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DA GRATUIDADE DA JUSTIA
Inicialmente a autora requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTENCIA
JUDICIRIA estatudos na Lei 1.060/50.
DOS FATOS
A Autora MARIA DA PENHA RIBEIRO DA VICTORIA
viva do segurado MAGNO ALBERTO GOMES DA VICTORIA, j falecido em
data de 01 de fevereiro 2006, bito registrado no Cartrio Azevedo no livro C0008 s folhas 177, sob o n. 003373 de registro de bito, tendo como causa
morte: BRONCOPNEUMONIA BILATERAL e MLTIPLOS ENFARTES
PULMONARES,
LECBITO
PROLONGADO,
DESNUTRIO
e
TROMBOEMBOLISMOS PERIFERICOS, AVC ANTIGOS EM LOBOS
OCCIPTAIS, ISQUMICO ESQUERDA E HEMORRGICO DIREITA,
conforme corrobora a Certido de bito e Certido de Casamento que seguem
anexo. Sendo que o de cujus deixou apenas a viva e um filho maior de idade.
DO DIREITO
Trata-se de processo de concesso de penso por morte,
onde o de cujus, no possua filhos menores e deixando somente na
qualidade de dependente a sua esposa.
A penso por morte beneficio previdencirio, do qual
somente pode ser titular um ou mais de seus dependentes, e nunca o prprio
segurado, por razes bvias, este beneficio um dos principais fundamentos da
existncia do direito previdencirio.
Pois, trata-se de amparar as pessoas que possuam
dependncia presumida ou no do segurado, a razo deste ser um dos
principais benefcios previdencirios, reside no fato deste beneficio substituir a
renda que este segurado levaria para casa, para manter o sustento de seus
dependentes.
O artigo 102, da Lei n. 8213/91 e o artigo 240, do Decreto n.
611/92, assim dispem:
"Art. 102 - A perda da qualidade de segurado aps o
preenchimento de todos os requisitos exigveis para a concesso
de aposentadoria ou penso no importa em extino do direito a
esses benefcios.
DA ANTECIPAO DE TUTELA
Tem-se hoje um instituto que busca atenuar os efeitos
nocivos da lentido de nosso Judicirio. O art. 273 do Codex Processual Civil,
que refere-se s aes que tenham por objeto o cumprimento da obrigao de
dar, fazer e no fazer.
Os incisos I e II, do art. 273, do codex instrumental civil,
estabelecem os pressupostos para a concesso da tutela antecipada, qual
sejam:
"I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao;
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru.
DO PEDIDO
Ante o exposto, requer a Vossa Excelncia:
a)
Seja concedida a tutela antecipada a Autora, no
sentido de que o Requerido efetue o pagamento do valor da penso por
morte a mesma mensalmente, at o deslinde da presente quaestio, quando
ento a referida penso tornar-se definitiva;
b)
Deferido ou no o pedido acima, seja determinado
citao do Requerido, no endereo indicado preambularmente para
contestar querendo a presente ao no prazo legal, sob as penas do artigo
359 do CPC;
c)
Seja concedido a Autora, o benefcio da Justia
Gratuita, nos termos da Lei n. 1060/50;
d)
Ao final, seja julgada totalmente procedente a presente
ao com a condenao do Requerido, no pagamento da penso por morte
a Autora, na conformidade da Lei n. 8213/91, bem como, no pagamento das
penses atrasadas, desde o indeferimento administrativo, qual seja,
08/11/2007, que dever ser acrescido de atualizao monetria e juros
legais at a data do devido pagamento;
e)
A condenao do rgo Requerido, no pagamento
dos honorrios advocatcios no percentual equivalente 20% (vinte por
cento) sobre a condenao, conforme preleciona o artigo 20 do Cdigo de
Processo Civil;
f)
direito admitidas.
OAB/ES 4.275
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DA GRATUIDADE DA JUSTIA
Inicialmente a autora requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTENCIA
JUDICIRIA estatudos na Lei 1.060/50.
DO ESTATUTO DO IDOSO
O Autor faz jus ao direito da prioridade na tramitao dos
processos, uma vez que o mesmo conta atualmente com 66 (sessenta e seis)
anos, conforme documentos acostados aos autos. Seno vejamos a lei:
ESTATUDO DO IDOSO
DO ACESSO JUSTIA
Art. 71. assegurada prioridade na tramitao dos processos e
procedimentos e na execuo dos atos e diligncias judiciais em
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DOS FATOS
O Autor contribuinte da Autarquia Federal, tendo como sua
ultima contribuio previdenciria datada da data de 28/02/1992, conforme
assevera a contagem de tempo feita pela Autarquia Federal anexa.
O Autor procurou o INSS, para requerer administrativamente
o pedido de aposentadoria por idade, haja vista ser nascido aos 20/10/1943,
atualmente com 65 (sessenta e cinco) anos.
DO DIREITO
O Autor prova atravs de documentos, o cumprimento do
tempo exigido pela Lei. Sendo os autos instrudos com copia da sua carteira de
habilitao, titulo eleitoral, e carteira do trabalho.
Desta maneira, encontram-se presente todos os requisitos
bsicos para a concesso da aposentadoria por idade, conforme exigncias
legais.
Possui o Autor 65 (sessenta e cinco) anos, e 26 (vinte e seis)
anos de contribuio, conforme corrobora a contagem de tempo de contribuio
feita pela Autarquia Federal.
Tem direito aposentadoria por idade o homem que
completar 65 (sessenta e cinco) anos de idade, e 60 (sessenta) anos e mulher.
Desde que cumprida a carncia exigida para concesso do beneficio conforme
artigo 38 da Lei 8.213/91.
Infelizmente por falta de informao e de instruo, grande
parte das pessoas com idade avanada imaginam que assim que completarem,
essa idade j faro jus a concesso do beneficio citado. Independentemente da
existncia de contribuio para a Autarquia Federal.
O artigo 5, inciso XIII, da Constituio Federal diz que todos
so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
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DOS PEDIDOS
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b)
c)
d)
e)
f)
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INICIALMENTE
Inicialmente a Autora requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTENCIA
JUDICIRIA estatudos na Lei 1.060/50.
DOS FATOS
A Autora segurada da previdncia social, estando gozando
de seu direito de segurada.
Vale declarar que a Autora sofreu acidente de nibus no dia
11/04/2009, tendo trauma de HIE com 02 fraturas de arcos cortais, no tendo
condies de exercer sua atividade laborativa, precisando ficar de repouso,
doena esta compatvel com CID S22-3 (12x), conforme assevera laudo
assinado por Dr. HELVIO RIBEIRO MARTINS, especialidade Ortopedia e
Traumatologia, inscrito no CRM/ES sob o n. 5.202, em anexo.
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DO DIREITO
A Autora apresenta todos os pressupostos legais para que
lhe seja concedido o benefcio previdencirio pleiteado, seno vejamos:
a) possui condies de segurado da previdncia social, o que
inclusive em momento algum fora negado pelo rgo administrativo;
b) possui tambm preenchidos os requisitos pertinentes a
carncia exigida para faze jus ao benefcio pleiteado;
c) desta forma temos que esto preenchidos os requisitos
citados acima. Temos ainda que:
A Autora portador de doena compatvel com CID S 22-3
(12x), conforme documento em anexo, sendo que esta doena a tem tornada
incapaz para a sua atividade laborativa, o que posteriormente ser comprovado
por percia medica que ser designada por Vossa Excelncia.
A pretenso da Autora encontra amparo legal na legislao
previdenciria, lei 8.213/91, e conforme dispem os artigos 42 e 59:
"a aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o
caso, a carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou
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DA ANTECIPAO DE TUTELA
A tutela pretendida nesta demanda dever ser concedida de
forma antecipada, posto que a Autora preenche os requisitos do art. 273 do
Cdigo de Processo Civil:
"O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial,
desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e:
I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil
reparao.
DO PEDIDO
Ante o exposto requer a Vossa Excelncia:
a) Inicialmente, requer, os benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita, nos
termos da lei 1.060/50, por ser a Autora pessoa pobre no sentido jurdico
do termo, no podendo arcar com o nus processual sem prejuzo de sua
subsistncia.
b) A TOTAL PROCEDNCIA da presente ao, condenando a
Autarquia Federal, concesso da Aposentadoria por Invalidez, ou
sucessivamente a concesso do Auxilio Doena, a partir da data da alta
administrativa.
c) A concesso da tutela antecipada a partir da juntada do aludo pericial
aos autos, com a implantao imediata do benefcio aposentadoria por
invalidez ou auxilio doena, sucessivamente, conforme seja auferido o
grau de incapacidade da Autora.
d) A citao do INSS, na pessoa de seu representante legal, sob as pena
da revelia e confisso.
e) Seja determinada por este juzo, antecipadamente, a produo da prova
pericial mdica, para a constatao da incapacidade da Autora.
f) Que seja a Autarquia Federal, compelida a juntar, nos autos, cpia do
processo administrativo referente ao benefcio n 5357959850.
VALOR DA CAUSA
D-se o valor da causa R$ 30.600,00 (trinta mil e seiscentos
reais), para efeitos fiscais.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Cariacica/ES, 11 de fevereiro de 2010.
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APOSENTADORIA ESPECIAL
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO
ESPECIAL FEDERAL DE VITORIA COMARCA DA CAPITAL DO
ESTADO DO ESPIRITO SANTO.
JOS SIMO DO ROSARIO, brasileiro, mecnico,
portador da CI n. 654191/ES, inscrito no CPF sob o n. 308.416.906-34,
residente Rua Guarapari, Quadra 09, n. 16, Bairro Marcilio de Noronha,
Viana/ES, vem por seu advogado infra-assinado ADMAR JOS CORRA, com
escritrio Avenida Expedito Garcia, 179, sala 101, Bairro Campo Grande,
Cariacica/ES, vem presena de Vossa Excelncia requerer:
APOSENTADORIA ESPECIAL
em face do INSS (Instituto Nacional do Seguro Social), autarquia federal com
sede nesta Cidade, na Av. Marechal M. Moraes, n. 1737, Bento Ferreira,
Vitria, ES, CEP. 29.040-570, pelas seguintes razes de fato e direito a seguir:
PRELIMINARMENTE
Inicialmente o AUTOR requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTNCIA
JUDICIRIA estatudos na Lei 1.060/50.
DOS FATOS
O Autor trabalha na funo de Vigilante desde 15/03/76 at
11/05/2006.
Com todos esses anos trabalhados o Autor adentrou com o
pedido de aposentadoria junto ao rgo ora Ru, sendo este negado, sob a
alegao de no ter o Autor tempo de contribuio suficiente para fazer jus ao
beneficio em questo.
Mediante tal negativa, o Autor vem a este Honrado Juzo
clamar por justia, na tentativa de levar uma vida digna, pois o que se v uma
pessoa que j trabalhou tanto para sobreviver e criar sua famlia, quando
deveria gozar do fruto do seu trabalho, no consegue, sendo obrigado a
continuar a trabalhar mesmo sem poder .
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DO DIREITO
Conforme a simulao de contagem de tempo, feito pelo
prprio Instituto Ru, o Autor esta com 24 (vinte e quatro) anos 06 (seis) meses
e 17 (dezessete) dias de contribuio, at os dias atuais.
As funes exercidas pelo Autor, nas empresas foram de
vigilante, conforme documentos que seguem em anexo. Todos estas atividades
foram realizadas em atividade especial conforme laudos tcnicos anexos, no
podendo ser considerada comum, e sim dever ser entendida com atividade
especial, conforme a prpria legislao pertinente que regulava a matria
poca do exerccio pela Autora.
Diante deste dado, observa-se que o Autor conta com todos
os requisitos preenchidos para quando do pedido administrativo, de sua
Aposentadoria Especial.
Sobre o instituto da Aposentadoria Especial a legislao a
trata da seguinte forma:
Art. 57 A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida
a carncia exigida nesta lei,ao segurado que tiver trabalhado
sujeito a condies especiais que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica, durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e
cinco) anos, conforme dispuser a lei. (Redao dada pela Lei n.
9.032 de 1995).
1 - A aposentadoria especial, observado o disposto no Art. 33
desta lei, consistir numa renda mensal equivalente a 100% (cem
por cento) do salrio-de-benefcio. (Redao dada pela Lei n.
9.032 de 28.4.95)
2 - A data de incio do beneficio ser fixada da mesma forma
que a da aposentadoria por idade, conforme o disposto no Art. 49.
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DA TUTELA ANTECIPADA
Pretende o Autor os efeitos da Antecipao de Tutela, uma
vez que esto preenchidos os requisitos do artigo 273 e seguintes do Cdigo
de Processo Civil, que se encontram presentes na inicial. Seno vejamos:
DA VEROSSIMELHANA DA ALEGAO E DA
PROVA INEQUVOCA
Este requisito encontra-se preenchido, uma vez que, os
documentos que atestam a veracidade dos fatos encontram-se includos
mediante documentos fornecidos pela Autora, e pelas empresas empregadoras,
que forneceram os laudos tcnicos que comprovam o exerccio da atividade.
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DO PERICULUM IN MORA
Pois bem, o Autor, alm do direito real de ser aposentado por
tempo de contribuio, encontra-se desempregado somente sobrevivendo com
bicos, ou seja, servios temporrios, sem vnculos em carteira profissional, para
que possa garantir a sua sobrevivncia, bem como a de sua famlia, o que faz
intensificar, ainda mais, ou seja, a necessidade de se tutelar o bem maior do
direito, o direito vida, da surge a necessidade de se antecipar a tutela.
Caracterizado, portanto, o dano irreparvel ou de difcil
reparao neste sentido, corrobora com o nosso entendimento o Ilustre
PROFESSOR E JUIZ FEDERAL DO EGRGIO TRIBUNAL FEDERAL DA 4
REGIO, Dr. PAULO AFONSO BRUM VAZ:
no se pode negar que esta natureza alimentar da prestao
buscada, acoplada hipossuficincia do segurado, e at a
possibilidade de seu bito curso de processo, em razo da
sensibilidade ou do prprio estado mrbido patenteia um fundado
receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, recomendando a
concesso da tutela antecipadamente.
DOS PEDIDOS
Isto posto, requer a procedncia da ao para fins de
condenao da Autarquia Federal a:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
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DA GRATUIDADE DA JUSTIA
Inicialmente, o requerente requer o benefcio da gratuidade
da Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas
processuais sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia, REQUERENDO,
assim, os benefcios da ASSISTNCIA JUDICIRIA estatudo na Lei n.
1.060/50.
DA ANTECIPAO DE TUTELA
Pretende o requerente a antecipao de tutela quanto o
pedido de concesso do seu benefcio, haja vista as srias dificuldades
financeiras pelas quais tem passado.
Diante do exposto, REQUER que V. Exa. se digne a proceder
a ANTECIPAO DA TUTELA, para deferir o autor o incio
APOSENTADORIA, a que tem direito por disposio legal.
DOS FATOS
O requerente conta hoje 54 anos de idade, como comprova
cpia de RG em anexo. Sendo que j trabalhou mais de 35 anos, sendo
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DO DIREITO
A condio de se segurado para requerer seu beneficio
requisito indispensvel para que ele seja deferido, isto vlido para alguns
benefcios, vale esta assertiva para o beneficio do auxilio doena,
aposentadoria por invalide, penso por morte, etc.
No
caso
em
tela,
estamos
nos
referindo
a
APOSENTADORIA POR TEMPO DE CONTRIBUIO, portanto,
beneficio diverso, do citado no exemplo acima.
Para o beneficio da aposentadoria por tempo de contribuio,
anteriormente denominado APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO,
temos as seguintes regras em vigor.
A Constituio Federal em seu art. 201 7 ( caput ) e incisos
regula a questo da aposentadoria por tempo de contribuio, seno vejamos:
Art. 201- (...)
7 assegurada aposentadoria no regime geral de previdncia
social, nos termos da lei, obedecidas as seguintes condies:
I - trinta e cinco anos de contribuio, se homem, e trinta anos de
contribuio, se mulher;
II - sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos
de idade se mulher, reduzido em cinco anos o limite para os
trabalhadores rurais de ambos os sexos e para os que exeram
suas atividades em regime de economia famlia, nestes includo os
o produtor rural, o garimpeiro e o pescador artesanal.
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DOS PEDIDOS
Face ao exposto, requer o Autor se digne Vossa Excelncia:
a) Requer seja citado o requerido para contestar a presente ao, e apresentar
o que lhe convir de direito, sob pena de revelia e confisso das matrias
de fato;
b) Requer o beneficio de aposentadoria por tempo de contribuio,sendo
determinado a autarquia r ao pagamento.
c) Requer o pagamentos dos retroativos desde a data em que o requerente
pleiteou o beneficio na agencia da requerida em data de 24/10/2005,
sendo condenada ao pagamento de todos os valores acrescidos de juros
e moras legais.
d) Requer A Tutela Antecipada, por que se encontra enfermo e fazendo
tratamentos mdicos necessitando de pagar exames e comprar
medicamentos entre outras necessidades;
e) Seja o requerido condenado no pagamento das custas de despesas
processuais e honorrios advocatcios, fixados em 20% ( vinte por cento )
sobre o valor da causa;
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EXCLUSO DE DEPENDENTE
EXCELNTISSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO
ESPECIAL FEDERAL DE VITRIA COMARCA DA CAPITAL DO
ESTADO DO ESPIRITO SANTO.
MARTA MENDES BARBOSA, brasileira, solteira,
comerciria, portadora da CI n. 1133423060/BA, inscrita no CPF sob o n.
691237217-15, residente Rua Diadema, Quadra 50, n. 25, Marclio de
Noronha, Viana/ES, por seu advogado infra-assinado, DR ADMAR JOS
CORRA, devidamente qualificado no incluso instrumento procuratrio, vem
perante Vossa Excelncia, com fulcro na lei n. 9.278/96, propor a presente
AO DE EXCLUSO DE DEPENDENTE PREVIDENCIRIO
em face do INSS (Instituto Nacional do Seguro Social), autarquia federal com
sede nesta Cidade, na Avenida Marechal M. Moraes, n. 737, Bento Ferreira,
Vitria, ES, CEP. 29.040-570, na pessoa de seu representante legal (primeiro
Ru), e DILMA DIAS DA SILVA, brasileira, separada de fato, com endereo
conhecido pelo rgo Previdencirio, pelas seguintes razes de fato e direito a
seguir:
PRELIMINARMENTE
Inicialmente a Autora requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTENCIA
JUDICIRIA estatudos na Lei 1.060/50.
DOS FATOS
A Autora MARTA MENDES BARBOSA conviveu more
uxorio com o falecido MANOEL ANTNIO MEDEIROS DA SILVA, por
aproximadamente 06 (seis) anos, no perodo compreendido entre 1998 2004,
ano da morte do companheiro. Durante a convivncia tiveram uma filha,
NATHALIA MENDES BARBOSA DA SILVA, nascida em 14 de maro
de 2001, conforme certido de nascimento anexa.
O companheiro da Autora faleceu em 26 de agosto de 2004,
(certido de bito inclusa).
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DO DIREITO
O instituto da penso por morte tem por finalidade amparar
os dependentes do segurado previstos em lei. Portanto possui o benefcio
previdencirio da penso por morte a finalidade de substituir os valores que o
segurado empregaria em casa para sustento de si e de seus dependentes.
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DA TUTELA ANTECIPADA
Requer a concesso dos efeitos da tutela antecipada, uma
vez que se encontram preenchidos todos os requisitos legais para a concesso.
Seno vejamos:
DA VEROSSIMILHANA DO DIREITO ALEGADO:
A R nestes autos, estava sem contato com o ex-marido por
mais de17 anos, no participando ativa ou passivamente da constituio do
patrimnio.
A mesma somente ficou sabendo do bito, do ex-marido
mais de 2 anos depois do bito, uma vez que o mesmo faleceu em 2004, e a
mesma somente ingressou com pedido de penso por morte em 2006. Portanto
no dependia dele j h muito tempo.
DO PERIGO DA IRREVERSIBILIDADE DA DEMANDA
No existe perigo nenhum de irreversibilidade da demanda,
uma vez que cancelando os descontos que o INSS, realiza no benefcio da
Autora nestes autos, os mesmos podero voltar a serem feitos, caso seja
revertida a deciso em sede de sentena. O que improvvel, pois como ficou
provado acima, a viva, no mantm vnculo de dependncia h mais de 17
anos com o de cujus.
DO DANO IRREPARVEL OU DE DIFCIO EPARAO
Este requisito tambm se encontra devidamente preenchido,
uma vez que o corte de seu benefcio feito pelo do rgo ora requerido, bem
como os descontos referentes aos valores por ela j percebidos privam a
Autora, de receber mensalmente a penso por morte que como salientado na
exposio dos fatos, j lhe tinha sido reconhecido.
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DOS PEDIDOS
Diante do exposto requer:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
Seja o INSS compelido a juntar nos autos, cpia integral dos processos
administrativos referentes aos benefcios n. 135.401.248-5, titularizado
pela segunda R, e n. 136.197.993-0, processo que desconheceu a
Autora como dependente do segurado falecido, seu companheiro;
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i)
j)
k)
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LOAS
EXCELNTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ
JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DE VITRIA/ES.
FEDERAL
DO
PRELIMINARMENTE
Inicialmente o autor vem requerer o benefcio da gratuidade
da Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas
processuais sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia, REQUERENDO,
assim, os benefcios da ASSISTNCIA JUDICIRIA estatudo na Lei n.
1.060/50.
DOS FATOS
A Representante LUCIA CRISTINA DOS SANTOS
MIGUEL genitora do Autor SAMUEL DOS SANTOS MIGUEL sua
genitora, conforme documentos inclusos. Ocorre que o Autor sofre de
AUTISMO, conforme laudo medico que segue em anexo. Insta frisar que a
doena do Autor compatvel com o CID F 85
A famlia do Autor extremamente pobre e protocolou o
pedido de auxilio ao deficiente, que fora protocolado sob o n. 5301744620.
O Autor provar a sua deficincia, atravs dos laudos
acostados aos autos, e por percia a ser designada por Vossa Excelncia.
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DO DIREITO
A pretenso da Autora em receber o benefcio assistencial
encontra-se devidamente amparada pela LEI MAIOR, especificamente no artigo
203 da Constituio Federal, in verbis:
Artigo 203 A assistncia social ser prestada a quem dela
necessitar, e tem por objetivos, independentemente de
contribuio seguridade social.
V a garantia de um salrio mnimo de beneficio mensal pessoa
portadora de deficincia, e ao idoso que comprovem no possuir
meios de prover a prpria manuteno ou t-la provido por sua
famlia, conforme dispuser a lei.
DA TUTELA ANTECIPADA
Aduz o artigo 27 do CPC:
O juiz poder a requerimento da parte, antecipar total ou
parcialmente os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial desde
que existindo prova inequvoca se convena da verossimilhana da
alegao e.
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao;
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apresentadas
nesta
oportunidade
DOS PEDIDOS
Em conformidade com tudo que foi exposto, requer:
a) Seja a presente julgada totalmente PROCEDENTE, e como
conseqncia a concesso do Beneficio Assistencial LOAS, com direito ao
retroativo;
b) A citao do Requerido, por meio de seu representante legal para,
querendo, contestar a presente, sob pena dos efeitos da revelia;
c) Que seja conhecido como inicio do amparo social a data do protocolo na
agencia do INSS de Cariacica/ES;
d) A realizao das provas de forma antecipadas, especialmente a percia
mdica, para averiguao da incapacidade da Autora, bem como uma visita
de uma Assistente Social em sua residncia, para a apurao de sua
situao scio econmica;
e) Seja o requerido condenado ao pagamento das custas, despesas
processuais e honorrios advocaticos, fixados em 20%;
f) A designao, se necessrio for, de exame pericial por mdico
especializado, a fim de avaliar o seu real estado de sade;
g) A gratuidade da justia, por no possuir meios de custear o feito e
demais emolumentos, sem prejuzo de sua subsistncia e de sua famlia.
D-se o valor da causa R$24.900,00 (vinte e quatro mil e
novecentos reais).
Nestes termos,
Pede deferimento.
Cariacica/ES, 22 de Abril de 2009.
DOS
SANTOS
SOARES,
brasileiro,
aposentado, portador da CI n.1.935.009/ES, inscrito no CPF sob o n.
319.883.347-72, residente Rua Campos dos Jordo, quadra 42, casa 32,
Bairro Marcilio de Noronha, Viana/ES, por seu advogado infra-assinado,
ADMAR JOSE CORREA, inscrito na OAB/ES sob o n. 4.275, com
escritrio Avenida Expedito Garcia, 179, sala 101, Campo Grande,
Cariacica/ES, CEP 29.140-200, vem mui respeitosamente presena de Vossa
Excelncia, para expor e requerer o presente.
DA GRATUIDADE DA JUSTIA
Inicialmente o AUTOR requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTENCIA
JUDICIRIA estatudos na Lei 1.060/50.
DOS FATOS
O Autor requereu, junto Autarquia Previdenciria, o benefcio
de Aposentadoria por Invalidez, que foi deferido, com beneficio sob o n.
531.319.080-2, conforme documento anexo.
Dados sobre o benefcio:
Tipo de Beneficio
Numero de Beneficio
Data de Inicio do Beneficio
Renda Mensal
DO DIREITO
O INSS, corretamente, fixou a renda mensal inicial de acordo
com a legislao de regncia da poca setenta ou oitenta por cento do salrio
de benefcio, mais 1% (um por cento) deste, por grupo de 12 (doze)
contribuies, no podendo ultrapassar 100% do salrio de benefcio, e,
posteriormente, com a vinda a lume da Lei n. 9.032, de 1995, que conferiu
nova redao ao referido art. 44, no aumentou o valor para cem por cento do
salrio de benefcio.
No tendo reajustado os valores da aposentadoria por
invalidez, o INSS vem pagando valor menor do que o devido, da por que
merece procedncia o pleito da parte autora.
DOS PEDIDOS
ISTO POSTO, requer a condenao do INSS a:
a) Requer o beneficio da gratuidade da Justia, vez que no possui condies
de arcar com as despesas processuais sem prejuzo de seu sustento e de
sua famlia;
b) Reajustar o valor da aposentadoria por invalidez da parte autora para 100%
do salrio de benefcio, conforme disposto na legislao em vigor;
c) Pagar as diferenas vencidas e vincendas, observando-se os termos da
prescrio qinqenal prevista na smula 85 do STJ, monetariamente
corrigidas desde o respectivo vencimento e acrescidas de juros legais
moratrios, incidentes at a data do efetivo pagamento, correspondentes,
atualmente, a R$ 675,37 (seiscentos e setenta e cinco reais e trinta e sete
centavos);
47
48
DA GRATUIDADE DA JUSTIA
Inicialmente a autora requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTENCIA
JUDICIRIA estatudos na Lei 1.060/50.
DOS FATOS
O Autor pessoa humilde, que no exerce qualquer atividade
laborativa, por motivo de seu problema de sade, ser muito grave e o impede de
trabalhar.
Convm informar que o Autor esta aposentado desde a data
de 01/11/1976, com beneficio sob o n. 32/16.212.997, conforme consta na
carta de concesso de aposentadoria por invalidez. Ocorre que, na carta de
comunicao de deciso da Autarquia aparece outro numero de beneficio
32/010.027.467-6, conforme carta que segue em anexo.
49
DO DIREITO
Primeiramente, importante salientar que se encontra em
anexo, a deciso indeferitria do restabelecimento do beneficio de
aposentadoria por invalidez no Posto de Atendimento de Campo Grande,
Cariacica/ES, agncia do INSS.
Sendo assim, as razes para o restabelecimento do beneficio
do Autor sero esposadas a seguir, passando a delinear inicialmente os motivos
que do o direito a obter o beneficio de aposentadoria por invalidez.
Atualmente o Autor esta com 53 (cinqenta e trs) anos de
idade.
50
TUTELA
ANTECIPADA.
1. No demonstrado pela Autarquia de que o cancelamento do
beneficio previdencirio tenha ocorrido aps os tramites do devido
processo legal, e em face do carter alimentar do beneficio
suspenso, h de se reconhecer a presena dos requisitos
autorizadores da tutela antecipatria.
2. mansa a jurisprudncia no sentido de que, no comprovado
que tenha ocorrido o cancelamento do beneficio aps o tramite do
procedimento administrativo competente, inobservado, portanto, o
devido processo legal, de se reformar a deciso que no
suspendeu os efeitos da deciso administrativa que suspendeu
unilteralmente o pagamento do autor.
51
BENEFCIO
ASSISTENCIAL
52
DO PEDIDO
Ante o exposto, requer a Vossa Excelncia:
g)
Pelos motivos expostos, requer a antecipao dos
efeitos da tutela, com fulcro no artigo 273 do CPC, restabelecendo e
reimplantando o beneficio ao Autor;
h)
i)
j)
Seja concedido a Autora, o benefcio da Justia
Gratuita, nos termos da Lei n. 1060/50;
k)
direito admitidas;
l)
57
AUTOS n. 2007.50.50.001526-2
ROSEMARY
PAULA
BORLOT,
j devidamente
qualificada nos autos supra mencionados, por seu advogado infra-assinado,
qualificado no incluso mandato de instrumento procuratrio, vem presena de
Vossa Excelncia, interpor:
RECURSO INOMINADO
Consubstanciada nas razes em anexo, a qual
consubstancia-se pelas razes de fato e de direito que indubitavelmente daro
razo a reforma total da deciso proferida no Douto Juzo Monocrtico.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Cariacica/ES, 14 de outubro de 2010.
58
RAZES RECURSAIS
Recorrente: ROSEMARY PAULA BORLOT
Recorrido: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS
Autos n. 2007.50.50.001526-2
Egrgia Turma Recursal,
Inclitos Julgadores.
Trata-se de processo de concesso de penso por morte,
onde o de cujus, no possua esposa e deixando somente na qualidade de
dependente a sua filha, ora Autora dos presentes autos ROSEMARY
PAULA BORLOT.
A penso por morte beneficio previdencirio, do qual
somente pode ser titular um ou mais de seus dependentes, e nunca o prprio
segurado, por razes bvias, este beneficio um dos principais fundamentos da
existncia do direito previdencirio.
Pois, trata-se de amparar as pessoas que possuam
dependncia presumida ou no do segurado, a razo deste ser um dos
principais benefcios previdencirios, reside no fato deste beneficio substituir a
renda que este segurado levaria para casa, para manter o sustento de seus
dependentes.
O artigo 102, da Lei n. 8213/91 e o artigo 240, do Decreto n.
611/92, assim dispem:
"Art. 102 - A perda da qualidade de segurado aps o
preenchimento de todos os requisitos exigveis para a concesso
de aposentadoria ou penso no importa em extino do direito a
esses benefcios.
Art. 240 - A perda da qualidade de segurado no implica a
extino do direito aposentadoria ou penso, para cuja obteno
tenham sido preenchidos todos os requisitos".
60
DA
PENSO
POR
MORTE:
ANLISE
DOGMTICA
Conceito e fundamento
A Constituio da Repblica, ao trazer disposies sobre o
sistema previdencirio, prediz que a Previdncia Social ter carter contributivo
e, dentre os variados tipos de fatores aos quais oferece proteo, encontra-se o
evento morte.
Wladimir Novaes Martinez, ao dissertar sobre a natureza
jurdica do benefcio, explica que a penso por morte existe para dar azo
proteo social to garantida constitucionalmente, esclarecendo que:
"A penso por morte prestao dos dependentes
necessitados de meios de subsistncia, substituidora dos seus
salrios, de pagamento continuado, reeditvel e acumulvel com
aposentadoria.
Sua razo de ser ficar sem condies de existncia quem
dependia do segurado. No deriva de contribuies aportadas,
mas dessa situaode fato, admitida presuntivamente pela lei".
cnjuges,
companheiros e filhos e, secundria e concorrentemente, sem a
admisso prvia da dependncia econmica, os pais e irmos ".
62
tema, o Juiz Federal Ricardo Csar Mandarino Barretto assim dissertou, com
muita propriedade:
"A penso por morte constitui benefcio orientado a amparar os
dependentes do segurado falecido, fazendo-lhe as vezes quanto
ao
oferecimentode meios
mnimos de subsistncia
em
favor de quem restou contemplado pelo art. 16, da Lei 8.213/91. O
fato que lhe serve de ensejo o bito evento imprevisvel,
justifica a dispensa de um nmero mnimo de contribuies prvias
(carncia). Com isso, deixa-se bem traada a lea subjacente em
tal relao jurdica e se estabelece perfeita consonncia com a
natureza de seguro social do Regime Geral de Previdncia, nos
moldes preconizados pela Constituio Federal de 1988.
Por outro lado, referidas circunstncias no elidem a
necessidade de se verificar a condio de segurado poca em
que se concretizou o fato gerador da penso. A exigncia lgica:
excepcionado, em parte, o propsito de equivalncia entre custeio
e prestao por ter sido eliminada a carncia, a contrapartida
incontornvel circunscrever o benefcio aos efetivos integrantes
do
grupo segurado,
sob
pena de desvirtuarsePrevidncia em Assistncia, confundido-se
dois
sistemas
absolutamente distintos, apesar de insertos ambos no mbito da
Seguridade Social(11)".
regra
conceder penso por morte mesmo
condio de segurado
geral:
possibilidade de se
havendo perda da
65
Precedente
do
STJ
tem
permitido
conceder penso por morte mesmo quando ausente a qualidade de segurado:
trata-se da deciso tomada no Recurso Especial 263.005/RS (14), acrdo
paradigma para muitos que pleiteiam o benefcio quando inexiste
condio de segurado. Entretanto, uma anlise mais acurada de tal julgamento
levar certeza de que, naquele caso, o segurado instituidor j tinha
preenchido os requisitos para a concesso de aposentadoria. Confira-se trecho
do voto-condutor, proferido pelo Ministro Jorge Scartezzini:
"Tendo
o
ex-segurado vertido
acima de 60
contribuies
previdencirias,
j
fazia
jus
concesso
do
benefcio de aposentadoria.
Se no implementou o requisito da idade, foi pelo fato de ter
falecido com apenas 28 anos. Tal ocorrncia, porm, no pode ser
fato
impeditivo
a
sua
viva
em
receber
o
benefcio de penso por morte, pois conforme a legislao
previdenciria,
a concesso
do
mencionado
benefcio
independe de carncia (15)".
66
que
cumpriu
67
considerado
como
requisito
implementao de aposentadoria por idade,
quando
fins de penso por morte.
Federal Srgio do
da Previdncia, o
essencial
para
analisado
para
DO PEDIDO
Ante o exposto requer a Vossa Excelncia:
a) Seja Citado o Recorrido no endereo indicado
preambularmente para, querendo, atravs de seu representante legal,
contestar as razes recursais;
69
70
71
RAZES RECURSAIS
DA SENTENA
A r. sentena, julgou improcedente a presente ao, no
concedendo o beneficio previdencirio de penso por morte, in verbis:
(...)
S E N T E N A TIPO A
Dispensado o relatrio. Para concesso do
benefcio previdencirio em tela, so necessrios os seguintes
requisitos: a) o falecido ser, na data do bito, segurado da
previdncia social (INSS); b) o requerente comprovar sua
qualidade de dependente econmico do falecido.
No que tange ao primeiro requisito, observo que o
falecido manteve vnculo de emprego at maio de 2001 (fls. 56).
Como o falecimento ocorreu no ano de 2006 (fls. 18) e no houve
prova do pagamento de contribuies na qualidade de contribuinte
individual (fls. 59 e 60/65) o de cujos no ostentava mais a
qualidade de segurado da previdncia social.
Ademais, o inciso II do art. 30 da Lei n. 8.212/91
afirma que a obrigao de recolher as contribuies previdncia
dos prprios contribuintes individuais. Com base nisso a Turma
Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais j
pacificou o entendimento no sentido de no haver possibilidade de
se efetuar a inscrio do segurado obrigatrio aps a morte do
mesmo e nem de recolher as contribuies pretritas. Conforme
julgado colacionado abaixo:
EMENTA
PREVIDENCIRIO.
CONCESSO.
PENSO POR MORTE. CONTRIBUINTE INDIVIDUAL. SCIO
COTISTA E SCIO GERENTE. FALTA DA CONDIO DE
SEGURADO.
REGULARIZAO
DAS
CONTRIBUIES
POSTERIOR AO BITO. RECOLHIMENTO POST MORTEM.
ABATIMENTO/COMPENSAO SOBRE OS PROVENTOS DA
72
DO MERITO
O benefcio da penso por morte devido ao conjunto dos
dependentes do segurado que falecer, aposentado ou no, na forma do artigo
74, da Lei n 8.213/91, independente de carncia (artigo 26, inciso I, da citada
lei).
Em primeiro lugar, asseveramos que a Autora esposa de
MAGNO ALBERTO GOMES DA VICTORIA, o de cujus, no havendo dvidas
quanto tal condio, pois faz juntada das cpias de certido de casamento, da
prole havida na constncia, do bito e outros documentos da unio marital civil.
Aplicvel ao caso, portanto, a presuno de dependncia
econmica para os fins de benefcio previdencirio, conforme art. 226 da
Constituio Federal e 16, inciso I e 3 da Lei 8.213/91, verbis:
Art. 16. So beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social,
na condio de dependentes do segurado:
I - o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no
emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um) anos
ou invlido
73
75
76
77
78
b)
c)
OAB/ES 4275
80
81
RAZES RECURSAIS
DA SENTENA
A R. sentena de fl. 67 julgou extinto o pedido de
restabelecimento do auxilio doena e julgou improcedente o pedido de
aposentadoria por invalidez, in verbis:
(...)
Ante o exposto, JULGO EXTINTO O PEDIDO de restabelecimento
do auxlio-doena, sem resoluo do mrito, por falta de interesse
de agir, com base do art. 267, VI, do CPC, e JULGO
IMPROCEDENTE o pedido de converso do beneficio em
aposentadoria por invalidez, extinguindo o feito com resoluo de
mrito, nos termos do art. 269, I do CPC.
Sem condenao em custas, com fundamento no art. 55 da Keu
9.099/95 c/c o art. 77 da Resoluo 30/2001 do TRF/2 Regio.
(...) (g/n)
DO MERITO
Inicialmente ressalta-se Excelncia, que o Autor
MOTORISTA PROFISSIONAL, conforme documento de fl. 12, sendo tal
alegao de fundamental importncia.
82
83
Inclusive
encontra-se
acostado
aos
autos
laudo
fisioteraputico assinado pelo Dr ERIK CAPDEVILLE HEIDERICK CREFITO,
inscrito no CRM/ES sob o n. 67898, onde afirma no ter havido melhora do
paciente com o tratamento. Portanto Excelncias, concluiu-se que o Autor,
apesar de todo o esforo de sua parte bem como todo o esforo dos mdicos
que o acompanha, no logrou xito na tentativa de se recuperar da doena que
o acomete.
O Autor portador de doena compatvel com CID M54.4,
conforme documento acostados aos autos e laudo pericial.
A pretenso Autoral encontra amparo legal na legislao
previdenciria, lei 8.213/91, e conforme dispem os artigos 42 e 59:
"a aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o
caso, a carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou
no em gozo de auxilio doena, for considerado incapaz e
insuscetvel de reabilitao para ao exerccio de atividade que lhe
garanta a subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto permanecer
nesta condio.
O auxilio doena ser devido ao segurado que, havendo
cumprido, quando for o caso, o perodo de carncia exigido neta
lei, ficar incapacitado pra o seu trabalho, ou para a sua atividade
habitual por mais de 15 (quinze) dias consecutivos.
84
DOS PEDIDOS
Ante o exposto requer a Vossa Excelncia:
d)
e)
f)
g)
86
87
RAZES RECURSAIS
DA SENTENA
A R. sentena de fl. 67 julgou extinto o pedido de
restabelecimento do auxilio doena e julgou improcedente o pedido de
aposentadoria por invalidez, in verbis:
(...)
Ante o exposto, JULGO EXTINTO O PEDIDO de restabelecimento
do auxlio-doena, sem resoluo do mrito, por falta de interesse
de agir, com base do art. 267, VI, do CPC, e JULGO
IMPROCEDENTE o pedido de converso do beneficio em
aposentadoria por invalidez, extinguindo o feito com resoluo de
mrito, nos termos do art. 269, I do CPC.
Sem condenao em custas, com fundamento no art. 55 da Keu
9.099/95 c/c o art. 77 da Resoluo 30/2001 do TRF/2 Regio.
(...) (g/n)
DO MERITO
O Autor trabalha na funo de Vigilante desde 15/03/76 at
11/05/2006.
Com todos esses anos trabalhados o Autor adentrou com o
pedido de aposentadoria junto ao rgo ora Ru, sendo este negado, sob a
88
89
90
91
DOS PEDIDOS
Ante o exposto requer a Vossa Excelncia:
h)
i)
92
AUTOS n. 2008.50.50.003176-4
93
AUTOS n. 2008.50.50.003176-4
RECORRENTE: MARIA HELENA LIMA COELHO
APELADO: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS
DO MRITO
A Recorrente no concorda com a respeitvel sentena do
juiz a quo pelos motivos que se seguem:
Que de fato a Recorrente encontra-se enferma, no tendo
condies de exercer q
94
95
IV - ........................................................................................
Artigo 19 Compete ao rgo da Administrao Pblica
Federal responsvel pela coordenao da Poltica Nacional de
Assistncia Social.
96
DOS PEDIDOS
Por estes motivos e as razes j expostas, a Recorrente
entende que faz jus reforma da r. sentena que lhe fora desfavorvel, sob a
mxima previdenciria in dbio pro segurado, pois ele no poderia ser
prejudicado quanto ao direito a que faz jus.
Entende a Recorrente que a r. sentena proferida pelo ilustre
e Probo Magistrado merece ser revista ante tudo que fora exposta e nas razes
de direito, dando oportunidade e garantia a pobre trabalhadora, submetendo-a a
outros julgamento a que tem direito ante o seu estado de sade para que possa
usufruir do aludido beneficio, esperando, portanto, que o Ilustre Relator e
Membros da Colenda Turma Recursal, venham reformar a r. senena por
entender que faz jus a este direito.
Requer ainda iseno das custas recursais ante a declarao
assinada pela Recorrente.
Nesses Termos,
Pede e Espera Deferimento.
Cariacica/ES, 11 de maro de 2010.
98
AO RESCISRIA
EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL VICEPRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGINAL FEDERAL DA
2 REGIO.
MARILZA LOPES PAIVA, brasileira, viva, do lar,
portadora da CI n. 500.858/ES, inscrita no CPF sob o n. 658.835.947-00,
residente Rua Onze, quadra 08, lote 30, n. 04, Bairro Areinha, Viana/ES, por
seu advogado infra-assinado, Dr ADMAR JOS CORREA, devidamente
qualificado no mandato de instrumento procuratrio, vem presena de Vossa
Excelncia, propor a presente:
AO RESCISRIA
em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS,
autarquia federal com sede nesta Cidade, Avenida Marechal M. Moraes, n.
1737, CEP 29.040-570, Bairro Bento Ferreira, Vitria/ES, o que faz com
fundamento nos artigos 485 e seguintes do CPC, e artigo 8, inciso IV e XVII, do
Regimento Interno do TRF da 4 Regio, requerendo se digne Vossa
Excelncia, mandar distribu-la e process-la nos termos dos dispositivos
regimentais.
Na seqncia, a Autora expe as razes de fato e os
fundamentos do pedido em ateno ao disposto nos artigos 488 e 282 do CPC.
INICIALMENTE
Inicialmente a Autora requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTENCIA
JUDICIRIA estatudos na Lei 1.060/50.
DOS FATOS
A Autora tenta ter direito ao beneficio de penso por morte de
seu falecido marido JOS PAIVA, falecido aos 13 de outubro de 2001,
conforme assevera Certido de bito registrado no Cartrio Maria Amado, livro
C-017 s fls. 260, termo sob o n. 002192 de registro de bito, anexa ao
caderno processual.
99
DA SENTENA
A presente ao rescisria vem para tentar resolver o
impasse criado por motivo de que, a Autora adentrou com o pedido de penso
por morte, e vindo tal requerimento ser julgado improcedente, com resoluo
nos termos do artigo 269, inciso I do Cdigo de Processo Civil, conforme
assevera a sentena anexa.
A penso por morte beneficio previdencirio, do qual
somente pode ser titular um ou mais de seus dependentes, e nunca o prprio
segurado, por razes bvias, este beneficio um dos principais fundamentos da
existncia do direito previdencirio.
Podemos observar Excelncia, que a real inteno do
legislador ao lecionar que a penso por morte devido as pessoas
dependentes do segurado aps a sua morte. Observa-se no caso sub examine
que a Autora menor e de fato era dependente do genitor, atualmente falecido.
Pois, trata-se de amparar as pessoas que possuam
dependncia presumida ou no do segurado, a razo deste ser um dos
principais benefcios previdencirios, reside no fato deste beneficio substituir a
renda que este segurado levaria para casa, para manter o sustento de seus
dependentes.
Quando o falecido marido da Autora estava vivo sempre que
precisava de algo o mesmo estava pronto para dar a mesma. Ocorre que aps
o seu falecimento, alem da mesma esta sentindo a ausncia do marido, esta
ainda tendo que passar por restries financeiras. claro que a penso por
morte no vai suprir tal falta para a Autora, doravante tem a funo de amparar
a Autora financeiramente.
A presente penso por morte ter a funo de alimentos junto
a Autora, uma vez que aps a perda de seu marido a mesma esta com
dificuldades financeiras. E a r. sentena, a qual a presente ao rescisria esta
requerendo a resciso da mesma, cometeu um equivoco ao alegar que a
mesma no tinha direito a referida penso por causa da qualidade de segurado.
100
101
DAS
RAZES
DESCONSTITUIO DA SENTENA
DETERMINANTES
DA
rateada entre todos, em partes iguais. A parte daquele cujo direito penso
cessar ser revertida em favor dos demais dependentes. O filho maior de 21
anos se enquadra na condio de dependente de segurado da previdncia
social, apenas se for invlido (art. 16, inciso i e 4, da lei 8213/91).
"Dependncia econmica" significa no conseguir manter-se dignamente sem o
auxlio do instituidor do benefcio. A simples queda do padro de vida no
implica dependncia econmica para efeito de concesso de uma penso por
morte.
Se o bito ocorrer aps a perda da qualidade de segurado,
os dependentes tero direito a penso desde que o trabalhador tenha cumprido,
at o dia da morte, os requisitos para obteno de aposentadoria pela
Previdncia Social ou que fique reconhecido o direito aposentadoria por
invalidez, dentro do perodo de manuteno da qualidade do segurado, caso em
que a incapacidade dever ser verificada por meio de parecer da percia mdica
do INSS com base em atestados ou relatrios mdicos, exames
complementares, pronturios ou documentos equivalentes. A concesso do
benefcio de penso por morte depende da ocorrncia do evento morte, da
demonstrao da qualidade de segurado do de cujus e da condio de
dependente de quem objetiva a penso.
A cota individual do benefcio deixa de ser paga: pela morte
do pensionista; para o filho ou irmo que se emancipar, ainda que invlido, ou
ao completar 21 anos de idade, salvo se invlido; quando acabar a invalidez (no
caso de pensionista invlido). No ser considerada a emancipao decorrente
de colao de grau cientfico em curso de ensino superior. A concesso da
penso por morte regula-se pela lei vigente ao tempo do bito. Patente est a
previso legal quanto idade limite de 21 anos para a concesso da penso
por morte, sendo impossvel o elastecimento de tal benefcio, vez que o preceito
expresso, apenas admitindo exceo em caso de invalidez do beneficirio,
desde que adquirida antes do bito. Encontra-se pacificado na jurisprudncia de
nossos Tribunais o entendimento de que o benefcio penso por morte
extingue-se aps o beneficirio completar 21 (vinte e um) anos de idade, salvo
se invlido, no sendo possvel a extenso do benefcio at os 24 (vinte e
quatro) anos, ainda que o beneficirio seja estudante universitrio, conforme
previso disposta no art.77, pargrafo. 2, inciso II, da Lei 8.213/91.
DA
PENSO
POR
MORTE:
ANLISE
DOGMTICA
Conceito e fundamento
A Constituio da Repblica, ao trazer disposies sobre o
sistema previdencirio, prediz que a Previdncia Social ter carter contributivo
104
cnjuges,
companheiros e filhos e, secundria e concorrentemente, sem a
admisso prvia da dependncia econmica, os pais e irmos ".
regra
conceder penso por morte mesmo
condio de segurado
geral:
possibilidade de se
havendo perda da
aposentado
seja por tempo decontribuio, por idade, etc, no h que se falar em direito ao
benefcio. Neste sentido que a pacfica jurisprudncia do STJ se posiciona:
"Penso por morte. De cujus. Segurado. Perda da qualidade.
devida a penso aos dependentes do segurado de cujus,
independente de ele ter perdido a qualidade de segurado,
necessrio, porm, que os requisitos legais para a obteno da
aposentadoria tenham sido preenchidos, conforme exegese do art.
102 da Lei 8.213/1991 tanto como aps a alterao dada pela Lei
9.528/1997. No obstante, na hiptese, o de cujus no obtivera a
aposentadoria por faltarem os requisitos legais, porquanto, data
do bito, no atingira a idade legal nem trabalhara 15, 20 ou 25
anos em atividades perigosas, penosas ou insalubres, que sequer
lhe conferisse o direito de aposentar por idade, tempo de servio
ou aposentadoria especial. Outrossim, descabe tambm a
aposentadoria por invalidez por no ter sido alegada nos autos.
Sendo assim, o dependente do de cujus no tem direito
penso por morte. Embargos rejeitados. Precedentes citados:
EDcl no REsp 314.402-PR, DJ 2/9/2002, e AgRg no REsp
543.853-SP, DJ 21/6/2004. EREsp 524.006-MG, Rel. Min. Laurita
Vaz, julgados em 9/3/2005 (13)".
Precedente
do
STJ
tem
permitido
conceder penso por morte mesmo quando ausente a qualidade de segurado:
trata-se da deciso tomada no Recurso Especial 263.005/RS (14), acrdo
paradigma para muitos que pleiteiam o benefcio quando inexiste
condio de segurado. Entretanto, uma anlise mais acurada de tal julgamento
levar certeza de que, naquele caso, o segurado instituidor j tinha
preenchido os requisitos para a concesso de aposentadoria. Confira-se trecho
do voto-condutor, proferido pelo Ministro Jorge Scartezzini:
"Tendo
o
ex-segurado vertido
acima de 60
contribuies
previdencirias,
j
fazia
jus
concesso
do
benefcio de aposentadoria.
Se no implementou o requisito da idade, foi pelo fato de ter
falecido com apenas 28 anos. Tal ocorrncia, porm, no pode ser
fato
impeditivo
a
sua
viva
em
receber
o
benefcio de penso por morte, pois conforme a legislao
previdenciria,
a concesso
do
mencionado
benefcio
independe de carncia (15)".
que
cumpriu
n 20/98, a ressalva
n 8.213/91, passou a
bito contava com a
a
obteno
do
mas
perdeu
antes de completar a
108
DOS PEDIDOS
Por tudo que foi exposto, fica evidente a necessidade da
correo da sentena, sendo, portanto, imperioso que se d procedncia
presente ao rescisria, nos termos abaixo. Pede e requer a Vossa Excelncia
que:
a) Inicialmente requer a gratuidade de justia para a Autora por ser pobre
no sentido da lei;
b) Receba a presente ao determinando o seu registro e autuao e
demais diligencias legais;
c) Seja a Autarquia Federal citado na pessoa de seu bastante procurador
judicial, para que, querendo conteste a presente, sob pena de revelia;
d) Seja a presente julgada totalmente procedente, condenando a Autarquia
a concesso da penso por morte para a Autora, bem como, no
pagamento das penses atrasadas, cujo valor dever ser acrescido de
atualizao monetria e juros legais at a data do devido pagamento;
109
110
REVISO DA URV
EXCELENTISSIMO SENHOR JUIZ DO JUIZADO ESPECIAL
FEDERAL DE VITRIA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO
DO ESPRITO SANTO.
PRIORIDADE DE JURISDIO (IDADE 72 ANOS)
DA GRATUIDADE DA JUSTIA
Inicialmente a autora requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
114
REFERENTE
A
FEVEREIRO
DE
1994.
OBREIRO.
RECORRENTE.
Aps o somatrio e a apurao da mdia (somente aps e no
antes da apurao da mdia), seja observado o valor limite do
salrio-de-benefcio, conforme estipulado pelo art. 29, 2.
Na atualizao do salrio de contribuio para fins de clculo da
renda mensal inicial do benefcio, deve-se levar em considerao o
IRSM de fevereiro de 1994 (39,67%) antes da converso em URV,
tomando-se esta pelo valor de Cr$ 637,64 de 28 de fevereiro de
1994 (5. do art. 20 da Lei 8.880/94)
Recurso conhecido e provido.(REsp. 385623/SP, Rel. Ministro
JOS ARNALDO DA FONSECA, DJU 06/05/2002).
PREVIDENCIRIO. BENEFCIO CONCEDIDO APS MARO DE
1994.
SALRIOS-DE-CONTRIBUIO.
ATUALIZAO.
INCLUSO DO IRSM DE FEVEREIRO DE 1994 (39,67%).
LEGALIDADE.
Na atualizao dos salrios-de-contribuio de benefcio
concedido aps maro de 1994, deve ser includo o IRSM de
fevereiro do mesmo ano, no percentual de 39,67%, antes da
converso em URV, nos termos da Lei n. 8.880/94, art. 21, 1..
Precedentes.
Recurso no conhecido.(REsp. 245.148/SC, Rel. Ministro EDSON
VIDIGAL, DJU de 15.05.2000).
Ratificando o acima transcrito, segundo entendimento recente da
3 Seo da Corte Superior, tratando-se de correo monetria de
salrio-de-contribuio, para fins de apurao de renda mensal
inicial, dever ser aplicado o IRSM integral do ms de fevereiro, da
ordem de 39,67%, antes da converso em URV. Artigo 21, 1, da
Lei n 8880/94. (STJ, RESp. n 286118/RS, 6 T., Rel. Min.
Fernando Gonalves, DJU 12/02/01).
DA PRIORIDADE DE JURISDIO
A autora solicita a prioridade na tramitao deste processo,
tendo em vista a sua idade, doc. 04 anexo. Conforme redao dada pela Lei
10.173, de 9 de janeiro de 2001, a qual altera a Lei n 5.869 de 11 de janeiro de
1973, acrescendo o artigo seguinte:
Art. 1.211-A - Os procedimentos judiciais em que figure como
parte ou interveniente pessoa com idade igual ou superior a
sessenta e cinco anos tero prioridade na tramitao de todos os
atos e diligncias em qualquer instncia.
DOS PEDIDOS:
DIANTE DO EXPOSTO, requer-se a Vossa Excelncia:
a)
b)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)
Nestes termos,
Pede deferimento.
Cariacica/ES, 12 de julho de 2010.
118
REVISO DA ORTN
EXCELENTISSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO
ESPECIAL FEDERAL DE VITORIA COMARCA DA CAPITAL DO
ESTADO DO ESPIRITO SANTO.
SEBASTIO CARLOS GOMES, brasileiro, casado,
portador da CI n. 1.203.647/ES, inscrito no CPF sob o n. 653.958.677-91,
residente Localidade de Piapitangui, s/n., CEP 29.140-000, Centro,
Cariacica/ES, por seu advogado infra-assinado, ADMAR JOSE CORREA,
OAB/ES sob o n. 4.275, com escritrio Avenida Expedito Garcia, 179, sala
101, Campo Grande, Cariacica/ES, vem presena de Vossa Excelncia, para
expor e requerer:
AO PREVIDENCIRIA
em face do INSS (Instituto Nacional do Seguro Social), autarquia federal com
sede nesta Cidade, na Avenida Marechal M. Moraes, 1737, Bento Ferreira,
Vitria ES, Cep 29.040-570, pelos motivos de fato e de direito a seguir
expostos:
DA GRATUIDADE DA JUSTIA
Inicialmente a autora requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
DA SINPSE FTICA
119
DOS ALICERCES
No clculo de sua renda mensal inicial esto includos os
ltimos 36 salrios-de-contribuio, que serviram para mensurar o valor que a
autora passaria a receber a ttulo de aposentadoria.
Porm, no se pode olvidar, que tais salrios-de-contribuio
perdem o seu valor real, em virtude da corroso inflacionria sempre presente
em nosso pas.
Deste modo, a Lei n 3.807, de 26 de agosto de 1960 que
ordenava o regime da Previdncia, com as modificaes introduzidas pelo
Decreto-lei n 66, de 21 de novembro de 1966, e novamente alterada pela Lei n
5.890 de 08 de junho de 1973, em seu artigo 3, 1 previa um reajuste dos
salrios-de-contribuio, seno vejamos:
"Art. 3. O valor mensal dos benefcios de prestao continuada,
inclusive os regidos por normas especiais, ser calculado
tomando-se por base o salrio-de-benefcio:
II - para as demais espcies de aposentadoria, 1/48 (um quarenta
e oito avos) da soma dos salrios-de-contribuio imediatamente
anteriores ao ms do afastamento da atividade, at o mximo de
48 (quarenta e oito) apurados em perodo no superior a 60
(sessenta) meses;
III - ...
1 Nos casos dos itens II e III deste artigo, os salrios-decontribuio anteriores aos 12 (doze) ltimos meses sero
previamente corrigidos de acordo com coeficientes de
reajustamento, a serem periodicamente estabelecidos pela
120
121
DOS REQUERIMENTOS
Pelo Joeirado, requer seja a Autarquia citada, na pessoa de
seu representante judicial, no endereo declinado no prembulo para,
querendo, apresentar a contestao que entender cabvel, devendo a demanda,
ao final, ser julgada procedente, condenando-a, a corrigir os 24 (vinte e quatro)
salrios-de-contribuio da autora, anteriores aos 12 (doze) ltimos, pela
variao nominal da ORTN/OTN/BTN, fixando o novo valor do benefcio inicial
da autora.
Ademais, requer a condenao ao pagamento das diferenas
ocorridas entre o novo valor do benefcio inicial, e o valor efetivamente pago at
a sentena definitiva, atualizada e acrescido de juros at a data do pagamento,
e ainda, aos honorrios advocatcios em 20%, do valor total da condenao.
Requer, outrossim, a renncia do crdito excedente a 60
salrios mnimos, quando da atualizao, para que possa a autora optar pelo
pagamento do saldo sem o precatrio, conforme reza o pargrafo 4 do artigo
17, da Lei 10259/01.
Requer, por derradeiro, que lhe seja concedida a Assistncia
Judiciria Gratuita diante de sua condio, e por fora da natureza da causa,
que tem cunho alimentar (declarao de pobreza anexo).
REQUER AINDA:
A Preferncia Processual, por se tratar de pessoa maior de
60 (sessenta) anos, conforme Art. 1 da Lei n. 10.173/01 c/c art. 1 do Estatuto
do Idoso, nos termos do estipulado nos artigos 69, 70, 71, e , deste ltimo
dispositivo legal.
Indica as provas pertinentes, sem excluso de qualquer.
Atribui-se causa o valor de R$ 21.600,00 (vinte e um mil e
seiscentos) reais.
Nestes Termos,
Pede e Espera Deferimento.
Cariacica/ES, 12 de julho de 2010.
OAB/ES 4275
124
DA GRATUIDADE DA JUSTIA
Inicialmente a autora requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTENCIA
JUDICIRIA estatudos na Lei 1.060/50.
DOS FATOS
O Autor beneficirio da Autarquia Federal, conforme consta
da documentao em anexo.
Conforme se pode perceber pela anlise da memria de
clculo do benefcio, a metodologia de clculo empregada pela Autarquia-R
acabou por apurar mdia de salrio-de-benefcio inferior ao que deveria ter sido
apurada, empregando a legislao em vigor poca.
que o Instituto-Ru utilizou, j na atualizao de cada um
dos salrios de contribuio, o limitador mximo, isso antes de apurar a mdia
125
DO DIREITO
Desde que entrou em vigor, a Lei 8.213/91 j dispunha sobre
a forma como deveria ser efetuado o clculo da Renda Mensal Inicial dos
benefcios mantidos pelo INSS, considerando os salrios-de-contribuio
integrantes do PBC, devidamente atualizados.
A mdia dos salrios-de-contribuio, reajustados, todos, que
resulta no salrio-de-benefcio, que seria objeto da aplicao do disposto no
art. 29, 22, ou seja, seria limitado ao valor mximo do salrio-de-contribuio,
somente aps a apurao da mdia dos salrios-de-contribuio, vejamos:
Art. 29. (...)
2. O valor do salrio de benefcio no ser inferior ao de um
salrio mnimo, nem superior ao do limite mximo do salrio de
contribuio na data de incio do beneficio (grifamos e
destacamos).
E tambm:
"Art 136 Ficam eliminados o menor e o maior valor-teto para
clculo do salrio de benefcio" (grifos e destaques nossos).
aqum do valor correto, que tambm foi submetido ao "teto" na data de incio do
benefcio.
Essa leso foi observada pelo legislador, que editou norma a
tratar do assunto, indicando a sistemtica de clculo a ser adotada, nos casos
em que se verifica uma mdia dos salrios de contribuio, sem a limitao,
maior do que a obtida quando do clculo da RMI.
A Lei 8.870/94 assim dispe em seu artigo 26, vejamos:
"Art. 26. Os benefcios concedidos nos termos da Lei n 8.213, de
julho de 1991, com data de incio entre 5 de abril de 1991 e 31 de
dezembro de 1993, cuja renda mensal inicial tenha sido calculada
sobre salrio-de-benefcio inferior mdia dos 36 ltimos salriosde-contribuio em decorrncia do disposto no 2 do art. 29 da
referida lei, sero revistos a partir da competncia abril de 1994,
mediante a aplicao do percentual correspondente diferena
entre a mdia mencionada neste artigo e o salrio-de-benefcio
considerado para a concesso.
Pargrafo nico. Os benefcios revistos nos termos do "caput"
deste artigo no podero resultar superiores ao teto do salrio-decontribuio vigente na competncia de abril de 1994." (grifamos e
destacamos).
128
DOS PEDIDOS
Diante do exposto, REQUER de Vossa Excelncia o
seguinte:
a) A citao do INSS, na pessoa de seu representante legal para, querendo,
apresentar defesa;
b) Ao final, com ou sem contestao, seja julgada procedente a presente
ao, condenando o INSS a efetuar a reviso do benefcio do(a) Autor(a),
nos termos do artigo 26 da Lei 8.870/94, implantando nova renda mensal e,
129
130
DA GRATUIDADE DA JUSTIA
Inicialmente a autora requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTENCIA
JUDICIRIA estatudos na Lei 1.060/50.
DOS FATOS
A autora beneficiria do instituto-Ru desde 27/03/1990,
inscrita sob o benefcio n 007799588-8 (doc. anexo). Ocorre, que a renda
mensal inicial do seu benefcio, no foi calculada adequadamente, tendo ela
como base, os 36 (trinta e seis) ltimos salrios de contribuio.
Tal fato se deveu, em virtude da falta de uma legislao
integrativa, que conferisse eficcia e viesse a complementar o artigo 202,
redao anterior Emenda Constitucional n 20, da nossa Constituio Federal.
131
DO DIREITO
No clculo de sua renda mensal inicial esto includos os
ltimos 36 salrios-de-contribuio, que serviram para mensurar o valor que a
autora passaria a receber a ttulo de aposentadoria.
Porm, no se pode olvidar, que tais salrios-de-contribuio
perdem o seu valor real, em virtude da corroso inflacionria sempre presente
em nosso pas.
Deste modo, havia previso de uma atualizao monetria
dos salrios-de-contribuio atravs da Lei n 6.423 de 1977, pela aplicao da
ORTN/OTN.
Porm, esta legislao ordinria restou revogada com a
promulgao da Constituio Federal de 1988, que em seu artigo 202
assegurava o clculo da aposentadoria "sobre a mdia dos trinta e seis ltimos
salrios-de-contribuio, corrigidos monetariamente, ms a ms, nos termos da
lei".
Ocorre que, a expresso "nos termos da lei", clama
evidentemente, por uma complementao legislativa, pois o artigo em si prprio
no auto-aplicvel.
Esse entendimento foi firmado em deciso plenria pelo
Supremo Tribunal Federal, no sentido da no auto-aplicabilidade do artigo 202
da Carta Magna, "por necessitar de integrao legislativa, para complementar e
conferir eficcia ao direito nele inserto". (RE n 193.456-5/RS, DJU de
07.11.97).
Desta forma, a complementao legislativa somente ocorreu
com a edio da Lei 8.231 de 1991, em seu artigo 29 e 31 que passamos a
reproduzir:
132
133
134
DOS PEDIDOS
Diante de todo o exposto REQUER a Vossa Excelncia:
135
a)
b)
c)
d)
136
PRELIMINARMENTE
Inicialmente a Autora vem requerer o benefcio da gratuidade
da Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas
processuais sem prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia,
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTNCIA JUDICIRIA estatudo
na Lei n. 1.060/50.
DOS FATOS
O Autor titular de benefcio previdencirio de aposentadoria
por invalidez com beneficio sob o n. 526.642.632-9, conforme faz prova os
documentos anexo, que se encontra se encontra parcialmente defasado, tendo
em vista que o Instituto Nacional do Seguro Social - INSS no implementou no
clculo de atualizao monetria dos salrios-de-contribuio do Autor, o direito
famlia a que faz jus.
Convm declarar Excelncia, que o Autor afirma ter direito ao
salrio mnimo uma vez que o mesmo tem os seguintes filhos:
JHONATAN DE SOUZA ASSIS, nascido aos 03 de abril de 1994;
AFONSO DE SOUZA ASSIS, nascido aos 27 de maro de 1996
137
perante uma intimao judicial, uma vez que seu beneficio de aposentadoria por
invalidez fora concedido atravs de ordenamento judicial.
Por este motivo o Autor se foi forado a ingressar com a
presente ao revisional de beneficio para ver seu pedido de salrio famlia,
acrescentado no beneficio de aposentadoria por invalidez.
DO DIREITO
O salrio-famlia, muito embora no tenha natureza
substitutiva da remunerao do segurado (podendo, por isso mesmo, ter valor
inferior ao salrio mnimo), tem carter nitidamente alimentar, evidenciado no
auxlio manuteno da famlia do segurado de baixa renda. A despeito disso,
no se incorpora, para qualquer efeito, ao salrio ou benefcio.
Grassa polmica sobre ter o salrio-famlia natureza jurdica
previdenciria ou trabalhista. Entendemos, apesar da denominao, pela
natureza previdenciria, haja vista seu encargo econmico ser suportado pela
Previdncia Social. Portanto, a natureza jurdica do salrio-famlia , no atual
ordenamento jurdico, de benefcio previdencirio, embora atpico ou
extravagante, j que, objetivando a proteo da famlia, foge funo essencial
de proteo contra os riscos sociais, na sua concepo clssica, tal qual posta
na Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948.
pago mensalmente, na proporo do respectivo nmero de
filhos ou equiparados, aos segurados empregado (exceto o domstico) e
trabalhador avulso e ao aposentado pelo RGPS. Outrossim, o aposentado
somente faz jus se: permanece em atividade abrangida pela Previdncia, ou a
ela retorna, na qualidade de empregado ou trabalhador avulso, ou aposentado
na qualidade de empregado ou trabalhador avulso, contar com 65 anos ou mais
de idade, se do sexo masculino, ou 60 anos ou mais, se do feminino , valendo o
registro de que, em caso de aposentadoria por idade de trabalhador rural, essas
idades-limites so reduzidas em cinco anos, para manter a coerncia do
sistema.
O art. 65 da LBPS taxativo, no admitindo interpretao
extensiva, porque no tm direito ao salrio-famlia o empregado domstico, o
contribuinte individual, o segurado facultativo e o segurado especial. Do mesmo
modo, o pensionista no faz jus ao salrio-famlia, seja porque os dependentes
somente tm direito penso e ao auxlio-recluso, seja porque o salriofamlia no se incorpora ao benefcio.
Os filhos ou equiparados ensejam o direito ao salrio-famlia
somente at os 14 anos de idade ou se invlidos (art. 66, LBPS). Nos termos do
art. 16, 2, LBPS, equiparam-se ao filho o enteado e o menor tutelado, desde
139
142
DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer a Vossa Excelncia:
a) Inicialmente o Autor vem requerer o benefcio da gratuidade da Justia,
vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia;
b) A citao do Instituto Nacional do Seguro social INSS, bem como sua
intimao para que, na apresentao da Contestao, junte aos autos o
processo administrativo de concesso do benefcio;
c) A condenao do INSS a revisar o clculo do salrio-de-benefcio do
beneficio do mesmo, condenando a Autarquia a acrescentar o salrio
famlia, com direito ao retroativo, contando com o DIB 22/01/2008;
d) Condenao no pagamento das diferenas decorrentes do reajustamento
postulado, parcelas vencidas e no atingidas;
e) Prope, desde j, todas as provas em Direito admitidas, notadamente
exame pericial.
D - se causa o valor de R$ 12.000,00 (doze mil reais)
Cariacica/ES, 26 de maio de 2010.
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