, a fim de calcular a metade disponvel, feita no momento da liberalidade e no quando da abertura da sucesso. Por fim, cabe ressaltar ainda que, de acordo com o art. 158 do CC, a lei presume fraudulentos os atos gratuitos de transmisso de bens, quando o devedor os pratica j insolvente, ou por eles levados insolvncia, possibilitando aos credores a chamada ao pauliana. Forma pelo art. 541 podemos antever que, regra geral, a forma ser escrita para as doaes, sendo lcita a doao verbal apenas quanto a bens mveis e de pequeno valor, seguindo-lhe a tradio. Assim, ser indispensvel o instrumento pblico quando o valor do imvel for acima do valor mnimo estipulado (30 salrios mnimos). Efeitos o principal efeito na doao a obrigao de entrega do bem. Porm o doador no responde pelos defeitos de direito, salvo referncia expressa. Assim, no est sujeito evico ou aos vcios redibitrios, exceo feita s excees remuneratrias. No est, tambm, o doador sujeito mora, pois trata-se de mera liberalidade, sendo responsvel apenas de demandado para a entrega de coisa certa. Modalidades doao pura aquela na qual a liberalidade responde em sua plenitude, sem nenhuma condio ou encargo. Doao contemplativa aquela em que o doador anuncia claramente o motivo de sua liberalidade. Doao modal, onerosa ou com encargo por sua vez, aquela na qual a liberalidade vem acompanhada de uma incumbncia atribuda ao donatrio. onerosa a doao de um terreno para a construo de uma escola com o nome do doador. Perceba que se a doao for em benefcio da coletividade, ter legitimao para exigir o cumprimento do encargo o Ministrio Pblico, caso haja a morte do doador. Doao remuneratria aquela que se faz em recompensa a servios prestados ao doador pelo donatrio como, por exemplo, a doao feita a pessoa que tenha salvo a vida do doador, doao a quem conseguiu um emprego, ou apoio psicolgico ou religioso, etc. Doao por merecimento a mesma que a remuneratria. Doao conjuntiva aquela feita a mais de uma pessoa, nos termos do art. 551. Doao feita em contemplao de casamento futuro espcie de doao condicional ficando sem efeito caso o casamento no se realize. Trata-se de doao que deva realizar-se no bojo do pacto antenupcial ( doao propter nuptias ). No se confunde com a condio se o donatrio vier a se casar que possui dispositivos mais amplos. O art. 550 estabelece interessante situao, pois a doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada pelo outro cnjuge, ou por seus herdeiros necessrios, at depois de dois anos de dissolvida a sociedade conjugal. H outras disposies de mesmo alcance ex vi do art. 1642 ou do art. 793 do CC/2002. Esse entendimento deve ser em consonncia com o art. 540, bem como o novo entendimento de unio estvel, excluindo (para alguns) o concubinato slido.

Revogao das doaes a doao, na verdade, pode resolver-se por fatos comuns a todos os negcios jurdicos. A doao onerosa, por sua vez, pode ser revogada por inexecuo do encargo, se o donatrio incorrer em mora. (art. 562). No entanto, devemos estudar as revogaes por ingratido, ou seja, quando o donatrio assume o dever de no praticar atos contra o seu doador. Existem doaes que no podem ser revogadas: as puramente remuneratrias, as oneradas com encargo j cumprido, as que se fizerem em cumprimento de obrigao natural e as feitas para determinado casamento, pois no sendo doaes puras, no introduz um elemento de incerteza no negcio jurdico. Vejamos o art. 557 que enumera, em numerus clausus, as nicas hipteses de revogao por ingratido. I) atentado contra a vida do doador ou homicdio doloso contra ele; II) ofensa fsica contra o doador; III) injria grave e calnia contra o doador; IV) recusa de alimento ao doador. de um ano o prazo decadencial, a contar do conhecimento do doador, para a impetrao da ao revogatria, porm a ao no prejudicar direitos de terceiros, nem obrigar o donatrio a restituir os frutos percebidos antes de contestada a lide, sendo a eficcia da sentena ex nunc. A legitimidade para impetrar a ao, por sua vez, pertence somente ao doador, no se transmitindo aos herdeiros. Promessa de doao pela promessa de doar, o doador compromete-se a praticar uma liberalidade em benefcio do compromissrio donatrio. A dvida acerca de sua possibilidade consiste em saber se algum pode comprometer sua vontade para uma liberalidade. Para os que no admitem a sua possibilidade h a alegativa de que em caso de descumprimento da obrigao, tudo se resolveria em perdas e danos, incompatveis com a gratuidade inerente da doao. Porm, pelas palavras de Pontes de Miranda, se houve pacto de donando, e no doao, o outorgante no doa, isto , no conclui o contrato de doao, contrato unilateral, tem o outorgado a pretenso ao cumprimento. Para exerc-lo judicialmente, ou prope ao condenatria, ou a ao de preceito cominatrio. Entendemos que havendo previso, na Teoria Geral dos Contratos, de existncia do pr-contrato, no existe, em tese, obstculo para a promessa de doar.

LOCAO DE COISAS O direito romano conhecia trs modalidades de locao: a locatio conductio rerum, locao de coisas, pela qual o locador cedia ao locatrio o uso de um bem mediante soma em dinheiro, a locatio conductio operarum, locao de servios, pela qual um sujeito se comprometia a prestar servios para outro, mediante remunerao e a locatio conductio operis, locao de obra ou empreitada, pela qual um sujeito encomendava a outro a execuo de uma obra mediante pagamento de um preo. Assim, pelo direito romano, a locao seria o contrato pelo qual um sujeito se compromete, mediante remunerao, a facultar a outro, por certo tempo, o uso de gozo de uma coisa (locao de coisas), a prestao de um servio (locao de servios) ou a executar uma obra (empreitada).

Atualmente, no que tange locao imobiliria a mesma disciplinada pela Lei n 8.245/91, Sendo a locao de coisas, disciplinada no art. 565 e seguintes, aquela referente a coisa mvel, ou quando no se aplicar a Lei do Inquilinato. Pela definio prevista no art. 565 na locao de coisas, uma das partes se obriga a ceder outra, por tempo determinado, ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa retribuio. A locao contrato bilateral, comutativo (aplicvel o princpio da exceo do contrato no cumprido), onerosa e consensual (independe da entrega da coisa). O contrato de locao pode ser pactuado por tempo determinado ou indeterminado. Se por tempo indeterminado, terminar com a denncia das partes ou outra forma de extino dos contratos, por ns j estudada. O termo arrendamento usado como expresso sinnima de locao, porm o termo arrendamento mais se adequa ideia de imvel rural. Obrigaes do locador De acordo com o art. 566, este obrigado a entregar ao locatrio a coisa alugada, com suas pertenas, em estado de servir ao uso a que se destina e a mant-la nesse estado, pelo tempo do contrato, salvo clusula expressa em contrrio e a garantir-lhe, durante o tempo do contrato, o uso pacfico da coisa. Obrigaes do locatrio por sua vez, o locatrio obrigado a: a) servir-se da coisa alugada para os usos convencionados, ou presumidos, conforme a natureza dela, bem como trat-la com o mesmo cuidado como se fosse sua; b) a pagar o aluguel; c) levar ao conhecimento do locador as turbaes de terceiros; d) restituir a coisa, finda a locao, no estado em que a recebeu, salvo as deterioraes naturais ao uso regular. COMODATO Nosso Cdigo distingue o emprstimo de consumo (mtuo) do emprstimo de uso (comodato). A distino est em que no mtuo, o muturio recebe a propriedade da coisa emprestada e no comodato, o comodatrio receba apenas a posse de coisa no fungvel, mantendo o comodante o domnio da coisa. Perceba que para o Direito das Obrigaes a diferena est na transmisso da propriedade no mtuo (com suas consequncias, inclusive porque genus nunquam perit,e na obrigao de restituir, no comodato, res perit in domino (e o dono o proprietrio). Commodum datum significa o que se d para o cmodo ou proveito de outrem. O Cdigo define o instituto como sendo o emprstimo gratuito de coisas no fungveis. Perceba que o contrato real, pois perfaz-se com a tradio do objeto (a promessa de efetuar comodato contrato atpico). contrato unilateral, pois nenhuma obrigao atribuda ao comodante que somente cabe exigir a coisa de volta findo o prazo contratual. gratuito, pois caso haja retribuio pelo uso e gozo da coisa, o contrato ser de locao. Por sua vez, no ofende a gratuidade o fato de o comodatrio pagar impostos, taxas e despesas de condomnio. Tem natureza intuitu personae e podem ser objeto de comodato os bens infungveis mveis ou imveis. Nada impede que um bem fungvel, com finalidade de pompa e ostentao, seja objeto de comodato (uma garrafa de vinho rara para decorar a vitrine, por exemplo). Bens incorpreos, desde que suscetveis de uso e posse, tambm podem ser objeto de comodato. Assim, a linha telefnica, o direito autoral, a marca ou o nome comercial, etc. Promessa de comodato prima facie, nada impede a existncia de um pr-contrato, um contrato preliminar, com o contedo de promessa de contratar futuramente o comodato. Problema maior ser perscrutar, por se tratar de contrato gratuito, como quedar a parte em caso de inadimplemento. Assim, por se tratar de contrato gratuito, poderia arcar com multa e

perdas e danos aquele que se recusar a contratar definitivamente? Caberia, para o caso em tela, execuo especfica de suas clusulas? Segundo o Prof Venosa, parece invivel a execuo coativa dessa modalidade de contrato, tendo em vista o carter da gratuidade, pois ningum pode ser obrigado a emprestar, ainda que assim tenha se comprometido. Parece-nos que a resposta definitiva depender do caso concreto, pois o contrato pode ter surgido como complemento de um envolvimento negocial mais complexo, razo em que caberia a execuo especfica. Prazo sendo contrato temporrio, presume-se que a coisa seja utilizada durante um certo prazo ou at que se conclua determinada finalidade. O exemplo tpico o comodato de mquinas agrcolas que se entender at o trmino de determinada safra ou o comodato de imvel de praia para as frias. Com o trmino destas, concludo estar o contrato. Importante a questo do prazo, pois diferente do depsito, o comodante somente poder pedir a devoluo da coisa emprestada aps o prazo contratual ou o presumido pelo uso, a no ser por necessidade imprevista e urgente, reconhecida judicialmente. Exemplos: comodante que foi despejado de seu apartamento ou teve seu carro furtado, poder pleitear os bens (apartamento ou carro) que emprestara. Assim, no admissvel em nosso ordenamento jurdico o chamado comodato precrio que permitiria a retomada da coisa pelo comodante ad nutum, a qualquer tempo. Restituio findo o prazo pactuado, deve o comodatrio restituir o bem ao comodante. Caso no o faa, a ao ser de reintegrao de posse a ser proposta pelo excomodante (pois o contrato j se extinguiu). Se as aes versarem sobre a existncia, validade e eficcia do comodato, sero derivadas do contrato e no possessria. Nada obsta que o comodante opte pela reivindicatria, na qual ser discutido o domnio, com caminho mais demorado. Se terceiro detm a coisa, a ao cabvel continuar sendo a possessria. Em qualquer caso, no ser cabvel a ao de despejo, pois no existe relao locatcia. Constitudo o comodatrio em mora, responder ele pelo pagamento de aluguis em relao ao atraso em restitu-la. Comodato modal embora gratuito, o comodato admite a aposio de modo ou encargo, no o transformando em contrato bilateral. Exemplo tpico do fabricante que empresta cadeiras, geladeiras e mesas a determinado comerciante, desde que comercialize somente os produtos de sua fabricao, porm exemplos mancheia podem ser trazidos baila. MTUO mtuo, como j dito, emprstimo de consumo, em paralelo ao comodato que, como estudado, emprstimo para uso. Assim, mtuo o emprstimo de coisas fungveis, sendo o muturio obrigado a devolver ao mutuante coisas do mesmo gnero, qualidade e quantidade. Em razo do objeto do mtuo, o mutuante transfere o domnio da coisa emprestada ao muturio, dando este o destino que lhe aprouver. Desta forma, ao contrrio do que ocorre no comodato, o muturio passa a ser necessariamente o dono da coisa, aplicando-se a regra do res perit in domino e, no que tange restituio, a do genus nunquam perit. Mtuo contrato real, pois impossvel imaginar o emprstimo em dinheiro (mtuo feneratcio) por exemplo, sem a transferncia da quantia. Enquanto no houver a entrega, pode existir outro contrato (promessa de mtuo, v.g.), mas no mtuo. unilateral porque, em regra, somente haver obrigaes para o muturio, uma vez que o mutuante esgota sua atividade com a entrega da coisa emprestada. O mtuo oneroso, contudo, contrato bilateral.

Ser contrato gratuito tradicional, porm no se harmoniza com a realidade, pois a maioria do contrato trata-se de emprstimo em dinheiro. Assim, entendo perfeitamente tratar-se o mtuo, hoje em dia, de contrato oneroso, at por fora do art. 591 que manda aplicar o 406 nas estipulaes das taxas de juros. O art. 406, por sua vez, estipula que os juros devem obedecer, como limite, a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento dos impostos devidos Fazenda Nacional (taxa SELIC ou art. 161, 1, do CTN). Em relao ao objeto do mtuo, mister dizer que impossvel o contrato para obter bens imveis, embora possam estes ser considerados fungveis, como por exemplo os lotes de um loteamento para o loteador. Por outro lado, perceba a sutileza da distino quando Venosa aduz que quem empresta livro a amigo efetua comodato; quem empresta livro a livreiro para comercializ-lo, efetua mtuo. No despiciendo aduzir que o emprstimo em dinheiro leva-se em conta o princpio do nominalismo, mas a correo monetria no retribuio ao mtuo e sim simples reavaliao numrica do valor da moeda. A correo monetria ser devida sempre que houver variao, sob pena de enriquecimento indevido. Mtuo feneratcio o emprstimo em dinheiro em que se estabelece a cobrana de juros denominado feneratcio, derivado da foenus (emprstimo com juros) do direito romano. No sistema do atual Cdigo, os juros presumem-se devidos se o mtuo tiver destinao para finalidade econmica que, por sua vez, devero ser estabelecidos de acordo com a regra do art. 406. Ser difcil, se o artigo for aplicvel, que as autoridades monetrias e financeiras permitam vida longa a esse dispositivo. No por demais dizer que os juros representam o proveito auferido pelo capital emprestado. Sero compensatrios, quando representarem frutos do capital, ou moratrios, quando representarem indenizao pelo atraso no cumprimento da obrigao. Sendo sucinto, em matria de juros devemos sempre trazer baila a Lei de Usura (Decreto n 22.626/33) que permite a conveno de juros at 12% ao ano, proibindo expressamente a prtica do anatocismo. Ocorre, porm que as excees so trazidas pelas prprias leis e, a despeito da prpria economia de mercado, a revogao do art. 192 da CF/88, exceo do caput, fez trazer tona a inteno de que impossvel refrear as leis de mercado, devendo, o direito tratar de regulament-las, e no o contrrio. Em corroborao com este pragmtico entendimento, perceba que a prtica do anatocismo permitida, ex vi legis, pelos financiamentos rurais (Dec-lei n 167/67) e industriais (Dec-lei n 413/69) e, principalmente, as instituies financeiras, sob o escudo da lei de Mercado de Capitais (Lei n 4595/64) colocam-se fora do sistema de juros do Cdigo Civil e da Lei de Usura, inclusive com a chancela do STF quando proclama que: as disposies do Decreto n 22.626/33 no se aplicam s taxas de juros e aos encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas que integram o Sistema Financeiro Nacional. No me admira que, num futuro recente, as instituies bancrias sejam desobrigadas de aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor em suas relaes jurdicas, uma vez que a matria est sob o crivo do STF. Em verdade, conclumos, com Venosa e de acordo com orientao jurisprudencial, que a capitalizao de juros proibida apenas no que tange s convenes. At mesmo porque a suso mencionada Lei de Mercado de Capitais de 1964 autoriza o Conselho Monetrio Nacional a estabelecer a poltica de moeda e crdito no pas, permitindo que, por meio do Banco Central, fixe os juros e as taxas de mercado.

Por ltimo, cabe ainda ressaltar que as instituies financeiras ainda estabeleceram (criaram) outras taxas incidentes sobre financiamentos e dbitos, com diversos nomes (comisso de permanncia, juros remuneratrios, etc), permitindo apenas o aumento nas taxas de juros, tratando-se, decerto, de odioso bis in idem . A nica sada so os princpios e dices expressos do CDC e as inovadoras decises judiciais a esse respeito. PRESTAO DE SERVIOS consiste na locatio conductio operarum, j mencionada, em que um sujeito coloca disposio de outrem, durante certo tempo, seus prprios servios, em troca de retribuio. Importante meno que locador, na locao de mvel ou imvel aquele que cede o uso do bem, enquanto que na locao de servios, locador aquele que exerce a atividade em favor de outrem, sendo locatrio (ou conductor) o patro ou o contratante do servio. A razo para aparente contradio encontra-se no Direito Romano em que o locador do servio era conduzido pelo patro, semelhana dos escravos em relao a seus senhores. Hoje em dia, invivel a denominao de locao de servios, sendo substituda por prestao de servios que, por sua vez, afasta a idia de locatrio (patro) e locador (executor do servio). A prestao de servios toda modalidade de servio ou trabalho lcito, material ou imaterial, contratada mediante remunerao (art. 594). Em 1916, perceba que a locao de servios servia-se, precariamente, para todo e qualquer tipo de servio. Assim, muito pouco estava disciplinado, pois no havia nenhuma meno a sindicatos, salrio mnimo, segurana e higiene do trabalho, etc. Com o surgimento do direito do trabalho, direito do ramo social, a CLT passa a regular o contrato de trabalho. Por sua vez o funcionalismo pblico tambm possui suas leis especficas, sendo matria afeita ao direito administrativo. Desta forma, a prestao de servios ora estudada somente aquela que no estiver sujeitas s leis trabalhistas ou a lei especial, sendo disciplina meramente residual. Trata-se de contrato bilateral, oneroso, consensual e comutativo. intutu personae, regra gral, pois o art. 605 aduz que nem aquele a quem os servios so prestados, poder transferir a outrem o direito aos servios prestados, nem o prestador de servios, sem aprazimento da outra parte, dar substituto que os preste. A distino entre a prestao de servios e a empreitada, seria em que a primeira a obrigao de meio, enquanto que na empreitada, contrata-se uma obra perfeita e acabada, sendo a obrigao de fim. Outra distino digna de nota que na empreitada, geralmente, h um pagamento nico (ou pr-estabelecido) para todo o servio, enquanto que na prestao de servios h uma idia de retribuio mensal, medida em que o servio evolui. Por fim, na prestao de servios h uma certa dependncia do prestador do servio em relao ao dono da obra, enquanto que na empreitada o empreiteiro trabalha de forma totalmente independente. Talvez haja certa semelhana e confuso em relao prestao de servio e o mandato (principalmente quando houver mandato sem representao). A distino amolda-se ao conceito de dependncia, pois o mandatrio trabalha com total independncia em relao ao mandante. O objeto da prestao de servios uma obrigao de fazer, uma conduta tanto material quanto intelectual.

Aliciamento de mo-de-obra alheia trata-se de modalidade de responsabilidade aquiliana que, para o Cdigo de 1916 deveria existir quando houvesse locao de servios agrcolas, com ou sem instrumento de trabalho, com indenizao de quatro anos. Pelo atual Cdigo, o art. 608 assim dispe: aquele que aliciar pessoas obrigadas em contrato escrito a prestar servio a outrem pagar a este a importncia que o prestador de servio, pelo ajuste desfeito, houvesse de caber durante dois anos. Presentes essas premissas, o dono do negcio que perdeu seu prestador de servios em favor de outro poder ser indenizado, com o valor de dois anos da remunerao do prestador. Algumas premissas devem ser observadas, como por exemplo, a especialidade ou no da prestao, o grau de especializao do sujeito, a exclusividade na prestao no servio, etc. Ausncia de habilitao para a prestao do servio o art. 606 trata-se de situaes correntias de prestao de servio irregular, por quem no tenha habilitao legal ou regularizao para a atividade. Exemplo podem ser trazidos colao como corretores no credenciados, agentes no autorizados, tcnicos no diplomados, artesos informais, etc. Perceba que a lei veda a remunerao a esses servios como se os mesmo fossem prestados por pessoa legalmente habilitada, mas por outro lado, no remunerar seria causa de enriquecimento indevido. Assim, a lei prev que nesses casos haja uma remunerao razovel (que poder at mesmo ser o preo justo pelo negcio) a ser determinado pelo juiz. Pelo pargrafo nico a lei afasta a possibilidade dessa remunerao razovel quando houver ofensa ordem pblica, como por exemplo, aquele que exerce, sem estar devidamente habilitado, a advocacia ou a medicina. Perceba que o pargrafo nico afasta a segunda parte do art. 606, aplicando ainda a primeira parte. Assim, ficar afastada a retribuio normalmente correspondente ao trabalho executado, mas, desde que no existe m-f dos contratantes, ainda ser cabvel certa remunerao, para evitar o enriquecimento indevido. Durao do contrato o prazo mximo de contratao ser de quatro anos, evitando ligao indefinida do trabalhador com o dono do servio. Em contratos com prazo indeterminado, haver a denncia do contrato por meio de notificao premonitria, com os prazos previstos em lei. EMPREITADA o contrato de empreitada possui enorme aplicao no mundo jurdico, principalmente, mas no exclusivamente, no campo da edificao. Pelo contrato de empreitada, uma das partes, denominada empreiteiro, empresrio ou locador, obriga-se a executar uma obra, mediante pagamento de um preo que a outra parte, denominada dono da obra, comitente ou locatrio se obriga a pagar. Trata-se da locatio conductio operis, findando a trilogia clssica. Trata-se de contrato oneroso, sinalagmtico, comutativo e consensual. Apesar de existir para a construo de edifcios nada impede a sua constituio para atividades incorpreas por parte do empreiteiro, como por exemplo, a obrigao de escrever um livro, organizar um evento festivo ou espetculo, elaborar um programa de informtica, etc. Duas so as espcies de empreitada: a empreitada de lavor ou de mo-de-obra (em que h somente o trabalho a ser desenvolvido) e a empreitada mista (em que h o trabalho e os materiais devem ser fornecidos pelo empreiteiro). Fcil perceber que na empreitada mista a responsabilidade mais ampla, alm do que a obrigao de fornecer os materiais no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes (art. 610).

Empreitada a preo de custo aquela em que o empreiteiro realiza o trabalho, com fornecimento de materiais e mo-de-obra, com reembolso do que foi gasto acrescido do lucro estipulado. Regra geral, aps a estipulao do preo pelo empreiteiro no caber nenhum acrscimo, conforme a leitura acurada do art. 619. As partes podem acordar que o valor sofrer aumento conforme a oscilao dos preos de material e mo-de-obra, fixando-se assim a escala mvel no contrato. A teoria da impreviso, por sua vez, to s sob o fundamento da inflao, fator absolutamente previsvel no pas, no ter o condo de variar o preo. A exceo ser quando o aumento do preo se der por aumento na obra, atravs de instrues do prprio dono da obra. A jurisprudncia tem abrandado a regra admitindo o aumento da obra quando o dono no contesta a execuo da alterao ou do aumento, aceitando-a tacitamente. Registre-se que pela dico do art. 620, se ocorrer diminuio no preo do material ou da mode-obra superior a um dcimo do preo global convencionado, poder este ser revisto a pedido do dono da obra. DEPSITO Pelo contrato de depsito recebe o depositrio um objeto mvel para guardar, at que o depositante o reclame. contrato real, uma vez que somente se complementa com a entrega do bem para depsito. Caso haja estipulao no contrato para entrega futura de um bem para depsito, haver contrato atpico. Embora a lei estabelea o contrato de depsito como gratuito, via de regra, poder o depositrio ser gratificado. Nem sempre o depsito derivar de um contrato, como o caso do depsito judicial e apesar de a lei se referir ao depsito tendo como objeto coisa mvel, hoje em dia possvel o contrato de depsito de coisa imvel, apenas inexistindo depsito quando se tratar de coisas incorpreas. O objeto do depsito deve ser de conhecimento do depositrio, ainda que venha embalado e lacrado, pois h dever de sua guarda. Assim, no constitui depsito tpico os contratos de cofres bancrios individuais porque o banco ignora o seu contedo. Tampouco ser contrato de locao, uma vez que no se confere ao titular livre ingresso da coisa locada. Trata-se de contrato sui generis de depsito, atpico. Como a finalidade bsica do depsito a entrega de um bem para guardar, regra geral a coisa no pode ser utilizada pelo depositrio, salvo licena expressa do depositante ou quando decorre da prpria natureza do negcio, como nos depsitos bancrios. Havendo a obrigao de restituir, h o dever de custdia como elemento integrante do contrato, sendo o depositrio pessoalmente obrigado pela guarda do bem, mesmo que o transfira a terceiros. Obrigatrio tambm o animus do depositrio em receber a coisa. Assim, no caracteriza depsito o guarda-chuva ou o chapu deixado no consultrio mdico, nem o palet ou a bolsa que se coloca sobre a cadeira em um restaurante, nem atos de simples gentileza ou cortesia como algum que guarda os livros de outrem em viagem de nibus, por exemplo. Espcies H o depsito voluntrio, institudo de comum acordo entre as partes, o depsito obrigatrio que, por sua vez, se subdivide em deposto legal e depsito necessrio (miservel) e o depsito judicial Ao de depsito regulada pelos artigos 901 a 906 do CPC e possui natureza de conhecimento e executria ao mesmo tempo, pois dispensa a ao de execuo. Cabvel no depsito regular, pois no depsito de coisas fungveis, principalmente dinheiro, a ao ser de cobrana. Legitimado para figurar no plo passivo est apenas o depositrio (ou seus

herdeiros), terceiros sem relao negocial com o depositante no esto legitimados para figurar no plo passivo, sendo que, nesta situao, cabveis sero as aes possessrias, pois haver esbulho. Na inicial, o autor far prova cabal do depsito, com estimativa do valor da coisa, pedindo a citao do ru para, em cinco dias, entregar a coisa, deposit-la em juzo ou consignar o equivalente em dinheiro. Antigamente, no pedido poderia haver a cominao de pena de priso de at um ano, que deveria ser a ser efetivada na forma do pargrafo nico do art. 904 do CPC. Hoje em dia, est em vigor a Smula Vinculante n 25 do STF que aduz: ilcita a priso do depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade de depsito. Assim, contestada a ao ser observado o procedimento ordinrio. Julgada procedente a sentena o juiz determinar a expedio de mandado para entrega da coisa, em 24 horas, ou o equivalente em dinheiro (execuo latu sensu). MANDATO pelo contrato de mandato, algum, denominado mandatrio, recebe poderes de outrem, denominado mandante, para em nome deste praticar atos ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato. Pela etimologia da palavra mandato deriva de mandare (mandar, ordenar) ou manun dare (dar as mos), como at hoje sacramentam negcios e acordos sem cunho jurdico. Procurao e mandato, por sua vez, no se confundem. Mandato o contrato e como tal requer manifestao bilateral da vontade; procurao a manifestao unilateral de vontade daquele que deseja outorgar poderes. A representao, por fim, a investidura concedida pelo mandante ao mandatrio, em virtude da existncia do mandato. Mandato sem representao (aquele em que o mandatrio atua em nome prprio) mais se assemelha ao contrato de comisso e no mandato, pois a comisso mercantil o contrato em que o comissrio atua em nome prprio, ainda que no interesse do comitente que no deseja aparecer. Ressalte-se que, em se tratando de relao de consumo, eventuais fornecedores sero solidariamente obrigados. Trata-se de contrato intuitu personae, em que o mandante escolhe o seu mandatrio e deposita sua confiana nele. Ressalte-se que os atos personalssimos no podem ser feitos atravs de representao, como o testamento, por exemplo, mas o prprio casamento pode ser realizado por mandato. Presume-se gratuito o contrato, sendo desta forma contrato unilateral, porm em sua grande maioria, o mandato verdadeiramente oneroso. Perceba que h no contrato de mandato duas relaes bastante ntidas: uma relao interna, entre mandante e mandatrio, disciplinando seus limites e uma relao externa, que se refere aos atos que o mandatrio pratica com terceiros, em nome do mandante. Assim, atuando o mandatrio em nome do mandante, deve empregar toda sua diligncia habitual na execuo do mandato. Utiliza-se o padro do bonus pater familias, ou seja, o conceito moderno da boa-f objetiva para analisar a conduta do mandatrio. Para contratar, deve o mandatrio apresentar a procurao. Se os poderes conferidos permitem o negcio aventado, quem se obriga o mandante. Se porm, o mandatrio no apresentar procurao ao terceiro e praticou ato exorbitante, o mandante no ser obrigado (a no ser que ele ratifique posteriormente o ato). Por fim, se ao terceiro foi apresentada a procurao e este, mesmo ciente da extrapolao dos poderes, ainda contrata, no caber ao nem contra o mandante, nem contra o mandatrio.

Regra geral, o mandatrio ficar obrigado a indenizar qualquer prejuzo decorrente de sua culpa, ou daquele a quem, sem autorizao, subestabeleceu poderes que devia exercer pessoalmente. Em relao ao subestabelecimento devemos observar o seguinte: a) caso haja poderes especficos para subestabelecer, no responder o mandatrio, a no ser provada a sua culpa; b) se a procurao nada mencionava a respeito de subestabelecimento, o mandatrio responder pelo comportamento negligente do subestabelecido, sendo esta situao bastante rara, pois no havendo poderes expressos, dificilmente algum contratar com o subestabelecido. c) se a procurao vedava expressamente o subestabelecimento, o mandatrio responder por todos os atos, no s os culposos, mas tambm pelo fortuito, a no ser que prove que o evento mesmo assim aconteceria. Procurao para os atos que exigem poderes especiais e expressos, necessrio que o mandato especifique exatamente o objeto da outorga. Assim, no basta que simplesmente sejam outorgados poderes para efetuar doaes. Deve o mandante disciplinar o objeto e o donatrio, por exemplo. Em relao ao mandato judicial, o poder para transigir no importa o de firmar compromisso. GESTO DE NEGCIOS a matria referente gesto de negcios, est corretamente tratada dentro dos Atos Unilaterais (arts. 861 a 875). Aqui tratamos, ainda que de forma perfunctria apenas pelo lado comparativo com o mandato. A gesto de negcios trata-se de um princpio altrustico, pois se caracteriza pela interveno em negcio alheio, sem autorizao do titular, no interesse e de acordo com a vontade presumida deste. Os exemplos so vrios: o vizinho passa a zelar e manter a casa de quem se ausentou, sem deixar notcia; paga-lhe as contas; conserva o jardim; alimenta o animal de estimao; exerce vigilncia. O empregado, sem que tenha poderes para tal, assume a direo da empresa do patro que desapareceu repentinamente sem deixar notcia; exerce a administrao; compra e vende; paga os empregados e os encargos sociais etc (Venosa, p. 303). Frise-se que se o titular do negcio concordou explcita ou implicitamente com a interveno, no haver gesto, mas mandato, prestao de servio ou outro negcio. Trata-se de um princpio de solidariedade humana, no esprito de auxlio ao prximo, nem sempre natural na sociedade. Se por um lado pode faltar interesse jurdico (at mesmo porque a ningum dado intervir na coisa alheia sem autorizao), haver sempre um interesse de cunho moral, como amor, compaixo, amizade, etc. Justifica-se a conduta pelo critrio da necessidade e no da utilidade, questo que se afere posteriormente. O instituto (apesar de no ser contratual), surge intimamente ligado ao mandato, mas tambm imbudo dos princpios que objetivam evitar o enriquecimento sem causa, permitindo o ressarcimento ao gestor. COMISSO aquele contrato pelo qual uma das partes, pessoa fsica ou jurdica (comissrio), obriga-se a realizar atos ou negcios em favor de outra (comitente), segundo instrues deste, porm em nome prprio. Contrato tpico de Direito Comercial, surgiu como fator de dinamizao de vendas, com a impossibilidade de comerciantes praticarem pessoalmente sua operaes comerciais em outras praas.

O atual Cdigo cuida da comisso exclusivamente no campo da compra e venda, pois o contrato de comisso tem por objeto a aquisio ou venda de bens pelo comissrio, em seu prprio nome, por conta do comitente. (art. 693). Em relao vantagem perante o mandato, podemos citar a orientao de Waldrio Bulgarelli: dispensa de o comissrio exibir documento formal para habilit-lo perante terceiros; afastamento de risco perante terceiros pelo excesso de poderes de mandatrio; possibilidade de manuteno de segredo das operaes do comitente; maior facilidade de informaes, remessas e guardas de mercadorias em praas distantes. Segundo Venosa, o contrato de comisso foi muito utilizado em nosso pas, no passado, no mercado de caf, na praa de Santos. Os comissrios atuavam nas operaes de exportao, armazenagem e venda interna de caf, acumulando as funes de banqueiros e concluindo contratos de diversas naturezas. Sua atividade foi sendo reduzida com o surgimento das cooperativas agrcolas e o sistema de crdito rural implantado pelo Banco do Brasil. Ficando restrita praticamente atividade de exportao, ligada a empresas multinacionais. Fcil perceber que o comissrio, contratando com terceiro em nome prprio, fica pessoalmente obrigado no cabendo nenhuma ao contra o comitente por parte do adquirente. Poder, apesar de raro, o comissrio declinar o nome do comitente, porm ainda assim, no o obriga a no ser que o mesmo figure no negcio. Bem verdade que no direito empresarial moderno normal que o pacto de comisso surja em conjunto com outros negcios, tais como a franquia, licena, distribuio, etc. Mesmo assim, as regras de comisso devem ser utilizadas, apesar de o contrato passar a ser atpico. Comisso del credere a regra geral, no contrato de comisso, que o comissrio no responde pela insolvncia das pessoas com quem contratar, exceto em caso de culpa. (art. 697). Pode, contudo, o comissrio responsabilizar-se como garante da solvncia de terceiros com quem contrata. Trata-se de reforo em que o comissrio assume solidariamente o pagamento do negcio (fixando, por bvio, remunerao mais elevada ao comissrio). Eis a comisso del credere. A expresso del credere provm da lngua italiana significando confiar ou dar confiana, sendo certo que o comitente deposita toda a confiana no comissrio que indica com quem contratar. AGNCIA E DISTRIBUIO o atual Cdigo Civil insere no mesmo captulo os contratos de agncia e os contratos de distribuio. Pela leitura do art. 710, obtemos a distino entre os dois institutos: pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculos de dependncia, a obrigao de promover, conta de outra, mediante retribuio, a realizao de certo negcios, em zona determinada, caracterizando a distribuio quando o agente tiver sua disposio a coisa a ser negociada. Outro complicador a proximidade dos contratos em estudo ao contrato de representao comercial, regulado pela Lei n 4.886/65, ocorrendo a sua aplicao sempre que o representante comercial for devidamente registrado. A prpria dico do Cdigo, em seu art. 721, manda aplicar a legislao especial. Assim, tratando-se de profisso devidamente regulamentada, estando o sujeito inscrito nos Conselhos, a aplicao da lei ser inafastvel. Como regra geral, o contrato de agncia e o de distribuio surgem quando a empresa direciona sua atividade na produo, atribuindo a intermedirios a atividade de promover e vender.

Agncia nesse contrato o agente no tem sua disposio a coisa a ser negociada. H o agente e o agenciado ou o proponente e o dono do negcio, no havendo vnculo de subordinao hierrquica ente eles. Em regra, no contrato de agncia o agente no compra ou vende materiais, mas to somente promove negcios (o que diferencia a agncia da distribuio). Tambm o agente no se responsabilizar pela solvncia de terceiro a no ser a estipulao da clusula del credere. Visando resguardar os interesses do agente, a lei prev que, salvo ajuste expresso, o proponente no poder constituir mais de um agente na mesma zona, com idntica incumbncia. Modernamente, destacam-se agentes em negcios de turismo, teatros, atletas profissionais, espetculos, publicidade, propaganda, poltica, etc. A remunerao ao agente ser devida, mesmo que o negcio tenha se realizado com a sua ausncia, se estiver dentro de sua rea e, por outro lado, a desistncia do proponente em realizar o negcio j acordado pelo agente, obriga a remunerao a este ltimo, nos termos do art. 716. Distribuio os dispositivos acerca da distribuio so os mesmos aplicveis ao contrato de agncia e, com maior razo (pois a identidade inconteste) devem ser aplicados os princpios da Lei n 4.886/65 (representao comercial). Na distribuio, o distribuidor se obriga a adquirir da outra parte (distribudo), mercadorias geralmente de consumo, para sua posterior colocao no mercado, por conta e risco prprio, estipulando-se um valor ou uma margem de revenda. No mais, aplicam-se as disposies relativas ao contrato de agncia. CORRETAGEM pelo contrato de corretagem, uma pessoa, independente de mandato, de prestao de servio ou outra relao de dependncia, obriga-se a obter para outra um ou mais negcios, conforme instrues recebidas. Podemos ampliar o conceito de corretagem para o de mediao, sendo este conceito presente em outros institutos jurdicos. Mediao, ou corretagem, ser portanto a interferncia feliz de um terceiro, feita sob promessa de recompensa, entre duas ou mais pessoas, levando-as a concluir determinado negcio. Comitente ser o dono do negcio que contrata a intermediao com o contratado, o corretor, que ter a incumbncia de mediar o negcio. A tendncia moderna v como lcita a corretagem para fins de intermediao em relaes matrimoniais, sendo certo que na corretagem a obrigao, caso no haja estipulao em contrrio, ser sempre de resultado.( Art. 725). No contrato de corretagem no h a obrigatoriedade de ser a mesma profissional (apesar de ser o mais comum), podendo haver corretagem com um corretor ocasional. Maria Helena Diniz, traduz como obrigao natural o fato de meros auxlios para a obteno de um resultado, no mbito da corretagem, sem que nada tenha sido acordado pelas partes. Regra geral, o corretor somente far jus remunerao, denominada de comisso, se o resultado for til, por se tratar, como j dito, de obrigao de resultado. Caso haja arrependimento do comitente, o preo ser devido. No mais, as disposies referentes remunerao do corretor devem se basear de forma a impossibilitar o enriquecimento ilcito, sentido arquetpico a disciplinar o estudo do direito contratual.

TRANSPORTE contrato de transporte o negcio pelo qual um sujeito se obriga, mediante remunerao, a entregar coisa em outro local ou a percorrer um itinerrio para uma pessoa. A definio legal est insculpida no art. 720 do CC. Inicialmente, podemos distinguir o contrato de transporte propriamente dito (autnomo) e o transporte como acessrio a um outro contrato como, por exemplo, atrelado compra e venda. Na segunda hiptese, o vendedor no se qualifica como transportador, no se submetendo a seus riscos especficos, sendo o contrato de compra e venda. Trata-se de contrato peculiar cuja obrigao de resultado. Assim, somente se conclui quando a mercadoria ou a pessoa chega ao destino. Pela dico do art. 732 podemos antever que as disposies acerca do contrato de transporte no Cdigo Civil servem para balisar as regras gerais, aplicando-se, supletivamente, os preceitos da legislao especial, dos tratados e das convenes internacionais. Referido dispositivo ter aplicao prtica principalmente em relao ao transporte areo, ocasio em que ter, salvo melhor juzo, a necessidade de interveno judiciria a posteriori. O art. 733, por sua vez, trata do denominado transporte cumulativo que aquele realizado por vrios transportadores mediante um nico bilhete e se considera nico e executado como se fosse uma nica empresa, aduzindo que todas as empresas, in casu, respondam solidariamente. Esta solidariedade (que se coaduna com os princpios do CDC), est presente tanto para o transporte de pessoas quanto o de coisas. Podemos condensar o contrato de transporte como sendo bilateral, consensual (se aperfeioa com o simples acordo de vontades, sendo que a entrega da coisa ou o embarque do passageiro situa-se como execuo do contrato), oneroso, tpico, comutativo e no formal. A responsabilidade do transportador objetiva. O Decreto Legislativo 2681/1912, estabeleceu a responsabilidade objetiva das estradas de ferro, cuja orientao foi estendida por analogia aos transportes em geral. Haver iseno da responsabilidade em relao ao caso fortuito (ausncia de culpa + inevitabilidade do evento) ou por culpa exclusiva da vtima. Pela Smula 161 do STF , em contrato de transporte inoperante a clusula de no indenizar, sendo admitida a limitao da indenizao com proporcional reduo da tarifa (art. 12 da Lei 2681/12). No que tange legislao area (Lei n 7565/86 Cdigo Brasileiro de Aeronutica) a mesma mantm a responsabilidade objetiva limitando, porm, o valor da indenizao. Entendo ser aplicvel espcie todos os princpios do CDC. O consignatrio (aquele que deve receber a mercadoria), poder fazer o protesto quando do recebimento da mercadoria avariada, sob pena de perder o direito de reclamar contra o transportador. Prefalado protesto pode ser feito com anotao no conhecimento de transporte ou em outro documento que o substitua, em separado, pelo Cartrio ou pelo protesto judicial (art. 867 e ss do CPC). Em se tratando de relao de consumo, a situao deve ser vista com outras lentes. Transporte de pessoas no transporte de pessoas, a responsabilidade objetiva encontra-se presente no art. 734, no sendo elidida sequer por culpa de terceiros, ocasio em que restar ao transportador, emps, a ao regressiva. (art. 735). Perceba que o transportador poder prevenir valores de eventuais indenizaes exigindo declarao do valor da bagagem, sempre se aplicando os princpios norteadores do CDC. No art. 740 o Cdigo estabelece regra especfica no tocante desistncia da viagem. Tudo para impedir o chamado no show (passageiros que no se apresentam) ou, em

contrapartida, o chamado overbooking (venda de assentos a mais do que o transporte comporta). No que tange ao transporte gratuito, aplica-se o art. 736 em que explicita que o mesmo no se subordina s regras do contrato de transporte. Aps intensa discusso doutrinria, aplica-se ao caso em tela os dizeres do art. 392: nos contratos unilaterais, responde por simples culpa o contratante, a quem o contrato aproveite, e s por dolo, aquele a quem no favorea. Assim, no que tange ao contrato gratuito est afastada a responsabilidade objetiva e a responsabilidade aquiliana do mesmo. Nesse mesmo diapaso, perceba a Smula 145 do STJ: no transporte desinteressado, de simples cortesia, o transportador s ser civilmente responsvel por danos causados ao transportado quando ocorrer em dolo ou culpa grave. (a culpa grave equivale ao dolo no que tange ao transporte gratuito). Transporte de coisas no transporte de coisas, o transportador conduzir a coisa a seu destino, tomando todas as cautelas necessrias para mant-la em bom estado e entreg-la no prazo ajustado ou previsto (art. 749). Fcil constatar o leque que se abre ao contrato de transporte, pois o mesmo pode ter como objeto a entrega de um simples documento por um motoqueiro ou o deslocamento de uma usina completa por via martima, por exemplo. Pela dico do art. 750 a responsabilidade do transportador estar limitada ao valor constante do conhecimento. Enquanto a coisa estiver guardada, aplicam-se, ex vi legis, as disposies atinentes ao contrato de depsito (art. 751). As demais aplicaes legais so de fcil assimilao com a simples, porm escorreita leitura dos artigos referentes. SEGURO o contrato de seguro est inserido no mbito dos direitos sociais, com acentuada interveno estatal, atravs do dirigismo contratual. Pelo art. 757 podemos conceituar o contrato de seguro quando o segurador se obriga, mediante o pagamento do prmio, a garantir interesse legtimo do segurado, relativo a pessoa ou a coisa, contra riscos predeterminados, somente podendo figurar como segurador, entidade para tal fim legalmente autorizada. O seguro, em sua essncia, constitui transferncia do risco de uma pessoa a outra. Tecnicamente, s se torna possvel quando o custeio dividido entre muitas pessoas, por nmero amplo de segurados. Cabe cincia aturia, o exame estatstico e o clculo de seguros de determinado segmento social. Assim, so feitos clculos aproximados dos sinistros que ordinariamente ocorrem, efetuando-se complexos estudos de probabilidade. Sinistro o termo tcnico para a realizao do evento incerto previsto no contrato. Em sentido vulgar d ideia de algo fnebre, funesto, de mau agouro. No h no contrato propriamente uma indenizao (conceito ligado noo de inadimplemento e culpa), mas contraprestao contratual. Trata-se de contrato bilateral (aplicando-se a exceo de contrato no cumprido, art. 476), oneroso, aleatrio, consensual e de execuo continuada, estando presente e de forma incisiva, o princpio da boa-f, tanto objetiva quanto subjetiva. O contrato de seguro possui compreenso e interpretao restritiva, no se admitindo alargamento dos riscos ou extenso de seus termos, na forma do art. 760. Seguro do homem casado em favor da concubina o art. 1474 do CC/1916 proibia figurar como beneficirio pessoa legalmente inibida de receber doao, in casu, a concubina. Pela orientao jurisprudencial tal entendimento vinha sendo amenizado, admitindo o benefcio

quando se tratasse de relao concubinria duradoura, hoje denominada unio estvel, ainda que persistisse o casamento do estipulante com mera separao de fato. No art. 793, o legislador atual traduz o pensamento j dominante na doutrina e jurisprudncia: vlida a instituio do companheiro como beneficirio, se ao tempo do contrato o segurado era separado judicialmente, ou j se encontrava separado de fato. Note que no texto original era exigido um prazo de cinco anos de separao de fato, abolido na redao definitiva. Prmio o valor do pagamento feito pelo segurado, devido independentemente da contraprestao do segurador. Nisto consiste a lea do contrato, pois com o montante global dos prmios arrecadados, o segurador forma o fundo que possibilita sua atuao no mercado securitrio. O prmio estipulado , em princpio, sempre devido por inteiro, ainda que resolvido o contrato pelo implemento do risco antes do trmino do prazo. Clusula de rateio aquela em que o segurado contrata uma cobertura em valor inferior ao bem segurado. Assim, havendo o sinistro, o pagamento da contraprestao ser rateado, ou seja, proporcional ao prmio, tanto na perda total quanto na parcial. Hoje em dia, o novo Cdigo possui dispositivo especfico no art. 783 quando aduz que salvo disposio em contrrio, o seguro de um interesse por menos do que valha acarreta a reduo proporcional da indenizao, no caso de sinistro parcial. Partes segurador a pessoa jurdica que recebe o prmio, assume o risco e obriga-se a efetivara a contraprestao, se ocorrer o sinistro. Somente poder atuar como segurador as sociedades anminas devidamente autorizadas pelo Ministrio da Fazenda, ficando permanentemente sujeitas fiscalizao da Superintendncia de Seguros Privados (Susep). Segurado a pessoa natural ou jurdica em nome de quem expedida a aplice. No seguro de vida existe contrato em favor de terceiro, pois o beneficirio que atingido pelo negcio no parte. Como obrigaes do segurado podemos elencar a de pagar o prmio, no agravar os riscos e comunicar o sinistro to logo o saiba (art. 771). Como obrigaes do segurador a mais importante a de pagar a contraprestao caso ocorra o sinistro. Excluem, todavia, o dever de pagar: o dolo do segurado em seu dever de informao ou no agravamento do risco; existncia de seguro anterior sobre o mesmo bem (salvo seguro de vida), por seu valor integral; descumprimento das obrigaes contratuais pelo segurado. O contrato de seguro interpreta-se restritivamente. Assim, quando a aplice limitar ou particularizar os riscos do seguro, no responder por outros o segurador. O art. 770 traz inovao lgica: salvo disposio em contrrio, a diminuio do risco no curso do contrato no acarreta a reduo do prmio estipulado; mas, se a reduo do risco for considervel, o segurado poder exigir a reviso do prmio, ou a resoluo do contrato. Imagine, por exemplo, o seguro de vida feito a uma alpinista que abandona definitivamente o esporte. O risco diminui consideravelmente, podendo haver a reduo do prmio. No que tange ao suicdio a doutrina e a jurisprudncia tem entendido que, dependendo da situao fsica e/ou psquica do indivduo, pode ser entendido como morte involuntria. Neste sentido, a Smula 105 do STF: salvo se tiver havido premeditao, o suicdio do segurado no perodo contratual de carncia no exime o segurador do pagamento do seguro. Da mesma forma a Smula 61 do STJ: o seguro de vida cobre o suicdio no premeditado.

CONSTITUIO DE RENDA pelo contrato de constituio de renda uma pessoa obriga-se para com outra a uma prestao peridica a ttulo gratuito. Poder, ainda, o contrato ser a ttulo oneroso quando se entregar bens mveis ou imveis pessoa que se obrigue a satisfazer as prestaes a favor do credor ou de terceiros. Os autores da atualidade destacam a inutilidade da constituio de renda hoje em dia, principalmente pela instabilidade econmica em que vivemos, que joga por terra a possibilidade de penso peridica estvel por largos perodos de tempo. Sua importncia atual, talvez, se d nos contratos de previdncia privada que, em virtude da insuficincia dos planos oficiais, abre novas possibilidades constituio de renda vitalcia. O beneficirio que ingressa nesse negcio est busca de segurana; de uma penso peridica que garanta sua subsistncia vitalcia, na maioria das vezes. O credor denominado rentista ou censusta; o devedor, rendeiro ou censurio Em se tratando de constituio de renda a ttulo oneroso, em muito se aproxima do contrato de mtuo feneratcio com amortizao peridica, se diferenciando por no haver obrigao de restituio da coisa emprestada e ser aleatrio. Na constituio de renda a ttulo gratuito, o contrato se aproxima doao e seus princpios devem ser analisados. O contrato pode ser institudo tendo o prprio instituidor como beneficirio ou pode beneficiar terceiros. Nesse caso, aplicam-se os princpios das estipulaes em favor de terceiro sendo nula a constituio de renda em favor de pessoa j falecida, ou que, dentro dos trinta dias seguintes vier a falecer de molstia que j sofria. JOGO E APOSTA Jogo e aposta identificam-se quanto disciplina jurdica, mas possuem contedos distintos. Jogo o contrato pelo qual duas ou mais pessoas obrigam-se a pagar determinada quantia ou coisa diferente de dinheiro quele que resultar vencedor na prtica de atividade intelectual ou fsica. Perceba que no jogo a soma prometida parte dos prprios participantes da atividade ldica. Aposta, por sua vez, o contrato pelo qual duas ou mais pessoas prometem soma ou equivalente em razo de opinio sobre determinado assunto, fato natural ou ato de terceiros. No jogo as partes desempenham papel em seu desate, enquanto que na aposta so meros observadores. Em ambos os contratos a lea (ou o azar) caracterstica marcante. Por sua vez, os jogos que dependem de destreza fsica ou intelectual so, via de regra, lcitos. Para o direito interessa apenas o jogo oneroso, ou seja, negcios que podem gerar relaes jurdicas, pois os demais ficam no campo da distrao ou do divertimento, no possuindo efeito jurdico. Regra bsica no que tange s dvidas de jogo e de aposta sua natureza de obrigao natural. Desta forma, o art. 814 explcito no sentido de que as dvidas decorrentes de jogo e de aposta no obrigam o pagamento. Contudo, uma vez solvida a obrigao, no cabe a repetitio indebiti, pois possui o accipiens a soluti retentio. Pode o jogo ou a aposta ser legal ou regulamentado, lcito ou tolerado e ilcito ou proibido. Para os tolerados e para os proibidos so aplicveis as regras do art. 814. No que tange aos legais, por bvio, constituem obrigaes civis. A possibilidade da soluti retentio por parte do credor possui elevado contedo moral, pois no seria admissvel que algum se locupletasse custa da fraqueza alheia, ainda que, em razo desse negcio tenha agido com malcia ou dolo. Os jogos que dependem de destreza fsica somente, so considerados lcitos (futebol, tnis, etc), tambm o so aqueles que dependem unicamente do intelecto, como o xadrez, por

exemplo. Ilcitos so aqueles em que o ganhar ou o perder dependem unicamente da sorte, proibidos, inclusive, pela Lei das Contravenes Penais. Interessante observar que o alcance do art. 814 se d, tambm, quando houver reconhecimento, novao, fiana ou qualquer outro contrato que encubra ou envolva a dvida de jogo. Desta forma, paga a dvida com ttulo de crdito, ainda que se entenda pela novao, aplica-se a restrio legal, salvo terceiros de boa-f. O emprstimo feito para jogo e aposta, quando efetuado no ato de apostar, tambm no permite o reembolso do que se emprestou. No Cdigo de 1916, o legislador equiparava ao jogo os contratos diferenciais (aqueles especulativos em que se estabelece um preo X, deixando ao vendedor conseguir menor ou maior preo na venda), tpicos nos contratos de ttulos na bolsa. O novo Cdigo Civil, dadas as dificuldades de aplicao na prtica, aliado ao fato de o contrato diferencial ser instrumento importante no mercado de capitais, adotou orientao diferente ao prever que no se aplicam os dispositivos relativos ao jogo e a aposta aos contratos sob ttulo na bolsa. (art. 860). O sorteio, por fim, ser tratado como sistema de partilha ou de transao, pois a finalidade das partes no ganho ou diverso, mas to somente dirimir um impasse. FIANA pelo contrato de fiana, uma pessoa garante satisfazer ao credor uma obrigao assumida pelo devedor, caso este no cumpra. Assim, estabelece-se obrigao acessria de garantia ao cumprimento de uma outra obrigao. Na fiana, existe a responsabilidade (haftung), mas no o dbito (schuld), conforme estudado em Direito das Obrigaes. Desta maneira, o fiador garante o dbito de outrem, colocando seu patrimnio para lastrear a obrigao. Podemos inserir a fiana como espcie do gnero denominado cauo, que qualquer modalidade de garantia, real ou pessoal. O instituto pode ainda admitir outra figura: o abonador da fiana, espcie de subfiana em que uma pessoa garante a solvncia do fiador, comprometendo-se a pagar a dvida caso o fiador no o faa. No se confunde com a co-fiana em que vrios fiadores garantem o cumprimento da obrigao principal. Apesar de acessrio, o contrato de fiana possui autonomia, razo por que vlido at mesmo sem a aquiescncia do devedor (art. 820). Por outro lado, o limite da fiana ser o da obrigao principal. Regra geral, como o acessrio segue o principal, anulando o contrato principal, nula ser a fiana. Exceo feita no art. 824 quando admite a validade da fiana quando, no contrato principal, a nulidade resultar apenas da capacidade pessoal do devedor, salvo em caso de mtuo feito a menor. OBS A redao do art. 824 foi cpia fiel do Cdigo Civil de 1916, quando havia nulidade absoluta e relativa. Assim, entenda-se nulidade do art. 824 como nulidade relativa ou anulabilidade. ineficaz a fiana de obrigao natural, pois por ser inexigvel no pode ser cobrado o fiador, apesar de haver posio (minoritria) em contrrio. No que tange outorga uxria ou autorizao marital, o atual Cdigo fulmina com anulabilidade da fiana prestada nesses termos, a no ser quando o regime de casamento for o de separao total. Trata-se de caso de anulabilidade em que o cnjuge poder requerer a anulao at dois anos aps o trmino do casamento. Perceba que no existe nulidade parcial da fiana, pois uma vez decretada ser de todo nula, no aproveitando sequer a meao do cnjuge.

O benefcio de ordem ou benefcio de excusso, est expresso no art. 827: o fiador demandado pelo pagamento da dvida tem direito a exigir, at a contestao da lide, que sejam primeiro executados os bens do devedor. E o pargrafo nico: o fiador, que alegar o benefcio de ordem a que se refere este artigo, deve nomear bens do devedor, sitos no mesmo municpio, livres e desembargados, quantos bastem para solver o dbito. O benefcio de ordem poder ser renunciado expressamente. Situaes que merecem a nossa anlise, ainda que perfunctria, no que tange ao contrato de fiana seria a possibilidade de chamamento ao processo, conforme art. 77 do CPC, do devedor na ao em que o fiador for ru, dos outros fiadores quando para a ao for citado apenas um deles e de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de algum deles, parcial ou totalmente, a dvida em comum. A outra a sub-rogao legal do fiador que paga a dvida nos direitos do credor, ex vi do art. 346 a 351 no CC/2002. A exonerao da fiana pode ser dada a qualquer tempo, em contratos sem prazo assinalado, sempre que convier ao fiador, ficando obrigado por todos os efeitos da fiana, durante sessenta dias aps a notificao do credor. No que tange s locaes imobilirias, a Lei do Inquilinato em seu art. 39 prev que salvo disposio em contrrio, qualquer das garantias da locao se estende at a efetiva devoluo do imvel. Portanto, pelo microssistema do inquilinato, em interpretao literal, no h possibilidade de exonerao do fiador antes da entrega do imvel locado, porm o STJ tem acolhido pretenses nesse sentido, aplicando a regra geral da fiana e no a lei especial. Esses julgados levam em conta expressamente o interesse social do contrato, antes mesmo que vigorasse o novo princpio estampado no atual Cdigo no art. 421. TRANSAO inicialmente, cumpre ressaltar que o instituto da transao, em quase a totalidade dos cdigos e da doutrina, est inserido como contrato. O Cdigo Civil de 1916, seguindo a opinio de Bevilqua, inseriu o instituto entre os modos de extino das obrigaes, tendo, o novo CC/2002 tratado o instituto como contrato. Assim, para fins didticos e para que haja um estudo comparativo, trataremos tambm da transao, embora sua natureza, hoje inclusive por fora de lei, seja nitidamente contratual. O termo transao possui um sentido vulgar, referente a convnio, ajuste ou operao comercial. Por outro lado, para fins jurdicos o conceito de transao forma de extino das obrigaes, sendo compreendido nos exatos termos do art. 840 quando aduz que lcito aos interessados prevenirem ou terminarem litgios mediante concesses mtuas. Desta forma, o conceito de transao nos dado por aquele de uma pessoa intransigente, ou seja, pessoa que no faz acordo, que no cede em nada. Slvio Rodrigues fornece um exemplo de transao quando o inquilino de dois armazns que foi vencido em ao renovatria (de cuja deciso ainda pende recurso) compe-se com seu locador para desocupar um deles e pagar pelo outro o triplo do aluguel que pagava por ambos. Perceba que h concesses mtuas, pois, de um lado o locatrio tinha o receio de ficar privado dos armazns e, por outro, o locador que evitou os riscos de uma deciso que revertesse sua sentena. Princpios da transao indivisibilidade, interpretao restritiva e a possibilidade de pena convencional.

a) indivisibilidade sendo produto da vontade das partes, a transao se apresenta como um bloco harmnico sendo certo que ser nulo o negcio, se nula for qualquer de suas clusulas (art. 848). Tal regra encontra um conceito de justia, pois se a transao representa uma recproca troca de concesses, cada clusula pode, eventualmente, constituir o motivo e a justificativa da renncia de um direito por parte de um dos transatores. Ora, nula tal clusula, pode-se desequilibrar a balana em que se colocaram os favores recprocos e, dessa maneira, aquilo que, por ser contratual era justo, talvez venha a deixar de s-lo. A exceo se faz no pargrafo nico do art. 848 que pensa na hiptese em que a transao possua vrios negcios todos autnomos e independentes entre si, permitindo a existncia dos negcios autnomos, por no prejudicarem nenhum dos contratantes. Porm, no se aplica a regra em estudo quando a causa da concesso efetuada for exatamente a transigncia do outro, pois ento estaria rompendo o equilbrio do negcio. b) interpretao restritiva no pode a transao ser ampliada por analogia, nem tampouco alcanar situaes que no foram expressamente especificadas no instrumento contratual (art. 843). c) pena convencional melhormente situada no terreno contratual, despicienda a previso legal de aplicao de uma pena convencional, uma vez que tal instituto inerente aos contratos em geral. Elementos da transao so elementos da transao: o acordo entre as partes, a existncia de relaes controvertidas, com a inteno de lhes pr termo (j em litgio ou na iminncia) e concesses recprocas para alcanar tal escopo. Em acrdo do Tribunal de So Paulo, houve anulao da transao em que o advogado com poderes especiais reconheceu direitos parte contrria, entendendo, depois, que a transao perdera seu objeto, por no haver mais res litigiosa e o ato ter equivalido verdadeira alienao, ineficaz mngua de poderes expressos. Objeto da transao a transao tem por objeto somente direitos patrimoniais de carter privado (art. 841). Assim, esto fora da transao os bens fora do comrcio (direitos indisponveis, relativos ao estado e capacidade das pessoas, os direitos puros de famlia, direitos personalssimos, etc) e as relaes jurdicas de carter privado que interessam diretamente ordem pblica. Efeitos da transao sendo a transao contrato extintivo de obrigaes, a mesma no aproveita nem prejudica seno aos que nela intervierem, ainda que diga respeito a coisa indivisvel (art. 844). Assim, com a transao desaparecem os acessrios, inclusive a fiana e, em relao a devedores solidrios, os demais estaro libertos. Quanto aos efeitos declaratrios da transao, o art. 843 aduz, por razes de poltica legislativa, que atravs dela no se transmitem, apenas de declaram ou reconhecem direitos. Desta forma, presume o legislador que os direitos ao final reconhecidos na transao j se encontravam no patrimnio de cada uma das partes que, dessa maneira, no os adquire nesse ato. Trata-se de presuno legal juris et de jure no admitindo prova em contrrio.

COMPROMISSO Para Bevilqua, o compromisso situava-se no direito obrigacional, pois seu fim no seria criar, modificar ou extinguir direitos, mas dirimir questes. Desta forma foi tratado no CC/1916. J no novo cdigo, o compromisso est situado nos contratos em espcie logo depois da transao j que, em verdade, ato de vontade capaz de criar relaes na rbita jurdica, sendo, por conseqncia, negcio jurdico. Podemos definir compromisso como sendo o contrato pelo qual as partes ajustam afastar a jurisdio ordinria, em litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis, para confiar a deciso de suas pendncias a rbitros de sua confiana, previamente eleitos. Optamos, ainda, por determinar compromisso o instituto de direito material, enquanto que arbitragem seria instituto de direito processual que indicaria a forma de seguir o compromisso. Assim, a lei que regulamenta a arbitragem hoje em dia a Lei n 9.307/96 que, dentre outras situaes, inovou em seu art. 18, dando nova fora ao compromisso, ao determinar que o rbitro juiz de fato e de direito e que a sentena que proferir no fica sujeita a recurso ou a homologao pelo Poder Judicirio. Em legislaes anteriores, alm da inexecutoriedade da clusula compromissria, havia a necessidade de homologao da sentena arbitral, razo mais que justificada para o seu desuso. A nova lei, alm de permitir a execuo especfica da clusula compromissria, ainda afasta o Judicirio, somente tornando indispensvel a ao judicial para a execuo da sentena arbitral ou alguma medida cautelar porventura reclamada. Distino entre compromisso e clusula compromissria O compromisso, como dito, o contrato em que as partes decidem submeter suas pendncias a rbitros nele nomeados. A clusula compromissria (pactum de compromittendo), por sua vez, mera clusula contratual em que as partes se comprometem a submeter seus litgios eventuais e futuros a rbitros, que em momento oportuno sero escolhidos. Tal distino encontra-se explcita nos artigos 4 e 9 da Lei de Arbitragem. No regime anterior, o descumprimento da clusula compromissria ensejava as conseqncias de um inadimplemento contratual (perdas e danos). A Lei 9.307/96, por sua vez, instituiu a possibilidade de execuo especfica da clusula, levando a parte para o Judicirio a fim de que, citada, comparea em Juzo a fim de lavrar-se o compromisso em audincia especialmente designada para esse fim, nos termos do art. 6 e ss, da Lei n 9.307/96. No compromisso, dever conter os requisitos do art. 10 (obrigatoriamente) e do art. 11 (facultativamente) da Lei de Arbitragem. Interessante ainda que o compromisso pode instaurar-se tambm quando j existe demanda judicial a respeito, devendo as partes celebr-lo por termo nos autos e o juiz homologando sua sentena. Dos rbitros qualquer pessoa capaz e que tenha a confiana das partes pode ser rbitro, nos termos do art. 13, devendo as partes nomear um ou mais, porm sempre em nmero mpar. Perceba que, em se tratando de compromisso arbitral, h liberdade na vontade das partes, podendo estabelecer critrios para o processo de escolha dos rbitros, sendo o mais normal que as partes atribuam a um rgo arbitral institucional ou a uma entidade especializada.

Do procedimento arbitral da clusula compromissria as partes passam para a estipulao do compromisso, sendo instituda a arbitragem quando aceita a nomeao pelos rbitros. Havendo suspeio ou impedimento de algum rbitro e o mesmo no sendo substitudo, ou ainda alegao de nulidade, invalidade ou ineficcia da arbitragem, os autos devero ser encaminhados ao Judicirio. Da sentena arbitral a sentena arbitral encerra a atividade dos rbitros e pe termo ao compromisso. O prazo para sentena ser o estipulado pelas partes ou, na sua ausncia, em seis meses a partir da instituio da arbitragem ou da substituio de algum rbitro. O art. 26 determina os requisitos obrigatrios da sentena arbitral, sendo, em suma, os mesmos da sentena judicial. Nulidade da sentena arbitral duas so as formas de se pleitear judicialmente a nulidade de uma sentena arbitral: por meio de ao prpria de nulidade ou atravs de embargos do devedor, em ao de execuo. Porm, a demanda para a decretao de nulidade da sentena arbitral seguir o procedimento comum, previsto no CPC, devendo ser proposta no prazo decadencial de at novente dias aps o recebimento da notificao da sentena arbitral ou de seu arbitramento. As hipteses de nulidade encontram-se disciplinadas no art. 32. Sentenas arbitrais estrangeiras bem verdade que o maior campo da atuao da arbitragem o dos contratos internacionais privados. Assim explicita o art. 34: a sentena arbitral estrangeira ser reconhecida ou executada no Brasil de conformidade com os tratados internacionais com eficcia no ordenamento interno e, na sua ausncia, estritamente de acordo com os termos desta lei. Pargrafo nico. Considera-se sentena arbitral estrangeira a que tenha sido proferida fora do territrio nacional. A sentena dever obrigatoriamente ser homologada pelo STF, podendo ser opostos embargos execuo, pois execuo far-se- por carta de sentena extrada dos autos da homologao e obedecer s regras estabelecidas para a execuo da sentena nacional da mesma natureza (art. 34) Indispensvel a leitura do art. 38 da Lei 9.307/96 a fim de determinar as hipteses em que a homologao da sentena arbitral estrangeira poder ser negada.