Resumo Direito e Processo Penal Militar - Aula 01 (08.11.2011) PDF

Direito e Processo Penal Militar
Data: 08/11/2011
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.
Assuntos tratados:
1 Horrio.
Bens Jurdicos Protegidos pelo Direito Penal Militar / Aplicao do Princpio da
Insignificncia / Conceito de Direito PENAL Militar / Aplicao da Lei Penal
Militar / Retroatividade da Lei Benfica / Hibridismo Penal / Leis Temporrias
ou Excepcionais / Tempo do Crime / Lugar do Crime / Aplicao da Lei no
Espao / Aplicao da Lei Militar em Relao s Pessoas / Conceito de Militar
2 Horrio.
Defeito de Incorporao / Reserva das Foras Armadas / Competncia da
Justia Militar / Militares Estrangeiros / Brasileiros Luz do CPM / Comandante
X Superior / Crime Militar / Classificao Doutrinria / Doutrina Tradicional
Orientao de estudo: Ser feito um paralelo entre o direito penal comum e o penal
militar, destacando-se as diferenas entre estes ramos do direito.
A banca CESPE tem trabalhado bastante com a letra da lei e com os aspectos
peculiares do direito penal militar, sendo de suma importncia a anlise das
jurisprudncias do STM e do STF.
Bibliografia:
Ricardo Giuliani Direito Penal Militar Editora Verbo (abordagem objetiva e
resumida)
Cludio Amin Elementos de Direito Processual Penal Militar Editora Lumen Iuris
(abordagem igualmente objetiva e resumida)
Jorge Cesar de Assis Cdigo Penal Militar Comentado (mais aprofundado, aborda a
parte geral, bem como a parte especial)
Marcelo Uzda Sinopse de Direito Penal Militar Editora Ius Podivum (material
didaticamente organizado com quadros sinticos, resumos visuais e questes de
concurso, bem como a compilao dos diversos posicionamentos doutrinrios,
bastante atualizado e voltado para a prova da DPU aguardando publicao
possivelmente no final deste ano)
Centro: Rua Buenos Aires, 56 - 2, 3 e 5 andares Tel.: (21)2223-1327 1

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Data: 08/11/2011
1 Horrio
1. Bens Jurdicos Protegidos pelo Direito Penal Militar

O art. 142, caput, CRFB dispe acerca dos bens jurdicos protegidos na esfera
penal militar.
Art. 142. As Foras Armadas, constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela
Aeronutica, so instituies nacionais permanentes e regulares, organizadas com
base na hierarquia e na disciplina, sob a autoridade suprema do Presidente da
Repblica, e destinam-se defesa da Ptria, garantia dos poderes
constitucionais e, por iniciativa de qualquer destes, da lei e da ordem.
Os principais bens jurdicos protegidos no direito castrense so a hierarquia e a

disciplina, sendo certo que algumas condutas fora deste ramo no so relevantes para
o direito penal comum, como no caso do crime de pederastia, que pune a conduta do
militar que pratica ato sexual em local da Administrao Pblica Militar, que no
encontra paralelo no direito penal comum.
1.1. Aplicao do Princpio da Insignificncia

O STM afirma de forma categrica que o Princpio da Insignificncia no
aplicvel nesta esfera, pois, sobretudo, os pilares das foras armadas (disciplina e
hierarquia), devem ser protegidos, acarretando em uma releitura do referido
postulado.
J o STF entende que o Princpio da Insignificncia cabvel na esfera militar
em alguns casos bastante especficos, como em um caso concreto de crime de
peculato de um fogo no valor aproximado de R$ 450,00, em que o valor do bem foi
restitudo, alm de ter havido autorizao do comandante para que o sargento o
levasse consigo em sua mudana. No caso, entendeu-se que a hierarquia e a disciplina
no foram atingidas e os demais requisitos necessrios aplicao do Princpio da
Bagatela foram preenchidos.
Outro caso igualmente decidido pelo STF o relativo ao art. 290, CPM (porte de
drogas), no qual, por maioria, foi afastada a aplicao do Princpio da Insignificncia
(Informativo n 605 HC 103.684/DF), ante a relao existente entre o militar e a
Administrao Castrense, sendo o uso de drogas e o dever militar inconciliveis.
CPM, Art. 290. Receber, preparar, produzir, vender, fornecer, ainda que
gratuitamente, ter em depsito, transportar, trazer consigo, ainda que para uso
prprio, guardar, ministrar ou entregar de qualquer forma a consumo substncia
entorpecente, ou que determine dependncia fsica ou psquica, em lugar sujeito
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administrao militar, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal

ou regulamentar:
Pena - recluso, at cinco anos.
HC 103684 / DF - DISTRITO FEDERAL

HABEAS CORPUS
Relator(a): Min. AYRES BRITTO
Julgamento: 21/10/2010 rgo Julgador: Tribunal Pleno
Publicao DJe-070 DIVULG 12-04-2011 PUBLIC 13-04-2011 EMENT VOL-02502-01
PP-00105
EMENTA: HABEAS CORPUS. CRIME MILITAR. CONSCRITO OU RECRUTA DO
EXRCITO BRASILEIRO. POSSE DE NFIMA QUANTIDADE DE SUBSTNCIA
ENTORPECENTE EM RECINTO SOB ADMINISTRAO CASTRENSE.
INAPLICABILIDADE DO POSTULADO DA INSIGNIFICNCIA PENAL. INCIDNCIA DA
LEI CIVIL N 11.343/2006. IMPOSSIBILIDADE. RESOLUO DO CASO PELO CRITRIO
DA ESPECIALIDADE DA LEGISLAO PENAL CASTRENSE. ORDEM DENEGADA. 1. A
questo da posse de entorpecente por militar em recinto castrense no de
quantidade, nem mesmo do tipo de droga que se conseguiu apreender. O
problema de qualidade da relao jurdica entre o particularizado portador da
substncia entorpecente e a instituio castrense de que ele fazia parte, no
instante em que flagrado com a posse da droga em pleno recinto sob
administrao militar. 2. A tipologia de relao jurdica em ambiente castrense
incompatvel com a figura da insignificncia penal, pois, independentemente da
quantidade ou mesmo da espcie de entorpecente sob a posse do agente, o
certo que no cabe distinguir entre adequao apenas formal e adequao
real da conduta ao tipo penal incriminador. de se pr-excluir, portanto, a
conduta do paciente das coordenadas mentais que subjazem prpria tese da
insignificncia penal. Pr-excluso que se impe pela elementar considerao de
que o uso de drogas e o dever militar so como gua e leo: no se misturam.
Por discreto que seja o concreto efeito psicofsico da droga nessa ou naquela
relao tipicamente militar, a disposio pessoal em si para manter o vcio implica
inafastvel pecha de reprovabilidade cvico-funcional. Seno por afetar
temerariamente a sade do prprio usurio, mas pelo seu efeito danoso no moral
da corporao e no prprio conceito social das Foras Armadas, que so
instituies voltadas, entre outros explcitos fins, para a garantia da ordem
democrtica. Ordem democrtica que o princpio dos princpios da nossa
Constituio Federal, na medida em que normada como a prpria razo de ser da
nossa Repblica Federativa, nela embutido o esquema da Tripartio dos Poderes
e o modelo das Foras Armadas que se estruturam no mbito da Unio. Saltando
evidncia que as Foras Armadas brasileiras jamais podero garantir a nossa
ordem constitucional democrtica (sempre por iniciativa de qualquer dos Poderes
da Repblica), se elas prprias no velarem pela sua peculiar ordem hierrquico-

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disciplinar interna. 3. A hierarquia e a disciplina militares no operam como

simples ou meros predicados institucionais das Foras Armadas brasileiras, mas,
isto sim, como elementos conceituais e vigas basilares de todas elas. Dados da
prpria compostura jurdica de cada uma e de todas em seu conjunto, de modo a
legitimar o juzo tcnico de que, se a hierarquia implica superposio de
autoridades (as mais graduadas a comandar, e as menos graduadas a obedecer),
a disciplina importa a permanente disposio de esprito para a prevalncia das
leis e regulamentos que presidem por modo singular a estruturao e o
funcionamento das instituies castrenses. Tudo a encadeadamente desaguar na
concepo e prtica de uma vida corporativa de pinacular compromisso com a
ordem e suas naturais projees factuais: a regularidade, a normalidade, a
estabilidade, a fixidez, a colocao das coisas em seus devidos lugares, enfim. 4.
Esse maior apego a frmulas disciplinares de conduta no significa perda do senso
crtico quanto aos reclamos elementarmente humanos de se incorporarem ao dia-
a-dia das Foras Armadas incessantes ganhos de modernidade tecnolgica e
arejamento mental-democrtico. Sabido que vida castrense no lavagem
cerebral ou mecanicismo comportamental, at porque diz a Constituio s
Foras Armadas compete, na forma da lei, atribuir servio alternativo aos que, em
tempo de paz, aps alistados, alegarem imperativo de conscincia, entendendo-se
como tal o decorrente de crena religiosa e de convico filosfica ou poltica para
se eximirem de atividades de carter essencialmente militar ( 1 do art. 143). 5.
O modelo constitucional das Foras Armadas brasileiras abona a idia-fora de
que entrar e permanecer nos misteres da caserna pressupe uma clara
conscincia profissional e cvica: a conscincia de que a disciplina mais rgida e os
precisos escales hierrquicos ho de ser observados como carta de princpios e
atestado de vocao para melhor servir ao Pas pela via das suas Foras Armadas.
Donde a compatibilidade do maior rigor penal castrense com o modo peculiar pelo
qual a Constituio Federal dispe sobre as Foras Armadas brasileiras. Modo
especialmente constitutivo de um regime jurdico timbrado pelos encarecidos
princpios da hierarquia e da disciplina, sem os quais no se pode falar das
instituies militares como a prpria fisionomia ou a face mais visvel da idia de
ordem. O modelo acabado do que se poderia chamar de relaes de intrnseca
subordinao. 6. No caso, o art. 290 do Cdigo Penal Militar o regramento
especfico do tema para os militares. Pelo que o princpio da especialidade
normativo-penal impede a incidncia do art. 28 da Lei de Drogas (artigo que, de
logo, comina ao delito de uso de entorpecentes penas restritivas de direitos).
Princpio segundo o qual somente a inexistncia de um regramento especfico em
sentido contrrio ao normatizado na Lei 11.343/2006 que possibilitaria a
aplicao da legislao comum. Donde a impossibilidade de se mesclar esse
regime penal comum e o regime penal especificamente castrense, mediante a
seleo das partes mais benficas de cada um deles, pena de incidncia em

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postura hermenutica tipificadora de hibridismo ou promiscuidade regratria

incompatvel com o princpio da especialidade das leis. 7. Ordem denegada.
Cumpre destacar que, na hiptese, prevalece o Princpio da Especialidade do

Direito Penal Militar, no havendo que se falar em revogao do art. 290, CPM pelo
art. 28, Lei 11.343/06, motivo pelo qual cabvel a aplicao da pena privativa de
liberdade prevista naquele dispositivo.
Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer
consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas:
I - advertncia sobre os efeitos das drogas;
II - prestao de servios comunidade;
III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.
2. Conceito de Direito Penal Militar

Direito Penal Militar um ramo do direito penal especializado, que leva em
considerao os bens jurdicos hierarquia e disciplina, bem como a prontido e a
misso constitucional das Foras Armadas.
3. Aplicao da Lei Penal Militar

O art. 1, CPM no aponta nenhuma diferena fundamental entre o direito
penal comum, repetindo o Princpio da Legalidade (art. 5, XXXIX, CRFB).
CPM, Art. 1 No h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao legal.
CRFB, Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao legal;
O art. 3, CPM, no entanto, traz uma questo peculiar. Como a regra no

haver crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal
incluem-se no conceito de pena as medidas de segurana , o referido dispositivo s
tem aplicao se a lei nova for benfica ao tempo da sentena ou da execuo, pois o
art. 5, XL, CRFB dispe que a lei penal s retroagir para beneficiar o ru.

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CPM, Art. 3 As medidas de segurana regem-se pela lei vigente ao tempo da

sentena, prevalecendo, entretanto, se diversa, a lei vigente ao tempo da
execuo.
CRFB, Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
No entanto, de acordo com o entendimento doutrinrio, o art. 3, CPM no foi

recepcionado pela CRFB/88, por afrontar o referido dispositivo constitucional que veda
a retroatividade gravosa1.
3.1. Retroatividade da Lei Benfica

Est prevista no art. 2, pargrafo 1, CPM. O caput prev a abolitio criminis,
sendo ambos os casos semelhantes ao previsto no Cdigo Penal comum.
Art. 2, 1 A lei posterior que, de qualquer outro modo, favorece o agente, aplica-
se retroativamente, ainda quando j tenha sobrevindo sentena condenatria
irrecorrvel.
O art. 2, pargrafo 2, CPM traz uma regra expressa de vedao combinao

de leis, sendo bastante importante, pois esta questo bem oscilante na
jurisprudncia com relao ao direito penal comum por o CP comum no fazer
qualquer ressalva, sendo, a tendncia, a inadmissibilidade, ante a violao da
Separao dos Poderes.
Art. 2, 2 Para se reconhecer qual a mais favorvel, a lei posterior e a anterior
devem ser consideradas separadamente, cada qual no conjunto de suas normas
aplicveis ao fato.
3.2. Hibridismo Penal

O estupro crime hediondo, no entanto, o estupro militar no se enquadra
nesta categoria, por no estar previsto no rol da Lei 8.072/90, no sendo aplicados os
rigores desta legislao a este. O mesmo entendimento se aplica no caso de homicdio
militar.
1
Em provas, abordado o tema luz da doutrina, deve-se sustentar que o artigo no foi recepcionado.

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Art. 1o So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no

Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou
tentados: (Redao dada pela Lei n 8.930, de 1994)
I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de
extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art.
121, 2o, I, II, III, IV e V); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 1994)
II - latrocnio (art. 157, 3o, in fine); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 1994)
III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2o); (Inciso includo pela Lei n
8.930, de 1994)
IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e lo,
2o e 3o); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 1994)
V - estupro (art. 213, caput e 1o e 2o); (Redao dada pela Lei n 12.015, de
2009)
VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1o, 2o, 3o e 4o); (Redao dada
pela Lei n 12.015, de 2009)
VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1o). (Inciso includo pela Lei n
8.930, de 1994)
VII-A (VETADO) (Inciso includo pela Lei n 9.695, de 1998)
VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a
fins teraputicos ou medicinais (art. 273, caput e 1o, 1o-A e 1o-B, com a
redao dada pela Lei no 9.677, de 2 de julho de 1998). (Inciso includo pela Lei n
9.695, de 1998)
Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de genocdio previsto
nos arts. 1o, 2o e 3o da Lei no 2.889, de 1o de outubro de 1956, tentado ou
consumado. (Pargrafo includo pela Lei n 8.930, de 1994)
O STF, neste ponto, vem se posicionando no sentido de que, se os crimes

hediondos tm rol taxativo, como o sistema sancionatrio militar diverso do comum,
aplica-se somente a regra da esfera castrense em qualquer conduta que assim se
encaixe. No admite, pois o hibridismo penal.
4. Leis Temporrias ou Excepcionais

A regra a ser seguida a mesma do Cdigo Penal Comum, devendo-se observar
o art. 4, CPM.
Art. 4 A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua
durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato
praticado durante sua vigncia.
A lei excepcional tem prazo predeterminado em seu texto e veda a

retroatividade da lei penal mais benigna, aplicando-se a ultra-atividade gravosa
igualmente no caso do direito penal militar.
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5. Tempo do Crime
No direito penal comum, a Teoria da Atividade rege o tempo do crime, sendo a
mesma regra insculpida pelo art. 5, CPM.
Art. 5 Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda
que outro seja o do resultado.
A smula 711, STF aplicvel no direito penal militar conforme entendimento

dominante e do STM.
STF, Smula n 711. A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao
crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da
permanncia.
Um exemplo de aplicao da smula em comento no caso do crime de

desero, que permanente para a orientao dominante, ou seja, enquanto durar a
ausncia, a conduta est sendo praticada, conforme entendem Jorge Cesar de Assis,
Clio Lobo, Jorge Alberto Romeiro e o prprio STM. No entanto, o professor Cludio
Amim entende que o crime instantneo de efeitos permanentes, posio que deve
ser adotada em provas da DPU, apesar de minoritria.
6. Lugar do Crime
Diferentemente do CP comum (Teoria da Ubiquidade), o CPM adota um
sistema misto, que concilia duas teorias, conforme disposto no art. 6, CPM.
Art. 6 Considera-se praticado o fato, no lugar em que se desenvolveu a atividade
criminosa, no todo ou em parte, e ainda que sob forma de participao, bem como
onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. Nos crimes omissivos, o fato
considera-se praticado no lugar em que deveria realizar-se a ao omitida.
Para crimes comissivos (1 parte), adota-se a Teoria da Ubiquidade, enquanto

para crimes omissivos (2 parte), a teoria adotada a da Atividade.
7. Aplicao da Lei no Espao

O art. 7, CPM traz as regras da Territorialidade e da Extraterritorialidade da lei
penal militar.
Art. 7 Aplica-se a lei penal militar, sem prejuzo de convenes, tratados e regras
de direito internacional, ao crime cometido, no todo ou em parte no territrio
nacional, ou fora dele, ainda que, neste caso, o agente esteja sendo processado ou
tenha sido julgado pela justia estrangeira.
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A territorialidade moderada, ou seja, a lei penal militar aplicvel ao fato

ocorrido no territrio nacional, respeitadas as convenes internacionais,
reproduzindo o aplicvel no direito penal comum.
J a extraterritorialidade irrestrita no caso do CPM, sendo sempre
incondicionada na esfera penal militar. Isto porque, a prpria natureza da atividade
militar e os bens jurdicos tutelados determinam, em nome do Princpio da Soberania,
a aplicao da lei penal militar fora do territrio nacional, independentemente de o
fato ter sido processado e julgado no estrangeiro.
Exemplo: s tropas brasileiras em operaes em outros territrios aplicvel a
lei penal militar, tendo em vista que estes tipos de situaes so bastante comuns na
esfera castrense.
O art. 7, pargrafo 1, CPM trata da extenso do territrio nacional de forma
distinta da tratada pelo CP comum, pois inclui as embarcaes de propriedade privada
na categoria quando requisitadas sob comando militar, onde quer que se encontrem.
Art. 7, 1 Para os efeitos da lei penal militar consideram-se como extenso do
territrio nacional as aeronaves e os navios brasileiros, onde quer que se
encontrem, sob comando militar ou militarmente utilizados ou ocupados por
ordem legal de autoridade competente, ainda que de propriedade privada.
O pargrafo 2, do art. 7, CPM dispe, ainda, que no caso de aeronaves ou

navios estrangeiros em local sujeito Administrao Militar aplica-se a lei penal militar
brasileira, desde que o crime atente contra as Instituies Militares. Observa-se, pois,
que ambos os requisitos devem ser preenchidos para que a lei penal militar seja
aplicada ao territrio por extenso dos estrangeiros.
Art. 7, 2 tambm aplicvel a lei penal militar ao crime praticado a bordo de
aeronaves ou navios estrangeiros, desde que em lugar sujeito administrao
militar, e o crime atente contra as instituies militares.
O art. 7, pargrafo 3, CPM traz o conceito de navio, sendo uma norma

explicativa. Para o direito penal comum, a importncia do conceito de navio a
definio da competncia da Justia Federal e, de acordo com o STF, considera-se
navio embarcao de porte capaz de alcanar guas internacionais.
Art. 7, 3 Para efeito da aplicao deste Cdigo, considera-se navio toda
embarcao sob comando militar.
J para a Justia Militar, navio toda embarcao sob comando militar,

includas as de porte incapaz de alcanar guas internacionais, em um conceito bem
mais amplo que o adotado pelo direito comum.

Data: 08/11/2011
8. Aplicao da Lei Militar em Relao s Pessoas
8.1. Conceito de Militar

O art. 22, CPM tenta definir quem militar para efeito de aplicao do direito
penal castrense.
Art. 22. considerada militar, para efeito da aplicao deste Cdigo, qualquer
pessoa que, em tempo de paz ou de guerra, seja incorporada s foras armadas,
para nelas servir em posto, graduao, ou sujeio disciplina militar.
No entanto, este conceito no completo e restrito, por no alcanar a

totalidade da figura do militar. Isto porque apenas os incorporados, que so os que
prestam servio obrigatrio, so enquadrados como militares, devendo-se fazer uma
leitura combinada com o art. 3, Lei 6.880/80, para que se incluam os militares
previstos em seu rol (Estatuto dos Militares).
Art. 3 Os membros das Foras Armadas, em razo de sua destinao
constitucional, formam uma categoria especial de servidores da Ptria e so
denominados militares.
1 Os militares encontram-se em uma das seguintes situaes:
a) na ativa:
I - os de carreira;
II - os incorporados s Foras Armadas para prestao de servio militar inicial,
durante os prazos previstos na legislao que trata do servio militar, ou durante
as prorrogaes daqueles prazos;
III - os componentes da reserva das Foras Armadas quando convocados,
reincludos, designados ou mobilizados;
IV - os alunos de rgo de formao de militares da ativa e da reserva; e
V - em tempo de guerra, todo cidado brasileiro mobilizado para o servio ativo
nas Foras Armadas.
b) na inatividade:
I - os da reserva remunerada, quando pertenam reserva das Foras Armadas e
percebam remunerao da Unio, porm sujeitos, ainda, prestao de servio
na ativa, mediante convocao ou mobilizao; e
II - os reformados, quando, tendo passado por uma das situaes anteriores
estejam dispensados, definitivamente, da prestao de servio na ativa, mas
continuem a perceber remunerao da Unio.
lll - os da reserva remunerada, e, excepcionalmente, os reformados, executado
tarefa por tempo certo, segundo regulamentao para cada Fora
Armada.(Redao dada pela Lei n 9.442, de 14.3.1997) (Vide Decreto n 4.307,
de 2002)

Data: 08/11/2011
2 Os militares de carreira so os da ativa que, no desempenho voluntrio e

permanente do servio militar, tenham vitaliciedade assegurada ou presumida.
De acordo com o Estatuto dos Militares, os militares so os membros das foras

armadas, encontrados nas seguintes situaes:
a) militares na ativa:
a.1) militares de carreira: voluntrios concursados e de servio permanente
(art. 3, pargrafo 2, Lei 6.880/80).
Art. 3, 2 Os militares de carreira so os da ativa que, no desempenho
voluntrio e permanente do servio militar, tenham vitaliciedade assegurada ou
presumida.
a.2) militares incorporados nas Foras Armadas: prestadores de servio militar

obrigatrio, com vnculo temporrio. Incluem-se, pois, nesta categoria, os mdicos e
dentistas.
a.3) alunos de escola de formao: so os matriculados nos rgos de
formao, tratando-se de vnculo precrio.
a.4) componentes da reserva quando convocados: nesta hiptese, tornam-se
militares na ativa.
a.5) todo cidado mobilizado para o servio das Foras Armadas em tempo de
guerra: qualquer pessoa mobilizada para o servio ativo em tempos de guerra.
2 Horrio
Observao1: o art. 6, Lei 6.880/80 deve ser combinado com o conceito de

militares da ativa (art. 3, pargrafo 2, Lei 6.880/80), pois traz expresses sinnimas,
o que importante para a definio do crime militar.
Art. 6 So equivalentes as expresses "na ativa", "da ativa", "em servio ativo",
"em servio na ativa", "em servio", "em atividade" ou "em atividade militar",
conferidas aos militares no desempenho de cargo, comisso, encargo,
incumbncia ou misso, servio ou atividade militar ou considerada de natureza
militar nas organizaes militares das Foras Armadas, bem como na Presidncia
da Repblica, na Vice-Presidncia da Repblica, no Ministrio da Defesa e nos
demais rgos quando previsto em lei, ou quando incorporados s Foras
Armadas. (Redao dada pela Medida Provisria n 2.215-10, de 31.8.2001)

Data: 08/11/2011
Observao2: Militar agregado enquadra-se como militar na ativa, apesar de

no estar em servio na esfera militar. Exemplo: militar em licena sem vencimentos
para tratar de assuntos particulares. O STJ, no Conflito de Competncia 85.607/SP, e o
STM, no Recurso em Sentido Estrito 2009.01.00.7617-0/RJ, corroboram o
entendimento exposto.
Recurso em Sentido Estrito (FO) N 0000057-90.2008.7.01.0301 (2009.01.007617-
0) - RJ
Situao: Restitudo ao Juzo de origem
Ministro(a) Relator(a): JOS COLHO FERREIRA

Recorrente(s): FLVIO SOUZA DOS SANTOS VAZ SARDINHA, 1 Ten Mar.
Recorrido(a): A Deciso do Conselho Especial de Justia da 3 Auditoria da 1 CJM,
de 01/12/2008, proferida nos autos do Processo n 65/08-7, que rejeitou a
arguio de incompetncia da Justia Militar da Unio para processar e julgar o
Recorrente.
RECURSO CRIMINAL CONTRA DECISO QUE REJEITOU A ARGUIO DE
INCOMPETNCIA DA JUSTIA MILITAR. CRIME DE HOMICDIO PRATICADO POR
MILITAR DA ATIVA CONTRA MILITAR NA MESMA SITUAO. CONFLITO.DE
COMPETNCIA PELO JUZO DA 3 AUDITORIA DA 1 CJM JUNTO AO COLENDO
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
I Deve ser considerado militar da ativa, para o fim de aplicao do art. 9 do
CPM, aquele agregado nos termos dos arts, 80 a 85, ambos da Lei 6.880/1980. (...)
Recurso Criminal conhecido e improvido, com encaminhamento de Deciso ao
Relator do Conflito de Competncia n 101316/RJ, em trmite no colendo STJ.
Deciso Majoritria.
CONFLITO DE COMPETNCIA N 85.607 - SP (2007/0109118-2)

RELATOR : MINISTRO OG FERNANDES
EMENTA CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. PROCESSUAL PENAL. CRIME
PRATICADO POR MILITAR EM ATIVIDADE CONTRA MILITAR EM IDNTICA
SITUAO. COMPETNCIA DA JUSTIA MILITAR.
1. Compete Justia Militar processar e julgar crime praticado por milita em
situao de atividade ou assemelhado, contra militar na mesma situao ou
assemelhado (art. 9, inciso II, alnea "a", do Cdigo Penal Militar).
2. Militar em situao de atividade quer dizer "da ativa" e no "em servio",
em oposio a militar da reserva ou aposentado.
3. Precedentes do STJ e do STF.
4. Conflito conhecido para declarar competente a Justia Militar, juzo suscitante.
b) militares inativos: para efeitos penais so considerados civis, ou seja, no

militares da ativa, no sendo aplicado a eles o direito penal militar. Podem ser:
Data: 08/11/2011
b.1) reserva remunerada: aquele que ainda tem condies de sade e idade
para retornar ao servio militar, por ter vnculo de remunerao.
b.2) reformado: o militar que no tem mais idade ou sade para retornar ao
servio militar, apesar de ter vnculo remuneratrio.
b.3) executando tarefa por tempo certo: so os militares da reserva
remunerada ou reformados que retornam para a execuo de tarefa civil por tempo
certo. Acumulam o salrio da reserva remunerada ou reforma com o de execuo da
referida tarefa.
8.2. Defeito de Incorporao

Est previsto no art. 14, CPM e pode ter duas fontes, quais sejam, o erro da
Administrao Militar e o comportamento doloso do prprio sujeito que ser
incorporado.
Art. 14. O defeito do ato de incorporao no exclui a aplicao da lei penal
militar, salvo se alegado ou conhecido antes da prtica do crime.
Exemplo: caso do arrimo, que no se declara como tal e incorporado por

comportamento doloso ou quando assim se declara, a Administrao desatentamente
o incorpora.
Este defeito impede que o sujeito seja considerado militar se o erro foi
provocado pela Administrao Militar, excluindo a aplicao da lei penal militar, o
que caracteriza a atipicidade de crimes militares, como de desero e de insubmisso.
No entanto, no caso de erro causado por dolo do prprio sujeito, o defeito de
incorporao no exclui a aplicao da lei penal militar.
Nesse sentido, o entendimento do STM (vide apelao 2007.01.05.0760-
6/RJ).
Apelao (FE) N 2007.01.050760-6 - RJ
Situao: Arquivado
Ministro(a) Relator(a): SERGIO ERNESTO ALVES CONFORTO
Ministro(a) Revisor(a): MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA
Apelante(s): THIAGO VASCONCELLOS PATRIOTA, Sd Ex, condenado pena de 06
meses de deteno, como incurso no art. 187 do CPM, com o direito de apelar em
liberdade.
Apelado(a): A Sentena do Conselho Permanente de Justia da 4 Auditoria da 1
CJM, de 03/09/2007. ADVOGADOS: Drs. Lamartine Rodrigues de Barros e Ricardo
Jos Silva de Andrade.

Data: 08/11/2011
Deciso: Em 13/05/2008, O Tribunal, por unanimidade, negou provimento ao

Apelo defensivo, mantendo, integralmente, a Sentena hostilizada.
I A situao do apelante est bem definida no art. 14, do CPM que assim
estabelece: (...)
II Com efeito, no permite a Lei que o alistado guarde seus vcios e os admita
quando da incorporao para us-los em detrimento da obrigao de servir
Ptria, quando bem lhe interessa.
(...)
Recurso no provido por deciso uniforme.
8.4. Reserva das Foras Armadas

O art. 4, Lei 6.880/80 arrola as pessoas consideradas reserva das Foras
Armadas.
Art. 4 So considerados reserva das Foras Armadas:
I - individualmente:
a) os militares da reserva remunerada; e
b) os demais cidados em condies de convocao ou de mobilizao para a
ativa.
II - no seu conjunto:
a) as Polcias Militares; e
b) os Corpos de Bombeiros Militares.
1 A Marinha Mercante, a Aviao Civil e as empresas declaradas diretamente
devotada s finalidades precpuas das Foras Armadas, denominada atividade
efeitos de mobilizao e de emprego, reserva das Foras Armadas.
2 O pessoal componente da Marinha Mercante, da Aviao Civil e das empresas
declaradas diretamente relacionadas com a segurana nacional, bem como os
demais cidados em condies de convocao ou mobilizao para a ativa, s
sero considerados militares quando convocados ou mobilizados para o servio
nas Foras Armadas.
No se deve confundir, pois, o militar de reserva remunerada, que o militar

inativo, com os reserva das Foras Armadas, conforme se observa.
8.5. Competncia da Justia Militar

Na esfera federal, os militares propriamente ditos so os militares das Foras
Armadas e da ativa. Os demais so considerados no militares, civis.
A Justia Militar da Unio julga os crimes militares definidos em lei, por
militares da ativa e no militares, de acordo com o art. 124, CRFB. J o art. 125,

Data: 08/11/2011
pargrafo 4, CRFB dispe que a Justia Militar Estadual s julga os crimes militares
praticados por militares estaduais.
CRFB, Art. 124. Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares
definidos em lei.
CRFB, Art. 125, 4 Compete Justia Militar estadual processar e julgar os

militares dos Estados, nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais
contra atos disciplinares militares, ressalvada a competncia do jri quando a
vtima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e
da patente dos oficiais e da graduao das praas. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)
Neste contexto surge uma controvrsia. Para o STF o militar estadual no

militar propriamente dito no contexto da Justia Militar da Unio civil (vide CC
7051/SP2), pois o art. 42, CRFB no autoriza concluir pela equiparao aos militares das
Foras Armadas.
CRFB, Art. 42 Os membros das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares,
instituies organizadas com base na hierarquia e disciplina, so militares dos
Estados, do Distrito Federal e dos Territrios. (Redao dada pela Emenda
CC 7051 / SP - SO PAULO
CONFLITO DE COMPETNCIA
Relator(a): Min. MAURCIO CORRA
Julgamento: 17/04/1997 rgo Julgador: Tribunal Pleno
Publicao DJ 09-03-2001 PP-00103 EMENT VOL-02022-01 PP-00098
EMENTA: CONFLITO DE COMPETNCIA. JUSTIA ESTADUAL COMUM E JUSTIA
MILITAR. CRIME DE LESES CORPORAIS LEVES - AGENTES: CONSCRITOS DO
EXRCITO BRASILEIRO - VTIMA: PRAA DA POLCIA MILITAR. 1. Praa da Polcia
Militar, em servio, procedendo revista de dois conscritos do exrcito, de folga,
fora da rea de administrao militar, veio a ser agredido fsica e moralmente por
estes, resultando leses corporais leves. 2. A leitura do artigo 42 da Constituio
Federal no autoriza o intrprete a concluir pela equiparao dos integrantes
das Polcias Militares Estaduais aos Componentes das Foras Armadas, para fins
de Justia. 3. Impossibilidade de enquadramento no artigo 9 e incisos, do Cdigo
Penal Militar, que enumera, taxativamente os crimes de natureza militar.
Precedentes da Corte. Conflito conhecido, assegurada a competncia da Justia
Comum.
2
Este julgado de 1997, proferido antes da reforma de 1998, mas foi publicado em 2001, mantendo-se
esta orientao at os dias atuais, visto que no houve qualquer deciso em contrrio aps.
Data: 08/11/2011
No entanto, para o STM, o militar estadual militar propriamente dito, tendo

em vista que o art. 142, CRFB no recepcionou o art. 22, CPM. O STJ, em deciso
recente, parece estar acompanhando a orientao do STM, contrria ao STF.
Art. 22. considerada militar, para efeito da aplicao deste Cdigo, qualquer
pessoa que, em tempo de paz ou de guerra, seja incorporada s foras armadas,
para nelas servir em posto, graduao, ou sujeio disciplina militar.
Observao: a tendncia do STM tentar considerar ao mximo o alcance da

Lei Penal Militar, enquanto a do STF de mitigar o mximo possvel a competncia da
Justia Castrense.
8.6. Militares Estrangeiros

O art. 11, CPM prev que o militar estrangeiro em comisso ou em estgio nas
Foras Armadas submete-se lei penal militar brasileira, salvo disposio em contrrio
em tratados e convenes internacionais, pois a Teoria adotada a Temperada.
Art. 11. Os militares estrangeiros, quando em comisso ou estgio nas foras
armadas, ficam sujeitos lei penal militar brasileira, ressalvado o disposto em
tratados ou convenes internacionais.
8.7. Brasileiros Luz do CPM

O art. 26, CPM traz uma norma explicativa, indicando que brasileiro e nacional
so tidos como brasileiros, pois o art. 12, CRFB utiliza o termo brasileiro para
incorporar os natos e os naturalizados.
CPM, Art. 26. Quando a lei penal militar se refere a "brasileiro" ou "nacional",
compreende as pessoas enumeradas como brasileiros na Constituio do Brasil.
Art. 12. So brasileiros:

I - natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros,
desde que estes no estejam a servio de seu pas;
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que
qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que
sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na
Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a
maioridade, pela nacionalidade brasileira; (Redao dada pela Emenda
II - naturalizados:
Data: 08/11/2011
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos

originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano
ininterrupto e idoneidade moral;
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa
do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que
requeiram a nacionalidade brasileira. (Redao dada pela Emenda Constitucional
de Reviso n 3, de 1994)
O assemelhado (art. 21, CPM) era o servidor pblico civil que tinha algumas
prerrogativas militares por atuar nas Foras Armadas e sujeitava-se ao CPM, pois era
tratado como equiparado a militar.
Art. 21. Considera-se assemelhado o servidor, efetivo ou no, dos Ministrios da
Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, submetido a preceito de disciplina
militar, em virtude de lei ou regulamento.
Todavia, este enquadramento no mais existe, motivo pelo qual os servidores

civis que trabalham nas foras armadas no so mais equiparados aos militares para
efeitos de aplicao da lei penal militar.
8.8. Comandante X Superior

Comandante, segundo o CPM, qualquer autoridade com funo de direo
(art.23, CPM), mas somente pode assim ser considerado aquele que seja militar.
Art. 23. Equipara-se ao comandante, para o efeito da aplicao da lei penal
militar, toda autoridade com funo de direo.
O art. 34, Lei 6.880/80 traz o conceito de comando, que no o cargo, mas o
dever, autoridade e responsabilidades recebidas pelo militar (conceito amplo) que
dirige outros militares sob seu comando, o que se aplica ao comandante.
Art. 34. Comando a soma de autoridade, deveres e responsabilidades de que o
militar investido legalmente quando conduz homens ou dirige uma organizao
militar. O comando vinculado ao grau hierrquico e constitui uma prerrogativa
impessoal, em cujo exerccio o militar se define e se caracteriza como chefe.
Desta forma, no o cargo que atribui a aplicao da lei penal, mas a funo de
comando.
Superior, conforme prev o art. 24, CPM, o militar que exerce autoridade
sobre outro em razo da funo que desempenha. No comandante
necessariamente, podendo os militares ser de igual funo, em uma relao de
hierarquia por antiguidade.

Data: 08/11/2011
Art. 24. O militar que, em virtude da funo, exerce autoridade sobre outro de
igual posto ou graduao, considera-se superior, para efeito da aplicao da lei
penal militar.
9. Crime Militar
Na esfera do direito penal militar, o sistema no bipartite, como ocorre no
direito penal comum (diviso entre crimes e contravenes). Isto porque o direito
penal militar apenas incide sobre os crimes militares (art. 19, CPM), ficando as
transgresses disciplinares a cargo dos regulamentos disciplinares.
Art. 19. Este Cdigo no compreende as infraes dos regulamentos disciplinares.
9.1. Classificao Doutrinria
9.1.1. Doutrina Tradicional3

A doutrina tradicional classificava os crimes militares em trs grupos, quais
sejam, crimes essencialmente militares (prprios), crimes militares por compreenso
natural da funo militar (imprprios) e crimes acidentalmente militares.
a) crimes essencialmente militares: so aqueles em que a condio de militar4
essencial ao tipo penal, o bem jurdico tutelado inerente vida militar e estranho
sociedade civil.
Exemplos: desero e insubordinao.
b) crimes militares por compreenso natural da funo militar: o bem jurdico
em si no exclusivo das Foras Armadas, sendo comuns s esferas militar e civil, mas
so considerados crimes militares por serem praticados por militar da ativa.
Exemplos: crime contra o patrimnio e contra a integridade corporal.
c) crimes acidentalmente militares: somente podem ser praticados por civis,
quando o fato for praticado em detrimento das instituies militares ou contra a
ordem administrativa militar.
Exemplo: pensionista de militar morre e parente continua recebendo a penso
at a Administrao Castrense descobrir, praticando estelionato contra a ordem
administrativa militar.
3
Esta classificao o ponto de partida das demais desenvolvidas.
4
Toda vez em que o termo militar for utilizado, estar-se- fazendo referncia aos militares da ativa,
como visto anteriormente.

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Direito e Processo Penal Militar

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1. Bens Jurdicos Protegidos pelo Direito Penal Militar

Os principais bens jurdicos protegidos no direito castrense so a hierarquia e a

1.1. Aplicao do Princpio da Insignificncia

administrao militar, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal

HC 103684 / DF - DISTRITO FEDERAL

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disciplinar interna. 3. A hierarquia e a disciplina militares no operam como

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postura hermenutica tipificadora de hibridismo ou promiscuidade regratria

Cumpre destacar que, na hiptese, prevalece o Princpio da Especialidade do

2. Conceito de Direito Penal Militar

3. Aplicao da Lei Penal Militar

O art. 3, CPM, no entanto, traz uma questo peculiar. Como a regra no

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CPM, Art. 3 As medidas de segurana regem-se pela lei vigente ao tempo da

No entanto, de acordo com o entendimento doutrinrio, o art. 3, CPM no foi

3.1. Retroatividade da Lei Benfica

O art. 2, pargrafo 2, CPM traz uma regra expressa de vedao combinao

3.2. Hibridismo Penal

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Art. 1o So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no

O STF, neste ponto, vem se posicionando no sentido de que, se os crimes

4. Leis Temporrias ou Excepcionais

A lei excepcional tem prazo predeterminado em seu texto e veda a

A smula 711, STF aplicvel no direito penal militar conforme entendimento

Um exemplo de aplicao da smula em comento no caso do crime de

Para crimes comissivos (1 parte), adota-se a Teoria da Ubiquidade, enquanto

7. Aplicao da Lei no Espao

A territorialidade moderada, ou seja, a lei penal militar aplicvel ao fato

O pargrafo 2, do art. 7, CPM dispe, ainda, que no caso de aeronaves ou

O art. 7, pargrafo 3, CPM traz o conceito de navio, sendo uma norma

J para a Justia Militar, navio toda embarcao sob comando militar,

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8. Aplicao da Lei Militar em Relao s Pessoas

8.1. Conceito de Militar

No entanto, este conceito no completo e restrito, por no alcanar a

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2 Os militares de carreira so os da ativa que, no desempenho voluntrio e

De acordo com o Estatuto dos Militares, os militares so os membros das foras

a.2) militares incorporados nas Foras Armadas: prestadores de servio militar

Observao1: o art. 6, Lei 6.880/80 deve ser combinado com o conceito de

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Observao2: Militar agregado enquadra-se como militar na ativa, apesar de

Ministro(a) Relator(a): JOS COLHO FERREIRA

CONFLITO DE COMPETNCIA N 85.607 - SP (2007/0109118-2)

b) militares inativos: para efeitos penais so considerados civis, ou seja, no

8.2. Defeito de Incorporao

Exemplo: caso do arrimo, que no se declara como tal e incorporado por

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Deciso: Em 13/05/2008, O Tribunal, por unanimidade, negou provimento ao

8.4. Reserva das Foras Armadas

No se deve confundir, pois, o militar de reserva remunerada, que o militar

8.5. Competncia da Justia Militar

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CRFB, Art. 125, 4 Compete Justia Militar estadual processar e julgar os

Neste contexto surge uma controvrsia. Para o STF o militar estadual no

No entanto, para o STM, o militar estadual militar propriamente dito, tendo

Observao: a tendncia do STM tentar considerar ao mximo o alcance da

8.6. Militares Estrangeiros

8.7. Brasileiros Luz do CPM