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A MATRIZ IDEOLGICA DA CLT

Arion Sayo Romita Da Academia Nacional de Direito do Trabalho Amicus Plato, sed magis amica veritas* Ao fim do Estado Novo predominou a fora do hbito e faltaram as disposies designadamente revogatrias, como vm sempre faltando nas tmidas e superficiais mudanas polticas ao longo da histria nacional. Mais felizes foram a Itlia e a Alemanha, que viram toda a antiga legislao totalitria expressamente revogada, iniciando-se um novo perodo institucional sem compromissos com o passado recente**.

1.

Introduo

Ao ensejo do transcurso do septuagsimo aniversrio da promulgao e da vigncia da Consolidao das Leis do Trabalho (aprovada pelo Decreto-lei n 5.452, de 1 de maio de 1943; vigncia: 1 de novembro do mesmo ano), torna-se oportuno revisitar o tema da orientao poltica por ela perfilhada. No se trata de reavivar o pueril debate sobre a questo de saber se a CLT cpia da Carta del Lavoro1: basta comparar a extenso de uma e de outra, pois enquanto a CLT contm 922 artigos, a Carta italiana consta de 30 declaraes. Ao que consta, jamais algum formulou semelhante sandice, pois a tese da cpia raia pela absurdez, ante sua evidente fragilidade. Inegvel, porm, a influncia que o ordenamento corporativo italiano exerceu (e continua a exercer, no que diz respeito organizao sindical) sobre a legislao trabalhista brasileira. Essa influncia ampla e abrangente, espraiando-se por todos os segmentos do Direito do Trabalho no Brasil. Ela mais visvel e persistente no captulo da organizao sindical, mas, no primeiro momento,
*ARISTTELES Plato meu amigo, mas a verdade mais minha amiga. **MORAES FILHO, Evaristo de. Quinze ensaios, So Paulo: LTr, 2004, p. 390-391. 1 BIAVASCHI, Magda Barros. O Direito do Trabalho no Brasil 1930-1942, So Paulo: LTr, 2007, p. 20-21, 73, 115, 294.

era marcante na organizao e no funcionamento da Justia do Trabalho, alcanando mesmo, em certos aspectos, o direito individual do trabalho2. O exame desse tema til para a compreenso do significado atual do Direito do Trabalho brasileiro. 2. Esclarecimento prvio

No se trata, aqui, de fazer a histria do Direito do Trabalho brasileiro, embora esta atitude merea considerao. Como disse Palomeque Lpez, o Direito do Trabalho uma categoria de impossvel apreenso sem o cabal conhecimento do seu passado3 e, nas palavras de Gino Giugni, todo sistema jurdico filho de sua histria e deve ser interpretado de modo crtico em relao a ela4. O Brasil no chegou a incorporar ao seu ordenamento jurdico a integralidade do Direito Corporativo italiano. O Direito do Trabalho brasileiro, porm, buscou inspirao no Direito Corporativo italiano, a partir da Revoluo de 1930. As marcas ou influncias que o corporativismo italiano imprimiu no direito brasileiro so indelveis e esto, em boa parte, incorporadas Consolidao das Leis do Trabalho. A propsito, trs esclarecimentos so oportunos. Primeiro: no se procura inocular a ideia de que haja uma relao gentica direta entre a regulao de dado instituto pelo regime corporativo e a legislao brasileira. A coincidncia, no tempo, da presena de certos institutos l e c no induz necessariamente formao originria do instituto brasileiro a partir do direito italiano, como se pode verificar, por exemplo, nos institutos de repouso semanal e das frias, entre outros. Segundo: a anlise crtica da legislao italiana, em certos casos negativa, no pode ser generalizada a ponto de abranger a totalidade do Direito Corporativo. H institutos jurdicos italianos de feio positiva. Sirvam de exemplo os j citados institutos de repouso semanal e das frias. No por ter sido adotado pelo ordenamento fascista que determinado instituto ser pernicioso ao direito brasileiro. H normas jurdicas do ordenamento corporativo perfeitamente ajustadas ou adaptveis ao regime democrtico. No se conduz o raciocnio ao extremo de se afirmar que, por ter sido acolhido pelo ordenamento fascista, tal ou qual instituto deveria ser extirpado do direito brasileiro. Terceiro: a apreciao axiolgica de certos institutos no deve ser confundida com a afirmao de que, por ter sido consagrado pelo ordenamento corporativo, determinado instituto tem origem fascista. O fascismo no inventou o direito. O ordenamento fascista fez uso poltico de certos institutos, de modo a afeio-los a seus propsitos polticos. Por tal motivo, ao ser criticada a influncia da normatividade italiana sobre o direito positivo brasileiro, leva-se em conta tal influncia perniciosa. o uso poltico de certos institutos (por exemplo, o poder
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ROMITA, Arion Sayo. O fascismo no Direito do Trabalho no Brasil 1930-1942, So Paulo: LTr, 2007, p. 20-21, 73, 115, 294. 3 PALOMEQUE LPEZ, M. Carlos. Derecho del trabajo y ideologa, 4 ed., Madri: Tecnos, 1980, p. 19. 4 GIUGNI, Gino. Prospettive del diritto del lavoro per gli anni 80, Milo: Dott. A. Giuffr, 1983, p.5.

normativo da Justia do trabalho) que merece a reprovao manifestada a respeito de determinados assuntos. Importa destacar, por outro lado, a estreita vinculao entre o poltico e o jurdico no campo da regulao das relaes de trabalho. A ntima conexo entre os fatores de ordem poltica e jurdica intensamente sentida no seio do Direito do Trabalho, tambm no individual sem dvida, mas sobretudo no Direito Coletivo do Trabalho. A atitude da lei muda radicalmente perante o instituto da greve: incompatvel com o corporativismo, plenamente aceita no regime democrtico. O influxo do fascismo italiano sobre o Direito do Trabalho brasileiro um bem ou um mal? A resposta depende da posio poltica de cada qual. Ainda existe, difusa no inconsciente coletivo dos brasileiros, uma forte tendncia favorvel ao fascismo. A ideologia poltica professada nem sempre explicitada, por vezes no sequer claramente trazida ao nvel da conscincia. Comanda, no fundo, as convices doutrinrias quase sempre assumidas em defesa da posio conservadora tendente preservao do status quo, que coincide com a defesa dos interesses pessoais, materiais e imediatos dos envolvidos no processo social. No sentir de quem redige estas linhas, o fascismo um mal. Por isso sua influncia sobre o direito brasileiro deveria ser totalmente erradicada. A influncia do corporativismo italiano est na raiz dos males que afligem (vm afligindo h muito tempo) a sociedade brasileira, principalmente no campo das relaes de trabalho. Urge reverter esta situao, empurrando o Brasil para o domnio da democracia, a fim de implantar os mtodos democrticos na disciplina das relaes de trabalho. Cumpre dar aplicao prtica ao princpio estruturante contido no art. 1 da Constituio de 1988: o Brasil se constitui em Estado Democrtico de Direito. No tarefa das mais fceis, dadas as resistncias conhecidas, partidas daqueles que se beneficiam com o atual estado das coisas, que so quase sempre os que ocupam os postos de tomada das decises. Este , portanto, um trabalho de Ssifo. E o ser ainda, durante bastante tempo. Obra para geraes. S a sucesso de geraes capaz de alterar mentalidades. Assim se far a histria... 3. Corporativismo italiano

Relata Gaetan Pirou que, no incio dos debates desenvolvidos durante a reunio dos economistas de lngua francesa em 1936, verificou-se, no sem surpresa, que a palavra corporativismo no correspondia a uma ideia clara nem possua um contedo ntido no esprito da maioria dos participantes5. Na Itlia, aps a implantao do fascismo em 1922, debateu-se a definio de estado corporativo. Evocando Gabriele DAnnunzio, participaram dos debates alm, naturalmente, de Benito Mussolini Giovanni Gentile, Alfredo Rocco, Giuseppe Bottai, Sergio Panuzio, Carlo Costamagna, entre muitos outros.
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PIROU, Gaetan. Essais sur le corporatisme, Paris: Sirey, s/data, p. 114.

do ltimo autor citado o seguinte trecho expressivo: O estado corporativo compe numa superior unidade, dominada por uma nica vontade, todas as foras do Pas sem excluso alguma e, controlando-as, dirigeas para os fins essenciais da nao, os quais transcendem tanto as formaes dos partidos quanto as dos sindicatos; estes so utilizados como rgos indiretos da ao do Estado. E esclarece que d preferncia denominao Estado corporativo, embora deixando bem claro que essa expresso equivale a Estado fascista.6 Deixando de lado as divergncias de cunho puramente especulativo, depreende-se que os tericos buscavam, em ltima anlise, definir o conjunto de normas aptas a disciplinar o ordenamento profissional da vida scio-econmica do pas com base nas corporaes, rgos do Estado. O regime corporativo, segundo a concepo predominante entre os autores italianos, pressupunha a organizao econmica do Estado atravs das corporaes. Fora da Itlia, o aspecto econmico perde relevo. Para Mihail Manolesco, o corporativismo seria o sistema poltico no qual a nica fonte do poder legislativo supremo constituda pelas corporaes, sendo a corporao uma organizao coletiva e pblica composta da totalidade das pessoas (fsicas e jurdicas) que desempenham em conjunto a mesma funo nacional7. O certo que o regime corporativo supe a existncia de corporaes, valendo lembrar a definio que Cunha Gonalves oferece para corporao: o agrupamento legal de associaes representativas, unidas pelos interesses comuns, quer de categorias econmicas ou constitutivas de foras da produo, unidas pelos interesses comuns, quer de categorias no econmicas, s quais o Estado atribui personalidade jurdica e confere atribuies de interesse pblico e funes polticas englobando-as na sua organizao, a fim de realizar a finalidade suprema da Nao 8. Como se v, no se trata das entidades prprias do ancien rgime, abolidas pela Revoluo Francesa de 1789, mas de entidades criadas pelo moderno Estado totalitrio, o qual se prope organizar a produo nacional segundo uma disciplina unitria, de feio autoritria. Esta a principal aspirao do Estado corporativo: restabelecer o equilbrio entre as classes sociais, colocando-se acima delas, como moderador, regulador, e sobretudo como organizador o que se l na obra de Guido Bortolotto9. Atribui-se ao Estado o papel de absorver por completo a atividade, seja de quem for, indivduo ou ente coletivo: o Estado onipresente, tirnico, ditatorial. Nada pode ser organizado no plano da iniciativa privada, nada escapa vigilncia nem ao poder estatal. O prprio cidado se confunde com o Estado, j que perante este responsvel: nas palavras de Ugo Spirito, o cidado responde, perante o Estado, por todos os atos de sua vida, porque o fim desta o mesmo que o do Estado e, portanto, tudo que dele se diferencie, ou a ele se oponha, ou, ainda, dele se julgue independente, ilegtimo10. O poder de controle do Estado adquiriu expanso ilimitada, justificando o totalitarismo, assim enunciado por Mussolini: Tudo no Estado,

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COSTAMAGNA, Carlo. Diritto Corporativo italiano, 2 ed., Turim: UTET, 1928, p. 43. MANOLESCO, Michail. Le sicle du corporatisme, Paris: Librairie Felix Alcan, 1936, p. 163 e 176. 8 GONALVES, Lus da Cunha. Princpios de direito corporativo, Lisboa: s/edit., 1935, p. 122. 9 BORTOLOTTO, Guido. Poltica corporativa, Milo: Ulrico Hoepli, 1934, p. 143. 10 SPIRITO, Ugo. Princpios fundamentais de economia corporativa, trad. Antonio Prez Duro, Lisboa: Livraria Clssica, 1934, p. 29-30.

tudo pelo Estado, nada contra o Estado, nada fora do Estado11. D-se no estado corporativo fascista a completa identificao entre os dois termos sociedade e Estado 12 . Segundo as diretrizes expedidas pela Carta del Lavoro, o ordenamento corporativo se vale de dois meios para submeter os interesses particulares ao interesse nacional: a) organizao das foras produtivas; b) interveno do Estado. O primeiro desses meios representado pelo fenmeno caracterstico da vida social moderna, qual seja o sindicalismo. A poltica sindical pressuposto e, mesmo, captulo inicial da poltica corporativa. sobre a organizao sindical das categorias produtivas que se apoia o ordenamento corporativo, a fim de propiciar ao Estado a coordenao das atividades dessas mesmas categorias. E os conflitos coletivos de trabalho que tm por objeto a formao de disciplina unitria das relaes de trabalho encontram soluo na atividade de Magistratura del Lavoro: esta se inclui no quadro da organizao corporativa, porque no passa de instrumento com o qual o Estado intervm na soluo dos dissdios coletivos de trabalho, segundo a declarao V da Carta del Lavoro13. Portanto, o Estado corporativo, onipresente, dispe sobre todos os assuntos que dizem respeito ao social: desde a regulamentao das relaes individuais de trabalho, passando pela poltica sindical, at desembocar na soluo dos dissdios do trabalho, individuais ou coletivos. Nada resta ao particular: o Estado v tudo, sabe o que melhor para cada um, a tudo prov. Essa ideologia exerceu notria influencia no Brasil. E extraordinrio! apesar de no vivermos mais os dias de 1937-1945, a legislao por ela inspirada continua em vigor at hoje! O regime corporativo desapareceu da Itlia, em Portugal, na Espanha. A nova organizao democrtica desses pases revogou toda a legislao corporativa, eliminou todos os institutos criados pelo regime anterior; todavia, isto no se deu no Brasil, apesar da alterao dos rumos polticos, ocorrida em 1945. Sem dvida, o regime corporativo incompatvel com a democracia. Na Itlia, com a abolio do regime corporativo, deu-se a ab-rogao de toda a legislao fascista, porque incompatvel com o novo ordenamento democrtico, portanto antitotalitrio e antifascista, do Estado italiano do ps-guerra14. Na verdade, todo o ordenamento corporativo-fascista, como qualquer ordenamento de base autoritria, era institucionalmente incompatvel com o princpio de liberdade... (Luisa Riva Sanseverino). No Brasil, porm, a legislao do Estado Novo sobreviveu redemocratizao verificada em 1945... Vejamos agora como repercutiram entre ns, no plano doutrinrio, as ideias corporativistas.

4.

O corporativismo no Brasil

Em 10 de novembro de 1937, o ditador Getlio Vargas outorgou a Carta autoritria e corporativista que instaurou o chamado Estado
MUSSOLINI, Benito. El fascismo expuesto por Mussolini, apud HERNNDEZ SANDOICA, Elena. Los Fascismos europeos, Madri: Istmos, 1992, p. 127. 12 ZANOBINI, Guido. Corso di diritto corporativo, 6 ed., Milo: Dott. A. Giuffr, 1942, p. 24. 13 SFORZA, Windar Cesarini. Corso di diritto corporativo, 2 ed., Pdua: Cedam, p. 34-36. 14 PERGOLESI, Ferruccio. Diritto del lavoro, 3 ed., Bolonha: Dott. Cesare Zuffi, 1949, p. 39.
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Novo. Vivia-se, ento, uma fase histrica em que as ideias autoritrias e corporativistas estavam em pleno vigor: na Alemanha, o nazismo de Adolf Hitler; na Itlia, o fascismo de Benito Mussolini; na Espanha, o nacional-sindicalismo de Francisco Franco; em Portugal, o corporativismo de Oliveira Salazar. Como observa Evaristo de Moraes Filho, cada poca tem uma direo predominante de ideias; se no de ideias, pelo menos de ideais. Por isso, todos os movimentos da cultura humana apresentam, em cada poca, os mesmos postulados fundamentais. Como que h no ar uma combinao tcita entre todos, assim como uma espcie de manifesto prvio15. A direo predominante de ideias, o postulado fundamental das ideias polticas, no Brasil aps a Revoluo de 1930, afinava pelo diapaso do corporativismo, notadamente no captulo da organizao sindical, como assinalam diversos autores. Escreve Rezende Puech: com iseno de nimo, friamente analisado em seus preceitos, o decreto 19.770 abria, na sistemtica sindical do pas, a era da subjugao do sindicato pelo poder pblico, eis que fazia do rgo de classe um instrumento do Estado16. Mais tarde, de forma mais ampla, assim se expressa o mesmo autor: notria a forte influncia que exerce sobre nossa legislao sindical e trabalhista o corporativismo, ainda que repelido este, da Itlia, em 194317. Eis a lio de Octavio Bueno Magano: Com o advento do Decreto n 19.770 de 19 de maro de 1931, implantaram-se, no pas, as bases de um tipo corporativista de organizao sindical, que perdura at hoje. verdade que a Constituio Corporativista s surge em 1937, mas em 1931 o corporativismo italiano estava sendo uma experincia bem sucedida e isso refletiu-se no esprito do nosso legislador18. Segundo Roberto Santos, os dispositivos do Decreto n 19.770 mostram que o sindicato se concebia como rgo de direito pblico, ou de alguma forma estranho esfera privada, sem nenhuma autonomia19, feio do regime corporativo. Incisivo o dizer de Almir Pazzianoto Pinto: A opo do Estado Novo pelo corporativismo fascista, ento em marcha na Europa, trouxe, como resultado, um sindicalismo verticalizado como se fora uma pirmide truncada no vrtice20. Na mesma linha de raciocnio inscreve-se o pensamento de Jos Carlos Arouca: A origem de nossa legislao sindical no boa. Formou-se como o Estado Novo, cpia do fascismo de Mussolini, juntamente com a Justia do Trabalho, para substituir os sindicatos na soluo dos conflitos coletivos. Por
MORAES FILHO, Evaristo de. Marcel Proust e o realismo dos dois lados. In: ___ Quinze ensaios, So Paulo: LTr, 2004, p. 7. 16 REZENDE PUECH, Luiz Roberto. Na vivncia do Direito Social, So Paulo: Resenha Universitria, 1975, p. 40. 17 REZENDE PUECH, Luiz Roberto. Justia corporativa: ontem, hoje, amanh. In: O Estado de So Paulo, de 25.10.1987. 18 MAGANO, Octavio Bueno. Manual de Direito do Trabalho Direito Coletivo do Trabalho, vol. III, 2 ed., So Paulo: LTr, 1990, p. 45. 19 SANTOS, Roberto A. O. Trabalho e sociedade na lei brasileira, So Paulo: LTr, 1993, p. 191. 20 PINTO, Almir Pazzianoto. A Constituio de 1988 e a Carta Constitucional de 1937: afinidades e contrastes. In: ROMITA, Arion Sayo (coord.). Curso de Direito Constitucional do Trabalho estudos em homenagem ao professor Amauri Mascaro Nascimento, vol. 1, So Paulo: LTr, 1991, p. 156.
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isso mesmo proibiu-se a greve (...). foi com essa roupagem que em 1943 entrou como Ttulo V da Consolidao das Leis do Trabalho21. Em outros aspectos da regulao das relaes de trabalho no Brasil, alm da legislao sindical, fizeram-se sentir os influxos do corporativismo. A Justia do Trabalho tambm nasceu sob os auspcios da lei italiana n 563, de 1926, o que se revela pelo menos em dois aspectos cruciais: a representao classista na composio de seus rgos e o poder normativo exercido no julgamento dos dissdios coletivos de interesses. A respeito do ltimo tpico, assim se manifesta Ives Gandra Martins Filho: A atribuio de um poder normativo Justia do Trabalho brasileira teve com paradigma a Carta del Lavoro do regime fascista instaurado na Itlia por Benito Mussolini, onde se conferia magistratura do trabalho italiana o poder de dirimir os conflitos coletivos de trabalho mediante fixao de novas condies laborais (Lei n 563/26, art. 13)22. Essas opinies doutrinrias refletem o ambiente poltico da fase histrica que precede a criao da CLT. O momento poltico era de reverncia s ideias corporativistas ento em voga na Europa. A doutrina corporativista ecoou fortemente no seio da comunidade poltica e jurdica brasileira, o que ser refletiria na elaborao da CLT. Muitos polticos e juristas brasileiros rezavam pelo credo corporativista. Entre eles, destacam-se Francisco Campos e Oliveira Vianna. O corporativismo era tambm professado por Luiz Augusto de Rego Monteiro e Dorval Marcenal de Lacerda (Dorval Lacerda), dois dos mais experientes e idosos membros da comisso elaboradora da CLT (os outros dois eram Jos de Segadas Viana e Arnaldo Sssekind). Luiz Augusto de Rego Monteiro e Dorval Lacerda eram corporativistas confessos, declaravam-se sem rebuos corporativistas, o que, de resto, pode ser verificado na produo jurdica de cada um deles. O meio poltico brasileiro na ocasio, como ficou dito, refletia a influncia da doutrina corporativista. Tambm como se afirmou acima, dois de seus expoentes eram Francisco Campos e Oliveira Vianna, o primeiro, ministro da Justia do governo Getlio Vargas e, o segundo, consultor jurdico do Ministrio do Trabalho, de 1932 a 1940. Francisco Lus da Silva Campos Francisco Campos (1981-1968) foi deputado estadual em 1917, deputado federal em 1921, secretrio de Educao em 1927 e do Interior em 1930, em Minas Gerais. Primeiro ocupante do Ministrio da Educao e Sade, em 1930, gozou da inteira confiana poltica do Presidente Getlio Vargas. Ministro interino da Justia em 1932, secretrio de Educao da Prefeitura do Distrito Federal em 1936, ministro da Justia de 1937 a 1942, foi o principal redator da Carta Constitucional de 10 de novembro de 1937, como seria, mais tarde, o inspirador e autor do Ato Institucional n 1, de 1964. Interessa-nos, aqui, apenas seu iderio poltico de 1937, sumariamente delineado. Logo aps a outorga da Carta de 10 de novembro, ainda em 1937 publicou Francisco Campos um opsculo, intitulado O Estado Nacional e suas Diretrizes23, no qual sintetizou seu pensamento poltico, poca. Inicia o estudo com a crtica do perodo que precedeu a outorga da Carta de 1937, a partir de 1930; a seguir, aborda os pontos capitais do novo texto constitucional
AROUCA, Jos Carlos. Organizao Sindical no Brasil passado, presente, futuro (?), So Paulo: LTr, 2013, p. 13. MARTINS FILHO, Ives Gandra. Processo coletivo do trabalho, 2 ed., So Paulo: 1996, p. 14. 23 CAMPOS, Francisco. O Estado Nacional e suas diretrizes, Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1937.
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e examina os seus fundamentos. Patenteia desde logo seu desprezo pelas eleies, ao dissertar sobre aquilo que denomina o mito do sufrgio universal (p. 22 e 36). Diz ele que a maior parte dos eleitores no se preocupa com a coisa pblica. A sua vida privada j lhes d bastantes motivos de preocupao e de trabalho. Passam a maior parte do tempo alheios s questes de poltica, de administrao e de governo (p. 22). Ento, para que eleies? Voto no enche barriga... O povo no est preparado para votar... Segundo Francisco Campos, cada vez mais os problemas em torno dos quais se fere a luta dos partidos tendem a ser problemas tcnicos. As questes econmicas e financeiras, as de organizao da economia nacional, as do comrcio interno e externo, questes sobretudo tcnicas, e, por sua natureza, incapazes de despertar a emoo, passaram ao primeiro plano (p. 23). A est uma boa justificao para o imprio dos tecnocratas... Sustenta a necessidade da delegao de poderes, destacando a incapacidade do corpo legislativo para a legislao direta (p. 27). Sua crtica parlamentar, no dizer de Paulo Bonavides, aparece tambm como um dos componentes de sua atitude poltica e ideolgica24. O antiliberalismo de Francisco Campos o prncipe dos reacionrios, no dizer de Paulo Bonavides patenteia-se na concepo que ele apresenta do Estado: Para assegurar efetivamente aos homens o gozo dos novos direitos, o Estado precisa de exercer de modo efetivo o controle sobre todas as atividades sociais, a economia, a poltica, a educao... O princpio de liberdade no garantiu a ningum o direito ao trabalho, educao, segurana. S o Estado forte pode exercer a arbitragem justa, assegurando a todos o gozo da herana comum da civilizao e da cultura (p. 35). Por isso, deve o Estado ampliar o seu controle sobre todas as foras nacionais (p. 38). Faz a defesa do regime corporativo (p. 41), o qual, segundo ele, apresenta singular virtude: O corporativismo, inimigo do comunismo e, por consequncia, do liberalismo a barreira que o mundo de hoje ope inundao moscovita (p. 43). Mais: a corporao apresenta a vantagem de limitar a liberdade do indivduo (p. 43). De Francisco Campos, disse com justia Paulo Bonavides: A triste opo ideolgica de Francisco Campos f-lo o constitucionalista das ditaduras. A alquimia jurdica do antigo parlamentar mineiro produziu duas substncias letais ordem representativa do Estado de Direito: a Carta outorgada e o Ato Institucional. Ambos correspondentes a dois perodos histricos de exceo em nossa trajetria constitucional25. Francisco Jos de Oliveira Vianna Oliveira Vianna (1883-1951) socilogo e jurista, professor catedrtico de Direito Judicirio Penal, foi essencialmente um funcionrio pblico: diretor do Fomento Agrcola, membro do Conselho Consultivo do antigo Estado do Rio de Janeiro, consultor jurdico do Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio (de 1932 a 1940), ministro do Tribunal de Contas da Unio. A atividade que aqui nos interessa a de Consultor Jurdico do MTIC, porque foi nesse cargo que lhe coube, ao ver de Evaristo de Moraes Filho, a criao de todo o edifcio da legislao do trabalho, que lhe leva a marca e a ideologia poltica. Por qu? Explica Evaristo: Nada se fazia no Ministrio sem que ele fosse ouvido, sem que deixasse de opinar. Verdadeiro magister dixit, era respeitado, quase
BONAVIDES, Paulo. Francisco Campos o antiliberal. Introduo a Francisco Campos discursos parlamentares (Perfis parlamentares 6), Rio de Janeiro Braslia: 1979, p. XXV. 25 BONAVIDES, Paulo. Ob. cit., p. XXIV.
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venerado, imitado, tomado como modelo e heri... Sem compromissos com ningum, a no ser com seu Ministro, com o Chefe de Governo e consigo prprio, Oliveira Vianna no encontrava peias que impedissem de fazer o seu caminho. O Ministro do Trabalho, que praticamente lhe aprovava todos os pareceres, era a autoridade mxima entre ns em matria social. Mais do que jurisprudncia administrativa, seus despachos, aprobatrios dos pareceres do seu Consultor Jurdico, constituam a jurisprudncia dominante, logo citada, obedecida e repetida por toda a parte26. Imensa foi, portanto, a influncia exercida por Oliveira Vianna na formao do Estado Novo e bem assim da legislao social. Sua concepo do Estado , naturalmente, autoritria e corporativa. Em tese de doutorado dedicada ao exame da ideologia professada por Oliveira Vianna, assim como se expressa Evaldo Amaro Vieira: Cabe ao Estado representar a vontade geral, traduzindo os interesses sociais e subordinando sua autoridade a nao impossibilitada de manter a liberdade. O Estado personificado na pessoa do lder providencial, do guia incomparvel, do ditador, enfim. Escreve Evaldo Amaro Vieira: Ainda que o Presidente exera o poder em nome da nao e apenas dela dependa, est claro no quadro esboado por Oliveira Vianna que ela s existe em funo dele. A nao ser organizada e dirigida de acordo com os ditames do Estado. Adiante: A supremacia do princpio de autoridade do Estado uma viva e permanente ideia nos textos de Oliveira Vianna... Pode-se fazer, sem dvida, muitas aproximaes entre suas posies e os preceitos da Constituio de 1937. O Estado Novo deprecia o Parlamento, concede poder excepcional ao Presidente da Repblica e transforma o poder Executivo em rgo legislador. Tais medidas existem em escritos anteriores a esta fase e so de interiro agrado de Oliveira Vianna27. Ao ver de Oliveira Vianna, o grande pensamento da poltica social posta em prtica pelo Estado de seus sonhos seria organizar o povo, que deve ser presente no Estado. Para tal fim, basta criar instituies consultivas, prlegislativas, jurisdicionais, controladoras ou administrativas que colaborem na administrao pblica e sejam providas de poderes ou delegaes do Estado - e todas elas contendo, nos seus quadros de direo e administrao, representantes do povo, no buscados no seio dos partidos polticos, mas vindos do seio das classes e profisses organizadas28. S o regime corporativo poderia operar o milagre: Este o milagre desses novos tempos, dos sistemas paritrios, dos regimes corporativos, que aboliram as distncias sociais29. As ideias corporativistas de Oliveira Vianna foram postas em prtica, principalmente, em dois setores: organizao sindical e organizao da Justia do Trabalho. A fim de adequar a organizao sindical brasileira aos preceitos da Lei Maior, foi baixado o Decreto-lei n 1.402, de 5 de junho de 1939. Oliveira Vianna foi o presidente da comisso que elaborou o respectivo anteprojeto, e tambm seu relator geral. poca, escrevia ele: ... no sistema da Constituio de 1937, tudo nos leva concluso de que a estrutura corporativa, a ser estabelecida, ter
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MORAES FILHO, Evaristo de. Direito do Trabalho pginas de histria e outros ensaios, So Paulo: LTr, 1982, p.138. 27 VIEIRA, Evaldo Amaro. Oliveira Vianna e o Estado corporativo, So Paulo: Editorial Grijaldo, 1976, p. 118-120. 28 OLIVEIRA VIANNA. Direito do Trabalho e democracia social, Rio de Janeiro: Liv. Jos Olympio, 1951, p. 93. 29 OLIVEIRA VIANNA. As novas diretrizes da poltica social, Rio de Janeiro: Servio de Estatstica da Previdncia e do Trabalho, 1939, p. 17.

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por fundamento uma subestrutura sindical30. Alude com frequncia futura organizao corporativa31 e afirma categoricamente que o sindicato que vai funcionar no regime da Constituio de 1937 um sindicato de tipo corporativo32. Em outra oportunidade, opondo o nosso sindicalismo ao do tipo socialista, esclarece ser ele profissional, corporativo, cristo33. Com razo, observa Evaldo Amaro Vieira que, se Oliveira Vianna concedia capacidade regulamentadora ao sindicato, revestindo-o de um trao corporativo, com relao Justia do Trabalho a questo torna-se mais aguda. Desejava Oliveira Vianna, realmente, que a Justia do Trabalho se constitusse por rgos de natureza corporativa e tcnica34. Embora a primeira tentativa de organizar a Justia do Trabalho date de 1935 (ainda na vigncia da Constituio de 1934), foi sob a Carta de 1937 que ela veio a ser efetivamente instituda, o que ocorreu por fora do DecretoLei n 1.237, de 1 de maio de 1939. Foi Oliveira Vianna um dos autores dos projetos que se transformaram nos decretos-leis e decretos que instituram a Justia do Trabalho. Na Exposio de Motivos da Comisso Elaboradora do projeto de lei orgnica da Justia do Trabalho, esclareceu Oliveira Vianna ter sido indispensvel fazer figurarem na composio dos tribunais do trabalho elementos representativos das duas classes interessadas a empregada e a empregadora. E explica: Da teremos optado pela organizao corporativa e paritria destes tribunais. Isto tanto mais razoavelmente quanto tnhamos que levar em conta essas duas consideraes decisivas: no s a nossa tradio neste particular, que tornaria impoltico o abandono da colaborao dos elementos profissionais, como ainda e principalmente o regime corporativo, expressamente institudo na Carta de 37, e que tem como pressuposto fundamental esta colaborao35. Insistia ele: ... a Justia do Trabalho s pode ser ministrada por tribunais constitudos corporativamente, pelo critrio paritrio e eletivo36. Em outra oportunidade, muito mais tarde, j na vigncia da Constituio de 1946, a qual nada tinha de corporativista, afirma que a nossa Justia do Trabalho toda ela de base corporativa e profissional37. Oliveira Vianna no ocultava sua admirao pelo regime poltico da Itlia de Mussolini. Considerando uma obra prima a organizao sindical corporativa, escreveu ele, na tese que apresentou ao Primeiro Congresso Brasileiro de Direito Social, promovido pelo Instituto de Direito Social em So Paulo, em 1941: O corporativismo fascista italiano realizado por uma estrutura jurdica e administrativa das mais belas e harmoniosas que conheceu e objetivou o gnio humano. Repudiava ele o regime democrtico, pelo qual nutria forte hostilidade, considerando-o inadequado ao Brasil, ou antes, inoperante e inapto. Em suas prprias palavras, aludia a um regime poltico que, para atingir um ideal o governo
OLIVEIRA VIANNA. Problemas de Direito Sindical, Rio de Janeiro: Max Limonad, 1943, p. 126. OLIVEIRA VIANNA. Problemas de direito sindical, cit., p. 101 e 126. 32 Id., Ib., p. 259. 33 OLIVEIRA VIANNA. Direito do Trabalho e democracia social, cit., p. 81. 34 VIEIRA, Evaldo Amaro. Oliveira Vianna e o Estado corporativo, cit., p. 128. 35 OLIVEIRA VIANNA. Exposio de Motivos, in: Problemas de direito corporativo, Rio de Janeiro: Liv. Jos Olympio, 1938, p. 272-273. 36 OLIVEIRA VIANNA. Problemas de direito corporativo, p. 215, 218, 229. 37 OLIVEIRA VIANNA. Problemas de organizao e problemas de direo, 2 ed., Rio de Janeiro: Record, 1974, p. 72 e 110 ( a da 1 ed. de 1952).
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do povo pelo povo pr-estabelecia um sistema de meios (sufrgio universal, eleio direta, preponderncia do parlamento, partidos polticos), sistema que, dado (sic) as peculiaridades da nossa estrutura social e da nossa psicologia coletiva, se revelou inapto a atingir aquele ideal (grifo do original)38. Outros autores poderiam ser invocados39, porm os dois citados Francisco Campos e Oliveira Vianna so, sem dvida, os mais expressivos para estudo do tema que nos ocupa. As ideias corporativistas, neste perodo (19371945), estavam, pois, no ar e provocaram a realizao de pelo menos um congresso jurdico e a edio de obras especializadas no campo dos estudos sociais. Em 1941, realizou-se em So Paulo, promovido pelo Instituto de Direito Social, o Primeiro Congresso Brasileiro de Direito Social. A Seo VII do Congresso, dedicada organizao corporativa no Estado, formulava as seguintes indagaes: 1 qual a melhor forma para a organizao corporativa brasileira? 2 apreciao e crtica organizao sindical brasileira; 3 devem ser organizadas corporativamente as entidades no econmicas? Foram apresentadas as seguintes teses: Djacir Menezes. A economia corporativa e o meio social brasileiro; Oliveira Vianna. Condies antropogeogrficas e estrutura sindical; Pricles Madureira de Pinho. Fundamentos da organizao corporativa das profisses rurais; Arnbio Graa. Devem ser organizadas corporativamente as entidades no econmicas; Silvino Lira. O Brasil e a sua melhor forma de organizao corporativa; Lcio Jos dos Santos. Corporativismo; Amrico Scott. Corporativismo; A. B. Cotrim Neto. Bases para organizao corporativa do Estado brasileiro; Sebastio Pagano. Tradio e realidade no sindicalismo e no corporativismo brasileiro; J. A. de Assis Pacheco. A organizao sindical brasileira e a doutrina social da Igreja; L. E. Bueno Vidigal. Sindicalizao de empregadores; Jos Colombo de Souza. Traos do sindicalismo no Brasil; L. A. de Rego Monteiro. Proposies fundamentais de Direito Sindical brasileiro40. O professor Cesarino Jnior, j catedrtico de Legislao Social da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, publicou (pela Livraria Martins, de So Paulo) Direito Corporativo e Direito do Trabalho, em dois volumes ( o 1, de 1940 e o 2, de 1942), e tencionava elaborar um Tratado de Direito Corporativo Brasileiro, com 5 partes: I Introduo ao Direito Corporativo Brasileiro; II Direito Sindical Brasileiro; III Contratos coletivos de trabalho; IV Organizao Corporativa Brasileira; V- Justia do Trabalho. M. Cavalcanti de Carvalho lanou, em 1941, Direito Sindical e Corporativo41. A organizao corporativa do Estado brasileiro estava claramente estabelecida pela Carta outorgada em 10 de novembro de 1937 pelo ditador Getlio Vargas. Essa Carta, autodenominada Constituio, resultou da preocupao do governo da poca com conhecidos fatores de desordem, resultantes da crescente agravao dos dissdios partidrios, que uma notria propaganda
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OLIVEIRA VIANNA. Condies antropogeogrficas e estrutura sindical. In: Anais do Primeiro Congresso de Direito Social promovido pelo Instituto de Direito Social, em So Paulo, vol. IV, Rio de Janeiro: Servio de Estatstica da Previdncia e Trabalho, 1945, p. 29-30. 39 AZEVEDO AMARAL. O Estado autoritrio e a realidade nacional, Rio de Janeiro: Liv. Jos Olympio; MOTTA FILHO, Cndido. O Poder Executivo e as ditaduras constitucionais, So Paulo: Estabelecimento Grfico Phoenix, 1940; REALE, Miguel. O Estado moderno, 3 ed., Rio de Janeiro: Liv. Jos Olympio, 1935; SILVEIRA, Tasso da. Estado corporativo, Rio de Janeiro: Liv. Jos Olympio, 1937. 40 Anais do Primeiro Congresso Brasileiro de Direito Social, vol. IV, cit. 41 CAVALCANTI DE CARVALHO, M. Direito sindical e corporativo, Rio de Janeiro: A. Coelho Branco Filho, 1941.

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demaggica procura desnaturar em luta de classes, e da extremao de conflitos ideolgicos, e atendeu ao estado de apreenso criado no pas pela infiltrao comunista, que se torna dia a dia mais extensa e mais profunda, exigindo remdios de carter radical e permanente, como se l no texto que antecede a prpria Carta, ao que consta segundo redao do Ministro da Justia, Francisco Campos. Era prevista, no art. 57, a criao do Conselho de Economia Nacional, a ser composto de representantes dos vrios ramos da produo nacional designados, dentre pessoas qualificadas pela sua competncia especial, pelas associaes profissionais ou sindicatos reconhecidos em lei, garantida a igualdade de representao entre empregadores e empregados. Entre as atribuies do Conselho estava a de promover a organizao corporativa da economia nacional; editar normas reguladoras dos contratos coletivos de trabalho entre os sindicatos da mesma categoria de produo; e propor ao Governo a criao de corporaes de categorias (art. 61, alneas a, c e h, respectivamente). Os arts. 135 a 155 dispunham sobre a ordem econmica, em obedincia aos postulados do regime corporativo. O art. 136 declarava o trabalho um dever social. O art. 137 relacionava os preceitos a que devia obedecer a legislao do trabalho. O art. 138 regulava a associao profissional ou sindical, assegurando apenas ao sindicato regularmente reconhecido pelo Estado o direito de representao legal dos que participarem da categoria de produo, estipular contratos coletivos de trabalho, impor aos associados contribuies e exercer em relao a eles funes delegadas de poder publico. O art. 139 institua a justia do trabalho (com iniciais minsculas) e acrescentava que a greve e o lock-out so declarados recursos antissociais, nocivos ao trabalho e ao capital e incompatveis com os superiores interesses da produo nacional. O art. 140 dispunha que a economia da produo seria organizada em corporaes e estas, como entidades representativas das foras do trabalho nacional, colocadas sob a assistncia e a proteo do Estado, so rgos deste e exercem funes delegadas de poder pblico. Sob a vigncia da Carta do Estado Novo, que perdurou at 29 de outubro de 1945, foi promulgada a CLT (1 de maio de 1943); em consequncia, o texto da legislao ordinria no poderia deixar de observar as normas constitucionais, de superior hierarquia. Se a Carta do Estado Novo era corporativista, a CLT no poderia deixar de refletir a influncia do mesmo credo poltico. 5. O corporativismo da CLT

5.1. Direito individual do trabalho Elaborada sob a vigncia da Carta de 1937 autoritria e corporativista a CLT no poderia deixar de refletir a ideologia dominante poca de sua promulgao. A absoro do individuo pelo Estado, a eliminao da conscincia das classes, a subordinao dos corpos sociais intermedirios autoridade central, a incorporao da ordem econmica esfera de interveno do Estado, a supresso da autodefesa dos interesses profissionais (proibio da greve), o fracasso prtico na implementao das convenes coletivas de trabalho e a presena arbitral do Estado no campo dos conflitos coletivos de trabalho modelaram o texto da Consolidao das Leis do Trabalho em obedincia ao postulado bsico do corporativismo, qual seja, a superao da luta de classes pela colaborao entre a

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fora de trabalho e o capital, no esforo espontneo de realizar a grandeza nacional (Getlio Vargas). Afirmando a primazia do interesse pblico sobre o das classes e o dos indivduos (CLT, art. 8) e conceitualmente inclinada para doutrinas anticontratualistas, tratando as relaes coletivas em termos de conteno sua espontaneidade42, a CLT, em seu furor regulamentarista, extremamente minuciosa, praticamente esgotou a totalidade dos direitos assegurados s classes trabalhadores, deixando manifestao da vontade dos sujeitos do contrato de trabalho pouco mais do que a estipulao da tarifa salarial (e, ainda assim, quando no se trata de salrio mnimo...). O que fora concebido para ser um mero sistema elementar dos direitos do trabalho transformou-se no seu nico direito (Luiz Werneck Vianna)43. Isto, no plano do direito individual do trabalho. Na moderna sociedade capitalista, o Estado apresenta dupla natureza: a organizao poltica da sociedade capitalista e, ao mesmo tempo, elemento de sua organizao econmica 44. A cincia poltica ensina que o Estado representa e organiza as classes dominantes, ou melhor, representa e organiza o interesse poltico a longo prazo do bloco instalado no poder: em suma, ele constitui a unidade poltica das classes dominantes45. A estrutura autoritria da relao poltica, como relao de comando e de obedincia, induz a concepo imperativa do direito e tem como reflexo a reduo de todo o direito a direito estatal, embora a unidade do ordenamento jurdico estatal no signifique inexistncia de outros ordenamentos46. Na Itlia, a crise econmica do primeiro psguerra e o movimento reivindicatrio operrio nas fbricas do norte do pas levaram os industriais a aliar-se ao fascismo e a procurar no corporativismo a frmula organizacional apta a eliminar a combatividade das classes trabalhadoras. A supresso das liberdades sindicais, a introduo de instrumentos de controle nos segmentos produtivos, o protecionismo e a poltica ditatorial do fascismo ensejaram uma composio na clave solidarista dos conflitos sociais, base da medio autoritria do Estado47. O corporativismo italiano, do ponto de vista puramente jurdico, tinha em mira a elevao esfera do direito pblico de estruturas criadas pelas coletividades organizadas para a proteo de interesses que, deste modo, tornam-se tambm pblicos, deixando de ser puramente privados; assim, a determinao unilateral de salrios e de condies de trabalho com a possibilidade de imposio coercitiva aos membros da categoria no sindicalizados e mesmo a terceiros (ou seja, categoria correspondente), contratos-tipo e contratos de adeso, impostos quer aos integrantes do grupo quer a terceiros eis os meios pelos quais as coletividades organizadas pretendem organizar coativamente o conceito das relaes contratuais de ordem privada48. Na CLT, o contedo das relaes individuais de trabalho acha-se praticamente estabelecido por antecipao, merc de disposies imperativas de lei, pouco ou nada restando manifestao da vontade dos
GOMES, Orlando. Questes de Direito do Trabalho, So Paulo: LTr, 1974, p. 71-72. VIANNA, Luiz Werneck. Liberalismo e sindicato no Brasil, 2 ed., Rio de Janeiro: Paz e Terra, p. 85. 44 GALGANO, Francesco. Le istituzioni delleconomia capitalistica, 2 ed., Bolonha: N. Zanichelli, 1980, p.1. 45 POULANTZAS, Nicos. LEtat, le pouvoir, le socialisme, 2 ed., Paris: PUF, 1981, p. 139. 46 PASSERIN DENTRVES, Alessandro. La dottrina dello Stato, 2 ed., Turim: G. Giapichelli, 1967, p. 181-182. 47 BARCELONA, Pietro. Diritto privato e processo economico, 2 ed., Npoles: Jovene, p. 277. 48 CESARINI SFORZA, Widar. Il corporativismo come esperienza giuridica, Milo: Dott. A. Giuffr, 1942, p. 218-219.
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particulares: alm do montante salarial, no h o que debater, regatear, negociar, em nvel contratual, por parte dos sujeitos do contrato de trabalho; mesmo quanto ao salrio, se o estipulado for o mnimo, nem isso... Esta orientao nada tem de casual; antes pelo contrrio, plenamente consciente e deliberada, tal como esclarecem o Relatrio e a Exposio de Motivos da Comisso Elaboradora do projeto da CLT. A opo pela corrente anticontratualista vem exposta com naturalidade no Relatrio: A precedncia das normas sobre os contratos acentuou, portanto, que a ordem estatutria prevalece sobre a concepo contratualista, e isso porque a liberdade contratual pressupe a igualdade dos contratantes enquanto o Direito Social reconhece, como um fato real, a situao desfavorvel do trabalhador e promove a sua proteo legal. Lse na Exposio de Motivos: O estreito limite reservado manifestao da vontade no contrato de trabalho caminhar para um termo em que apenas se fixar na recproca aceitao da relao de emprego. Cuidava-se, declaradamente, de compor uma organizao contra os perigos da liberdade contratual jurdico-formal no campo das relaes de trabalho. Pode-se dizer, portanto, que a principal caracterstica do direito individual do trabalho, no Brasil, a regulamentao heternoma da relao de emprego. Trata-se, na verdade, de uma legislao imposta de fora, como a denominou Evaristo de Moraes Filho, que assim se expressa: Esta marca de origem haveria de se manter para sempre na histria do Direito do Trabalho brasileiro, tornando-o excessivamente rgido, seco e hermtico. A sua fonte, praticamente nica, passou a ser a lei, e lei federal, sem a colaborao dos Estados e dos Municpios, e o que mais, com a sufocao das livres e espontneas manifestaes das categorias sociais, suas destinatrias. Imposta de fora para dentro, roa somente a epiderme das foras organizadas, ou que deveriam s-lo, na sociedade brasileira: os sindicatos e as empresas, que se tm mantido passivos, espera do que lhes derem como outorga oficial49. Os parceiros sociais, no Brasil, so estranhos, um ao outro. Os empregados e os empregadores quase no mantm dilogo. As condies de trabalho no constituem objeto de negociao, pois tudo j se acha de antemo prefixado na lei; no h espao para a conveno coletiva de trabalho. A negociao coletiva tambm suprflua, porque a Justia do Trabalho soluciona a controvrsia coletiva. At na redao de dispositivos da CLT, referentes ao direito individual do trabalho, visvel a influncia da doutrina corporativista. o que se depreende, com clareza solar, da conceituao de empregador (CLT, art. 2), segundo exposio dos autores de Direito Brasileiro do Trabalho, que no so outros seno trs dos quatro membros da Comisso elaboradora da CLT: Modernamente, entretanto, o conceito de empregador e sua situao como parte no contrato de trabalho tm sido considerados sob um ponto de vista diferente. Ainda aqui se observa a decisiva influncia no direito do trabalho da doutrina na corporativa. E estabelecem distino entre empresa e empregador50. Tambm na conceituao da empresa como instituio, nota-se a influncia do corporativismo. Para os autores de Direito Brasileiro do Trabalho s a teoria da instituio explica a atribuio empresa do uso de um
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MORAES FILHO, Evaristo de. Temas atuais de Trabalho e Previdncia, So Paulo: LTr, 1976, p. 68. SUSSEKIND, Arnaldo; LACERDA, Dorval de; e SEGADAS VIANNA, J. de Direito Brasileiro do Trabalho, 2 vol., Rio de Janeiro: A noite, Liv. Jacinto, 1943, p. 21.

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poder disciplinar, que escapa s fronteiras do contratualismo51. Segundo a teoria da instituio, na viso dos citados autores, distinguem-se empresa e empregador: Outrora, o empregador era a empresa, essas duas pessoas se confundiam. No contrato de trabalho, de um lado, como parte, figurava esse hbrido e do outro, como outra parte, o empregado. Hoje no. O empregador de outrora o empreendedor, o chefe da empresa, verdadeiro representante dessa ltima, mas que com ela no se confunde. A empresa um organismo, isto , um agrupamento organizado, hierarquicamente, de homens ligados entre si por diversos vnculos, tais como os contratos de sociedade, de salrio, etc., com colaborao para a realizao de um fim determinado; grupo que possui, quase sempre, uma durao independente dos homens que o constituem, uma personalidade diferente dos indivduos que o compem52. A aluso colaborao, no texto acima transcrito, no casual. Antes pelo contrrio, retrata uma tomada de posio ideolgica, claramente orientada pelo corporativismo italiano. Cabe lembrar que, de acordo com o disposto no art. 2.094 do Cdigo Civil italiano, de 1942, empregado quem se obriga a colaborar na empresa, e a seo II do captulo I do ttulo dedicado ao trabalho na empresa intitula-se precisamente os colaboradores do empregador. O conceito de luta de classes como motor da histria, preconizado pelo marxismo, expressamente rejeitado pela doutrina fascista. Mussolini batia-se contra o materialismo histrico e, em consequncia, nega a luta de classes considerada como fator preponderante das transformaes sociais53. Da, coerentemente, do ponto de vista do fascismo, a afirmao da necessria colaborao entre os fatores de produo (capital e trabalho), a fim de se assegurar a paz social sob a superviso do Estado. Projetada sobre o direito individual do trabalho, essa doutrina preconizava a colaborao do empregado na empresa: o empregado seria um colaborador na obra comum empreendida pela instituio-empresa, sob os auspcios da ideia de comunho da empresa. Era assim na Itlia fascista, como se l na obra de Paolo Greco: No que diz respeito colaborao, certo que todos os trabalhadores, de qualquer tipo ou categoria, colaboram com o chefe da empresa: trata-se de um princpio ao qual a Carta del Lavoro quis dar um particular relevo na sua declarao VII, com o evidente propsito de conferir-lhe um significado que de um lado se contrape luta de classes e de outro transcende o comum conceito e de cooperao social, recorrente em todas as relaes contratuais54. Se era assim na Itlia, tambm o era no Brasil, ao tempo da elaborao da CLT, segundo explanao dos autores de Direito Brasileiro do Trabalho: Excusado ser dizer que as obrigaes acima enumeradas e que so consequentes ao contrato de trabalho (aludem ao dever de assiduidade e diligncia a que est obrigado o empregado nota do Autor) so indispensveis ao bom andamento da produo bem como ao fortalecimento da cordialidade que deve reinar na comunho da empresa. Por outro lado, debaixo do ponto de vista nacional, tudo isso corresponde ao princpio mais vasto da colaborao permanente e eficiente a que
SUSSEKIND, Arnaldo; LACERDA, Dorval de.; SEGADAS VIANNA, J. de - Direito Brasileiro do Trabalho, 2 vol., cit., p. 245. 52 SUSSEKIND, Arnaldo; LACERDA, Dorval de; SEGADAS VIANNA, J. de. Direito Brasileiro do Trabalho, 2 vol., cit., p. 22. 53 MUSSOLINI, Benito. Le fascisme doctrine, institutions, trad. francesa, Paris: Denol et Steele, s/data, p. 39. 54 GRECO, Paolo. Il contratto di lavoro, Turim: UTET, 1939, p. 107 (trata-se do vol. 7, tomo 3 do Tratatto di Diritto Civile Italiano, dirigido por Filippo Vassalli).
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esto obrigados os componentes da empresa, tendo em vista o bem coletivo e do Estado, e sem a qual em lugar da ordem reinaria o caos55. Pairava no ar a ideia da indispensvel colaborao entre os fatores de produo, supresso do antagonismo entre as classes (negao, at mesmo, do prprio conceito de classe), afirmao da paz social. Nas palavras do Chefe da Nao: Sempre tive em vista, ao resolver o problema das relaes do trabalho e do capital, unir, harmonizar e fortalecer todos os elementos dessas duas poderosas foras do progresso social. E assim agi, no apenas em obedincia a princpios de ordem poltica, mas tambm guiado pelo sentimento, pela convico de que s na paz e na compreenso fraternal podem os homens realizar as suas aspiraes de aperfeioamento material e cultural discurso de 11 de novembro de 194056. A necessidade de colaborao entre o capital e o trabalho era salientada a cada instante. Em outro discurso, assim se pronunciou Getlio Vargas: O orador operrio, que foi o intrprete dos sentimentos de seus companheiros, declarou, h pouco, que a legislao social do Brasil veio estabelecer a harmonia e a tranquilidade entre os empregados e empregadores. esta uma afirmativa feliz, que ecoou bem no meu corao. No basta, porm, a tranquilidade e a harmonia entre empregados e empregadores. preciso a colaborao de uns e outros no esforo espontneo e no trabalho comum em bem dessa harmonia, da cooperao e do congraamento de todas as classes sociais57. Estas ideias haveriam de refletir-se, necessariamente, no campo da regulao das relaes individuais de trabalho, pela ampla e pacfica aceitao da teoria do institucionalismo social, que via na empresa uma instituio no interior da qual empregados e empregador colaboram para a realizao dos superiores interesses da produo nacional. A prpria expresso superiores interesses da produo nacional tpica dos escritores fascistas, literalmente reproduzida no artigo 140, in fine, da Carta de 10 de novembro de 1937. A regulao do contrato individual de trabalho pela Consolidao das Leis do Trabalho no poderia deixar de impregnar-se pelas noes expostas. Dois parmetros, pelo menos, balizavam a tarefa dos membros da Comisso elaboradora do projeto de Consolidao: 1 - as diretrizes fixadas pelo pensamento poltico do prprio Presidente da Repblica; 2 - os preceitos contidos na Carta outorgada de 10 de novembro de 1937 (pois, em caso de inobservncia dos referidos preceitos, surgiria inevitvel inconstitucionalidade). Ambos os aspectos so destacados pelos textos que precedem, a ttulo de exposio de motivos, o projeto em que se converteu a Consolidao da Leis do Trabalho. Na exposio de Motivos da Comisso elaboradora do Projeto de Consolidao, da lavra de Lus Augusto de Rego Monteiro, sob a epgrafe o sentido poltico da Consolidao, l-se: A Consolidao (...) incontestavelmente a sntese das instituies polticas estabelecidas pelo eminente Presidente da Repblica desde o incio, em 1930, do seu feliz governo. Empenhou-se a comisso na articulao dos textos legais vigentes, na exata deduo dos princpios, na concordncia essencial das regras, na unidade interna do sistema. Quanto ao segundo aspecto observncia do preceituado pela Carta de 1937 -, o tema tratado em duas oportunidades, tanto no
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SUSSEKIND, Arnaldo; LACERDA, Dorval de; SEGADAS VIANNA, J. de. Direito Brasileiro do Trabalho, 2 vol., cit., p. 285. 56 VARGAS, Getlio. As diretrizes da nova poltica do Brasil, Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1943, p. 219. 57 VARGAS, Getlio. Ob. cit., p. 227.

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Relatrio da Comisso referente ao anteprojeto da Consolidao quanto na Exposio de Motivos do Ministro do Trabalho ao Presidente da Repblica. No segundo desses textos, salienta o Ministro (com a pena de Lus Augusto de Rego Monteiro): No a Consolidao, exclusivamente, a reunio sistematizada de leis esparsas. Ponderou a Comisso a definio dos rumos polticos traados pela Constituio de 10 de novembro de 1937, a ela subordinando as leis consolidadas. A orientao doutrinria perfilhada pela Consolidao das Leis de Trabalho est claramente exposta nos textos de apresentao do diploma legal: em todos eles se fala na primazia do carter institucional sobre o efeito do contrato (Exposio de Motivos da Comisso) e em relao de emprego, que situa o ajuste de trabalho no realismo espontneo, subordinando-o ao institucionalismo jurdico-social que fornece o conceito de empregado (Relatrio da Comisso). A legislao assim como a doutrina no poderiam, portanto, afastar-se das diretrizes acima expostas: se a empresa uma instituio, o empregador e os empregados nela colaboram para alcanar os fins econmicos por ela colimados. Nada de conflito, nada de antagonismo de interesses. Os fatores de produo, integrados na empresa, atuam em regime de mtua cooperao, a fim de assegurar a paz social. Ora, todo esse chorrilho de ideias vs no resiste natureza das coisas nem realidade jurdica subjacente regulao do contrato individual de trabalho: enquanto ao empregador interessa que o empregado trabalhe mais com salrio mais baixo, o empregado deseja trabalhar menos com salrio mais alto. A apregoada comunho de empresa no passa de uma balela propalada pelo corporativismo italiano, com ampla aceitao por parte da doutrina trabalhista ptria. A moderna teoria sociolgica erige, em lugar de colaborao, o conflito, que, desde a Grcia antiga, sabe-se que o pai de todas as coisas (Herclito). O que a doutrina corporativista italiana tinha em vista, com o negar a luta de classes e o exaltar a colaborao, era a supresso do conflito, conceito que, segundo Ralf Dahrendorf, deve ser rejeitado como despido de significado do ponto de vista sociolgico. Segundo seu pensamento, a supresso no pode ser considerada um meio eficaz de composio de conflitos58. Tudo isso se diz sem perder de vista que, na execuo do contrato de trabalho, h interesses comuns entre os sujeitos da relao (salvaguarda da empresa e do posto de trabalho, rentabilidade que permita pagar o salrio, crescimento econmico da empresa, etc.), interesses que superam as manifestaes explcitas do conflito, que, contudo, no bastam para afirmar o surgimento de uma colaborao e de uma comunho de empresa, que os fatos, a toda evidncia, desmentem59. A regulamentao heternoma das relaes individuais de trabalho representa, portanto, entrave ao desenvolvimento do direito coletivo do trabalho, no Brasil. Como observou Evaristo de Moraes Filho, o que parecia um bem, foi um mal. Nunca tivemos aquela criatividade dos fatos normativos da sociedade, com elaborao de um rico manancial de usos e costumes, mais tarde reconhecidos em grandes e fortes redes de convenes coletivas de trabalho... Deixa, assim, de se operar aquela solidariedade orgnica, sincera e profunda, entre os dois
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DAHRENDORF, Ralf. Classi e conflitto di classe nella societ industriale, II, trad. Luciano Cappelletti, Roma: Laterza, 1977, p. 353. 59 ADAM, Grard; REYNAUD, J. D. Sociologia do trabalho os conflitos, trad. Fernando Leorne, Porto: RES, 1984, p. 117.

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parceiros, permanecendo-se na esfera de uma simples solidariedade mecnica, externa, imposta e superficial. Em linguagem sociolgica, deu-se uma acomodao, com um comportamento externo de boas maneiras, mas nunca uma assimilao definitiva de sentimentos, emoes, com novos smbolos e novos valores de produo60. 5.2. Direito coletivo do trabalho Na esfera do direito coletivo, diversa no poderia ser a orientao seguida pela CLT. A organizao corporativa da ordem econmica, que ela consagrou, vinculada organizao sindical, reflete-se, entre outros, nos seguintes institutos: a) enquadramento sindical prvio; b) contribuio sindical obrigatria; c) controle do sindicato pelo Estado, em todos os aspectos fundamentais da existncia de tais entidades financeiro, administrativo e poltico; d) sindicalizao por categorias; e) unicidade sindical; f) estrutura confederativa. 5.2.1. Enquadramento sindical

O regime corporativo no repudia o associacionismo profissional. Como esclarece Eduardo Auns Prez, no ideal do Estado a ausncia das associaes, antes pelo contrrio. O Estado necessita, para um melhor governo, de organismos intermedirios, cuja ao alcance at as esferas mais afastadas de sua burocracia61. Os rgos fundamentais do ordenamento corporativo italiano so nas palavras de Guido Bortolotto a associao profissional (isto , o sindicato), a corporao e a Magistratura del Lavoro. O sindicato reveste caractersticas de pessoa jurdica de direito publico; no rgo do Estado, mas por ele reconhecido e sob seu controle, colabora na realizao dos fins perseguidos pelo Estado no interesse geral62. Em virtude da lei italiana de 3 de abril de 1926, os sindicatos de empregados e de empregadores so tidos por instituies sociais espontneas, necessrias, e, portanto, insuscetveis de supresso; vivendo no Estado, devem curvar-se s suas exigncias e observar as regras por ele impostas quer no momento de sua constituio quer em sua atividade. No exerccio de tal poder, o Estado lhes concede personalidade jurdica e os qualifica como rgos subsidirios, capazes de exercer funes pblicas em nome prprio, em seu prprio interesse e ao mesmo tempo no interesse do Estado63. Na Itlia corporativa, a organizao sindical pressupe o ordenamento das categorias em diversas associaes, nas quais ditas categorias encontram adequada colocao e podem agir organicamente a servio dos superiores interesses da produo nacional. A distribuio das categorias pelas associaes segundo palavras de Mariano Pierro compete incontestavelmente ao Estado, no s em razo da importncia que para ele tem o ordenamento geral resultante, mas tambm porque, na vida econmica, surgem situaes singulares que s o Estado pode apreciar tendo presente o interesse geral64.
MORAES FILHO, Evaristo de. Temas atuais de Trabalho e Previdncia, cit., p. 68 e 69. AUNS PREZ, Eduardo. Las corporaciones del trabajo en El Estado moderno, Madri: Juan Ortiz, 1928, p. 24. 62 BORTOLOTTO, Guido. Diritto corporativo, Milo: Ulrioc Hoepli, 1934, p. 66-67. 63 FANTINI, Oddone. Legislazione corporativa del lavoro, Milo: Dott. Francesco Vallardi, 1938, p. 235. 64 PIERRO, Mariano. Principi di diritto corporativo, Roma: Libreria Ulpiano, 1936, p. 296.
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O enquadramento sindical obedece ao princpio da simetria, segundo o qual os trabalhadores so enquadrados na associao correspondente quela em que esto enquadrados os respectivos empregadores. Ou seja, as duas organizaes separadas de empregados e de empregadores so arrumadas de modo reciprocamente simtrico. O enquadramento paralelo de empregados e empregadores, previsto pelo regulamento italiano de 1 de julho de 1926, decorre da necessidade de uma constante colaborao entre as associaes correspondentes e se reflete na contraposio das confederaes65. Pois, segundo Giuseppe Chiarelli, basta lembrar que a estipulao dos contratos coletivos de trabalho , ela prpria, uma funo corporativa (porquanto subentende a discusso pacfica das condies de trabalho e a coordenao dos interesses dos empregados e empregadores), para reconhecer que tal organizao no passa de um meio tcnico para a realizao dos fins desejados pelo ordenamento corporativo do Estado66. No Brasil, o Ttulo V (Da organizao sindical) da CLT incorporou os preceitos do Decreto-Lei n 1.402, de 5 de julho de 1939, cujo artigo 54 atribua ao Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio a incumbncia de organizar o quadro das atividades e profisses, para os efeitos de sua sindicalizao. O captulo II do referido Ttulo (Do enquadramento sindical) resultou do Decreto-lei n 2.381, de 9 de julho de 1940, que aprovou o quadro das atividades e profisses, para o registro das associaes profissionais e o enquadramento sindical e disps sobre a constituio dos sindicatos e das associaes sindicais de grau superior. No ensino de Oliveira Vianna, o quadro das atividades e profisses constitui a base tcnica sobre a qual se apoia a poltica do enquadramento, a qual reflete, no regime da Constituio de 1937, o ntimo e profundo entrelaamento entre a subestrutura sindical e a superestrutura polticoconstitucional67. Para tal motivo, declaravam os consideranda do Decreto-Lei n 2.381: Considerando que o regime constitucional vigente impe, para sua integral execuo, a organizao sistemtica de todas as atividades e profisses praticadas no pas; Considerando que o Decreto-Lei n 1.402, de 5 de julho de 1939, d ao Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio, pelo artigo 54, a incumbncia de organizar o quadro dessas atividades e profisses, para os efeitos de sua sindicalizao; Considerando que o artigo 56 do mesmo decreto-lei subordina ao referido quadro de atividades e profisses o reconhecimento dos atuais sindicatos constitudos de acordo com o Decreto n 24.694, de 12 de julho de 1934... Portanto, em obedincia s diretrizes traadas pela Carta de 1937, a legislao ordinria, ao instituir o enquadramento sindical, elaborou a organizao sistemtica de todas as atividades e profisses praticadas no pas; incumbia ao Ministrio do Trabalho organizar o quadro dessas atividades e profisses, para os efeitos de sua sindicalizao; e, finalmente, todos os sindicatos ento existentes, para seu reconhecimento, deveriam subordinar-se ao referido quadro de atividades e profisses, previamente elaborado pelo Ministrio do Trabalho... O mtodo perfilhado pelo Decreto-Lei n 2.381(artigo 2) hoje previsto pelo artigo 570 da CLT: Os sindicatos constituir-se-o, normalmente, por categorias econmicas ou profissionais especficas, na conformidade da discriminao do quadro das atividades e profisses a que se refere o artigo 577... Consagrou-se a sistemtica de organizar simetricamente, duas a duas, as atividades e
BARASSI, Ludovico. Diritto sindacale e corporativo, Milo: Dott, A. Giuffr, 1938, p. 87-89. CHIARELLI, Giuseppe. La personalit giuridica delle associazoni professionali, Pdua: CEDAM, 1931, P. 277-278. 67 OLIVEIRA VIANNA. Problemas de direito sindical, cit., p. 167.
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profisses: de um lado, empregado e, de outro, empregadores, em correspondncia horizontal, como recomenda a boa doutrina corporativista. Fixando as Proposies fundamentais de direito sindical brasileiro, assim se expressa Lus Augusto de Rego Monteiro: O quadro de atividades e profisses pra fins sindicais uma predominante de categorias e um enquadramento fundamental e coletivo destes... E adiante: Na conformidade do princpio neocorporativo de equilbrio entre a atividade econmica e o trabalho, o enquadramento sindical equaciona o ritmo da simetria paritria68. O sistema de enquadramento sindical prvio e obrigatrio constitua exigncia como requisito indispensvel da instituio do regime corporativo no Brasil. Como escreveu Cavalcanti de Carvalho, o ordenamento sindical constitui um pressuposto necessrio do ordenamento corporativo, sabido que o sindicato vale como fulcro e a clula elementar de todo o sistema corporativo69. O quadro de atividades e profisses, que fixa o plano bsico do enquadramento sindical tal como previsto pelo Decreto-Lei n 2.381, foi incorporado como anexo CLT, expressamente mencionado no artigo 577. O sistema de enquadramento sindical obrigatrio encontra-se, pois, em pleno vigor, embora devesse ter desaparecido em 1946, porque incompatvel com o novo regime democrtico ento institudo. Na verdade, ele foi introduzido em nosso direito positivo na vigncia da Carta de 1937, de feio corporativa. Ora, a prpria doutrina corporativista afirma a contradio registrada entre o regime corporativo e a organizao democrtica do Estado70. Escreve, a propsito, Evaristo de Moraes Filho: os pases democrticos desconhecem inteiramente o enquadramento sindical, prvio e apriorstico, sob a modalidade de uma forma ou de um molde dentro dos quais ser derramada a matria social... Ainda hoje, e com mais razo, o enquadramento sindical inteiramente desconhecido no mundo democrtico. Neste mundo no se criam sindicatos fora para preencher os vazios previamente estruturados no formalismo jurdico71. verdade, mas de acordo com a CLT, em pleno vigor, os sindicatos ainda existem e so criados modo corporativa...

5.2.2.

Contribuio sindical compulsria

A doutrina corporativista italiana via no imposto sindical ( ou contribuio sindical, em italiano contributo sindacale) a marca mais tpica e original do ordenamento corporativo. O imposto sindical representa, do ponto de vista poltico e financeiro, o embrio das finanas corporativas, baseadas na atribuio de funes tributrias s corporaes e aos sindicatos72.

REGO MONTEIRO,Lus Augusto. Proposies fundamentais de direito sindical brasileiro. In: Anais do Primeiro Congresso Brasileiro de Direito Social, IV, cit., p. 240-241. 69 CAVALCANTI DE CARVALHO, M. Direito Sindical e Corporativo, cit., p. 29. 70 CESARINI SFORZA, Widar. Il corporativismo come esperinza giuridica, cit., p. 186. 71 MORAES FILHO, Evaristo de. Direito do Trabalho, cit., p. 207. 72 PUGLIESE, M. Diritto tributrio del lavoro. In: Tratatto di Diritto del Lavoro, dirigido por Umberto Borsi e Ferruccio Pergolesi, IV, Pdua: CEDAM, 1938, p. 72.

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O poder tributrio, no dizer de Zanobini, uma das manifestaes mais caractersticas da natureza pblica das entidades sindicais, e a elas expressamente atribudo pela legislao da Itlia fascista73. A declarao III da Carta del Lavoro estabelecia que somente o sindicato legalmente reconhecido e submetido ao controle do Estado tem o direito de impor a todos os integrantes da categoria o pagamento da contribuio. Por seu turno, o artigo 5, 2 alnea, da Lei, n 563, de 3 de abril de 1926, dispunha que as associaes legalmente reconhecidas tm a faculdade de impor a todos os empregadores e empregados, respectivamente representados, fossem ou no associados, uma contribuio anual no superior, para os patres, retribuio de um dia de trabalho por empregado a seu servio; e, para os empregados, remunerao de um dia de trabalho. O imposto sindical , realmente, tpico do regime corporativo, s contemplado pelo direito positivo na Itlia fascista e no Brasil, ainda hoje. O sindicato, como pessoa jurdica de direito pblico interno, tem o poder, que a lei lhe atribui, de impor contribuio obrigatria para todos os integrantes da categoria, pertenam ou no ao quadro de associados. Esse imposto sindical no se compadece com o regime de liberdade sindical: aqueles que preferem no aderir ao sindicato no podem ser compelidos a manter uma entidade, apenas porque esta representa toda a categoria profissional. A contribuio obrigatria estabelecida por lei para todos os integrantes da categoria no se confunde com as contribuies voluntrias, fixadas pelos estatutos das associaes ou determinadas pelas assembleias gerais dos associados74. Entre estas ltimas devem ser classificadas as previstas pelo artigo 26 do Estatuto dos Trabalhadores (lei italiana n 300, de 20 de maio de 1970). Na verdade, a abolio do regime corporativo na Itlia suprimiu, como bvio, a contribuio sindical obrigatria, de origem fascista. As contribuies previstas pelo artigo 26 do Estatuto dos Trabalhadores, pelo contrrio, eram frequentemente previstas por contratos coletivos de trabalho e traduzem costume que evidencia a fora das organizaes sindicais da Itlia sob regime democrtico75. No Brasil, o projeto de Lei Orgnica de Sindicalizao, do qual resultou o Decreto-Lei n 1.402, de 5 de julho de 1939, no fazia referncia alguma ao imposto sindical. Foi por iniciativa de Francisco Campos (presidente da Comisso Revisora do Ministrio da Justia) para quem as associaes profissionais reconhecidas ficam com direito de tributar todos os membros das categorias profissionais por elas representadas que se introduziu a alnea f no teor do artigo 3. Este discriminava as prerrogativas dos sindicatos, e, merc do acrscimo, adquiriram os sindicatos o poder de impor contribuies a todos os que participam das profisses ou categorias representadas. O artigo 38 (cuja redao foi tambm revista) incluiu no patrimnio das associaes sindicais as contribuies dos que participarem da profisso ou categoria, nos termos da alnea f do artigo 3. Estava aberto o caminho para a implantao do imposto sindical entre ns. Isto ocorreu por fora do Decreto-Lei n 2.377, de 8 de julho de 1940, o qual disps sobre o pagamento e a arrecadao das contribuies devidas
ZANOBINI, Guido. Corso di Diritto Corporativo, Milo: Dott, A. Giuffr, 1942, p. 325. ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO, Luis; CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Tratado de poltica laboral y social, II, Buenos Aires: Editorial Heliasta, 1972, p. 325. 75 GUIDOTTI, Francesco. La retribuzione. In: Nuovo Tratatto di Diritto del Lavoro, dirigido por Luisa Riva Sanseverino e Giuliano Mazzoni, II, Pdua: CEDAM, 1971, p. 409.
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aos sindicatos pelos que participem das categorias econmicas ou profissionais representadas pelas referidas entidades. Institudo na vigncia da Carta de 10 de novembro de 1937, o imposto sindical coadunava-se perfeitamente com o esprito corporativista vivo, quela poca, no pas. O artigo 138 da Constituio, mera traduo da declarao III da Carta del Lavoro, atribua ao sindicato regularmente reconhecido pelo Estado o direito de impor contribuies aos que participarem da categoria de produo para que foi constitudo. O imposto sindical hoje denominado contribuio sindical passou a ser disciplinado pela CLT. Entre as prerrogativas do sindicato, o artigo 513 (alnea e) menciona a de impor contribuies a todos aqueles que participem das categorias econmicas ou profissionais ou das profisses liberais representadas. Nos termos do art. 548 (alnea a), integram o patrimnio das associaes sindicais as contribuies devidas aos sindicatos pelos que participem das categorias econmicas ou profissionais ou das profisses liberais representadas pelas referidas entidades. Todo o Captulo III Da contribuio sindical do Ttulo V (artigos 578 usque 600) dedicado ao assunto. Dispe o artigo 579 que a contribuio sindical devida por todos aqueles que participarem de uma determinada categoria econmica ou profissional, ou de uma profisso liberal, em favor do sindicato representativo da mesma categoria ou profisso ou, inexistindo este, na conformidade do disposto no art. 591. O Brasil , assim, o nico pas no mundo cujo ordenamento positivo contempla este verdadeiro atentado liberdade sindical, que instituto da contribuio sindical compulsria. Nem os regimes corporativos da Espanha e de Portugal, nem a Charte du Travail francesa, de 4 de outubro de 1941, conheceram esta famigerada contribuio76. Nos Estados Unidos, at a clusula de desconto em folha (checkoff clause) foi tida por antidemocrtica77, at que a Lei Taft-Hartley (Labor Management Relations Act, de 1947) declarou ilegais os acordos que permitiam aos empregadores deduzir automaticamente as contribuies dos salrios dos associados do sindicato, ressalvados as autorizaes individuais, por escrito78. Na Frana, tal clusula proibida por lei79. O resduo corporativista, entre ns, resistente, praticamente imbatvel... A contribuio sindical compulsria foi introduzida no Brasil ao tempo em que vigorava a Carta de 1937, de feio corporativa, o que se compreende. Passou para a CLT, o que tambm compreensvel. O que, porm, maravilha no ter sido abolida, aps a redemocratizao operada em 1945! Mais chocante ainda sua expressa consagrao pelas Constituies de 1967, 1969 e 1988, at porque proclamado o princpio da liberdade de associao sindical. O sindicato brasileiro , portanto, o sindicato obrigatrio que no ousa dizer seu nome... Na Exposio de Motivos do Decreto-Lei n 4.298, de 1942, assinalou o Ministro Marcondes Filho: Opera-se, com a satisfao do imposto, uma verdadeira adeso legal de todos os componentes do grupo profissional e econmico ao sindicato representativo. E esse imposto traduzir, ento, o

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SPYROPOULOS, Georges. La libert syndicale, Paris: LGDJ, 1956, p. 112-118. MILLIS, Harry A.; MONTGOMERY, Royal E. Organized Labor, Nova York: McGraw-Hill Book Company, 1945, p. 548. 78 TAYLOR, Benjamin J.; WITNEY, Fred. Labor Relations Law, New Jersey: Prentice-Hall Inc., 1971, p. 328. 79 VERDIER, J. M. Syndicats, Paris: Librairie Dalloz, 1966, p.325 e segs.

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poder do sindicato de gerir os interesses da categoria respectiva80. O ambiente autoritrio do Estado Novo no exclua sequer uma ponta de cinismo, comum a fases dessa natureza: procurando responder ao argumento segundo o qual a contribuio compulsria atenta contra a liberdade sindical, Helvcio Xavier Lopes declarava que, quem considera o fato de dever contribuir para um sindicato do qual no faz parte, como imposio injustificada, pode sanar esta pretensa irregularidade de maneira muito simples: associando-se a esse sindicato...81. 5.2.3. Controle do sindicato pelo Estado

O tema da liberdade sindical sedutor e por ele se apaixonam quantos se entregam ao estudo das cincias sociais. A Organizao Internacional do Trabalho a ele tem dispensado o melhor de seus esforos, bastando lembrar a edio de obras especializadas 82, a aprovao de normas internacionais83 e a criao de organismo exclusivamente dedicado ao assunto84. No Brasil , inmeros so os estudos voltados para o tema da liberdade sindical85. Entretanto, como observa Evaristo de Moraes Filho, no caminhamos um passo, desde a queda do Estado Novo, no sentido de liberdade e da autonomia sindical. Mantidos o enquadramento sindical prvio, a contribuio sindical compulsria, o sindicato nico, os controles administrativos de toda ordem, inclusive a interveno por tempo interminado, com destituio da diretoria e cassao da carta sindical, no h como falar em resqucio sequer de liberdade sindical... No Brasil, o sindicato meramente consentido, fiscalizado, vigiado, controlado, mantido por beneplcito do Estado, como uma rgo seu, quase como servio pblico descentralizado ou funcional86. No faz sentido, portanto, falar de liberdade sindical no Brasil. Cabe estudar, isto sim, a asfixia sindical, tal como imposta pela CLT em obedincia ao clima autoritrio e corporativo do Estado Novo, que a gerou, at hoje conservado... E que provm, como se sabe, da Itlia de Mussolini. Na sesso de 6 de outubro de 1925, o Gran Consiglio Nazionale del Fascismo decidiu pelo reconhecimento dos sindicatos fascistas e instituio da Magistratura del Lavoro, com a consequente proibio da greve: O Gran Consiglio Nazionale del Fascismo reconhece que o fenmeno sindical aspecto necessrio e insuprimvel da vida moderna deve ser controlado pelo Estado e enquadrado pelo Estado e, portanto, que os sindicatos, quer de empregadores, quer de empregados, devem ser legalmente reconhecidos e submetidos ao controle do Estado,
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Apud SUSSEKIND, Arnaldo; LACERDA, Dorval de; SEGADAS VIANNA, J. de. Direito Brasileiro do Trabalho, 2 vol., cit., p. 710. 81 Apud SUSSEKIND, Arnaldo; LACERDA, Dorval de; SEGADAS VIANNA, J. de. Direito Brasileiro do Trabalho, 2 vol., cit., p. 712. 82 OIT. La liberdad sindical estudio internacional, Madri: M. Aguilar, 1929; ERSTLING, Jay A. El direcho de sindicacin, Genebra: OIT, 1978, entre muitas outras obras publicaes. 83 Conveno sobre a liberdade sindical e a proteo do direito de sindicalizao, de 1948 (n 87); Conveno sobre o direito de sindicalizao e de negociao coletiva, de 1949 (n 98) entre muitos outros textos internacionais. 84 Comisso de liberdade sindical, rgo do Conselho de Administrao da OIT, de composio tripartida. 85 Por todos, MORAES FILHO, Evaristo de. O problema do sindicato nico no Brasil, Rio de Janeiro: A Noite, 1952. A 2 ed. de 1979. 86 MORAES FILHO, Evaristo de. Direito do Trabalho, cit., p. 225-226.

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que o reconhecimento deve ser dado a um s sindicato por categoria e, precisamente, a um s sindicato, o fascista; que os sindicatos legalmente reconhecidos devem deter a representao legal de todos os interesses da categoria para a qual no constitudos e que, portanto, s eles podem estipular contratos coletivos de trabalho com efeito obrigatrio para todos87. Segundo a Declarao III da Carta del Lavoro, somente o sindicato legalmente reconhecido e submetido ao controle do Estado tem o direito de representar toda a categoria para a qual foi constitudo. O reconhecimento , assim, o ato poltico pelo qual o Estado se reserva o controle e a vigilncia sobre a associao profissional. O controle estatal, na explicao de Guido Bortolotto, exercido em todos os momentos e sobre todos os atos da entidade: sobre o programa, sobre os dirigentes, sobre a atividade88. No regime corporativo, o sindicato, como detentor de interesses pblicos cuja satisfao incumbe ao Estado, deve estar, portanto, submetido a rgido controle por parte do Estado. O controle exercido sobre os sindicatos reconhecidos, mediante o qual o Estado se garante de que sua atividade ajusta-se destinao para cujos fins eles existem, constitui um dos sinais caractersticos do interesse do Estado, no sentido de que tais fins se realizem89. Esse controle atua, principalmente, em trs diferentes vias: faculdade de no aprovar nomeao dos dirigentes da associao; exerccio de vigilncia e fiscalizao sobre todos os atos da associao; faculdade de dissoluo dos rgos administrativos e nomeao de interventor90. A atual organizao sindical brasileira reflete a influncia das ideias corporativistas, francamente enunciadas na Exposio de Motivos do Decreto-lei n 1.402: Como instituies precorporativas que so, num regime de corporaes de tipo estatal (pois que a prpria Constituio que estatui que as corporaes so rgos do Estado), claro que as associaes profissionais tm de sofrer, na sua vida interna, como na sua vida de relao, as limitaes e as intervenes que o Estado julgar mais convenientes para o pleno funcionamento da superestrutura corporativa, por ele mesmo instituda como forma suprema de organizao da ordem econmica91. O controle exercido pelo Ministrio do Trabalho sobre os sindicatos apresenta diferentes modalidades, contempladas pelo Decreto-lei n 1.402, mais tarde incorporadas CLT. Na prpria enumerao de Oliveira Vianna, temos: Dec. 1.402, art. 21 (art. 532 da CLT) controle de aprovao; art. 43, c (art. 553 da CLT) controle de destituio; arts. 17 e 44 (arts. 528 e 554 da CLT) controle de interveno; art. 32 (art. 542 da CLT) controle de anulao; arts. 40 e 42 (arts. 550 e 552 da CLT) controle oramentrio92. Razo teve Oliveira Vianna, ao asseverar: Com a instituio deste registro, toda a vida das associaes profissionais passar a gravitar em torno do Ministrio do Trabalho: nele nascero; com ele crescero; ao lado dele se desenvolvero; nele se extinguiro. De fato, nesse regime o controle estatal necessrio e deve penetrar bem fundo na vida social destas associaes: deriva

COPPOLA, Ercole. Diritto del lavoro e previdenza sociale, Npoles: s/ed., p. 90. BORTOLOTTO, Guido. Politica corporativa, cit., p. 171. 89 SACERDOTI, Piero. Lassociazone sindacale nel diritto italiano, Roma: s/ed., 1928, p. 143. 90 BALELLA, Juan. Lecciones de derecho del trabajo, trad. Teodomiro Moreno, Madri: Reus, 1933, p. 73. 91 Apud OLIVEIRA VIANNA. Problemas de direito sindical, cit., p. 207. 92 OLIVEIRA VIANNA. Ob. cit., p. 109, nota.
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logicamente da soma de poderes do Estado e das funes de ordem pblica que lhes so conferidas pela nova Constituio93. Adotou-se no Brasil, em consequncia, o modelo de sindicato assistencial, eliminadas todas as caractersticas de rgo de luta ou de reivindicao. Procede a observao de Octvio Bueno Magano: No h, assim, exagero em se afirmar que o modelo corporativista de sindicato institudo pelo DecretoLei n 1.402/1939, foi o de um sindicato deformado, em que os objetivos reivindicatrios esmaeceram-se em benefcios da exaltao dos assistenciais, tudo como parte da estratgia de se amortecerem os conflitos de classe, condio considerada necessria para o prprio sucesso do corporativismo94. 5.2.4. Sindicalizao por categorias

A declarao III da Carta del Lavoro determinava que os sindicatos de empregados e empregadores fosses constitudos por categorias. O regime fascista tinha por escopo a organizao da vida socioeconmica do pas com base nas corporaes, rgos do Estado. O regime corporativo, segundo a concepo predominante entre os autores italianos, pressupunha a organizao econmica do Estado por meio das corporaes. Esta a principal aspirao do Estado corporativo: restabelecer o equilbrio entre as classes sociais, colocando-se acima delas, como moderador, regulador e sobretudo como organizador. Portanto, o Estado corporativo, onipresente, dispe sobre todos os assuntos que dizem respeito ao social: desde a regulamentao das relaes individuais do trabalho, passando pela poltica sindical, at desembocar na soluo dos dissdios do trabalho, individuais, ou melhor para cada um, a tudo prov. Negando o pressuposto marxista da luta e classes, o fascismo propugnava a colaborao entre os fatores da produo. A precedncia do motivo poltico sobre o motivo sindical qualifica o processo associativo profissional na Itlia. O modelo de sindicato a ser adotado no poderia ser outro, seno o sindicato de direito pblico. O sindicato era subordinado ao Estado. A Lei Rocco (Lei n 563, de 1926), no artigo 6, estabelece a unicidade, como base da organizao sindical italiana. Trata-se no de criar uma entidade em funo de um grupo voluntrio e de feio contratual (associao) integrado por indivduos reunidos para fins patrimoniais, mas sim de institucionalizar a representao legal de toda a categoria social. Por isso, o reconhecimento estatal s pode ser conferido a um nico sindicato por categoria. D-se relevo a interesses que no so determinados por uma soma de indivduos, mas que transcendem as pessoas e se revelam como interesses permanentes de um segmento da sociedade poltica, sob a tutela do Estado. A categoria social, neste regime, aquela que vem a ser identificada pelo exerccio de uma atividade profissional, qual seja, a categoria profissional, caracterizada por interesses comuns a um esprito comum (psicologia profissional). Superava-se, assim, o conceito de formaes de classe, com vistas supresso da greve. O problema fundamental afirma Alfredo Rocco reside
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OLIVEIRA VIANNA. Id., Ib., p. 209 e 115. MAGANO, Octvio Bueno. Organizao sindical brasileira, So Paulo: Rev. dos Tribunais, 1982, p. 118.

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na proibio de justia particular das categorias das categorias e das classes, impedindo-as de fazer justia pelas prprias mos. Incumbia ao Estado, em ltima anlise, disciplinando os conflitos do trabalho, organizar a produo nacional.95. O princpio corporativo (princpio bsico da organizao do Estado fascista) era, nas palavras de Giuseppe Bottai, o princpio de organizao e personificao das categorias econmicas, porque estas participam conscientemente na vida da comunidade poltica. As entidades sindicais so instrumentos a servio do novo ordenamento econmico (vale dizer, ordenamento corporativo fascista), por serem entes de direito pblico dotados de personalidade jurdica por meio dos quais o Estado persegue fins que lhe so prprios. Por isso, o sindicato definido como a unio voluntria de vrias pessoas que, pertencendo mesma categoria, unem-se com o intuito de desenvolver coletivamente uma ao jurdica para a tutela de seus interesses e dos interesses da categoria. Em consequncia, aos sindicatos concedida a representao legal de toda a categoria. E as entidades sindicais seriam reconhecidas em funo de categorias de empregadores, de empregados e de profissionais liberais, distribudas em todo o territrio nacional de acordo com as exigncias da categoria interessada96. As associaes sindicais so reconhecidas para a representao de interesses coletivos. O interesse coletivo no simplesmente um interesse plural, ou de grupo, isto , no tem como titulares sujeitos determinados, mas um interesse geral, referido a uma srie abstrata de sujeitos no identificados, embora possam ser identificados por sua qualidade, suas atividades e sua funo econmica. O interesse de grupo , sem dvida, um interesse coletivo, no sentido de que assiste a vrios indivduos. Mas estes ltimos so sujeitos determinados, identificados, em nmero certo. A atividade para a concretizao deste tipo de interesse pode ser exercida por todos os titulares, reunidos em uma associao que obrigar todos, que agir em nome de todos. Bem diferente o interesse geral, cujos titulares so bem mais numerosos, so desconhecidos, no identificados. A categoria compreende tambm os sujeitos futuros, que a ela pertencero exclusivamente pelo ato de possurem as qualidades ou ocuparem posies que distinguem a prpria categoria. Para a realizao do interesse geral (da categoria) no podem ser chamados de titulares, nem direta nem indiretamente: trata-se de uma representao de vontades. A categoria (profissional ou econmica) uma srie aberta, da qual podem fazer parte os sujeitos mais diferentes, desde que exeram a mesma atividade de produo ou explorem o mesmo empreendimento econmico97. A noo de categoria (profissional e econmica), portanto, reveste fundamental importncia no ordenamento fascista, porque constitui a base sobre a qual se constri o ordenamento corporativo italiano, o mbito no qual e em referncia ao qual se forma um ncleo associativo juridicamente reconhecido. A categoria, como expresso de todos aqueles que se dedicam mesma atividade laborativa ou atuam como empresrios, compreende abstratamente todos os que labutam no mesmo empreendimento econmico (categoria profissional) ou exploram o mesmo empreendimento (categoria econmica). A categoria anterior a qualquer associao concretamente considerada. A categoria dos txteis ou dos trabalhadores na construo civil existia muito antes de existirem associaes que reunissem os
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COSTAMAGNA, Carlo. Ob. cit., p. 109, nota. BOTTAI, Giuseppe. Ob. cit., p. 50-51. 97 JAEGER, Nicola. Principi di Diritto Corporativo, Pdua: CEDAM, 1939, p. 21 e 31.

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exercentes das respectivas atividades. A associao, pelo contrrio, sempre e apenas um fato voluntrio: enquanto possvel a determinao precisa dos componentes de uma categoria, seria sempre possvel informar com exatido o nmero dos membros de uma associao. A Lei n 563, de 3 de abril de 1926, adota a categoria como base da associao sindical legalmente reconhecida98. A categoria no investida de personalidade jurdica. Sustentou-se a tese de que a categoria seria dotada de personalidade jurdica, porque a associao, que a representa, atuaria como rgo da corporao constituda pela categoria. A tese, porm, inaceitvel, porque a Lei n 563 limita a personalidade jurdica associao sindical, ao considerar a categoria apenas como o complexo, a soma no organizada dos trabalhadores ou dos empregadores para os quais a associao foi constituda. Existem, certo, relaes jurdicas entre a associao e a categoria. A existncia da associao reconhecida atribui carter jurdico ao grupo no qual a associao foi constituda. A associao determina juridicamente a composio e a extenso da categoria. Por seu turno, o interesse coletivo que a associao obrigada a tutelar e efetivar o interesse geral da categoria; faltaria prpria misso o ente sindical que, para determinar aquele interesse coletivo, levasse em conta apenas os interesses dos prprios componentes. Por isso, os interesses sociais, aos quais o sindicato deve atender, so chamados interesses de categoria99. O aspecto fundamental a ser evidenciado coincide com a necessria ordenao das categorias. Escreve Mariano Pierro que com a ordenao das categorias nas vrias associaes efetiva-se a organizao sindical e forma-se a rede de entidades pblicas (sindicatos) nas quais todas as categorias profissionais e econmicas encontram adequada colocao e passam a operar organizadamente a servio dos fins superiores da produo nacional. A distribuio das categorias nas associaes compete incontestavelmente ao Estado. Na realidade da vida econmica surgem situaes de impossvel regulao prvia, que s o Estado pode avaliar, em vista do interesse geral100. O regime corporativo da Itlia s poderia ser organizado base da sindicalizao por categorias e com adoo do mtodo de enquadramento sindical prvio e obrigatrio. Na Itlia fascista, s era possvel o reconhecimento de um sindicato para cada categoria, em determinada base territorial. Esta nas palavras de Barassi a unidade elementar do sistema sindical. o ncleo basilar, o mais importante. a associao de categoria101. Segundo a declarao III da Carta del Lavoro, somente o sindicato legalmente reconhecido e submetido ao controle do Estado tem o direito de representar toda a categoria para a qual foi constitudo. O reconhecimento , assim, o ato poltico pelo qual o Estado se reserva o controle e a vigilncia sobre a associao profissional. O controle estatal, na explicao de Guido Bortolotto, exercido em todos os momentos e sobre todos os atos da entidade: sobre o programa, sobre os dirigentes, sobre a atividade102. No regime corporativo, o sindicato, como detentor de interesses pblicos cuja satisfao incumbe ao Estado, deve estar, portanto, submetido a rgido controle por parte do Estado. O controle exercido sobre os
CIOFFI, Afredo. Istituzioni di diritto corporativo, Milo: Ulrico Hoepli, 1933, p. 85-87. ZANOBINI, Guido. Corso di diritto corporativo, cit., p. 121-122. 100 PIERRO, Mariano. Principi di diritto corporativo, cit, p. 296. 101 BARASSI, Ludovico. Diritto sindicale e corporativo, cit., p. 125. 102 BORTOLOTTO, Guido. Politica corporativa, cit., p.171.
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sindicatos reconhecidos, mediante o qual o Estado garante de que sua atividade ajusta-se determinao para cujos fins eles existem, constitui um dos sinais caractersticos do seu interesse, no sentido de que tais fins se realizem103. O principio unitrio monopolstico se refletia no na imposio do sindicato nico, mas sim na unicidade do reconhecimento, devendo existir apenas um sindicato reconhecido em cada categoria. A adoo deste critrio explicada por Barassi como fruto de necessidade poltica. No se trata de um critrio jurdico. Era justificada por motivos de oportunidade: a pluralidade ensejaria concorrncia entre sindicatos, fonte de desordem e de indisciplina, e tornaria mais difcil o controle por parte do Estado; poderia provocar a formao de sindicatos por partidos. Alm disso, h que se considerar o exerccio de funes delegadas de poder pblico. Em consequncia, a delegao de poderes s seria atribuda por vrios sindicatos na mesma categoria. Por outro lado, h necessidade de uma s fonte de poder na organizao da produo nacional, que pressupe a unicidade de ao diretiva, do impulso proveniente da entidade sindical104. A sindicalizao por categorias representa, em consequncia, o elemento basilar do regime de sindicato nico consagrado pelo ordenamento corporativo. A categoria, como quer Bortolotto, apresenta o carter de autntica e verdadeira unidade de vida, com direitos prprios, precisas e diretas relaes de pensamento, atividade e existncia; unidade tpica, constante, substancial, produtiva. Por tal razo, o conceito de categoria se contrape ao conceito de classe econmica, segundo o pensamento marxista. base da distino e da delimitao entre empregadores e empregados, torna-se suprflua a definio de classes, em regime corporativo: se as categorias constituem as associaes reconhecidas em carter monopolstico e unitrio para a obteno dos fins de interesse geral, intil ser a figura de classe, que pressupe interesses particulares e forma conceito ultrapassado no ordenamento jurdico fascista105. O enquadramento das categorias de produtores explica inda Bortolotto , estabelecido em linhas gerais pelas disposies da lei e em parte confiado atividade discricionria do governo, deriva de motivos sociais, profissionais e polticos. Constitui ato importantssimo, seja para a regular organizao sindical seja para a estvel e slida unidade corporativa. O regime corporativo exige um sistema sindical perfeito: constitui premissa fundamental da corporao a precisa repartio e destinao de energias produtivas pelos sindicatos, que representam unitria e totalmente cada categoria. A representao profissional assenta sobre o conceito de enquadramento. Na representao sindical compreendem-se todas as atividades da associao profissional, que dizem respeito organizao, autntica representao e tutela dos interesses da categoria. O ambiente e a esfera de competncia de tal representao do os dados do enquadramento. Ento, o enquadramento essencial para o regular ordenamento das associaes profissionais. Trata-se, na verdade, de identificao dos interesses das vrias categorias, salientando o elemento tpico, que configura o carter especfico da organizao. Por isso, a
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SACERDOTI, Piero. Lassociazone sindicale nel diritto italiano, cit., p. 143. BARASSI, Ludovico. Ob. cit., p. 75-76. 105 BORTOLOTTO, Guido. Politica corporativa, cit., p.97.

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identificao dos interesses funo exclusiva do Ministro das Corporaes, que representa a mente organizada de todo o complexo de energias produtivas. A organizao corporativa inspirou o sistema consagrado, entre ns, pelo Decreto-Lei n 1.402, de 5 de julho de 1939, que regulou a sindicalizao no Brasil; seus dispositivos foram incorporados Consolidao das Leis do Trabalho. A prpria terminologia adotada categorias econmicas e categorias profissionais de inspirao italiana. Na lio de Evaristo de Moraes Filho, do ponto de vista sociolgico ou econmico, o termo profissional, como atividade habitualmente desenvolvida pelos indivduos, pelas empresas, ou pelos grupos, no campo econmico, abrange de modo genrico qualquer espcie de atividade. Quer as pessoas naturais quer as pessoas jurdicas, tanto umas, como outras, exercem normalmente certa atividade, desempenham repetidas e homogneas funes econmicas, criam sempre os mesmos produtos. Da o uso indiferenciado da palavra profisso nas leis democrticas106. Entretanto, a exemplo do ordenamento jurdico da itlia fascista, a nossa lei prefere a nomenclatura categoria, distinguindo: a) categorias econmicas (que incluem os empregadores); b) categorias profissionais (que compreendem os empregados); c) categorias diferenciadas (que englobam exercentes da mesma profisso). Os sindicatos, entre ns, no desfrutam autonomia para fixar seus quadros de representao. Estes so estabelecidos, de antemo, pela prpria lei, segundo critrio que ope uma categoria profissional a uma categoria econmica. a atividade da empresa que se enquadra na categoria econmica; a vinculao quele tipo de empresa determina, por sua vez, a categoria profissional dos trabalhadores. Por isso, no so as categorias profissionais que se organizam e se impem ao Estado, mas este que organiza as categorias profissionais107. O anteprojeto que se transformou no Decreto-Lei n 1.402 foi elaborado por Oliveira Vianna, jurista e socilogo, que se preocupou com a base cientfica, de fundo sociolgico, do nosso enquadramento sindical. Optou ele, de incio, pelo sindicato de ofcio ou de categoria, o qual, segundo suas palavras, o tipo de sindicato que mais nos convm. Para ele, essa forma de sindicato constitui o tipo ideal para a organizao profissional de povos como o nosso, sem instituies, nem tradies de solidariedade econmica ou profissional. S este tipo de sindicato, a seu ver, pela homogeneidade de sua composio, decorrente de identidade, similitude ou conexidade das profisses ou atividades exercidas pelos seus membros, apresenta condies de cristalizar mais rapidamente, entre os seus associados, uma fonte conscincia de unidade e de grupo108. Verificou Oliveira Vianna que seria impossvel aplicar sem retorques os critrios italianos de sindicalizao ao nosso povo. O sistema peninsular identificava o sindicato com a categoria segundo a regra a cada sindicato uma categoria. Ora, entre ns no era vivel a adoo do princpio de que o sindicato se confunde, ou deve confundir-se, com a categoria, levando-se em conta as condies peculiares de distribuio geogrfica e densidade profissional109. Em consequncia, dissociando os dois fatos que, na doutrina fascista, aparecem associados o sindicato e a categoria , adotou os conceitos de similaridade e conexidade, subestimados pela
MORAES FILHO, Evaristo de. O problema do sindicato nico no Brasil, cit., p. 254. DE LA CUEVA, Mario. Derecho Mexicano del Trabajo, vol. I, 2 ed., Mxico: Porrua, 1943, 238. 108 OLIVEIRA VIANNA. Problemas de direito sindical, cit., p. X. 109 OLIVEIRA VIANNA. Problemas de direito sindical, cit., p. 133, 142 e 147.
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doutrina italiana, mas que a nossa superestima. Permite a nossa lei, realmente, a constituio de sindicatos mediante critrio no s de identidade, mas tambm de similaridade e conexidade, inspirado na doutrina francesa. L-se na obra de Paul Pic: necessrio que os membros do sindicato exeram a mesma profisso, ou profisses similares ou, pelo menos, profisses conexas. Esta condio se justifica: teria sido demasiadamente rigoroso exigir, como na organizao corporativa do antigo regime, a identidade de profisso; mas era indispensvel (omissis) exigir pelo menos uma certa comunho de interesses atestada pela analogia ou pela conexidade das profisses exercidas. O qualificativo similar designa ofcios que possuem certos pontos de contato (ex.: padeiros e doceiros). A expresso ofcios conexos designa o conjunto de atividades, como diferentes, que concorrem para a elaborao de determinados produtos: assim um s sindicato poderia agrupar todos os trabalhadores na indstria da construo civil (pedreiros, carpinteiros, pintores, estucadores) ou todos os trabalhadores da indstria de construo martima110. O nosso sindicato no em consequncia, o sindicato gremial mexicano, que, alis, minoritrio, embora admitido por lei. Os 1 e 2 do artigo 511 da CLT referem-se a vnculo social bsico e expresso social elementar. De acordo com o disposto no 1, o vnculo social bsico que se denomina categoria econmica constitudo pela solidariedade de interesses econmicos dos que empreendem atividades idnticas, similares ou conexas. Trata-se da profisso exercida pelos empregadores, isto , pelos empresrios, pelos homens de empresa, pelos empregadores (pelos que empreendem); as atividades podem ser no s idnticas, mas tambm similares ou conexas. Por outro lado, a expresso social elementar compreendida como categoria profissional composta pela similaridade de condies de vida oriunda da profisso ou trabalho em comum, em situao de emprego: a) na mesma atividade econmica; b) em atividades econmicas similares ou conexas. A, cuida-se dos empregados, dos que vivem do emprego, dos que exercem profisso ou trabalho em comum em situao de emprego. Esse emprego pode ser exercido na mesma atividade econmica (atividades idnticas) e bem assim em atividades econmicas ou conexas. Esclareceu Oliveira Vianna que o interesse da lei estava em permitir a constituio de associaes sindicais, no s pelo critrio da identidade e da conexidade, de modo a dar o mximo de possibilidade livre manifestao deste esprito da autonomia e destas afinidades associativas existentes entre as diversas profisses ou atividades praticadas no pas111. Oliveira Vianna se deixou influenciar pela lio dos socilogos e publicistas que insistiam no tema: o fato de exercer um ofcio forma, entre todos os que se dedicam a ele, uma solidariedade natural, pois a profisso um grupo social natural112. Da ao conceito do artigo 511, 4, um passo: Os limites de identidade, similaridade ou conexidade fixam as dimenses dentro das quais a categoria econmica ou profissional homognea e a associao natural. Em nosso pas, no se definiu, porm, de modo sistemtico, a especializao profissional nem se fixaram critrios de formao profissional, tornando-se necessrio definir categoria profissional diferenciada, o que constitui o objetivo do artigo 511, 3: a que se forma dos empregados que exercem
PIC, Paul. Traidt lmentaire de lgislation industrielle, 4 ed., Arthur Rousseau, 1912, p. 272-273. OLIVEIRA VIANNA. Problemas de direito sindical, cit., p.101. 112 OLIVEIRA VIANNA. Ob. cit., p. 40.
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profisses ou funes diferenciadas por fora de estatuto profissional especial ou em consequncia de condies de vida singulares. Constituem categorias diferenciadas os condutores de veculos rodovirios, os vendedores, os cabineiros de elevadores, etc. 5.2.5. Unicidade sindical

A declarao III da Carta del Lavoro no impe expressamente a unicidade sindical. Este regime (unicidade) fora previsto pela lei sindical fascista (Lei n 563 de 1926) em seu artigo 6, alnea 3: S pode ser reconhecida legalmente para qualquer categoria de empregadores, empregados ou profissionais liberais uma nica associao. Para no causar repercusses negativas no plano internacional (a Itlia era pas membro da OIT), a Carta resguardou a possibilidade da criao de associaes de fato, embora declarando enfaticamente que s gozariam das prerrogativas sindicais as associaes legalmente reconhecidas. Como, de acordo com a lei, s uma associao poderia ser reconhecida, implantou-se na Itlia a unicidade sindical (unidade imposta por lei), regime necessrio poltica corporativa do Estado. A eventual coexistncia de uma ou mais associaes de fato com uma nica associao reconhecida para fins legais no oculta a verdade: o monoplio legal das associaes reconhecidas. O sindicato fascista , assim, sindicato nico, embora o sindicato nico no seja privativo do fascismo. Antes da Itlia, a Unio Sovitica adotara a unidade sindical, com base nos ensinamentos de Lnin113. No primeiro perodo subsequente Revoluo de 1917, dito comunismo de guerra, os sindicatos so organismos estatais. A situao muda a partir de 1922, com a introduo da NEP (Novo Poltica Econmica), quando os sindicatos, embora no mais rgos do Estado, assumem a caracterstica de entidades de direito pblico. O sindicato nico e nacional, organizado segundo os ramos da indstria e estende sua autoridade a todo o territrio da Unio Sovitica. H, assim, um sindicato nico para cada ramo da indstria114. No h dvida de que, cronologicamente, a Unio Sovitica precedeu a Itlia na adoo da unicidade sindical, mas desta circunstncia no h como supor que tenha o sindicato nico sovitico influenciado o italiano, nem o brasileiro. O sindicato nico no , portanto, fascista na sua origem. H, historicamente, trs tipos de sindicato nico: o adotado pelos regimes corporativos (Itlia fascista, Portugal de Salazar, Espanha de Franco, Brasil at hoje); o que existiu na Unio Sovitica; e o de pases como a Alemanha e o Reino Unido, onde h a possibilidade jurdica de pluralidade sindical, porm neles prevalece a unicidade sindical por deliberao espontnea dos interesses115. Se o fascismo italiano no inventou o sindicato nico (no sentido de primazia histrica em sua adoo), o certo que o consagrou como elemento fundamental de estrutura corporativa, pois, segundo a lgica do corporativismo, o sindicato nico constitui pea inarredvel na organizao do Estado. E foi, sem dvida, o sindicalismo italiano que influenciou a unidade sindical consagrada
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LNIN. Que fazer? In: Obras escolhidas de V. I. Lenine, 1 vol., 3 ed., So Paulo: Alfa-mega, 1986, p. 79 e segs., especialmente p. 168 e 186. 114 CHARLIER, M. Le role politique des syndicats. In: Le syndicalisme moderne, Paris: Recueil Sirey, 1932, p. 171. 115 ROMITA, Arion Sayo. Sindicalismo, economia, Estado democrtico, So Paulo: 1993, p. 15.

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no Brasil nos anos 1930. O sindicato nico de tipo corporativo e no o sovitico est presente na raiz da unicidade sindical brasileira. Foi com base nas observaes de Maxime Leroy, divulgadas em livro em 1913, que Evaristo de Moraes Filho demonstrou ter sido o sindicato nico preconizado pelas classes operrias francesas, como a melhor poltica a ser erguida na defesa de seus interesses profissionais116. Como a unio faz a fora e a profisso uma, nico h de ser o sindicato. Mas no foi com base nesta lio que o sindicato nico surgiu no Brasil nos anos 30, e sim como reflexo de sua consagrao pelo corporativismo italiano. Evaristo de Moraes Filho se esfora por convencer que a adoo do sindicato nico no se prende ao surgimento do fascismo no cenrio poltico dos ltimos tempos. O destino do primeiro no est subordinado sorte de segundo117. A ideia do sindicato nico era difundida na Europa no comeo do sculo XX. No era privativo do comunismo sovitico nem do fascismo italiano. Era digamos assim uma ideia que pairava no ar. Acolhida que foi, no entanto, pela Itlia fascista, sua influncia se espraiou e, onde encontrou ambiente poltico propcio, sentou praa. Foi o que se deu no Brasil, a partir da vitria da Aliana Liberal em 1930, com o triunfo das ideias corporativistas. Se no aceitar a tese da consagrao do sindicato nico por influncia do corporativismo italiano na lei sindical de 1931, pelo menos na lei de 1939 esta influncia incontestvel, pois o artigo 138 da Carta de 10 de novembro de 1937 (mera transcrio da declarao III da Carta del Lavoro) obrigava o legislador ordinrio a consagrar o monismo sindical. Na vigncia da Carta de 1937, qualquer tipo de sindicato que no fosse o sindicato nico organizado por categorias seria inconstitucional. Por esse motivo, a Consolidao das Leis do Trabalho, promulgada em 1943, no poderia deixar de acolher a unicidade sindical, o que faz merc do disposto no artigo 516: No ser reconhecido mais de um sindicato representativo da mesma categoria econmica ou profissional, ou profisso liberal, em uma dada base territorial. Este dispositivo est em vigor at hoje, porque compatvel com o disposto no artigo 8, inciso II, da Constituio de 5 de outubro de 1988: vedada a criao de mais de uma organizao sindical, em qualquer grau, representativa de categoria profissional ou econmica, na mesma base territorial (...). Pouco importa a origem histrica do instituto. Os debates em torno deste assunto so estreis, sempre conduzidos pelas convices polticas daqueles que neles intervm; a parte alguma conduzem. Interessa isto sim a funo desempenhada pelo instituto, o uso poltico que dele se faz, sua insero no momento histrico. O sindicato nico no Brasil tem sido utilizado tal como ocorreu na Itlia fascista para servir aos propsitos do Estado autoritrio e corporativista: eis o punctum saliens da questo, o desate cientfico da controvrsia.

5.2.6.

Estrutura confederativa

O ordenamento sindical da Itlia fascista era articulado em confederaes de empregadores e de trabalhadores para a indstria, a agricultura, o comrcio, o crdito e os seguros. O real decreto de 22 de novembro de
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MORAES FILHO, Evaristo de. O problema do sindicato nico no Brasil, cit., p. 181. MORAES FILHO, Evaristo de. Id., Ib.

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1928, n 2508-2979, revogando o reconhecimento da Confederao nacional dos sindicatos fascistas, desbloqueou a frente nica dos trabalhadores. Esse regime dizia respeito unicamente ao setor das relaes de trabalho, e perdurou at 1930, quando foi estendido a todo o setor econmico, com a instituio de rgos estatais representativos dos vrios ramos da produo, considerados singularmente (em 1934, foi promulgada a lei de 5 de fevereiro, n 163, que institua as corporaes)118. No Brasil, no se deu a oportunidade histrica de instituir as corporaes previstas pela Carta de 1937. Embora os dois primeiros degraus da organizao corporativa do Estado estivessem assentados desde 1939 (organizao sindical: Decreto-Lei n 1.402; Justia do Trabalho: Decreto-Lei n 1.237), nesse mesmo ano de 1939 teve incio a Segunda Guerra Mundial, o que impediu Getlio Vargas de completar a obra cujo incio se dera com a outorga da Carta do Estado Novo (1937). O certo que a estrutura confederativa da organizao sindical estava nos planos do governo. O Decreto-Lei n 1.402, de 1939, que instituiu a organizao sindical segundo os parmetros contidos na Carta outorgada de 10 de novembro de 1937, relacionava no art. 24 as confederaes nacionais, transformando-se no art. 535 da Consolidao das Leis do Trabalho: confederaes formadas pelas federaes de sindicatos de empregadores - 1; confederaes formadas pelas federaes de empregados - 2; e reunio das federaes de sindicados de profissionais liberais - 3. O art. 533 da CLT esclarece que as federaes e confederaes constituem associaes sindicais de grau superior, enquanto os sindicatos so denominados associaes sindicais de primeiro grau (CLT, art. 561). O sistema confederativo, conservado at hoje (Constituio de 1998, art. 8), configura, portanto, uma pirmide: na base os sindicatos, que se agrupam em federaes e, na cpula, as confederaes, segundo o modelo corporativo. Segundo o pensamento de Oliveira Vianna, autor do anteprojeto do Decreto-Lei n 1.402, as confederaes so essencialmente rgos de poltica econmica do Governo, instrumentos de que o Presidente da Repblica se utiliza para realizar o controle e a direo da economia nacional bem como para definir as diretrizes gerais da sua poltica social. Suas funes tero que ficar limitadas s de simples rgos de ligao entre o Estado e as categorias econmicas sindicalizadas, para efeitos da poltica econmica ou social do Governo. Por meio delas, o Presidente da Repblica (...) far descer sua orientao s organizaes do 2 grau (federaes) e s do 1 grau (sindicatos), isto , a toda a vida econmica nacional. Esta, a grande funo das confederaes no nosso sistema sindical119. Exerceriam as confederaes, assim, funes relevantes no contexto do nosso sistema sindical, porm essas funes s poderiam ser exercidas enquanto no fosse efetivamente implantado no Pas o regime corporativo preconizado pela Carta de 1937. Quando instaladas as corporaes, elas tenderiam a absorver o papel de confederaes. Oliveira Vianna di-lo claramente: Devo observar o seguinte: as confederaes esto tendendo a ficar muito reduzidas na sua importncia com a expanso progressiva do regime corporativo. Em regra, a instituio das organizaes corporativas tem importado, na Itlia e em outros pases,
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SANSEVERINO, Luisa Riva. Diritto sindacale, 3 ed., Turim: UTET, 1976, p. 19. OLIVEIRA VIANNA. Problemas de direito sindical, cit., p. 89-90.

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no enfraquecimento das confederaes, que perdem aquela soma considervel de poderes e atribuies em favor daquelas120. O destino funesto reservado s confederaes, contudo, no se consumou, porque, como se sabe, as corporaes jamais foram instaladas no Brasil, no porque Getlio Vargas a elas se opusesse, mas por fora da Histria: a Segunda Guerra Mundial o impediu. O certo que a estrutura confederativa da organizao sindical brasileira a est, forte e pujante. 5.3. A Justia do Trabalho A Justia do Trabalho exerce funo poltica, assim na Itlia corporativista como no Brasil. A Justia do Trabalho (Magistratura del Lavoro), ao lado da organizao sindical, da proibio de greve e das corporaes, constitui um dos pilares da estrutura do Estado corporativo italiano. O Estado corporativo intervencionista e, como tal, envolve-se em todas as esferas da atividade humana, inclusive obvio na soluo dos dissdios do trabalho, quer individuais quer coletivos. As formas extrajudiciais de composio dos conflitos de trabalho so desencorajadas, pois convm ao Estado corporativo condicionar os fatores da produo a nele buscar a soluo para as controvrsias oriundas da relao de trabalho. Observa Alessandro Raselli que a Justia do Trabalho, criada pela Lei n 563, de 3 de abril de 1926, representa um dos institutos fundamentais do regime corporativo, por ser o rgo pelo qual o Estado estabelece e impe a justa soluo do conflito entre as categorias representadas pelas associaes profissionais reconhecidas, no interesse superior social121. A principal funo da Magistratura del Lavoro preencher o vazio deixado pela proibio da greve. Como diz claramente Barassi, a Magistratura del Lavoro substitui a greve e o lock-out (serrata), que so proibidos122. Este efeito mais visvel na adoo do mtodo jurisdicional de composio dos conflitos coletivos de interesses, ditos de natureza econmica. A luta de classes, levada a termo com as armas da greve e lock-out (serrata), tem sempre por consequncia desorganizar a produo e perturbar a ordem pblica. Da a deciso do Estado corporativo de intervir entre o capital e o trabalho mediante a ao de um rgo pblico, cujo resultado tornasse intil o apelo autodefesa de classe. A autodefesa representa parte os danosos efeitos do ponto de vista econmico e social um estgio inferior da evoluo jurdica. Da mesma forma como a justia do Estado suplantou e eliminou a justia privada, caractersticas dos ordenamentos sociais primitivos, ela se sobrepe aos grupos e s classes, proibindo a autodefesa, como esta proibida aos indivduos. A proibio, mediante sanes penais, da greve e do lock-out encontra justificao na funo do Estado de manter a paz social. Na verdade, a proibio da greve no Estado corporativo tem justificativa mais profunda, como afirmao do dever social de trabalho. O Estado deve fazer obra de justia entre as classes e, portanto, tem o dever de impedir que elas abram luta entre si, quando pretendem com a greve e o lock-out impor a lei do mais forte.
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OLIVEIRA VIANNA. Id., p. 87. RASELLI, Alessandro. La magistratura del Lavoro giurisdizione, Pdua: CEDAM, 1934, P. 3-4. 122 BARASSI, Lodovico. Diritto sindicale e corporativo, cit., p. 358.

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Estas ideias fascistas ecoaram no Brasil, onde encontraram campo propcio para medrarem e inspiraram a criao da Justia do Trabalho, principalmente a partir do golpe de Estado que implantou o Estado Novo, em 1937. Em um improviso, de 30 de novembro de 1938, assim se manifestou Getlio Vargas: O Estado no compreende, nem permite, antagonismos de classes nem exploses violentas de luta; para esse fim, criou rgos reguladores, que no s coordenam as relaes como dirimem divergncias e conflitos entre as diferentes classes sociais. A regulao das relaes de trabalho compe uma estrutura complexa, em que cada elemento se ajusta aos demais. A Justia do Trabalho apenas uma das peas desta vasta engrenagem. A presena de representantes classistas na composio dos rgos da Justia do Trabalho resultante da montagem dessa regulao. O poder normativo tambm reflete essa caracterstica. Instituda pela Constituio de 1934, a Justia do Trabalho s vicejou no ambiente poltico do Estado Novo instaurado em 1937. A Carta do Estado Novo (10.11.1937) instituiu a Justia do Trabalho (artigo 139, 1 alnea), no captulo Da ordem econmica, como rgo do Poder Executivo, dispondo expressamente que a ela no se aplicariam as disposies relativas competncia, ao recrutamento e s prerrogativas da Justia Comum. Era, na verdade, rgo especial do Estado, fora do Poder Judicirio, institudo com a finalidade de dirimir os conflitos oriundos das relaes entre empregadores e empregados, reguladas na legislao social. A feio corporativa da Justia do Trabalho era exigncia da prpria Carta Constitucional de 1937, como demonstrou Theotonio Monteiro de Barros Filho: No se diga que j antes, na vigncia da Constituio de 1934, ela se apresentava com um tal carter. Do simples fato de haver aquela Constituio determinado, dede logo, no seu 2 do seu artigo 122, que a Justia do Trabalho se organizasse por meio eletivo e sob o critrio de representao paritria das classes, no se poder inferir que o legislador constitucional houvesse desejado imprimir-lhe um cunho corporativo. At mesmo porque, a admitir-se essa interferncia, a Justia do Trabalho seria aberrante das linhas mestras da construo constitucional de 1934, que no era em nada corporativa. Na carta outorgada a 10 de novembro de 1937, j o problema surge com outro aspecto. Embora fossem banidos os detalhes a que havia descido o texto do 2 do artigo 122 da Constituio derrogada, o certo que, ao legislador ordinrio, no ficou a liberdade de organizar a Justia do Trabalho seno com o carter corporativo. Essa feio se refletiria, entre outros pontos, at mesmo na nfase dada conciliao (as Juntas, antes de serem de Julgamento, eram de Conciliao). Nas palavras de Theotonio Monteiro de Barros Filho, o regime corporativo traz implcitas as ideias de conciliao e arbitragem. E mais: o corporativismo se afirma definitivamente na composio paritria dos tribunais do trabalho. Segundo a lio de Theotonio Monteiro de Barros Filho, na pratica, a colaborao, que a prpria essncia do corporativismo, se torna efetiva por meio da representao igual das foras da produo, nos rgos corporativos. Assim, estruturar corporativamente a Justia do Trabalho ser formar os seus rgos com elementos tirados das classes trabalhadoras e patronais, em partes iguais123. Do mesmo sentir Orlando Gomes, que, ao referir-se s Juntas de Conciliao e Julgamento, escreve:
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BARROS FILHO, Theotonio Monteiro de. Justia do Trabalho, So Paulo: Rev. dos Tribunais, 1938, p. 86.

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Em sua composio, obedecem ao critrio corporativo. Um dos vogais deve ser empregador; o outro, empregado124. A Justia do Trabalho foi instituda no Brasil com a finalidade de anular o conflito entre as classes, evitando o contato direto entre elas e refletindo em consequncia a mesma feio paternalista. Essa noo claramente exposta por um de seus mais destacados integrantes: Penso que a Justia do Trabalho brasileira foi genial proviso estatal para os nascentes conflitos do trabalho no Brasil. Difcil, poca, ainda, de ser absorvida a ideia de uma jurisdio especial para as questes do trabalho, surgiu modestamente incrustada na estrutura do Ministrio do Trabalho. Nem sempre bem compreendida, mas dentro do esprito do Estado paternalista de Getlio Vargas, foi uma antecipao do Estado aos conflitos, aparelhando-se para solv-los com presteza e segurana125. Foi luz dessas ideias polticas que se instituiu entre ns a Justia do Trabalho, inicialmente regida pelo Decreto-lei n 1.237, de 1939, e hoje pela Consolidao das Leis do Trabalho (arts. 643 e segs.). As principais caractersticas corporativistas da Justia do Trabalho so: a) a representao classista na composio dos seus rgos; b) o poder normativo, exercido no julgamento dos dissdios coletivos de interesses; c) a nfase na conciliao. 5.3.1. A representao classista

A Magistratura del Lavoro se caracteriza pela presena de juzes classistas na composio de seus rgos. Estes classistas eram denominados consiglieri esperti (literalmente, conselheiros peritos), mas no atuavam como peritos, na acepo processual do vocbulo: eram verdadeiros juzes. Os dois peritos esclarece Costamagna so dois juzes como os outros e participam da formao do Tribunal: este ser composto de cinco juzes, trs magistrados de carreira (magistrados do Tribunal de Apelao) e dois juzes peritos (esperti), que, no entanto, participaro das decises com voto deliberativo126. Na Itlia de Mussolini, a Justia do Trabalho apresentava composio diversa, segundo a matria objeto de discusso. Os dissdios coletivos eram de competncia da Magistratura del Lavoro, segundo as determinaes da citada Lei n. 563. A Magistratura del Lavoro era constituda por uma seo (turma) especial do Tribunal de Apelao, composta de trs membros, assistidos por dois peritos em questo de produo e trabalho, nomeados pelo primeiro presidente. Assim justifica Guido Bortolotto a presena dos peritos, que eram verdadeiros julgadores (no se trata de peritos, na acepo processual do termo): Dada a natureza especial dos dissdios, justo que a magistratura del Lavoro seja integrada por elementos particulares versados nos diversos ramos de atividade, especialmente quando, tratando-se de estipular novas condies de trabalho, sejam exigidos conhecimentos especiais de que os juzes no dispem. Da a necessidade da presena dos peritos, que participam do colegiado como verdadeiros e prprios juzes, com voto, e atuando como relatores nos julgamentos127. J para os dissdios individuais, de acordo com a Lei n 76, de 22 de janeiro de 1934, competente era o pretor ou o tribunal, com a
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GOMES, Orlando. Direito do Trabalho estudos, Bahia: Edies Forum, 1941, p. 107. PIMENTEL, Marcelo. Discurso proferido na sesso solene de posse da nova administrao do Tribunal Superior do Trabalho, em 19.12.1988. In: Dirio da Justia de 7.3.1989, p. 2884. 126 COSTAMAGNA, Carlo. Diritto corporativo italiano, cit., p. 369. 127 BORTOLOTTO, Guido. Diritto corporativo, Milo: Ulrico Hoepli, 1934, p. 214-216.

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assistncia de dois cidados peritos em questes de trabalho, um pertencente categoria dos empregadores, e o outro, dos empregados. A preocupao do legislador corporativo era assegurar a participao dos interessados no julgamento dos dissdios individuais e coletivos, a fim de garantir que a regulamentao das relaes de trabalho fosse particularmente adaptada a cada ramo de produo, como leciona Alessandro Raselli, em texto anteriormente citado128. A participao dos representantes classistas na composio dos rgos da Justia do Trabalho teria tambm o condo de amortecer o mpeto dos trabalhadores no sentido de deflagrarem movimentos grevistas, pois, como salientou o Gran Consiglio Nazionale del Fascismo, onde existe a justia do trabalho deve ser proibida a autodefesa de classe, isto , a greve129. A presena dos representantes classistas na composio dos rgos da Justia do Trabalho era assegurada pela CLT: vogais das Juntas de Conciliao e Julgamento (arts. 660 a 667); juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho (arts. 684 a 689); ministros do Tribunal Superior do Trabalho (art. 693, b, e 2 e 3). Depois de alguns percalos, a representao classista, que fora conservada pela Constituio de 5 de outubro de 1988, veio finalmente a ser extinta pela Emenda Constitucional n 24, de 9 de dezembro de 1999. 5.3.2. O poder normativo da Justia do Trabalho

A concepo unitria da soberania, como aquela que anima a doutrina fascista do Estado, privilegia a soluo estatal das controvrsias de trabalho. A Costamagna parece natural que o poder jurisdicional em matria de dissdios coletivos de interesses seja atribudo ao Estado, confiando-se Magistratura del Lavoro rgo do Estado a tarefa de dirimir tais controvrsias130. Costamagna passa em revista os mtodos de composio dos conflitos coletivos adotados em diversos pases. A conciliao obrigatria ou facultativa, a arbitragem obrigatria ou facultativa so examinadas e criticadas, estigmatizadas porque revelam desconfiana do Estado. Os debates em torno desses mtodos mostram sua inadequao. A arbitragem obrigatria, adotada na Nova Zelndia em 1908 e na Austrlia em 1904, tambm no satisfaz. A deciso neste sistema emana de uma corte permanente, composta por um juiz da Corte suprema e dois outros membros nomeados pelo governador entre pessoas designadas pelas associaes sindicais. A deciso se aplica tambm queles que no fazem parte do sindicato e no admite recurso. Na Austrlia, reivindica-se maior controle por parte do Estado, no sentido de que os conflitos coletivos fossem submetidos a julgamento jurisdicional131. A expresso mais perfeita de um sistema de jurisdio emerge no ato pelo qual o Estado se torna o juiz da controvrsia. A exposio de motivos do projeto que se transformou na Lei n 563, de 1926, salienta que, ao afirmar a jurisdio absoluta do Estado sobre os conflitos coletivos, a Itlia se punha frente do movimento legislativo mundial. Nenhuma legislao afirma a
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RASELLI, Alessandro. La magistratura del lavoro, cit., p. 17. COPPOLA, Ercole. Diritto del lavoro e previdenza sociale, cit., p. 91. 130 COSTAMAGNA, Carlo. Diritto corporativo italiano, cit., p. 366. 131 COSTAMAGNA, Carlo. Ob. cit., p. 348-352.

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exposio de motivos conhece sistema to completo e orgnico como este que esboamos. O defeito de todos os sistemas legislativos estrangeiros, revelado em seus insuficientes resultados, deriva da falta de carter orgnico. A prpria nomenclatura arbitragem obrigatria, jurisdio arbitral, etc. implica a confisso da impotncia do Estado. O rbitro no juiz. Ora, o Estado no parte nas controvrsias coletivas de trabalho, ele soberano e sua deciso no deve ter o carter de compromisso, de transao, prprio das sentenas arbitrrias e que reduz seu prestgio. Por isso, a reforma corporativa instituiu na Itlia a Magistratura del Lavoro e lhe atribuiu a tarefa de (entre outras) julgar os dissdios coletivos de natureza econmica. O artigo 13 da Lei n 563 declara que todas as controvrsias sobre criao de novas condies de trabalho so da competncia da Corte de Apelao que funciona como Magistratura del Lavoro. Como se pode perceber, o sistema corporativo de soluo dos dissdios coletivos de interesses original. No copiou sistema algum anterior. No correta a afirmao de alguns juristas, segundo a qual o poder normativo da Justia do Trabalho encontra origem na legislao da Austrlia e da Nova Zelndia. O sistema italiano o da soluo jurisdicional, no o da arbitragem obrigatria. No se confundem estes sistemas, o da arbitragem obrigatria e o da soluo jurisdicional. O artigo 16 da Lei n 563, primeira alnea, dispe que a Corte de Apelao, atuando como juzo de trabalho, na formulao das novas condies de trabalho, julga segundo a equidade, harmonizando os interesses dos empregadores e dos trabalhadores, velando em qualquer caso pelos superiores interesses da produo. Este preceito inspirou o teor do artigo 766 da Consolidao das Leis do Trabalho: Nos dissdios sobre estipulao de salrios, sero estabelecidas condies que, assegurando justo salrio aos trabalhadores, permitam tambm justa retribuio s empresas interessadas. Cabe lembrar tambm o disposto no artigo 8 consolidado, in fine, segundo o qual a Justia do Trabalho decidir sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. Cesarini Sforza enftico ao estabelecer a distino entre o sistema de arbitragem e o sistema corporativo. Diz ele: O que caracteriza o sistema corporativo em comparao com o da arbitragem que no primeiro a tarefa de decidir cabe ao juiz, cuja autoridade emana do Estado, e no a um colegiado arbitral. O magistrado do trabalho um juiz e no um rbitro; sua sentena no deve ter carter compromissrio ou transacional, mas deve antes inspirar-se em uma justia superior s partes132. A soluo jurisdicional dos dissdios coletivos de interesses, criada pelo regime corporativo italiano, foi a adotada pelo Brasil, merc da Carta outorgada de 10 de novembro de 1937, e est em vigor at hoje. O poder normativo foi implantado no Brasil juntamente com a Justia do Trabalho. Previsto, inicialmente, pela Constituio de 1934, a sua instituio foi reproduzida pela Carta outorgada de 10 de novembro de 1937, porm, implementada praticamente, no plano de legislao infraconstitucional, pelo Decreto-Lei n 1.237, de 1939. Era a poca do Estado Novo, ambiente poltico fechado, ditatorial, autoritrio, que pretendia implantar no Brasil a organizao da economia em bases corporativas, tomando como modelo o fascismo da Itlia de Mussolini.
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CESARINI SFORZA, Widar. Corso di diritto corporativo, cit., p. 241.

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Entretanto, o Brasil mudou. A Justia do Trabalho passou a integrar o Poder Judicirio, merc da Constituio de 18 de setembro de 1946, e, nessa passagem para o regime democrtico, o poder normativo simplesmente teria de ser eliminado. Todavia, por uma questo cultural, sobreviveu a teratologia jurdica denominada poder normativo da Justia do Trabalho. Surge, ento, uma contradio insanvel entre o poder normativo, criao de uma ditadura, e a competncia funcional da Justia do Trabalho no regime democrtico. Se a Constituio de 1988 afirma solenemente, em seu prtico, que o Brasil se constitui em Estado democrtico de direito, cabe-lhe a tarefa de explicitar a assertiva em outros preceitos que a complementem. De fato, isto ocorre. Encontramos no artigo 5 uma srie de medidas aptas a implantar o regime democrtico no Brasil, entre as quais (inciso LV) aquela que afirma o princpio do contraditrio; no entanto, o dissdio coletivo de interesses no se submete a esse princpio, porque o julgamento obedece equidade, merc da qual o Tribunal do Trabalho contrabalana os interesses opostos de empregados e de empresrios. Outra contradio resulta do artigo 93, inciso IX, que impe a necessidade de fundamentao das decises judiciais. Como, cria a norma, ou seja, legisla, parece que est dispensado do esforo de fundamentar sua deciso. Mas a sentena normativa, embora lei que , tem corpo de sentena e, como tal, no pode deixar de ser fundamentada. O instituto do dissdio coletivo de interesses, em face do regime poltico institudo em 1937 pelo ditador Getlio Vargas, funcionava como uma pequena pea na vasta engrenagem, que, quela poca, respondia bem evoluo scio-poltico-econmica. Instrumento pelo qual se exercia o poder normativo da Justia do Trabalho, o dissdio coletivo de interesses compunha uma constelao poltica que amparava, no campo das relaes de trabalho, a filosofia social implantada pela Carta fascista de 10 de novembro de 1937. O exerccio do poder normativo pela Justia do Trabalho est regulado pelos artigos 856 a 871 da CLT. Com a nova redao dada ao artigo 114, 2, da Constituio de 1988 pela Emenda Constitucional n 45, de 2004, sua extenso est sensivelmente reduzida. 5.3.3. A nfase na conciliao

As duas primeiras constituies que trataram da Justia do Trabalho no se referiam funo conciliatria. A Constituio de 1934, no art. 122, dizia apenas que a Justia do Trabalho era instituda para dirimir questes entre empregadores e empregados. A carta outorgada de 10 de novembro de 1937 (art. 139, primeira alnea) tambm institui a Justia do Trabalho para dirimir os conflitos oriundos das relaes entre empregadores e empregados. Foi a Constituio de 18 de setembro de 1946 que, pela primeira vez, atribuiu Justia do Trabalho a funo de conciliar. No art. 123, disps que compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre empregados e empregadores. A referncia conciliao foi mantida na Constituio de 1967 e bem assim na Emenda Constitucional n 1, de 1969. A primeira (1967), no art. 134 e a outra (1969), no art. 142, repetiram o texto de 1946, com nfase na conciliao: Justia do Trabalho compete conciliar e julgar, vale dizer, em primeiro lugar a conciliao. Ela s julgaria se no vingasse a conciliao. Era uma justia

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destinada, primordialmente, a conciliar os litigantes. A tarefa de julgar era secundria: a ela s se entregaria o juiz do trabalho se fracassasse a tentativa de conciliao. Esta no era, como se v, a verdadeira natureza de uma justia judiciria e, em consequncia, a Justia do Trabalho deveria ser vista como uma justia para fazer acordo. Somente na impossibilidade do acordo, o juiz proferiria sentena, ou seja, o juiz no existia propriamente para exercer jurisdio, mas sim para conciliar os litigantes. Esta mentalidade foi preservada pela Constituio de 5 de outubro de 1988, que, no art. 114, repetiu literalmente o texto das cartas anteriores, desde 1946: Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre empregados e empregadores. A funo conciliatria, como se v, veio para ficar... Entretanto, fez-se a luz: a Emenda Constitucional n 45, de 2004, dando nova redao ao art. 114 da Constituio de 1988, atribuiu-lhe competncia para processar e julgar os dissdios oriundos da relao de trabalho. No mais para conciliar e julgar, mas para processar e julgar. Isto , a Justia de Trabalho, agora, existe para exercer jurisdio, no mais para, como funo primordial, conciliar os litigantes. Trata-se de um avano ou de um retrocesso? Trata-se, fora de qualquer dvida, de um avano no sentido da democratizao da Justia do Trabalho no Brasil. A atual regulao das relaes de trabalho, ou seja, a regulao do conflito industrial no Brasil, remonta, como sabemos, ao Estado Novo. A legislao bsica, que pode ser considerada ainda em vigor, foi promulgada em 1939: o Decreto-Lei n 1.237, que instituiu a Justia do Trabalho. A conciliao indispensvel, assim como os dissdios individuais como os coletivos. E no s imposta pela legislao como estimulada oficialmente. Sobre ela j dispunha o art. 30 do Decreto-Lei n 1.237, de 1939, que instituiu a Justia do Trabalho no Brasil, dispositivo que se incorporou CLT, em 1943, como art. 764: Os dissdios individuais ou coletivos submetidos apreciao da Justia do Trabalho sero sempre sujeitos conciliao. Sobre o instituto da conciliao, assim se expressam os autores de Direito Brasileiro do Trabalho, em 1943: Mas a vantagem da conciliao no est apenas na rapidez que imprime ao processo. O seu verdadeiro mrito consiste em pr fim, de fato, ao dissdio. Como afirmou o Ministro Marcondes Filho, as demandas precisam ter fim e o fim verdadeiro no est no processo. Est, sim, na conformao, para desgosto ntimo no eternize o litgio em nosso esprito. Ter esprito de conciliao no pleitear de menos; no pleitear demais. No cumprir mais do que se deve, mas reconhecer o que se deve. No um apelo ao corao. um ato de inteligncia133. Ora, todos os que militam no Foro Trabalhista sabem, por experincia, que a celebrao de acordo nos dissdios individuais faz-se, sempre, em detrimento da integral satisfao dos direitos do autor. O reclamante faz acordo premido pela necessidade, pressionado pelo temor da inflao ( que a correo monetria apenas atenua), impelido pelo desejo de rpida soluo da controvrsia (sabe que o cumprimento efetivo da condenao demandar 6 ou 7 anos)... Isto, quanto aos dissdios individuais. No tocante aos dissdios coletivos de interesses, sabe-se que a grande maioria dos acordos deriva da necessidade que tm os
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SUSSEKIND, Arnaldo; LACERDA, Dorval; SEGADA VIANNA, J. de, Direito Brasileiro do Trabalho, cit., p. 638.

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sindicatos de trabalhadores de simular uma ao coletiva. pacfico, na jurisprudncia que interpreta o art. 114 da Constituio (compete Justia do Trabalho conciliar e julgar... os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas), que a ao de cobrana das contribuies assistenciais s podia ser proposta perante a Justia do Trabalho se o acordo fosse por ela homologado; se a conveno ou o acordo coletivo forem extrajudiciais, competente era a Justia Comum. Como interessa aos sindicatos propor ao perante a Justia do Trabalho, o dissdio coletivo era ajuizado apenas pour pater, pois o verdadeiro intuito, objetivado na homologao judicial do acordo, era fixar a competncia jurisdicional para as futuras reclamaes individuais. A est o ato de inteligncia... Manifesto, ao que tudo indica, o desvio de raciocnio, no particular. Manter um aparelho caro como a Justia do Trabalho para conciliar dissdios individuais e julgar dissdios coletivos representa evidente desperdcio de esforo humano e gasto desnecessrio de verbas pblicas. A tarefa de conciliar os dissdios individuais pode e deve ser confiada a rgos extrajudiciais, por exemplo, comisses paritrias que funcionariam na empresa, no sindicato de trabalhadores, no sindicato patronal ou em algum outro rgo que a negociao coletiva, fruto do entendimento direto entre os interessados, indicasse. Tais comisses, na realidade j existem: a Lei n 9.958, de 12 de janeiro de 2000, introduziu na CLT os arts. 625-A a 625-H, que tratam das Comisses de Conciliao Prvia. Entretanto, no passam de rgos andinos, porque o Supremo Tribunal Federal, no julgamento de ao direta de inconstitucionalidade, considerou facultativo, e no obrigatrio, o acesso a elas, como condio para o ajuizamento de reclamaes individuais. A Justia do Trabalho deve reservar seu esforo para a tarefa de julgar. Mera tentativa de conciliar as partes constitui trabalho subalterno para juzes de primeiro grau, que se preparam para uma bela carreira, prestaram um concurso dificlimo e jamais tero oportunidade de demonstrar sua cultura jurdica se o esforo conciliatrio vingar em 100% das demandas. No necessrio ser juiz para atuar como conciliador; talvez, at, seja melhor no ser. O representante do trabalhador ou o delegado sindical na empresa tero, seguramente, melhores condies para essa tarefa do que o juiz do trabalho. No rigor da tcnica processual, o juiz que promoveu a tentativa de conciliao est impedido de apreciar o mrito do litgio, j que, mesmo a contragosto, formulou juzo prvio quanto ao desfecho da demanda, antes da dilao probatria e das razes finais dos litigantes. Nos dissdios individuais, s iriam desembocar na Justia do Trabalho as causas que efetivamente exigissem o pronunciamento do Poder Judicirio (jurisdio significa, como se sabe, o ato de dizer o direito, isto julgar). Para conciliar, no necessrio manter um rgo do Poder Judicirio! Quanto aos dissdios coletivos, a direo do raciocnio se inverte. Estes, sim, devem constituir objeto de conciliao entre os interessados, ou seja, no devem ser submetidos a julgamento, merc do poder normativo da Justia do Trabalho. Os conflitos coletivos de interesses s so dirimidos via jurisdicional no Brasil. Convm no confundir mtodo jurisdicional com arbitragem obrigatria. No Brasil, errneo ver no exerccio do poder normativo modalidade de arbitragem obrigatria. No: sentena normativa no laudo arbitral. O poder normativo, no Brasil, exercido por magistrados, pela via processual. Isto no existe

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em parte alguma do mundo. E este mtodo no se identifica com a arbitragem que esta sim existe ainda em alguns pases com caractersticas compulsrias, e que se acha em declnio. O mtodo por excelncia de composio das controvrsias coletivas de interesses a negociao coletiva e, se esta no chegar a bom termo, surgiro a mediao e a arbitragem, esta de preferncia facultativa. Em suma: em regime autoritrio e corporativo, conciliao para os dissdios individuais e julgamento para os dissdios coletivos; em regime democrtico, julgamento para os dissdios individuais e conciliao (ou arbitragem voluntria) para os dissdios coletivos de interesses. A ideologia corporativista privilegiava a conciliao, como projeo da ideia de superao da luta de classes (preconizada pelo marxismo). O Estado chamava a si a funo de conciliar e equilibrar os interesses dos indivduos. A corporao teria por finalidade ltima aglutinar todos os agentes econmicos em torno de um ideal comum. Exclua-se, por princpio, o antagonismo entre os atores sociais. O conflito industrial era negado ou ocultado. A filosofia da luta de classes seria banida, em contexto poltico dessa natureza. Dois so os princpios fundamentais do regime corporativo: a interveno do Estado na questo social e a necessidade de organizar o pas em seu aspecto econmico. A interveno estatal visa organizao da sociedade sobre as bases de autoridade, hierarquia e colaborao. A colaborao entre as duas classes estendida da ordem do trabalho ordem econmica e desta disciplina constitucional escreve textualmente Costamagna. Da o imperativo da pacificao social ou, nas palavras de Cunha Gonalves: A ordem, a paz, a harmonia entre os homens, que so condies imprescindveis do progresso material e moral dos indivduos e das classes, s pelo corporativismo podem ser realizadas. Neste caldo de cultura poltica, a conciliao como mtodo de soluo das controvrsias do trabalho no pode deixar de ser exaltada. A formulao corporativista da necessria colaborao dos agentes econmicos em busca da realizao dos superiores interesses da produo nacional pressupunha a superao do regime capitalista. Este, contudo, prevaleceu. O que soobrou foi o corporativismo. Introduzir elementos estruturais prprios de um regime na organizao de outro produz maus resultados. No Brasil, mantm-se a estrutura corporativista, intrometida em regime capitalista, com os maus resultados que se encontram vista de todos. intil negar ou tentar superar o conflito industrial. Se estabelecermos critrios valorativos para examinar em sua essncia o conflito do ponto de vista sociolgico, podemos distinguir um negativo e um elemento positivo. O negativo se identifica como elemento disfuncional e o positivo seria um fator de integrao dos sistemas sociais. Essa diversidade de conceituao condiciona o tratamento dispensado pelo Estado composio do conflito. A concepo negativa do conflito, vendo nele uma expresso de desvio de conduta, ou de conduta desviada, enseja um tratamento que conduz sua eliminao, como fator de desequilbrio ou de tenso prejudicial ao normal desenvolvimento das relaes sociais. Ao passo que a concepo do conflito como elemento positivo na dinmica social impe um tratamento que se traduz na institucionalizao das situaes conflitivas. Estas situaes no devem ser eliminadas, mas sim reguladas, partindo da plena admisso de sua

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existncia e do consequente reconhecimento dos elementos criadores surgidos no seio dos grupos em conflitos. Em tese, o mtodo do entendimento prefervel, uma vez que poupa a sociedade dos transtornos provocados pela quebra da normalidade inerente rotina da produo e dos servios. Entretanto, o conflito no pode ser ignorado nem reprimido a priori. Cabe lembrar a lio de Herclito, filosofo pr-socrtico, para quem o conflito pai de todas as coisas. A justia no significa de modo algum apaziguamento. Pelo contrrio, as tentativas de suprimir as linhas de conflito, por fora de pr-fabricadas ideologias de harmonia e unidade social, s tm servido, at hoje, para aumentar as manifestaes de violncia, em vez de diminu-las. Mas, ver a realidade como fundamentalmente constituda por uma tenso de opostos, no significa necessariamente optar pela guerra, pela luta armada. No se trata disso. No se cuida da eliminao de um dos contendores pela imposio do outro. A tenso que constitui a verdadeira harmonia necessita, para perdurar, de ambos os opostos, e este o cimento que realiza a solidificao das relaes sociais. O que temos no Brasil: uma sociedade de consenso ou uma sociedade conflitiva? H uma distino entre estes dois tipos de sociedade. Na sociedade conflitiva, as relaes sociais esto estruturadas de modo a estabelecer um clima de conteno e de equilbrio entre os grupos de interesses. Ao passo que, no outro tipo (a sociedade de consumo), as relaes mtuas se baseiam na convico de que os objetivos comuns podem ser alcanados por meio de uma ao de cooperao. A sociedade que, no mundo contemporneo, mais se caracteriza como de consenso, a da Repblica Federativa da Alemanha, e as sociedades conflitivas so basicamente as sociedades latinas, especialmente as latino-americanas. O Brasil se inclui no rol das sociedades conflitivas. Sem embargo dessa concluso, que parece evidente, o Brasil baseava seu direito processual do trabalho sobre o princpio da conciliao, fazendo da Justia do Trabalho instrumento da paz social. Parece evidente o carter mistificador da conciliao, em contexto de poltica social caracterizada pelo autoritarismo e pelo corporativismo. Apregoa-se a finalidade tuitiva do direito material do trabalho, que se estenderia ao instrumento de sua efetivao prtica, o direito processual do trabalho. Ocorre, porm, que, como salienta a melhor doutrina corporativista, se o Estado edita normas que substancialmente so protecionistas do trabalhador, no as edita com a inteno de proteg-lo, mas unicamente porque deve proteger a tranquilidade pblica, pois agnstico em face da luta de classes e nela intervm apenas nos casos em que a ordem pblica ameaada134. O carter mistificador da conciliao se acentua quando ela examinada no contexto global da poltica social praticada no Brasil. Conciliao, em estudos de cincia poltica, concebida como um acordo entre atores grupos ou indivduos de um peso mais ou menos igual, como ensina Michel Debrun. Mostra este autor que a conciliao no Brasil, contudo, sempre pressupe o desequilbrio, a dissimetria dos parceiros, e no seu equilbrio. O citado autor explicita seu pensamento: Tanto ao nvel micropoltico do engenho, da fazenda, da empresa, da repartio pblica, etc., como no nvel macropoltico da constituio e manuteno do poder central, a conciliao no se desenvolveu para evitar brigas incertas entre contentores de fora comparvel. Mas, ao contrario, para formalizar e regular a relao
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UCKMAR, Antonio. Scritti vari di diritto corporativo e di diritto del lavoro, Milo: CEDAM, 1936, p.131.

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entre atores desiguais, uns j dominantes e os outros j dominados. E para permitir que os primeiros explorassem em seu proveito a transformao dos segundos em scios caudatrios135 A conciliao, no processo do trabalho, sempre se prestou a desempenhar o papel descrito pelos politlogos: o de regular a relao entre os atores desiguais, dos quais uns dominantes e outros, j dominados, sob as vistas complacentes do juiz do trabalho. Agora, por fora da Emenda Constitucional n 45, as coisas mudam de figura. A conciliao sempre poder ser efetivada, evidente, mas no como funo precpua da magistratura trabalhista. A falta da tentativa de conciliao j no acarretar a nulidade do processo. O papel do juiz do trabalho se limitar ao esclarecimento das partes sobre as vantagens da conciliao, tal como prescreve, a respeito do procedimento sumarssimo, o art. 852-E da Consolidao das Leis do Trabalho (introduzido pela Lei n 9.957, de 12.1.2000). Merc da promulgao da Emenda Constitucional n 45, completa-se a obra iniciada pela Constituio de 18 de setembro de 1946, que integrou a Justia do Trabalho no Poder Judicirio: agora, ela passa a exercer funes propriamente judiciais. 5.4. Resumo Parece suficientemente demonstrado que a matriz ideolgica da CLT est no corporativismo italiano. Para tanto, basta lembrar que ela foi elaborada durante o Estado Novo, regime poltico instaurado no Brasil pela Carta de 1937, outorgada por Getlio Vargas. Nessa poca desnecessrio recordar de autoritarismo e veleidades corporativas, a regulao estatal das relaes de trabalho baseava-se em dois pressupostos: o primeiro era que as relaes coletivas de trabalho constituam manifestaes da luta de classes, e o regime poltico ento imperante no Brasil simplesmente procurava superar tal concepo, pela necessria colaborao dos grupos opostos. Deveriam ser evitadas quaisquer manifestaes de antagonismo, mediante o estabelecimento da ideologia da paz social. Segundo, temia-se que as repercusses dessa luta pudessem afetar o conjunto da sociedade. Em consequncia, pretendia-se conjurar no nascedouro qualquer possibilidade de rebelio social. Tornouse ento imperioso, dentro dessa filosofia poltica, desenvolver a regulao minuciosa das condies de trabalho, por via legislativa, portanto por via heternoma, a fim de tornar desnecessria a ao sindical, alm de condicionar os interlocutores sociais a buscar no Estado a soluo dos eventuais conflitos ocorrentes. Essa interveno provoca a promulgao de abundante legislao (heterorregulao das condies de trabalho), o que vai redundar na fragilidade (praticamente inexistncia) da contratao coletiva, acoplada a uma srie de medidas, das quais a maior parte ainda continua em vigor: sindicato nico imposto por lei, sujeito interveno do Estado; contribuio sindical criada por lei, como instrumento de submisso das entidades de classes do Estado; competncia normativa dos Tribunais do Trabalho, com o intuito de evitar o entendimento direto entre os grupos interessados; proibio da greve ( lgico: se h uma Justia do Trabalho dotada de competncia normativa, no faz sentido algum permitir greve); cooptao das lideranas sindicais stablishment, mediante o
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DEBRUN, Michel. A conciliao e outras estratgias, So Paulo: Brasiliense, 1983, p. 15.

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aproveitamento de representantes patronais e de trabalhadores na composio dos rgos da Justia do Trabalho. Todas as peas dessa vasta maquinaria polticoadministrativa guardavam coerncia entre si, funcionavam harmonicamente com vistas a alcanar os fins colimados pela ditadura. O sindicato deveria ser necessariamente nico, porque sindicato nico obediente. Os sindicatos s poderiam ser criados por categorias, porque a categoria, instituda pelo Estado, ensejava a fundao de sindicatos segundo os desgnios oficiais. O sindicato no poderia exercer funo reivindicativa, porque esta caracterstica era apregoada pelas chamadas doutrinas exticas, isto , o comunismo. O fascismo repelia a luta de classes e optava, como consequncia, pela negao ou ocultao do conflito industrial, preconizando a necessria colaborao entre os fatores da produo o capital e o trabalho pra realizar os superiores interesses da produo nacional. O sindicato, portanto, deveria revestir as caractersticas de rgo de colaborao com o poder pblico e de entidade meramente assistencial. Corolrio desta concepo seria a submisso do sindicato ao estrito controle do Estado. O sindicato estaria sujeito interveno do Ministrio do Trabalho. A contribuio sindical criada por lei e arrecadada pelo prprio Estado funcionava como um sinal de submisso do rgo de classe vontade do poder pblico. As lideranas sindicais, cooptadas pelo Estado, seriam necessariamente inautnticas. Jamais poderiam ostentar o atributo da representatividade, antes deveriam submeter-se docilmente vontade poltica dos detentores do poder. Esta cooptao iria refletir-se na composio dos rgos da Justia do Trabalho pela consagrao dos chamados representantes classistas. J que os sindicatos no poderiam exercer atividade reivindicatria, a Justia do Trabalho deveria ser dotada de poder normativo, exatamente para preencher o vazio existente no funcionamento dos sindicatos, que representavam, na verdade, mera extenso de um setor especializado do Ministrio do Trabalho. Para coroar esta construo, surge a proibio da greve. Em ambiente poltico-sindical desta natureza, no poderia ser reconhecido o direito de greve. No por acaso que no artigo 139 da Carta de 10 de novembro de 1937 constam duas alneas. A primeira institui a Justia do Trabalho. A segunda declara a greve recurso nocivo e antissocial, contrrio ao capital e ao trabalho e incompatvel com os superiores interesses da produo nacional. A greve instituto indispensvel atividade reivindicatria e negocial do sindicato. Como o sindicato estava inibido de exercer tais atividades, a greve seria necessariamente proibida. Para preencher a lacuna que surgia pela proibio da greve, seria de rigor contribuir poder normativo Justia do Trabalho, pois o Ministrio do Trabalho, setor do Poder Executivo, deveria solucionar a controvrsia coletiva de interesses mediante a criao de normas, preceitos gerais e abstratos vlidos no mbito de representao das entidades sindicais litigantes. 6. As fontes materiais da CLT

Fonte do direito expresso metafrica que indica onde o direito nasce. Sob determinado aspecto, as fontes do direito classificamse em formais e materiais. As primeiras so os modos de formao das normas jurdicas, isto , os processos e os atos pelos quais as normas adquirem existncia histrica. As outras so as ideias e os valores que inspiram o contedo das normas.

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So chamadas materiais porque fornecem s normas sua matria136. Como ensina Arnaldo Sssekind, as fontes formais so motivadas ou inspiradas pelas fontes materiais137, sendo admissvel, em consequncia, pesquisar, em relao CLT (fonte formal do direito do trabalho), as fontes materiais que a inspiraram (fatos histricosociais, declaraes formais e recomendaes de organismos internacionais, tratados internacionais no ratificados, alm da obra doutrinria de juristas). Ao ver de Arnaldo Sssenkind, as fontes materiais da CLT so quatro: a) os pareceres dos consultores jurdicos do Ministrio do Trabalho; b) as convenes da Organizao Internacional do Trabalho; c) a encclica Rerum Novarum; d) o 1 Congresso Brasileiro de Direito Social, realizado em So Paulo, em 1941138. Esta opinio recolhida e divulgada por Madga Barros Biavaschi139 e bem assim pelo editorial da Revista LT, ao ensejo da comemorao dos 70 anos da CLT140. Desde logo, cumpre acentuar um dado fundamental para a compreenso do assunto: a CLT, como o prprio nome indica, uma consolidao, no um cdigo. Consolidao, na precisa definio do Dicionrio Jurdico da Academia Brasileira de Letras Jurdicas, o agrupamento, num s corpo, das vrias leis em vigor sobre determinado campo do direito ou matria jurdica, sem a metodologia de um cdigo, todavia mantendo certa unidade sistmica141. Ao contrrio de um cdigo, uma consolidao no brota ex nihilo: ela consiste simplesmente em uma compilao organizada e sistemtica de leis pr-existentes e em pleno vigor. precisamente isto o que ocorre com a CLT: ela no criou totalmente a legislao trabalhista brasileira. Ela j encontrou em vigor quase todo o corpo de leis nela consolidadas. Apenas o ttulo I Introduo (arts. 1 a 12) e parte do Titulo IV Do contrato individual do trabalho (arts. 442 a 476) constituem matria nova, da lavra dos membros da Comisso elaboradora da CLT. Explica-se: embora houvesse no Brasil um nmero imenso de leis sobre matria trabalhista, no havia uma lei do contrato de trabalho, o que revela, quela altura dos acontecimentos, considervel atraso do universo jurdico brasileiro. A primeira lei sobre contrato de trabalho a lei belga de 1900, logo seguida pela lei francesa de 1901. O Cdigo Civil brasileiro, de 1916, no trata do tema: ocupa-se apenas da locao de servios, que no contrato de trabalho. A nica lei brasileira vigente quela poca sobre contrato individual de trabalho era a Lei n 62, de 1935, que s dispunha sobre resciso de contrato de trabalho, indenizao por dispensa sem justa causa e estabilidade no emprego. A comisso elaboradora da CLT viu-se, portanto, obrigada a redigir ex novo o ttulo introdutrio e os dispositivos iniciais do ttulo que regula o contrato individual de trabalho. No haveria problema algum quanto constitucionalidade desses preceitos, porque toda a CLT seria aprovada por decreto-lei a ser baixado pelo Presidente da Repblica, como realmente ocorreu, em 1943. A Comisso teve a seu cargo, ento, a tarefa de preencher aquelas lacunas: incluiu na
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VIRALLY, Michel. La pense juridique, Paris: LGDJ, 1960, p. 148. SSSEKIND, Arnaldo. Curso de Direito do Trabalho, 2 ed., Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 117. 138 GOMES, Angela de Castro et AL. (org.). Arnaldo Sssekind um construtor do Direito do Trabalho, Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 77. 139 BIAVASCHI, Magda Barros. O Direito do Trabalho no Brasil, cit., p. 118. 140 Revista LTr, So Paulo: ano 77, abril de 2013, p. 389-394. 141 ACADEMIA BRASILEIRA DE LETRAS JURDICAS. Dicionrio jurdico, 2 ed., Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1991, p. 133.

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CLT um ttulo introdutrio e regulou o contrato de trabalho, naquilo em que no havia lei aplicvel matria. Portanto, somente quanto a esses dois tpicos cabe falar, com preciso, sobre fontes materiais inspiradoras da tarefa executada pela Comisso. Quanto a todo o restante dos dispositivos contidos na CLT, o exame das fontes materiais diz respeito s leis nela compendiadas, que a Comisso j encontrou em vigor e que lhe coube compilar e harmonizar. Vale passar em revista as quatro fontes materiais da CLT, acima indicadas, valendo recordar que elas dizem respeito apenas ao ttulo I e a parte do ttulo IV. 6.1. Os pareceres dos consultores jurdicos do

Ministrio do Trabalho

So dois os consultores jurdicos, nesse perodo: Oliveira Vianna, de 1932 a 1940 e Oscar Saraiva, de 1940 a 1942. A imensa maioria dos pareceres , portanto, da lavra de Oliveira Vianna. Comparativamente, muito menor, em nmero e em influncia, a quantidade de pareceres de autoria de Oscar Saraiva. A propsito de Oliveira Vianna, escreve Evaristo de Moraes Filho: Pelo renome de que gozava, pela respeitabilidade de sua obra (...), tornou-se Oliveira Vianna o centro propulsor, a autoridade mxima, quase mgica, da nova pasta, na elaborao da legislao social-trabalhista. Verdadeiro magiser dixit, seus pareceres e suas opinies constituam autnticos dogmas, respeitosamente acatados e seguidos, no s pela comunidade ministerial como igualmente pela quase totalidade dos doutrinadores ou dos interessados em matria trabalhista. E adiante: O Ministro nada decidia sem ouvir Oliveira Vianna, por ele passavam ou podiam passar todos os anteprojetos legislativos de competncia do Ministrio. Os pareceres de Oliveira Vianna, segundo o mesmo autor, firmaram doutrina e vieram a se consignados como dispositivos legais, na Consolidao das Leis do Trabalho142. Na elaborao de seus pareceres, Oliveira Vianna no se sentia molestado pela falta de regulao da matria em exame por dispositivos legais expressos. Como ficou dito, at 1943 no havia no Brasil lei que regulasse o contrato de trabalho em sua formao e em sua execuo (a Lei n 62, de 1935, regulava apenas a resciso do contrato de trabalho), mas a inexistncia de lei no o impressionava, pois como esclarece Evaristo de Moraes Filho, nem por isso deixava o Consultor de oferecer soluo jurdica a qualquer questo que lhe fosse submetida. Servia-se do direito comparado, dos usos e costumes, dos princpios gerais do direito. No era por falta de norma expressa de direito positivo que o seu parecer poderia deixar de ser conclusivo (...). Invocava clusulas de conveno internacional do trabalho, jurisprudncia comparada, dispositivos de direito estrangeiro como seus fundamentos de decidir143. Correta, portanto, a afirmao de que os pareceres dos consultores jurdicos do Ministrio do Trabalho constituem fonte material do direito do trabalho.
MORAES FILHO, Evaristo de. Oliveira Vianna e o Direito do Trabalho no Brasil. In: ___. Quinze ensaios, So Paulo: LTr, 2004, p. 318, 319, 338. 143 MORAES FILHO, Evaristo de. Id., p. 332.
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Trabalho

6.2. As convenes da Organizao Internacional do

Quando muito, as convenes internacionais do trabalho poderiam ser consideradas fontes de segunda mo da CLT. No exerceram influncia direta sobre os dispositivos novos introduzidos pela comisso, mas apenas sobre os pareceres dos consultores jurdicos, que a eles recorriam, mngua de norma expressa de direito positivo, para dar soluo ao caso submetido ao seu exame. A influncia dos textos internacionais, portanto, indireta. Direta, isto sim, a influncia dos pareceres. 6.3 A encclica Rerum Novarum No h evidncia do influxo desse texto papal sobre a redao de qualquer dos dispositivos novos introduzidos pela Comisso no corpo da CLT. Pelo contrrio: afastada deliberadamente essa influncia no que diz respeito ao salrio. A Encclica recomenda seja estipulado para o empregado um salrio suficiente para ocorrer com desafogo s suas necessidades e s de sua famlia (n 30), o que interpretado pela Encclica Quadragesimo Anno, do Papa Pio XI (1931) como salrio justo (regulado segundo as leis da justia) n 64. Contrariamente a esta orientao, a CLT contenta-se com a regulao de um salrio mnimo (arts. 76 e segs.), garantido apenas ao trabalhador, omitindo-se quanto sua famlia (CLT, art. 81). Somente com a promulgao da Lei n 8.542, de 23.12.1992, adotou o Brasil o salrio mnimo familiar (capaz de satisfazer s necessidades vitais bsicas e s de sua famlia): art. 6. 6.4 O primeiro Congresso de Direito Social promovido pelo Instituto de Direito Social em So Paulo, em 1941 Para se formar uma ideia do ambiente intelectual que presidiu realizao do conclave, basta atentar para o fato de que duas teses apresentadas foram rejeitadas in limine, sem discusso, a saber a de Paulino Jacques, do Rio de Janeiro (Direito do Trabalho ou Direito Social?), e a de Orlando Gomes, da Bahia (Influncia da legislao do trabalho na evoluo do direito). O motivo declarado foi o fato de que a primeira negava o nome e a realidade e, a segunda v no Direito Social uma realidade tal que no um novo ramo. A Subcomisso partiu de um terreno previamente delimitado, admitindo como adquirido e fora do debate: a) existncia de um aspecto do direito especificamente distinto dos outros aspectos clssicos do direito; b) a convenincia de denominar este aspecto, direito social144. Vejam-se voltas que o mundo d: o fato narrado acima passou-se em 1941. Hoje, ningum mais fala de direito social, pois a denominao da disciplina, pacificamente aceita, Direito do Trabalho.
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SABOYA DE MEDEIROS, Roberto, S. J. Relatrio da 1 Subcomisso. In: Anais do Primeiro Congresso de Direito Social promovido pelo Instituto de Direito Social em So Paulo em 1941, vol. II, Rio de Janeiro: Servio de Estatstica da Previdncia e Trabalho, 1943, p. 10.

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Entretanto, o ponto em que a ideologia do Congresso pode ser considerada, sem sombra de dvida, fonte material da CLT, est no fato de que a 7 Subcomisso era dedicada Organizao Corporativa do Estado. A essa subcomisso foram apresentadas dez teses, cujas concluses forneceram os princpios, em nmero de 24, que foram aprovados em plenrio. Portanto, a tnica do Congresso foi o predomnio da ideologia corporativista. Ora, Oliveira Vianna era corporativista confesso. Como diz Evaristo de Moraes Filho, corporativista confesso, pretendia e esperava Oliveira Vianna eliminar a luta de classes, coordenando-as dentro e sob a gide do Estado145. De todo o exposto, uma certeza se impe: as fontes materiais da CLT, entre as quatro acima relacionadas, podem ser sintetizadas numa s: a ideologia corporativista. As fontes materiais da CLT esto claramente indicadas nos textos que precedem e justificam o teor da obra legislativa realizada pela Comisso, a saber, o Relatrio da Comisso apresentado ao Ministro Marcondes Filho e as duas exposies de motivos (uma, da Comisso, apresentada ao Ministro e outra, do Ministro ao Presidente da Repblica). Da leitura desses importantes documentos (infelizmente pouco divulgados e quase inteiramente desconhecidos) deduz-se claramente que duas so as fontes materiais da CLT: a) a clarividncia de Getlio Vargas; b) o contedo ideolgico da Carta do Estado Novo, outorgada em 10 de novembro de 1937. Eis o teor do item 12 da Exposio de Motivos do Ministro do Trabalho ao Presidente da Repblica, aludindo ao trabalho elaborado pela Comisso: o diploma do idealismo excepcional do Brasil orientado pela clarividncia genial de V. Ex, reajustando o imenso e fundamental processo de sua dinmica econmica, nas suas relaes com o trabalho, aos padres mais altos de dignidade e de humanidade da justia social. incontestavelmente a sntese das instituies polticas estabelecidas por V. Ex desde o incio de seu governo146. Ou seja: era o pensamento poltico de Getlio Vargas que inspirava a obra legislativa (primeira fonte material). As disposies legislativas consolidadas no poderiam deixar de submeter-se s diretrizes polticas traadas pela Carta de 1937. O Relatrio da Comisso, apresentado ao Ministro do Trabalho, salienta: Houve, igualmente, que ponderar a definio de rumos polticos, trazida pela Constituio de 10 de novembro e a ela subordinar, como a um postulado, as leis que a procederam147. No outro documento citado, l-se: O que ocorreu realmente, salvo uma ou outra exceo de pormenor, foi a reabertura do debate (...) em face da atitude preliminar ao regime jurdico-poltico vigente, que a Constituio de 10 de novembro e a ela subordinando, como a um postulado dedutivo, as leis que a precederam148 (segunda fonte material). 7. Concluso

MORAES FILHO, Evaristo de. Oliveira Vianna e o Direito do Trabalho no Brasil, cit., p. 330. Exposio de Motivos do Ministro do Trabalho ao Presidente da Repblica, item 12. 147 Relatrio da Comisso Elaboradora do Anteprojeto da Consolidao. 148 Exposio de Motivos da Comisso Elaboradora do projeto da consolidao.
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notria a orientao poltica da Carta de 10 de novembro: autoritarismo e corporativismo, chegando a transcrever, em literal traduo, no captulo da Ordem Econmica, dispositivos inteiros da Carta del Lavoro italiana, de 1927. Por tal motivo, a CLT no pode deixar de refletir o influxo da opo polticoideolgica da Carta de 1937. Com a queda do regime poltico instaurado pelo Estado Novo ( 1945), era de se esperar que o entulho autoritrio-corporativista impregnado na legislao social ento promulgada fosse totalmente descartado. Como se l na segunda epgrafe deste trabalho, a Alemanha e a Itlia, aps o trmino da Segunda Guerra Mundial, revogaram toda a legislao do perodo nazi-fascista. Portugal teve que esperar a morte de Salazar e a deposio de Marcelo Caetano; a Espanha precisou aguardar a morte de Franco para fazer o mesmo. No Brasil, entretanto, com a promulgao da Constituio de 18 de setembro de 1946, que implantou no Brasil um regime de social-democracia, entendeu-se que a regulao das relaes de trabalho no era incompatvel com o regramento imposto pela nova Carta Magna, razo pela qual permaneceu vigente toda a legislao do tempo do Estado Novo. claro que, ao longo de setenta anos de vigncia da CLT, alguma coisa mudou. No plano do direito individual do trabalho, as alteraes foram pontuais e isoladas, mas a mentalidade geral perdurou inalterada, persistindo intocado o clima de heterorregulao das relaes de trabalho. Quanto ao direito coletivo, registrou-se algum progresso, no rumo da democratizao da regulao das relaes coletivas de trabalho. A Constituio de 1988 assegurou a autonomia sindical (art. 8, I), deu nfase negociao coletiva (art. 114, 1) e emprestou uma regulao atualizada e democrtica ao exerccio do direito de greve (art. 9). No campo da organizao e funcionamento da Justia do Trabalho, as alteraes foram mais profundas: eliminou-se a representao classista na composio de seus rgos (Emenda Constitucional n 24, de 1999); reduziu-se a extenso do poder normativo dos tribunais do trabalho e eliminou-se a nfase na conciliao (Emenda Constitucional n 45, de 2004). Mas tudo o mais perdurou em vigor. Em suma, imperou lgica leopardesca: preciso mudar alguma coisa para que tudo permanea como est149.

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TOMASI DI LAMPEDUSA, Giuseppe. Il Gattopardo (O Leopardo), 71 ed., Milo: Giangiacomo Feltrinelli, 1998, p. 41 e 44.