Introduo ao Estudo de Direito 1 Perodo Professora CristinaPalaoro ___________________________________________________________________________

CORRENTES DOUTRINRIAS DO DIREITO:

Existem vrias posies acadmicas conflitantes a respeito da natureza, da fonte, da fundamentao e da legitimao do Direito. Cada corrente possui a sua prpria caracterstica, entrando algumas vezes uma em contradio com outra, como se ver adiante (jusnaturalismo x positivismo jurdico)

JUSNATURALISMO:
uma doutrina segundo o qual existe e pode ser conhecido um direito natural, ou seja, um sistema de normas de conduta intersubjetiva diversa do sistema constitudo pelas normas fixadas pelo Estado (direito positivo). Para seus defensores, este direito natural tem validade em si, anterior e superior ao direito positivo e, em caso de conflito, ele que deve prevalecer. O jusnaturalismo por isso uma doutrina contrria do positivismo jurdico, segundo a qual s h um direito, aquele estabelecido pelo Estado, cuja validade independe de qualquer referncia a valores ticos. H a defesa de um sistema de normas logicamente anteriores e eticamente superiores s do Estado, diante de cujo poder fixam um limite instransponvel: as normas jurdicas e a atividade poltica dos estados, das sociedades e dos indivduos que se oponham ao direito natural, qualquer que seja o modo como este for concebido, so consideradas pelas doutrinas jusnaturalistas como ilegtimas, podendo nessa condio ser desobedecidas pelos cidados. O jusnaturalismo ops o direito natural (o que independe de qualquer legislador, destinado a satisfazer exigncias naturais do homem: igualdade, liberdade, direito vida, etc.), ao direito positivo. de carter genuinamente jusnaturalista a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1789), que constituiu um dos primeiros atos da Revoluo Francesa ( igualdade, liberdade, fraternidade, e a propriedade). Tambm h traos do jusnaturalismo na Declarao da Independncia dos Estados Unidos da Amrica (1776), onde se afirma que todos os homens so possuidores de direitos inalienveis, como o direito vida, liberdade e busca da felicidade.

O jusnaturalismo tem, hoje, diante de si, uma funo talvez arriscada, mas que pode, em tese, alcanar objetivos. O problema dos fins e dos limites desta funo abrange, todavia, o problema da relao entre o juiz e a lei; e, consequentemente, tambm o problema das relaes entre o poder legislativo e o poder Judicirio, na medida em que admitir que o juiz possa invocar um direito natural, alm de poder comprometer a certeza do direito, atribui aos rgos judicirios o poder, em resumo, de criar o direito. Defensores do Jusnaturalismo: Ulpiano, Ccero, So Toms de Aquino (Sculo XIII), Guilherme de Ockham (Sculo XIV), Hugo Grotius, considerado criador do jusnaturalismo moderno (1.625).

CONTRATUALISMO JURDICO:
Para os contratualistas, o homem estaria em um consenso social formulando um contrato social com um soberano constituindo o Estado; contrato este que o homem concederia seus direitos ao Estado, em troca de educao, saneamento, segurana, sade, etc. O contedo do direito para esta corrente vlido a partir do momento em que o Estado cumpre com suas obrigaes; obrigaes estas que so impostas pelo contrato e ao mesmo tempo garantem sociedade segurana, educao, sade, etc., sem, contudo, esquecer do princpio da isonomia (igualdade) de direito em que todos os cidados so iguais perante a lei. Acolhida na poca da Revoluo Francesa e Americana, vez que estas sociedades baseavam-se em pactos, tanto econmicos (sistema capitalista) como no poltico (eliminou-se as autocracias e instituiu-se o governo eleito contratualmente, destinado a respeitar direitos inalienveis do cidado). Exemplos doutrinrios de pactos sociais (contratos): Magna Carta (1.215, elaborada por nobres ingleses), Petition of Rights (1.628, Carlos I da Inglaterra, tratava das limitaes do poder real).

IDEALISMO JURDICO:
Esta corrente trata de pensamentos distintos, pensamentos que so conhecidos por teses e antteses; estes so pensamentos contrrios que iro chocar-se entre si dando origem sntese, que seria o pensamento ideal para a sociedade. O idealismo jurdico teve origem na Grcia, com Plato (filsofo, autor de Repblica e Leis), e teve seu xtase com Hegel, que viveu duas revolues, a Francesa e a Industrial.

Destes conflitos, Hegel teve a lio de que toda vez que a humanidade sai de um problema generalizado surge nela uma nova maturidade, consequentemente, mudando a filosofia do mundo. Ele afirmava que a humanidade muda a partir da mudana do homem, dando a idia da mutabilidade do direito, j que o Direito um reflexo da sociedade. Para a corrente idealista, o contedo do Direito vlido a partir do momento em que o Direito acompanha as constantes mudanas da sociedade, gerando da a mutabilidade do Direito. Para Plato, o filsofo, como sbio, o nico que tem o conhecimento da ideia pura do Estado perfeito, por isso deveria ser o governante. Resumo do pensamento dos Idealistas Jurdicos: O homem no pode se conformar em ser mero espectador do mundo, tem que participar de sua criao e transform-lo sua imagem, ou seja, constitu-lo como base em um ideal criador.

HISTORICISMO JURDICO:
Corrente que trata da compreenso da histria, tendo sua origem na Alemanha no sculo XX. O historicismo pretende valorizar o costume e a manuteno espontnea do esprito nacional. A experincia jurdica para esta escola era histrica, e o conhecimento cientdfico do Direito s podia basear-se nessa experincia. Para a corrente histrica, o Direito possui uma condio nacional e histrica, pois est interligado com a cultura da sociedade, tornando-se mutvel. O ponto forte da escola histrica do Direito consiste em faz-lo derivar do esprito do povo. Rompe com os devaneios jurisnaturalistas de extrair o Direito das luzes da razo universal, aponta as foras internas, particulares a cada nao, cok sua influncia decisiva na formao do Direito. vlido o contedo do direito para esta corrente no momento em que o direito busca suas bases na histria, com a finalidade de construir um direito cada vez melhor. Fundadores do Historicismo Jurdico: Edmund Burke e Joseph de Maistre

POSITIVISMO JURDICO:
Direito Positivo aquele posto pelo estado, o direito de fato, escrito, legislado, que vigora em um pas, o Direito como , e no como deveria ser, por isso tambm chamado de Direito Realista, que vige sem contestao. temporal, pode ser modificado a qualquer tempo, revogado. espacial, vige apenas m determinado territrio. Esta corrente considera o direito positivo como nico no direito, tornando-se uma corrente antijusnaturalista, por excelncia. O positivismo jurdico encontrou o seu clmax na primeira metade do sculo passado. Nos dias atuais considerada uma corrente ultrapassada. Encara a justia como um ideal irracional, voltando todas as suas intenes para a lei, para as normas do Estado, o que serviu como inspirao para alguns regimes absolutistas como o nazismo e o fascismo. O Direito vlido para essa corrente a partir do momento em que o Estado tem o controle total da sociedade, sem preocupar-se com o indivduo, objetivando, assim, um carter absolutista. CULTURALISMO JURDICO: Corrente jusfilosfica que considera a cincia jurdica como cincia cultural, no como produto metdico de procedimentos formais, dedutivos e indutivos, mas como um conhecimento que constitui uma unidade imanente, de base concreta e real, que repousa sobre valoraes. Estuda o Direito como um objeto cultural, isto , uma realizao do esprito humano com um substrato e um sentido. Para os seguidores da teoria egolgica do culturalismo jurdico, o contedo do direito vlido a partir do momento em que se respeitado a cultura atual da sociedade bem como suas mudanas, objetivando assim a formao do Direito vigente especificando a mutabilidade do Direito. O Direito, para esta corrente, pertence ao reino da cultura, e no da natureza, porque entendem por cultura qualquer obra humana. Assim, o direito, como obra humana, cultura. Adeptos: Miguel Reale (tridimensionalismo jurdico).

SOCIOLOGISMO JURDICO: Para esta corrente, o direito positivo um conjunto de normas sancionadoras, exigida pelos valores em apreo na conscincia coletiva, que so os sentimentos coletivos de solidariedade social. de justia ou autonomia recproca das vontades individuais, das quais nenhuma considerada superior s outras. Desvincula o direito do Estado, definindo-o como fenmeno social, provocado por fatores sociais. Nesta corrente prepondera o pensamento de que o maior valor para o Direito no a justia, e sim a paz social. O contedo do direito vlido para esta corrente no momento em que o legislador competente respeita as tradies sociais na criao das normas do Direito. a corrente do pensar jurdico que, como base no fato social, explica e justifica o Direito. Define o direito como fenmeno social, provocado por fatores sociais. REALISMO JURDICO: O realismo jurdico busca a realidade efetiva sobre a qual se apia o Direito, e no a realidade sonhada ou ideal. Para os realistas, o Direito real e efetivo aquele que o Tribunal declara ao tratar do caso concreto. O Direito o resultado de foras sociais e um instrumento de controle social. Abre, o realismo jurdico, perspectivas para a procura da realidade do Direito nas decises judiciais. O contedo do Direito vlido para o realismo a partir do momento em que a norma jurdica no se agarra a mitos ou fatos sem base cientfica, importando apenas fatos concretos e reais para a formao de suas normas. uma corrente centrada no fato da aplicao do direito pelos tribunais e com os motivos de ordem social ou psicolgica, que a determinam. A justia e os valores sociais so colocados de lado, por serem, para os partidrios desta teoria, os chamados mitos sem base cientfica e sem bases nos fatos.

DIREITO ALTERNATIVO ou MOVIMENTO DO DIREITO ALTERNATIVO: um movimento de juristas, ou seja, um grupo de pessoas com certos objetivos comuns que se organizaram, no Brasil, para produzir uma nova forma de ver, praticar e ler o Direito, a partir do ano de 1990. DE incio eram apenas Juzes de Direito, hoje abrange tambm advogados, promotores de justia, professores, estudantes, procuradores, enfim, todo profissional vinculado Cincia Jurdica. O compromissos dos magistrados com a justia, no com a lei. O juiz tem a misso de trazer o humano para o processo, o seu papel a busca do justo sem servido da lei. Para esses juzes, o Direito est acima da lei. O contedo do Direito vlido para esta corrente a partir do momento em que esta no agrida substancialmente a ordem legal, entendo-se por substancial, nesse caso, o que no sensato, pois, no mundo do Direito encontram-se tambm as leis pssimas, que s podem ser revogadas por outras leis, entrando neste momento os Juzes que em busca da Justia eira impor uma sentena que andar ao lado da ordem legal. NORMATIVISMO JURDICO (ou Teoria Pura do Direito): a corrente fundada por Hans Kelsen. Esta corrente jurdica conserva a mais absoluta neutralidade em face do contedo das normas. Objetivando uma pureza metdica, submeteu a cincia jurdica a uma dupla depurao, que retirou de seu mbito qualquer anlise de aspectos valorativos e fticos ligados ao direito e constituindo como seu objetivo cientfico a norma jurdica. O centro de gravidade para essa corrente localiza-se na norma jurdica. Esta pertence ao reino do dever ser, enquanto que a lei da casualidade, que rege a natureza, pertence ao reino do ser. O direito uma realidade espiritual e no natural, afirma Kelsen. Este nega a existncia do Direito subjetivo, de vez que a possibilidade de agir apenas uma consequncia da norma jurdica. O contedo do direito vlido para esta corrente a partir do momento em que a norma jurdica seja neutra, no levando em conta o indivduo ou cultura social, e sim objetivando o cumprimento desta norma objetiva. CONSIDERAES FINAIS: Como vislumbrado, perfeitamente possvel a observaes das contradies entre as correntes doutrinrias, como o caso do positivismo jurdico e o jusnaturalismo. O contedo do direito no deve seguir risca as doutrinas de uma ou de outra. O direito deveria mesclar as correntes, sempre levando em conta a finalidade de uma de suas disciplinas, a filosofia do Direito, que tem como uma de suas finalidades questionar o Direito, ajudando-o a alcanar os seus objetivos principais que so a justia e o bem comum.