MINISTRIO DO PLANEJAMENTO, ORAMENTO E GESTO Secretaria de Recursos Humanos Departamento de Normas e Procedimentos Judiciais Coordenao Geral de Elaborao, Sistematizao

e Aplicao das Normas

NOTA TCNICA No

536/2010/COGES/DENOP/SRH

Assunto: Pagamento de anuidade de conselho profissional pela Unio

________________________________________________SUMRIO EXECUTIVO

1.

Trata-se de Processo oriundo da Coordenao Geral de Programa e

Logstica da Secretaria da Receita Federal do Brasil, pelo qual solicitado Secretaria de Recursos Humanos/MP pronunciamento acerca da possibilidade de a Unio arcar com as despesas referentes ao pagamento de anuidade para os conselhos de classe, em particular, Conselho Regional de Engenharia-CREA e do Conselho Regional de Contabilidade-CRC, correspondentes ao exerccio da atividade profissional de Contador e Engenheiro, desempenhada por servidores titulares dos cargos de Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil e Analista Tributrio daquele rgo.

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ANLISE

2.

Inicialmente, esclarea-se que as anuidades para os Conselhos

profissionais possuem natureza parafiscal, e, portanto, tributria, de modo que o fato gerador da contribuio decorre de lei, na forma do art. 97 do Cdigo Tributrio Nacional-CTN, no sendo suficiente a definio de pagamento por resoluo. Portanto, ningum poder ser obrigado a pagar um tributo; no caso, as anuidades e taxas de um Conselho profissional, se ele no for criado por lei federal, ou seja, se ela no estiver de acordo com os rgidos princpios constitucionais tributrios.

3.

As anuidades pagas pelos profissionais liberais aos seus rgos de classe

so contribuies de interesse das categorias profissionais, e esto sujeitas ao art. 150, I e III da Constituio Federal, conforme dito no seu art. 149, ou seja, somente podero ser exigidas ou aumentadas atravs de lei, devendo, ainda, respeitar as limitaes ao poder de tributar previstas na Constituio.

4.

Apreciando o disposto no Decreto-Lei n. 200, de 1967, verifica-se que

os conselhos de fiscalizao das profisses liberais se enquadram no conceito de autarquias, pois trata-se de servio autnomo criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio prprio, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada.

5.

Os Conselhos Profissionais so, pois, autarquias corporativas, ou seja,

existem para desempenhar, no interesse pblico, atividades tpicas da Administrao Pblica, e tm a incumbncia de fiscalizar o exerccio das profisses liberais regulamentadas, porque compete Unio, nos termos do art. 21, XXIV, da Constituio Federal, organizar, manter e executar a inspeo do trabalho.

6.

Essas entidades esto autorizadas por lei a obrigar ao pagamento de taxas

e contribuies, a aplicar sanes, e a proibir de exercer a profisso, mas a competncia tributria indelegvel. Devem ser criados por lei federal, que geralmente prev autonomia administrativa e financeira, e se destinam a zelar pela fiel observncia dos

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princpios da tica e da disciplina da classe dos que exercem atividades profissionais afetas a sua existncia. 7. A natureza privada dos conselhos profissionais ganhou fora com a

edio da Lei n 9.649, de 27 de maio de 1998, na qual se previu que os servios de fiscalizao de profisses regulamentadas sero exercidos em carter privado, por delegao do poder pblico, mediante autorizao legislativa.

8.

O patrimnio dos Conselhos constitudo pela arrecadao de

contribuies sociais de interesse das categorias sociais, tambm chamadas de contribuies parafiscais, possuindo carter tributrio, e segundo o art. 119 do CTN "sujeito ativo titular da obrigao a pessoa jurdica de direito pblico titular da competncia para exigir o seu cumprimento."

9.

No entanto, a dvida que se quer dirimir quanto possibilidade de a

Unio custear despesas com pagamento de anuidade de conselhos de classe, em favor de servidores neles inscritos, que ocupam cargos de Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil e Analista Tributrio, mas que exercem atividades profissionais relacionadas s diversas reas do conhecimento, no caso em espcie, contabilidade e engenharia.

10.

Para tratar do pagamento da anuidade, preciso abordar o tema

obrigao do Direito Civil, que a relao jurdica obrigacional (pessoal) entre um credor (titular do direito de crdito) e um devedor (incumbido do dever de prestar). As obrigaes podem ser classificadas basicamente, segundo a prestao que as integra, em POSITIVAS (de dar coisa certa ou coisa incerta; de fazer) e NEGATIVAS (de no fazer).

11.

O pagamento traduz o adimplemento voluntrio da obrigao. Dar, fazer

e no-fazer traduzem manifestaes do pagamento, que compem-se de trs elementos fundamentais: a) o vnculo obrigacional: trata-se da causa (fundamento) do pagamento; (no havendo vnculo, no h que se pensar em pagamento, sob pena de caracterizao de pagamento indevido); b) o sujeito ativo do pagamento: o devedor, que o sujeito passivo da obrigao; e c) o sujeito passivo do pagamento: o credor, que o sujeito ativo da obrigao.

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12.

A obrigao pecuniria, que uma obrigao de dinheiro, uma

modalidade da obrigao de dar, que tem por objeto o dinheiro, moeda corrente, e uma obrigao genrica, e, portanto, de coisas fungveis. Assim como o credor no obrigado a receber coisa diversa do objeto da obrigao, ainda que mais valiosa, no est tambm obrigado a aceitar outro devedor, ainda que mais abastado. A regra vem disciplinada no art. 299 do Cdigo Civil, que assim dispe:
Art. 299. facultado ao terceiro assumir a obrigao do devedor, com o consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o ignorava.

13.

Normalmente ser o prprio devedor obrigado a pagar ou a pessoa que

efetivamente paga, e como ele feito em benefcio do credor, deve este aceit-lo, ainda que proveniente de terceiro, conforme enuncia o art. 304 do Cdigo Civil:

Art. 304. Qualquer interessado na extino da dvida pode pag-la, usando, se o credor se opuser, dos mdios conducentes exonerao do servidor.

14.

So trs as categorias de pessoas aptas ao dever de pagar: o prprio

devedor, o terceiro interessado na dvida e o terceiro no interessado, se o fizer em nome e por conta do devedor.

15.

Sobre a natureza da verba que se discute, cabe observar o caso especfico

de servidores ocupantes de cargos de Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil e Analista Tributrio que exercem atividades tpicas de contabilidade e de engenharia. A rigor, para o exerccio do cargo de Auditor-Fiscal, no h exigncia legal para que o seu ocupante seja inscrito em qualquer conselho regulador de profisso. A propsito, a exigncia expressa na Lei n 10.593, de 6 de dezembro de 2002, relacionada escolaridade genrica, admitindo qualquer formao acadmica (graduao ou habilitao legal equivalente), dispensando a inscrio em conselho profissional. Significa dizer que o desempenho de suas funes no requer que o servidor esteja inscrito em entidade de fiscalizao profissional.

16.

Observa-se que o critrio para a obrigatoriedade, ou no, de vinculao

de servidor a conselho ou ordem profissional determinado em razo da existncia de

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lei especfica que determine tal vinculao ou a natureza do cargo e suas especificaes. No caso em tela, a Lei n 10.593, de 2002, no determinou expressamente a obrigatoriedade de vinculao dos ocupantes dos cargos de Auditor-Fiscal e Analista Tributrio a conselhos ou Ordenas Profissionais, se quer exigiu formao acadmica especfica para os referidos cargos. 17. A propsito, a Lei 10.593, de 2002, que dispe sobre a reestruturao da

Carreira Auditoria do Tesouro Nacional, de que trata o Decreto-Lei no 2.225, de 10 de janeiro de 1985, no traz regulamentao no sentido de que as atribuies do cargo de Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil exija do seu ocupante a inscrio em conselho de classe relacionada sua formao acadmica. A propsito, as atividades desempenhadas pelo Auditor-Fiscal esto voltadas para atividades precpuas em processos cujas matrias necessitam de habilidades das mais variadas reas do conhecimento.

18.

Para ilustrar a questo convm apresentar as atribuies do cargo de

Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil, expressas no art. 6 da Lei n Lei 10.593, de 2002, com a redao dada pela Lei n 11.457, de 16 de maro de 2007:
Art. 6 So atribuies dos ocupantes do cargo de Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil: I - no exerccio da competncia da Secretaria da Receita Federal do Brasil e em carter privativo: a) constituir, mediante lanamento, o crdito tributrio e de contribuies; b) elaborar e proferir decises ou delas participar em processo administrativo-fiscal, bem como em processos de consulta, restituio ou compensao de tributos e contribuies e de reconhecimento de benefcios fiscais; c) executar procedimentos de fiscalizao, praticando os atos definidos na legislao especfica, inclusive os relacionados com o controle aduaneiro, apreenso de mercadorias, livros, documentos, materiais, equipamentos e assemelhados; d) examinar a contabilidade de sociedades empresariais, empresrios, rgos, entidades, fundos e demais contribuintes, no se lhes aplicando as restries previstas nos arts. 1.190 a 1.192 do Cdigo Civil e observado o disposto no art. 1.193 do mesmo diploma legal; e) proceder orientao do sujeito passivo no tocante interpretao da legislao tributria; f) supervisionar as demais atividades de orientao ao contribuinte;

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II - em carter geral, exercer as demais atividades inerentes competncia da Secretaria da Receita Federal do Brasil. 1o O Poder Executivo poder cometer o exerccio de atividades abrangidas pelo inciso II do caput deste artigo em carter privativo ao Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil. 2o Incumbe ao Analista-Tributrio da Receita Federal do Brasil, resguardadas as atribuies privativas referidas no inciso I do caput e no 1o deste artigo: I - exercer atividades de natureza tcnica, acessrias ou preparatrias ao exerccio das atribuies privativas dos Auditores-Fiscais da Receita Federal do Brasil; II - atuar no exame de matrias e processos administrativos, ressalvado o disposto na alnea b do inciso I do caput deste artigo; III - exercer, em carter geral e concorrente, as demais atividades inerentes s competncias da Secretaria da Receita Federal do Brasil.

19.

Consoante se pode observar, as atribuies do cargo de Auditor Fiscal da

Receita Federal do Brasil esto voltadas para atividades tributrias, tipicamente de estado, no estando sujeitas fiscalizao de conselho profissional.

20.

Apesar da sua denominao parecer genrica, o elevado grau de

complexidade das atribuies cometidas ao ocupante do cargo de Auditor-Fiscal da Receita Federal, reflete a tecnicidade do cargo, cuja investidura se d por meio de concurso pblico de provas e provas e ttulo, acrescido de curso de formao especfica.

21.

Sob este aspecto, vale questionar se a Unio pode pagar de forma

graciosa a anuidade de conselho profissional do servidor Auditor-Fiscal, quando inexiste exigncia formal para o exerccio do referido cargo pblico. Convm lembrar que as atividades desempenhadas pelo Auditor-Fiscal e pelo Analista Tributrio esto expressas em legislao especfica e em nada conflitam com as atividades privativas do contabilista. Por fora de legislao especfica o contador, o engenheiro, o psiclogo, o economista, entre outros profissionais, no pleno exerccio dos cargos de Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil e Analista Tributrio, esto aptos a praticar atos administrativos relacionados com as atividades que desempenham nos referidos cargos, sem que haja a necessidade de serem inscritos em conselhos de classe por falta de amparo legal.

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22.

No se afigura condizente com a moralidade administrativa e o zelo com

os recursos pblicos, que a Unio assuma o pagamento de anuidade de um conselho profissional que o servidor usaria eventualmente e em casos excepcionais, sendo, ainda, improvvel controlar que o servidor, de posse do registro profissional no conselho, utilize-o exclusivamente no interesse da Administrao. No bastasse isso, se o pagamento for feito diretamente entidade profissional, e no por meio de reembolso ao servidor, poderia haver alguma dificuldade operacional para que a Unio se desobrigue do pagamento quando da ocorrncia de exonerao e aposentadoria do servidor.

23.

Sobre a possibilidade de a Unio arcar com as despesas de anuidade de

servidor pblico inscrito em conselho regulador de profisso, vale trazer colao os seguintes precedentes:

Administrativo e Tributrio. Conselho Regional de Contabilidade. Auditor fiscal da Receita Estadual. Cargo de nvel superior. No privativo de Bacharel em Contabilidade. Ilegalidade da Smula 4/80, do Conselho Federal de Contabilidade. Baixa de registro. Obrigatoriedade. Inexistncia de relao jurdica. Auto de infrao, anuidades e multas. Nulidade. Apelao e remessa improvidas. 1. A escolaridade exigida no edital de concurso pblico para o cargo de auditor fiscal da Receita Estadual a graduao em qualquer curso, no sendo, por conseguinte, cargo privativo de Bacharel em Contabilidade. 2. O autor tem direito baixa de seu registro junto ao Conselho Regional de Contabilidade do Estado do Cear, porque exerce o cargo de auditor fiscal da Receita Estadual, desde 1993, cujo cargo e atividade no so privativos de Bacharel em Contabilidade, sendo ilegal a Smula 04/80, do Conselho Federal de Contabilidade, em vigor at 27 de maro de 2009, que proibia a baixa de registro de fiscal de tributos, inclusive os da previdncia social. 3. Nulos o auto de infrao 2008.000174, e as anuidades e multas decorrentes da exigncia de inscrio do apelado perante o dito conselho. 4. Apelao e remessa oficial improvidas. Tribunal Regional Federal da 5 Regio. AC 486532/CE (2009.81.00.003428-8) RELATOR: DESEMBARGADOR FEDERAL VLADIMIR SOUZA CARVALHO, DJ: 19.2.2010.

TRIBUTRIO. CAPACIDADE DO AGENTE FISCAL. SOLIDARIEDADE DO CONTRATANTE DOS SERVIOS. ART. 31 DA LEI 8212/91. NECESSIDADE DE LANAMENTO CONTRA O DEVEDOR PRINCIPAL. HONORRIOS. FIXAO DO QUANTUM. 1- No requisito para a investidura no cargo de fiscal do INSS o registro no Conselho Regional de Contabilidade. (...) 5- Honorrios advocatcios mantidos, pois em conformidade com as disposies do art. 20, 4, do CPC. Tribunal Regional Federal da 5
Regio. Acrdo - 1999.71.00.002125-8. SEGUNDA TURMA. Relator: ARTUR CSAR DE SOUZA. Data da Deciso: 26.1.2010.

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ADMINISTRATIVO. CONSELHO FEDERAL DE CONTABILIDADE. PROFISSIONAL QUE PASSOU A OCUPAR CARGO PBLICO DE AUDITOR FISCAL DO TESOURO ESTADUAL. CARGO NO PRIVATIVO DE CONTADOR. NEGATIVA DE BAIXA DO REGISTRO PROFISSIONAL. ILEGALIDADE DO ATO. PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA LIVRE ASSOCIAO. ART. 5, INCISOS II e XX DA CF. APELAO E REMESSA OFICIAL IMPROVIDAS. 1. A inscrio junto ao Conselho Regional de Contabilidade exigncia prevista somente para aqueles profissionais que exercem de fato atividades exclusivas dos bacharis ou tcnicos de nvel mdio em contabilidade. 2. O cargo de Auditor Fiscal do Tesouro Estadual no privativo de contador, podendo ser ocupado por qualquer detentor de nvel superior, independente da formao ou rea de atuao. 3. Mostra-se abusivo e antijurdico o ato do Presidente do Conselho Federal de Contabilidade que nega a baixa do registro do profissional que passou a exercer cargo pblico no privativo de contabilista. 4. A Constituio Federal estabelece em seu artigo 5, inciso II, que "ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei". E no inciso XX do mesmo dispositivo estatui que "ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado". 5. Apelao e remessa oficial improvidas. Tribunal Regional Federal da 5 Regio. APELREEX - Apelao / Reexame Necessrio 1945 (200781000208063), Segunda Turma, Desembargador Federal Francisco Barros Dias. DJ - Data: 27.5.2009. ADMINISTRATIVO. CONSELHO REGIONAL DE CONTABILIDADE. FISCAL DE TRIBUTOS ESTADUAIS. REGISTRO. 1. A carreira de Fiscal de Tributos Estaduais da Secretaria da Fazenda do Estado do Rio Grande do Sul no privativa de profissionais com formao em contabilidade, pois a Administrao Pblica exige apenas que o candidato ao cargo possua curso superior completo e seja aprovado no concurso pblico, sem, contudo, demandara especialidade de contador. 2. No se tratando de cargo privativo de contador, no necessrio quer para o ingresso, quer para o desempenho das funes ao cargo a inscrio no Conselho Regional de Contabilidade. 3. Recurso especial no provido. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA STJ. REsp 926372 / RS RECURSO ESPECIAL 2007/0033207-8 Relator: Ministro CASTRO MEIRA; SEGUNDA TURMA. DJ 27/06/2007 p. 234.

24.

Em suma, observando-se que os cargos de Auditor-Fiscal da Receita

Federal do Brasil e Analista Tributrio possuem natureza genrica e permite a ocupao por profissionais das mais diversas reas do conhecimento, resta inviabilizada a possibilidade desses servidores serem vinculados a conselhos de classe reguladores de profisso. 25. Ressalta-se, a ttulo de complementao, que ainda que houvesse a

necessidade de demonstrao, por parte do servidor, de vinculao a conselho de classe profissional, os valores referentes s anuidades recairiam sobre o prprio

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servidor eis que esse que detm a relao jurdica com o conselho ou ordem que integra.

CONCLUSO 26. Nesse contexto, diante do que foi exposto, pondera-se quanto

impossibilidade de a Unio arcar com as despesas relativas anuidade de conselho profissional de servidor ocupante do cargo de Auditor-Fiscal: I) porque no h exigncia legal para que o servidor investido no cargo de Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil e no cargo de Analista Tributrio seja inscrito em conselho de classe regulador de profisso: II) a despesa referente anuidade de conselhos de classe reguladores de profisso, quando for o caso, deve recair sobre o servidor, pois ele que detm a relao jurdica com o conselho ou ordem que integra. 27. Com estes esclarecimentos submeto a presente Nota Tcnica apreciao

da Senhora Coordenadora-Geral de Elaborao, Sistematizao e Aplicao das Normas-Substituta. Braslia, 29 de dezembro de 2011.

OTVIO CORRA PAES MAT. SIAPE N 0659605 Aprovo. Transmito Subsecretaria de Gesto Corporativa da Secretaria da Receita Federal do Brasil e `a Coordenao-Geral de Recursos Humanos do Ministrio da Fazenda, a presente Nota Tcnica para conhecimento e adoo de medidas que o caso requer.

Braslia,

29

de

dezembro

de 2011.

ANA CRISTINA S TELES DVILA Coordenadora-Geral de Elaborao, Sistematizao e Aplicao das Normas Substituta

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