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revista semestral da Editora Del Rey - Ano 9 - n 18 - agosto a dezembro | 2007

MINISTRIO PBLICO: O MP um
rgo constitucional autnomo, sem
vinculaes orgnicas ou funcionais com
qualquer dos trs poderes clssicos de
Estado Entrevista com o Procurador-
Geral da Repblica.

ENTREVISTAS ENSINO JURDICO


Antnio Fernando Barros e Silva de Souza Paulo Roberto de Gouva Medina fala sobre Slvio de
Procurador Geral da Repblica - pg.74 Figueiredo Teixeira - pg.16
Tarcsio Alberto Giboski CRNICA
Presidente do TRT 3 Regio - pg.77 Joo Baptista Villela escreve sobre o Pblico e o Privado - pg.88
EXPEDIENTE
EDITORIAL
Editora Del Rey

Diretor-Presidente O dever... o que se exige dos outros.


Arnaldo Oliveira Alexandre Dumas Filho

Del Rey Jurdica


Ano 9, n 18, 2 semestre de 2007 Ns, aqui da Del Rey, ousamos discordar do grande escritor parisiense autor de
Produzida pela Editora Del Rey A Dama das Camlias.
ISSN: 1981-7649
Aqui, em nossa Editora e nas nossas livrarias, em Belo Horizonte e em So
Direo Cultural Cientfica Paulo, o dever o que exigimos de todos ns.
Carlos Alberto Penna
E, com a sensao do dever prazerosamente cumprido, podemos dizer que o ano
Redao de 2007 foi pleno de realizaes e de resultados positivos, que, de longe, superaram
Avenida do Contorno, 4355 qualquer dissabor que tenhamos tido ou qualquer falha que, provavelmente, tenhamos
Funcionrios - 30110-027
cometido.
Belo Horizonte, MG
Tel.: (31) 3284 5845 Sem qualquer preocupao cronolgica ou de sucesso de importncia,
revista@delreyonline.com.br podemos citar algumas atividades que marcaram este ano a se findar:
Inauguramos uma nova fase desta revista Del Rey Jurdica. O seu n 17, de
Publicidade
Tel.: (31) 3284 5866 corpo novo e alma nova, teve a melhor repercusso nacional, manifestada por cartas, e-
mkt@delreyonline.com.br mails, telefonemas e elogios ao vivo, e internacional, por correspondncias recebidas de
Lisboa, Londres, Nagoya e Lima.
Editor
Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza A inaugurao, em agosto, da nova loja Del Rey, na rua Aimors, nesta
MG 01874 JP Capital, cujo patrono o saudoso Mestre Raymundo Cndido, foi um evento de primeira
linha, com a grande presena de autores, professores, diretores de faculdades,
Editora Assistente
Waneska Diniz presidentes de subsees da OAB, advogados, magistrados, representantes do Ministrio
Pblico, servidores judicirios, familiares do homenageado e autoridades de alto escalo,
Coordenadora Editorial
Letcia Neves
como, entre outros, o Presidente do TJMG, Desembargador Orlando Ado Carvalho, o
Vice-Governador do Estado, Professor Antonio Augusto Junho Anastasia, e o Presidente da
Projeto grfico e diagramao Academia Mineira de Letras Jurdicas, Ministro Slvio de FigueiredoTeixeira.
Gria design e comunicao
No dia 22 do corrente ms, conclumos as obras do auditrio de 70 lugares e
Tiragem sala VIP, situado no 2 andar da nova loja e destinado a atividades acadmico-jurdicas.
50.000 exemplares
Apoiamos Congressos Nacionais de Direito Administrativo, Direito de Famlia e
Auditada por Direito Tributrio, realizados nesta Capital e estivemos presentes, tambm, em conclaves
Krypton Consulting realizados em So Paulo, Bahia, Braslia, Sergipe e Rio de Janeiro, alm de seminrios e
semanas jurdicas nas Faculdades de Direito da Regio Metropolitana de Belo Horizonte.
A revista Del Rey Jurdica uma publicao
da Editora Del Rey, com distribuio gratuita. Iniciamos parceria com o jornal Estado de Minas, numa promoo indita
As idias e opinies expressas nos artigos intitulada Assinatura Jurdica.
publicados nesta edio so de responsa-
Temos hoje um catlogo com mais de 350 ttulos disposio de nossos
bilidade de seus autores.
leitores no Brasil, na Amrica do Sul e em Portugal.
Editora Del Rey Minas Gerais E o mais importante, entre tantas realizaes destacadas: editamos, neste ano
Avenida do Contorno, 4355 - Funcionrios
de 2007, setenta obras jurdicas, ver-
30110-027 - Belo Horizonte, Minas Gerais
(31) 3284 9770 - editora@delreyonline.com.br sando sobre os mais diversos ramos de
Divulgao e Mkt Direito.
Rua Aimors, 612 - Funcionrios - 30140-070
Assim, lanando agora o se-
Belo Horizonte, Minas Gerais - (31) 3213 1429
mkt@delreyonline.com.br gundo nmero da nova fase de nossa
revista, bela de aparncia e rica de con-
Editora Del Rey So Paulo
Rua Humait, 569 - Bela Vista - 01321-010
tedo, temos a confortvel sensao do
So Paulo, SP - (31) 3101 9775 dever cumprido e desejamos a nossos
editorasp@delreyonline.com.br leitores, clientes, autores, parceiros e
Divulgao e Mkt
Avenida Paulista, 2073, Bloco: Horsa I, funcionrios um ano novo de muito
6 andar - Conjunto: 616 - Cerqueira Csar sucesso, sade e paz.
01311-300 - So Paulo, SP - (11) 3253 3232
divulgacaosp@delreyonline.com.br

Foto da capa Arnaldo Oliveira


Prdio da Procuradoria Geral da Repblica,
Diretor-Presidente
em Braslia. (Luiz Antnio Silva)
CARTAS

Prezados Senhores,
Recebemos e agradecemos a revista DEL REY
JURDICA, Ano 9 N.17 (jan a jul 2007) e parabenizamos pela
excelente qualidade no s do formato e design grfico, mas
principalmente do contedo, com artigos e entrevistas de
primeira grandeza. Mais uma vez parabns a toda equipe Del Rey.
Cordialmente,
Deoclides Juvino
Instituto Brasileiro de Administrao Municipal-IBAM

Caro Amigo Presidente Arnaldo


O Nmero 17 da revista Del Rey Jurdica mais
uma valiosa contribuio sua ao mundo jurdico: moderna,
atual, densa --- quase inquiridora --- cobra e acicata, valorizando o
leitor.
A variedade dos temas, a qualidade dos textos, a
excelncia grfica, tudo nos cobre de justificado orgulho da Eminente e Dinmico Diretor-Presidente, Arnaldo Oliveira,
Editora, sujeita aos rigores da concorrncia comercial, mas fiel O que j era bom ficou ainda melhor, com a
ao compromisso que a inspirou, desde a origem, de servir e contribuio do culto Professor Ricardo Arnaldo Malheiros
contribuir. Fiuza, que passa, agora, a colaborar mais diretamente com essa
Estou aposentado mas aberto e atento ao que h de conceituada Editora.
bom entre ns, na rea jurdica e nas demais, de nosso comum Gostaria de cumpriment-lo pela magnfica
interesse. Por isso, acompanho com alegria sua vida e seu apresentao da revista "Del Rey Jurdica", cujo nmero 17
crescimento, como pessoa e empresrio. tenho em mos.
Quem est de parabns Minas Gerais, perdo o Brasil. Apreciaria muitssimo continuar a receb-la, bem
Abrao afetuoso do como outras publicaes dessa Editora, pelo que antecipo meus
Jos Fernandes Filho agradecimentos.
Desembargador Atenciosamente,
Paulo Roberto Pereira da Silva
Amigo Arnaldo, Desembargador
Com satisfao, recebi, nesta data, a revista Del Rey 10a. Cmara Cvel do Tribunal de Justia de MG
jurdica em sua nova formatao.
O Esprito do empreendedor que revolucionou o Hoje, recebi do carteiro, exemplar da Revista " Del
mercado editorial jurdico est presente em suas 100 pginas! Rey Jurica", n 17. E, eu como leitor assduo, ao folhear as 100
Parabns a vc e equipe. pginas verifiquei o novo design, de alta qualidade. Li do
Olavo Freire comeo ao fim. Gostaria de desejar a V.Sa., que est a frente,
Procurador de Justia como Diretor-Presidente, desta conceituada Editora "Del Rey",
juntamente com todos os funcionrios, que fazem parte da
Prezado Arnaldo, grande famlia " Del Rey", os meus parabns.
Recebi a Revista Del Rey n 17 e examinando Que esta grande famlia Del Rey d muitos frutos e
algumas matrias, percebi que est bem arrojada. cresa cada vez mais.
A Revista Del Rey, merece ser acolhida como uma Francione Frana
publicao mpar da galeria do saber.
Nova Revista, Nova Loja, o leque do saber abre, mais
uma vez, espao no mundo cientfico-jurdico. Quero mais uma vez agradecer a acolhida que
Deixo aqui meus parabns pelo crescimento dessa tiveram para meu texto e agora pelos exemplares que me
Revista Jurdica e ao seu Conselho Editorial. A Revista n 17, enviam. Evidenciando a importncia e o alcance desta revista,
merece um DEZ com louvor. j recebi comentrios sobre o meu artigo de diferentes amigos
Parabns a todos. O trabalho grfico timo, o e conhecidos. Desejo-lhes a todos, e em especial ao meu caro
contedo melhor ainda, com uma rica linguagem jurdica. companheiro de Conselho no MTC, Arnaldo Oliveira, crescente
At breve. sucesso e muitas felicidades. Cordial abrao,
Paulo Oliver Evaldo A. D'Assumpo
Presidente da Comisso de Direito da Propriedade Imaterial Mdico

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

SUMRIO

ARTIGOS
Do novo Judicirio: Misso e ambio - Jos Fernandes Filho 6
O nome como fautor da histria: Defesa da magistratura estadual - Cludio Renato dos Santos Costa 8
O 1808 e as formas de Estado do Brasil - Ricardo A. Malheiros Fiuza 12
Da relevante funo do juiz e da relevncia de sua formao profissional - Dagma Paulino dos Reis 14
Slvio de Figueiredo Teixeira: O professor, o juiz e o lder intelectual - Paulo Roberto de Gouva Medina 16
Direito e Cinema: uma interlocuo necessria - Fernando J. Armando Ribeiro 19
Regulamentao jurdica da Internet: a contribuio do Direito Comunitrio - Marcelo Cardoso Pereira 20
O gigante adormecido - Ronan Ramos de Oliveira Jnior 22
Impacto negativo da complexidade jurdico-tributria sobre a atuao do mdico - Marco Almeida Magalhes Andrade Jnior 24
Controle Externo da Administrao Pblica versus agilidade nas PPPs - Renato Poltronieri 26
A administrao pblica e as relaes homoafetivas - Sheila Melissa Avila Teixeira 30
Da compensao de crditos tributrios com precatrios - Dalmar Pimenta 34
A no-incidncia do Imposto sobre Servios (ISS) na cesso de direito de uso de programas de computador - Antnio R. W.de Carvalho 36
Pirataria, plgio e outras violaes autorais - Elisngela Dias Menezes 38
Preo de emisso de aes e de quotas em aumento de capital - aspectos societrios e tributrios - Joo de Souza Faria 40
Violncia: Ao ou Reao? - Celso de Magalhes Pinto 44
A aplicao do direito da insignificncia no crime de descaminho luz da jurisprudncia do STJ e do STF - Andr Wagner Melgao Reis 46
Prevaricao imprpria ou especial - Jos Carlos Gobbis Pagliuca 49
Laxismo Penal e a Lei 11.343/2006 - Srgio Luiz Queiroz Sampaio da Silveira 50
A priso preventiva e a presuno de inocncia - Warley Belo 52
Direito Privado Nacional e sua evoluo - Svio de Aguiar Soares 54
Alimentos e o termo inicial de incidncia da multa - Maria Berenice Dias 56
Preservao da identidade da criana e do adolescente infrator - Mrio Luiz Ramidoff 58
Inventrio e partilha extrajudicial luz da Lei 11.441/2007 e resoluo 35 do CNJ - Dimas Messias de Carvalho 62
Todos tm direito prescrio, inclusive os advogados - Adriano Celestino Ribeiro Barros 66
Re-pensar o Direito: O compromisso do Instituto de Hermenutica Jurdica - Lnio Luiz Streck e outros 68
Qual o significado dos Direitos Sociais hoje? - Jos Adrcio Leite Sampaio 70

Direito e Cinema Autoral Comercial Societrio Privado Direito e Medicina Tributrio

Criana e
Comunitrio Constitucional Criminologia Administrativo Hermenutica Filosofia do Direito
adolescente

ESPAO UNIVERSITRIO
A importncia da tica nas questes periciais e as responsabilidades civis e criminais dos peritos - Alunos da Faculdade Batista de Minas Gerais 82
Controle de constitucionalidade no Brasil - Antnio Marcos Souza de Almeida 86
CRNICA
O Pblico e o Privado no interior dos Palcios - Joo Baptista Villela 88
ENTREVISTAS
Doutor Antnio Fernando Barros e Silva de Souza - Procurador-Geral da Repblica 74
Desembargador Tarcsio Alberto Giboski - Presidente do TRT da 3 Regio 77
EM DESTAQUE
Memrias de um Juiz Federal - Entrevista com Adhemar Ferreira Maciel 29
Inaugurao da Loja Del Rey Aimors 90

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DIREITO CONSTITUCIONAL

Do novo Judicirio: Misso e ambio


Jos Fernandes Filho
Presidente da Comisso Executiva do Colgio Permanente de Presidentes de Tribunais de Justia do Brasil.

As instituies, j afirmei, so como os pedaggico, inibindo futuros desvios de condutas.


homens que as dirigem: grandes ou pequenas, como Estas ligeiras reflexes alcanam tambm o
eles. Catedrais, apontam para o infinito, tomadas da Judicirio, sem o qual no existe democracia.
ambio de servir. Tmulos, ps de chumbo, presas ao Registre-se, desde logo: integrado por seres
cho, so incapazes de andar ou de olhar nos olhos. humanos, contingentes e limitados, no um stio de
Nenhuma escapa ao rigor do julgamento anjos e santos. Entre ns tambm h erros e
coletivo, nem sempre isento, mas quase sempre equvocos. Ingnua e pueril a opinio de que os
expresso do sentimento popular. Mesmo emocio- juzes esto num santurio, ou numa redoma que os
nalizado, reflete o respeito ou o dio preserve das humanas fraquezas. De
da opinio pblica, ou pelos menos carne e osso, padecemos das
da opinio publicada, divulgada At l, admita-se, com limitaes que tiranizam os seres
pela mdia. razovel dose de bom humanos.
As instituies pblicas senso, que os excessos, Reconhea-se, porm, e de pronto,
brasileiras passam, no momento, por sempre indesejveis, tm que poucos, pouqussimos, so os que
verdadeira catarse. efeito pedaggico, se curvam ao poder ou se enredam nas
Atingidas no que tm de mais inibindo futuros desvios malhas do aulicismo. Entre ns existe,
ntimo, vsceras expostas, so exibidas de condutas. ao contrrio, exemplar respeito tica
e execradas com rigor jamais visto. e lei. No somos diferentes, seno
A imprensa escrita, com diferenciados, merc dos compromis-
menor intensidade; a televisiva, transpirando emoo; sos e da atmosfera de verdade e honradez que nos
os formadores de opinio engrossando a onda, tudo e envolve, legado daqueles que nos antecederam, a
todos tomados de frentica disposio demolitria. acicatar nossas conscincias.
Desejvel, sem dvida, o poder de fiscalizar O Judicirio do Brasil de hoje tambm se
nsito no iderio republicano. diferencia dos demais Poderes da Repblica. Vivifica-o
Mas urge o estabelecimento de limites ticos, o ideal de mudar, de se transformar, de se modernizar
que preservem a dignidade das pessoas, sua imagem, --- valores quase ausentes nas outras reas.
seu passado e seu futuro, dramaticamente destrudos Estamos caminhando para frente, sem a
pela compulso da denncia infundada. pretenso de sermos catedrais, mas determinados a
s vezes, preciso ir ao fundo do poo, participar da construo de uma nova sociedade,
conhecer as trevas e os filhos das trevas para, onde no falte o po nem a justia.
voltando superfcie, sonhar com novas madrugadas. Enquanto os demais Poderes tentam se livrar
Dia vir, porm, em que prevalecero outras da pesada carga que lhes arqueia os ombros, fruto de
referncias para a mensurao das instituies e dos crises sucessivas, que parecem no ter fim, o
homens. Judicirio se renova e se prepara para o futuro: cortou
At l, admita-se, com razovel dose de bom na carne, acabando com o nepotismo (pena que seu
senso, que os excessos, sempre indesejveis, tm efeito exemplo no tenha seguidores); fortaleceu os

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

Juizados Especiais, terceira instituio pblica de Acresa-se a este quadro confortador a


mais credibilidade no Pas; instituiu, em nvel presena de uma jovem magistratura, pronta para a
nacional, vigoroso sistema de estatstica, hora, qualquer que seja ela ou o seu sabor. Disposta ao
indispensvel ao planejamento idneo; o processo testemunho, e convencida, sem jactncia, de que
eletrnico, traduzido no PROJUDI, ser realidade partcipe da construo de um novo sistema judicirio.
dentro de poucos anos, abolido, definitivamente, o Tudo isto reconforta e retempera o autor
processo-papel, que enche arquivos e prateleiras, destas notas - realista antecipador do Judicirio de
smbolo do arcasmo; a seleo e a formao de amanh, colecionador de auroras.
magistrados passam por revolucionria transfor-
Jos Fernandes Filho
mao, com obrigatrio curso nas Escolas Judiciais,

foto: Patrcia Melillo


antes e aps o ingresso na carreira.
Finalmente - e com nfase especial - a cultura
da conciliao, agora permeando obrigatoriamente
nossa formao profissional, verdadeiro divisor de
guas, em que o operador do Direito no alimentar o
litgio, mas buscar a paz social.
A semana da conciliao, discreta mas
vigorosa bandeira da Ministra Ellen Gracie, acontecer
todo ano, em dezembro, vergastando o Brasil litigioso,
de nossa tradio jurdica.

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DIREITO CONSTITUCIONAL

O nome como fautor da histria: Defesa da


magistratura estadual
Pronunciamento feito em sesso da Corte Superior do TJMG
e aprovado por unanimidade, em 12/09/07.
Cludio Renato dos Santos Costa
Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Tribunais Regionais Federais, includos os da Findo o domnio espanhol sobre a Coroa


Justia do Trabalho, por via de seus regimentos internos, portuguesa, D. Joo IV, no ano de 1652, outorgou-lhe
outorgaram a seus membros o ttulo de Desembar- novo Regimento, confirmando o nome Desembargador
gadores Federais. como insgnia dos pares do Colegiado.
A atribuio imprpria. Da se inscreveu na histria judiciria o nome
Na histria judiciria do Brasil o ttulo Desembargador como o dos membros do Tribunal da
Desembargador o utilizado pelos membros dos antigos Relao da Bahia.
Tribunais de Relao, atuais Tribunais Estaduais de Os demais, que se foram instalando ao longo
Justia. do territrio nacional, mantiveram a tradio, que
Essa titulao se expressara j no Regimento ganhou conotao histrica e direito de cidade.
de 1587, da Relao da Bahia, outorgado pelas Cortes Com a Repblica, a prtica se manteve,
Espanholas. debalde pequenas variaes, como, por exemplo, a
adoo do nome Conselheiro, no Tribunal de Apelao da
foto: Ricardo A. M. Fiza

Bahia, mas por pouco tempo, tendo-se, posteriormente,


adotado nomenclatura nica em todo o Pas: a de
Desembargador, para membros dos Tribunais das
Justias Estaduais.
As Constituies Republicanas, na sua coern-
cia conceitual, foram harmnicas quando se referiram
somente aos membros dos Tribunais de Apelao, a
saber, Tribunais Estaduais de Justia, como Desem-
bargadores.
Vejam-se os exemplos: o art. 103, d, da
Constituio de 1937, se referia a Desembargadores do
Tribunal de Apelao; o art. 110, c, da Constituio de
1946, ao mencionar Tribunal de Justia, indicou o nome
de Desembargadores como o de seus membros; da
mesma forma, o art. 125, a, da Constituio de 1967, e,
o art. 133, a, da Emenda Constitucional n1, de 1969.
O texto de 1988, em vigor, tira qualquer dvida
que possa existir sobre o tema.
Esse Tribunal de 1587 nunca funcionou, No seu art. 103 - B, que dispe sobre a
entretanto, quando de sua reinstalao, em 1609, outro composio do Conselho Nacional de Justia, faz-se
Estatuto repetiu o ttulo Desembargador, como distintivo evidente que o ttulo de Desembargador conferido aos
de seus membros. membros dos Tribunais de Justia (inciso IV) e o de Juiz

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

aos membros dos Tribunais Regionais Federais (inciso Tribunais e da Magistratura de primeira instncia.
VI) e dos Tribunais Regionais do Trabalho (incisoVIII). Mudando o que deve ser mudado, na leitura
Igualmente, no seu art. 107, ele claro em que desse comando legal (dada a extino do Tribunal
os Tribunais Regionais Federais com- Federal de Recursos), considerando-se a
pem-se de, no mnimo, sete Juzes. sua recepo pela Constituio da
Assim, a Constituio, quando Repblica, o argumento pelo qual aqui
Histria um longo
entra em stio apelativo, d o nome de se bate perfaz seus requisitos de
dilogo, que perpassa
Juzes aos membros daqueles Tribu- consistncia e validade.
o tempo, confere
nais, da mesma forma que o faz, no art. O Supremo Tribunal Federal, no
identidade aos homens
104, ao assinalar que o Superior julgamento da Ao Direta de
e perenidade s
Tribunal de Justia compe-se de, no Inconstitucionalidade 1.985-6 - PE, de
coisas.
mnimo, trinta e trs Ministros. que foi Relator o Min. Eros Grau,
A anlise do discurso constitu- assinalou:
cional impe a irrecusvel inferncia de At o advento da lei complementar
que ali se denominaram Juzes os membros dos prevista no artigo 93, caput, da Constituio de 1988, o
Tribunais Regionais Federais. Estatuto da Magistratura ser disciplinado pelo texto da
De igual modo, o art. 115, da mesma Lei Complementar n. 35/79, que foi recebida pela
Constituio Federal, ao cuidar dos Tribunais Regionais Constituio. Precedentes.
do Trabalho, denominou Juzes os seus membros. A doutrina caminha no mesmo sentido, o que
J o art. 120, a, na congruncia do sistema, ao se constata, v.g. em Jos Afonso da Silva:
se referir a Tribunal de Justia Estadual, denominou A Lei Complementar n. 35, de 1979, que
Desembargadores os integrantes da corporao. Dispe sobre a Lei Orgnica da Magistratura Nacional
Em outro passo, mas na mesma senda, a Lei (LOM), foi recepcionada pela Constituio e vigorar,
Orgnica da Magistratura Nacional (Lei Complementar naquilo que no a contrarie, at que se elabore outra, por
n 35/79), que foi recepcionada pela Constituio iniciativa do STF. (Cf. Silva, Jos Afonso da, Comentrio
Federal de 1988, nos tpicos que so o cenrio desta Contextual Constituio, 2006, Malheiros Editores, So
manifestao, impe, na clareza de sua dico, o golpe Paulo, 2 ed., p. 508).
de misericrdia. Nesse contexto, o contedo semntico da
Com efeito, j o seu art. 9 vincula o nome enunciao constitucional, seguido de to claro preceito
Desembargador a membros de Tribunal de Justia e o da Lei Complementar 35/79, no outro seno o de que
art. 34 analtico quando denomina os ttulos distintivos o ttulo Desembargador exclusivo atributo dos
da magistratura. uma incurso de foz em fora, em mar componentes dos Tribunais de Justia dos Estados.
largo, tamanho o excesso, avultada a demasia, to Essa expresso do sistema de nomenclatura
grande a nitidez, superexaltada a mincia da expresso constitucional e infraconstitucional deve prevalecer, no
legal, que sua invocao basta para calar idias vindas s porque a linguagem da cincia h de ser unvoca,
em sentido contrrio, a pospelo. como tambm porque existe um continuum pleno de
Por isso, a s transcrio desse art. 34 da Lei historicidade, que no pode ser relegado.
Complementar 35/79 como o trao que separa a Histria um longo dilogo, que perpassa o
verdade do erro. tempo, confere identidade aos homens e perenidade s
Ei-lo: Art. 34 - Os membros do Supremo coisas. As instituies, que viam no seu percurso, so
Tribunal Federal, do Tribunal Federal de Recursos, do obras de cultura e civilizao: sua elaborao reflete a
Superior Tribunal Militar, do Tribunal Superior Eleitoral e escala humanstica dos povos que as criaram.
do Tribunal Superior do Trabalho tm o ttulo de Nomes e ttulos adquirem conotaes
Ministro; os dos Tribunais de Justia, o de histricas; entram no patrimnio das instituies,
Desembargador; sendo o de Juiz privativo de outros constituem direito subjetivo, porque tm sujeito, que so

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DIREITO CONSTITUCIONAL

as mesmas instituies e seus membros; tm objeto tolda a tradio republicana (cuja autoridade torna v).
que, no caso, o nome (tambm ttulo) Desembargador; Esse paradoxo h de quedar por terra.
e tm a relao dos titulares sobre o objeto. Por fim, h De par com a necessidade de se sujeitar o tema
o poder de invocar a proteo que o direito assegura. ao influxo da Lei, aqui tambm se h de cuidar da
Com isso, a perfeio, o delineamento, do direito preservao da histria, no como mvel de vaidade, no
subjetivo, no caso, se configura amplamente. como pretenso discriminatria, mas como signo da
No primeiro tomo de seu Tratado de Direito conscincia de que a memria nacional no pode ser alvo
Privado, Pontes de Miranda discorre sobre o direito ao de desgnios que esbatam sua imcula expresso
nome, j como efeito do fato jurdico, resultante da vocabular.
entrada, no mundo jurdico, de seu suporte ftico e, mais Ela, porque memria, constri identidades.
adiante, assinala que a histria e o carter do povo Pode destru-las, se esgarada.
refletem-se, de certo modo, nos nomes que inventou. O nome Juiz no tem menor significao do
Pode-se, ento, inferir com segurana a que o apelativo Desembargador. Isso vai de si. Ambos
vinculao do nome histria de um povo, sua trazem consigo o emblema do servio de distribuio da
identidade enfim. Justia e essa a sua glria.
Da mesma forma, pode-se, no caso presente, O que importa, pois, manter a histria, para
assinalar que o suporte ftico o uso ao longo da histria livre expresso dos fatos que a informam.
nacional do nome Desembargador, como distintivo dos Jos Honrio Rodrigues professava: A vida
membros dos antigos Tribunais de Relao, hoje Tribunais humana vivida na profundidade dos tempos; a ao do
de Justia, sendo, ento, o direito ao nome j um efeito do presente tem lugar no s como uma antecipao do
fato jurdico, que cumpre respeitar. futuro, mas luz do passado. Se ns o ignoramos
Adriano de Cupis, no seu clssico Os Direitos deliberadamente, ou o pomos margem, ou o
da Personalidade, diz que atravs do nome realiza-se o apagamos, ou o deformamos, embaraamos a ao
bem da identidade pessoal, tutelado sob a forma de um inteligente do presente.
direito subjetivo privado, e ressalta que o Estado tem O que perdemos, quando nos privamos do
interesse nessa tutela, que ele chama de tutela do sentido da histria, julgar que nossa situao nica,
interesse pblico relativo ao nome. que no h nenhuma relevncia na histria, na ao
Esse luminar da Universidade de Pergia, na histrica pessoal ou conjunta. Perdemos, assim, o senso
mesma obra, discorre sob o direito ao ttulo, da realidade, que se compe sempre de uma parte nova,
classificando-o como um sinal verbal que completa a e de uma antiga, que formaro o futuro. (Jos Honrio
identidade da pessoa. Rodrigues, Histria Combatente, ed. Nova Fronteira, Rio
No caso, cuida-se de direito da instituio e de de Janeiro, 1982, p.15/16).
seus partcipes, assegurado pela Lei, pela Doutrina, e O Tribunal de Justia de Minas Gerais tem o
resultante da histria, essa permanente relao dever de conclamar seus congneres, para que,
dialgica de construo de homens e naes. conjuntamente, faam valer a prerrogativa do nome
Toda essa tessitura est a indicar a antinomia Desembargador como distintivo de seus membros,
entre a atribuio, por via de regimento interno, de exclusivamente.
Tribunais Regionais Federais, incluindo os da Justia do Se necessrio, lance-se sozinho lia.
Trabalho, da denominao Desembargadores Federais um dever que h de cumprir para com a
aos seus membros, e o que dizem os fastos de nossa instituio; um reclamo da sensibilidade histrica;
histria judiciria, e, sobretudo, o que dizem a uma vindicao da conscincia jurdica; uma
Constituio Federal e a Lei Complementar 35/79, imposio da Lei; uma demanda da vontade
antinomia essa que toma largo vulto porque arrosta, em constitucional. DRJ

tropel, o sistema da Lei (cujo comando torna ineficaz);


afronta a dignidade da Doutrina (cuja lio torna incua);

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REVISTA DEL REY JURDICA, A MDIA CERTA

A revista Del Rey Jurdica mais um produto da Editora Del Rey. Concebida a partir de um projeto editorial
e grfico moderno, atrativo e adequado a um pblico com alto poder aquisitivo, formador de opinio e
interessado em aprimorar seu conhecimento jurdico. A tiragem de 50 mil exemplares distribuda de
forma dirigida e gratuita, proporcionando uma baixssima disperso da verba investida pelo anunciante.

Perfil do Leitor
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DIREITO CONSTITUCIONAL

O 1808 e as formas de Estado do Brasil


Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza
Professor de Teoria do Estado da FDMC. Editor-Adjunto da Del Rey.

As televises, os jornais, as revistas e os gozavam de verdadeiras atribuies de governo,


livros j esto abordando o tema a todo vapor ou, legislando, administrando e judicando, s devendo
melhor, a velas enfunadas: a vinda da Famlia Real obedincia Coroa.
portuguesa para o Brasil, cujo bicentenrio ser 3 - Com o insucesso quase total do sistema,
comemorado no incio do ano que vem. o prprio D. Joo III, em 1548, sem extinguir as
Boa oportunidade para se homenagear D. capitanias, criou um Governo Geral, para lhes dar
Joo VI, que nada tinha de parvo, como cari- favor e ajuda. V-se, a, j agora, a inteno
catamente, sempre dele se falou. Mesmo parecendo centralizadora do monarca, dando pouca autonomia
(ou querendo ser) indeciso, ele foi um estadista e um s capitanias. Fixou-se a capital em Salvador, como
estrategista, ao transplantar a capital do reino cidade-fortaleza, e elaborou-se um Regimento, que
lusitano para o trpico sul-americano, numa atitude tratava das funes administrativas, legislativas e
indita e nica na Histria. judicirias, alm de segurana, finanas e comrcio.
Dele disse o grande Napoleo Bonaparte, Um verdadeiro Estatuto. O Brasil funcionou quela
em suas Memrias: Foi o nico que me enganou. poca como uma grande regio autnoma de
Escritores, jornalistas, acadmicos j esto Portugal, maneira do Canad e da Austrlia, em
a tratar de reconstruir a imagem histrica de D. Joo relao Gr-Bretanha, em certa e ainda recente fase
VI.O professor de T.G.E., que aqui escreve, prefere, na de suas respectivas histrias.
oportunidade, tratar das formas de Estado que o 4 - De 1580 a 1640, o Brasil, que nunca foi
Brasil teve antes e depois do 1808. colnia da Espanha, fez parte, com Portugal, da
O que se denomina Forma de Estado, no Unio Poltica Pessoal hispano-lusa, decorrente da
Direito Pblico, a estrutura adotada em funo da morte do soberano portugus D. Sebastio, solteiro e
centralizao ou da descentralizao do Poder nos sem filhos, e a conseqente subida sucessiva, ao
Estados. Sob esse aspecto os Estados so unitrios, trono de Lisboa, dos Filipes espanhis. A Unio
regionalizados ou compostos (estes podem ser Poltica Pessoal significa que a ligao s se faz na
unies polticas monrquicas, confederaes e pessoa do monarca, continuando os Estados com sua
federaes). vida internacional prpria e seus governos internos
Curiosamente, o nosso Brasil passou por di- separados. Tal unio se desfez com a morte de Filipe
versas formas de Estado em sua Histria, matria nem IV, da Espanha, que era Filipe III, de Portugal. Os
sempre bem estudada sob o ponto de vista jurdico. portugueses revoltaram-se e aclamaram o Duque de
Em linguagem bem sucinta e simples Bragana Rei de Portugal, com o ttulo de D. Joo IV.
(jornalstico-jurdica, como diria o mestre Jorge 5 - De 1720 em diante, embora no tenha
Miranda), vamos examinar tais mudanas estruturais. havido um ato formal, o Brasil subiu condio de
1 - Enquanto colnia, o Brasil integrava Por- Vice-Reino de Portugal, situao que perdurou at
tugal, primeiro Estado Unitrio, verdadeiramente 1815. O nosso pas passou, ento, a ter o ttulo de
nacional, da Europa. Estado do Brasil e a capital foi transferida para a
2 - Em 1532, o Rei D. Joo III estabeleceu no Cidade de So Sebastio do Rio de Janeiro, em 1763.
Brasil o regime das Capitanias Hereditrias, dando ao O vice-rei era um governador geral, com mais pompa
pas uma colorao de Estado Regionalizado, j que e circunstncia. Contra suas decises executivas,
os capites-donatrios, como disserta Queiroz Lima, legislativas e judicirias, s cabia recurso ao

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

soberano. Mais uma vez, quanto forma, vemos o herana o trono portugus e, l, passa a ser Pedro IV,
Brasil como uma regio autnoma, agora unitria, de Rei. Forma-se, ento, uma Unio Poltica Pessoal
Portugal, como hoje ainda so a Madeira e os Aores. entre Brasil e Portugal, exclusivamente na pessoa do
6 - Em 1808, como todos sabemos, D. Joo, monarca. Tal forma de Estado durou apenas at
ainda prncipe regente, chega ao Brasil, com sua louca 1831, quando o impetuoso Pedro, renunciou ao trono
me, a Rainha D. Maria I, e com todos os nobres e brasileiro em favor do menino Pedro, que viria a ser o
tesouros lusitanos. Kenneth Maxwell, o conhecido Imperador Pedro II, o Democrata. Da coroa
brasilianalista, citado por Cyro Siqueira (EM portuguesa, ele j havia adbicado condicionalmente,
1./12/07), afirmou que a chegada da Corte at que sua querida filha Maria da Glria, nascida no
portuguesa foi o verdadeiro momento Rio, passasse a ser efetivamente a
fundador do Brasil. O Rio de Janeiro Rainha D. Maria II de Portugal, a
passou a ser a capital da monarquia! (...) a chegada da Educadora.
Em 1815, depois de ter decretado Corte portuguesa foi o 9 - Finalmente, em 15 de novembro
tantos benefcios ao nosso pas, como, verdadeiro momento de 1889, proclama-se afoitamente a
decerto, os historiadores e jornalistas fundador do Brasil. O repblica e, em 1891, com a primeira
j esto revivendoem seus escritos, Rio de Janeiro passou constituio republicana, adota-se a
D. Joo, ainda regente, eleva o Brasil a ser a capital da Federao, forma de Estado com-
categoria de Reino. Passa pois o vice- monarquia! posto, criada pelos norte-americanos
reino a integrar, como Reino, uma em 1787, e pela qual a Unio passa a
Unio Poltica Real, com a denomi- ter a soberania no plano interno e
nao pomposa de Reino Unido de Portugal, Brasil e internacional e os estados-membros tm a
Algarves. A unio real uma forma de Estado autonomia poltica, com personalidade jurdica de
composto, mais ntima que a unio pessoal e significa Direito Pblico interno. A federao americana
a ligao de duas ou mais monarquias, com o mesmo nasceu de baixo para cima, com os Estados, antes
soberano, sem diferena de desinncia numrica, confederados, cedendo as suas soberanias para a
aparecendo na vida internacional como um s Estado. Unio e conservando para si grande dose de
(A Gr-Bretanha um exemplo vivo e incorporado autonomia poltica. No Brasil, a federao veio de um
desse tipo de unio). Ela nasce com um ato jurdico, estado unitrio, de cima para baixo.
como foi o Ato de Rei, de 16 de dezembro de 1815. Mesmo assim, temos a caracterstica bsica
Com a morte de D. Maria I, em 1816, ainda no Brasil, da federao: dois planos de governo completos
o prncipe passa a ser o Rei D. Joo VI. Em 1821, (legislativo, executivo e judicirio), na Unio e nos
contra sua vontade, ele parte para Lisboa, deixando Estados-Membros, havendo, pois, a descentralizao
aqui seu filho Pedro, na qualidade de prncipe-regente poltica.
do Brasil, com um ministrio prprio. Somos uma federao, sim, embora bem
7 - Em 7 de setembro de 1822, vem o Grito alerte o sempre presente Raul Machado Horta que, no
do Ipiranga e cria-se o Imprio do Brasil. A Brasil, o convvio harmonioso entre o ordenamento
Constituio de 1824 consagra a forma de Estado federal e os ordenamentos estaduais, entre a Unio e
Unitrio, com o territrio dividido em provncias, num os Estados-Membros, perdura ainda como grande
exemplo de desconcentrao administrativa e no de desafio criatividade tcnica do constituinte federal.
descentralizao poltica. O jovem Pedro I, Impe- s ler os peridicos dirios e semanrios, ouvir o
rador, jura obedecer a carta outorgada no dia 25 de rdio e assistir televiso, para se ver que, no Brasil,
maro de 1824. Foi a constituio que mais tempo a federao, mesmo clusula ptrea, est sempre
vigorou no Brasil (65 anos). ameaada pelos foras da Unio! DRJ

8 - Com a morte de D. Joo VI, em 1826, em


Portugal, o nosso Pedro I, Imperador, recebe de

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DIREITO CONSTITUCIONAL

Da relevante funo do juiz e da


relevncia de sua formao profissional
Dagma Paulino dos Reis
Desembargadora aposentada. Advogada em Campo Grande/MS

Mauro Cappelletti, em sua preciosa monografia, relao ao poder judicirio, que de todos o menos
Juizes Legisladores? (Ed. Srgio Antonio Fabris, 1999), perigoso, mas existem outros riscos mais especficos e
discorrendo sobre a criatividade da funo jurisdicional, provveis no judicirio, considerando a generalidade dos
alega que o juiz j no mais exerce apenas a funo de juzes:
mero intrprete-aplicador do direito. a) dificuldade de controle da atividade correta
Sabe-se que, por melhor que seja a redao das da discricionariedade legislativa ou administrativa por
leis, com uso de expresses simples ou precisa lingua- ausncia de conhecimentos sofisticados ou tcnicas
gem, haver sempre lacunas a serem preenchidas pelo especializadas que podem estar disposio dos
juiz, em virtude das ambigidades e incertezas delas mesmos, mas de difcil acesso ao poder judicirio por
resultantes. razes financeiras;
Interpretar, no dizer de Cappelletti, significa b) perigo da inefetividade, pois seria difcil
penetrar os pensamentos, inspiraes, linguagem de ou- controlar o pronunciamento jurisdicional, sem que haja
tras pessoas, visando compreend-los e execut-los em uma perfeita harmonia entre os demais poderes;
novo e diverso contexto de tempo e lugar. Como sustentou c) problema da legitimao democrtica,
o juiz Oliver Wendell Holmes, por ele citado: qualquer porque a criatividade do legislador melhor aceita que a
palavra tem geralmente vrios significados, inclusive no cria-tividade jurdica da magistratura -- ativismo judicirio
dicionrio. ---devido tradio de independncia poltica e isolamento
A criao de regras de direito, pelo juiz, entre do juiz.
outras influncias, depende da sua capacidade intelectual Eu acrescentaria outro risco gravssimo:
e do seu estado de alma. o da delegao da sagrada funo judicante a assessores
Portanto, em todo ato de interpretao, existe no concursados e dos quais no se exige qualquer
um ato de inovao, criao e esta discricionariedade no experincia ou formao profissional, exceto o curso de
sinnimo de total liberdade do intrprete seno no bacharel em direito.
seria discricionariedade, e sim arbitrariedade. Observa, ainda, o renomado mestre italiano (ob
O papel do juiz muito mais difcil e complexo cit, p. 57) ser difcil o papel dos juzes na proteo dos
do que se pode imaginar. A discricionariedade impe uma interesses coletivos e difusos, cujos conflitos so cada vez
valorao ou avaliao de resultados prticos que exigem mais freqentes, por causa do fenmeno da
do intrprete bons conhecimentos da lgica abstrata, massificao, e a complexidade das sociedades
anlise lingstica, histria, economia, poltica, tica, modernas gera situaes em que um nico ato do
sociologia e psicologia. homem pode prejudicar ou beneficiar um grande nmero
O juiz, numa breve sntese da lio de Capeletti, de pessoas. J no se trata mais do esquema tradicional
no est imune aos riscos de perverso e abusos, que so lide entre duas partes mas sim do que ele chama de
os mesmos a que esto sujeitos o gigantismo estatal, de danos de massa.
natureza legislativa ou administrativa, tais como riscos de H ainda o juiz de estar preparado para
autoritarismo e lentido; de inacessibilidade; de irrespon- enfrentar problemas do gigantismo das formaes
sabilidade; de inquisitoriedade policialesca . econmicas: litgios envolvendo grandes interesses do
Estes riscos, acrescenta, so menos graves em Estado ou que dizem respeito a grandes corporaes do

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

poder privado, setores em que se faz sempre presente o para transmitir um saber qualquer. No confronto de
trfico de influncia que muito perturba ou turba alguns pontos de vista diferentes entre os litigantes, a
julgadores. pedagogia, facilitar a tarefa do magistrado na
Finalmente, em relao aos direitos funda- compreenso dos conflitos nas relaes sociais.
mentais, se espera do juiz um grau de criatividade ainda Somente um juiz dotado de princpios ticos
mais elevado, pois so normas constitucionais redigidas capaz de confrontar a norma a ser aplicada com a escala
de forma breve e sinttica, com implcita meno a leis de valores nela envolvidos, visando uma melhor soluo
ordinrias, e seus preceitos so freqentemente aos litgios.
formulados em termos de valor: liberdade, dignidade, O mundo moderno, com a alta tecnologia,
intimidade, igualdade, democracia, justia, etc. forneceu ao homem muito conforto, mas pouco fez pelo
As Escolas da Magistratura no podem ser seu lado humano, ou seja, pouco contribuiu para
vistas como um cursinho preparatrio para concursos de aumentar a sua sensibilidade com os problemas
carreira jurdica, mas sim como a oficina em que o familiares ou sociais. Ao contrrio, a rapidez que se exige
magistrado possa desenvolver suas aptides e adquirir no trato dos processos est mais ligada a soluo do
conscincia de que deve acompanhar a evoluo cultural nmero dos litgios do que o verdadeiro conflito entre as
e social, pois a esta est intimamente vinculado na partes. Exemplo disto so os mutires onde muitas vezes
aplicao do direito. se constrangem as partes para efetuar conciliaes no
No pode o juiz acreditar que basta conhecer o desejadas.
direito positivo para bem aplicar as leis, pois faltar-lhe- O magistrado no trata apenas de normas, mas
o conhecimento do processo hermenutico indispensvel de fatos e por isso deve ler muito e no apenas os
sua atividade judicante. Nunca ser um bom aplicador processos ou livros jurdicos. Somente um juiz bem
da lei o juiz que no tiver uma formao humanstica, preparado estar apto a compreender o meio onde atua,
filosfica, psicolgica, pedaggica, sociolgica, etc. manter um bom relacionamento com Ministrio Pblico,
A filosofia a pesquisa e o estudo dos princpios Defensoria Pblica, partes, testemunhas, servidores,
do pensamento, do conhecimento da realidade, das etc., isentando-se de preconceitos ou idias precon-
finalidades da ao humana. Ela implica uma reflexo cebidas, mantendo-se imparcial, sem perder o interesse
crtica sobre o sujeito pensante em si mesmo, sob a na verdade real.
formula socrtica: conhece-te a ti mesmo. Muitas vezes a imperdovel a arrogncia de muitos juzes,
procura filosoffica leva o homem a problemas insolveis, cuja vaidade o cega ou estonteia. Somente a cultura
mas isto no contraria sua finalidade que interrogar o desenvolve a simplicidade, a humildade e a sensibilidade.
real de uma maneira rigorosa e argumentada. Os princpios morais e ticos devem pautar tanto sua vida
Etmologicamente, psicologia quer dizer o particular como profissional.
estudo da alma. A psicologia se ope sociologia, Quando um magistrado carrega em si vcios
antropologia e s cincias polticas no sentido de que morais incorrigveis ser pernicioso carreira, tal como
estas estudam primeiramente os indivduos. A psicologia ocorreu com certo juiz do trabalho acusado de desvio de
uma disciplina muita antiga que apenas recentemente milhes dos cofres pblicos, ou determinado juiz federal
foi separada da filosofia. que liderou uma organizao criminosa.
A psicologia judiciria indispensvel sobre- Exige-se muito do juiz, isto de consenso geral.
tudo na esfera criminal. ela que fornecer ao juiz os E isto porque se exige demais de todo aquele que exerce
conhecimentos necessrios para uma boa instruo do uma funo relevante, pois inconcebvel que um homem
processo, com domnio de uma boa tcnica para o pblico, seja ele magistrado, governador, prefeito ou
interrogatrio do ru e das testemunhas. vereador, tenha uma vida desregrada ou seja relapso no
A pedagogia, diciplina estreitamente ligada cumprimento de seu dever funcional.
psicologia, trata de todos os mtodos de ensino e de Dessa forma, humanizando-se a si mesmo
DRJ
educao, assim como de todas as qualidades exigidas consegue humanizar o Direito.

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ENSINO JURDICO

Slvio de Figueiredo Teixeira: O professor,


o juiz e o lder intelectual
Discurso proferido na sesso solene do STJ em homenagem
ao Ministro Slvio de Figueiredo, em 17/10/07
Paulo Roberto de Gouva Medina
Advogado e professor universitrio. Conselheiro Federal da OAB.

Ao designar-me para falar em nome dos sumarssimo, denominao superlativa atribuda pela
advogados, nesta sesso de homenagem ao eminente Constituio poca em vigor quele ilusrio tipo de
Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, quis o procedimento. Acompanhei, a partir dali, sua as-
Presidente Cezar Britto, por certo, que a saudao de censo na carreira de magistrado, at este Egrgio
praxe no tivesse carter meramente protocolar, mas Superior Tribunal de Justia, passando pelo antigo
pudesse exprimir, na palavra de um Tribunal de Alada e pelo Tribunal de
dos representantes mineiros no Justia de Minas Gerais. A seu convite,
Conselho Federal da OAB, a voz de participei de duas obras de estudos de
(...) uma das notas
Minas, num dos momentos de maior Direito Processual Civil, por ele
marcantes de sua vida
sintonia com o pensamento nacional. coordenadas. E quando lancei, em
de magistrado foi
Cioso das tradies de sua magis- 2003, o livro Direito Processual
sempre o trato ameno
tratura, natural que o nosso estado Constitucional foi ao ilustre amigo e
e afvel dispensado
tenha particular orgulho da trajetria eminente Ministro que submeti os
aos advogados.
de um dos seus expoentes, que soube originais, pedindo-lhe que me honrasse
pautar o exerccio da funo juris- com o seu prefcio.
dicional na linha da serenidade e do H muito, portanto, tenho merecido
equilbrio, valores to caros gente mineira. Eis por de Vossa Excelncia, Senhor Ministro Slvio de
que o tom desta manifestao, sendo acentuadamente Figueiredo Teixeira, desvanecedoras demonstraes de
mineiro, no de forma alguma provinciano. Ao apreo. No residindo, porm, em Belo Horizonte,
contrrio, revela a aspirao de que os advogados jamais poderia ufanar-me de reeditar, em sua
brasileiros, em geral, possam fazer coro com as companhia, aquela pgina antolgica de Gustavo
palavras de seu ocasional representante, conferindo-lhe Capanema, O Juiz & o Advogado, em que o poltico
testemunho isento, mas, nem por isso, menos caloroso. mineiro evoca a amizade que unia dois grandes nomes
Seja-me permitido assinalar, pois, que o da vida forense do nosso estado, Rafael Magalhes e
sentido pessoal deste discurso mais ainda se justifica Mendes Pimentel, e descreve o que para ele, jovem
em razo dos laos de amizade que, h longo tempo, estudante de Direito, representava a oportunidade de
unem o orador e o homenageado. J o conhecendo de v-los, quase todo incio de noite, descerem juntos a
nome, pela leitura de seus trabalhos na rea de nossa Rua Paraba, onde, perto um do outro, moravam,
especialidade comum, aproximei-me de Slvio de para atingir a Avenida Afonso Pena, que palmilhavam
Figueiredo Teixeira nos idos de 1980, em Curitiba, por em toda a sua longa parte plana. Capanema observa
ocasio do Encontro Nacional de Processo Civil, que assistia maravilhado ao espetculo daquela bela
promovido pelo Instituto dos Advogados do Paran. amizade, entre o Presidente do Tribunal da Relao e
Era ele, ento, Juiz de Direito em Congonhas do o grande advogado e professor de Direito. Quantos
Campo. Juntos, trabalhamos na Comisso que colegas ilustres de Belo Horizonte teriam fatos
examinou as propostas de alterao do procedimento anlogos a recordar do convvio mantido com o

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

eminente Desembargador e Ministro! Porque uma das ento, a Escola Nacional da Magistratura, coube-lhe,
notas marcantes de sua vida de magistrado foi sempre nessa condio, presidir a Comisso de Juristas
o trato ameno e afvel dispensado aos advogados. encarregada de promover estudos e propor solues
este um dos motivos que tornam para ns sumamente com vistas simplificao dos Cdigos de Processo
justa e por demais grata a homenagem que hoje se lhe Civil e de Processo Penal. Surgiram, assim, segundo
tributa. essa linha de orientao, em 1992, os anteprojetos da
Na pessoa de Vossa Excelncia, Senhor primeira etapa de reforma do Cdigo de Processo Civil,
Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, muitos so os em trabalho conjunto com o Instituto Brasileiro de
mritos que identificamos e que o fazem credor da Direito Processual, representado pelo eminente
nossa especial admirao. Trs facetas ressaltam em
seu perfil de homem do Direito: o professor, o juiz e o
lder intelectual.
Como professor universitrio, cedo iniciou sua
carreira, na vetusta Faculdade de Direito da
Universidade Federal de Minas Gerais, a Casa de
Afonso Pena. E logo revelou pendores para a pesquisa
e para a produo intelectual. Seu primeiro livro,
editado em 1976, reuniu trabalhos escritos a propsito
do estatuto processual de 1973, sob o ttulo Inovaes
e Estudos do Cdigo de Processo Civil. A Apresentao
da obra foi feita por um dos maiores processualistas
mineiros de todos os tempos, o Prof. Amlcar de
Castro, que, j ento, vaticinou o futuro que se
descortinava ao jovem autor, nestas palavras
profticas: Este livro de estria, brilhante e
promissora. Sem dvida alguma, o autor ser um dos
grandes processualistas brasileiros. O tempo vai
mostrar que esta obra foi o comeo de uma ascenso
memorvel..
Vieram, em seguida, Prazos e Nulidades em
Processo Civil, livro editado pela Forense; a
atualizao, pela mesma editora, do Manual Elementar
de Direito Processual Civil, do tambm juiz e professor e Ministro Athos Gusmo Carneiro. Reunidos
processualista de escol Alfredo de Arajo Lopes da em livro, no ano de 1993, em edio da Del Rey, de
Costa, e o Cdigo de Processo Civil Anotado, dado a Belo Horizonte, esses anteprojetos, juntamente com o
lume pela Editora Saraiva, alm de outras publicaes projeto de Lei Complementar, de iniciativa do Supremo
e ensaios com que tem enriquecido a doutrina Tribunal Federal, que dispe sobre o Estatuto da
processual. Magistratura, receberam do Ministro Slvio de
Na esteira da advertncia de Ripert, segundo Figueiredo Teixeira primorosa Introduo, sob o ttulo
a qual o jurista no deve contentar-se em interpretar e Um Novo Processo, Uma Nova Justia.
aplicar a lei, mas participar da sua elaborao, A par de seu devotamento a essa obra
contribuindo para o aprimoramento das instituies legislativa de adequao do Cdigo de Processo Civil
jurdicas, Slvio de Figueiredo lanou-se a um trabalho aos reclamos da moderna processualstica, desen-
meritrio de ajustamento do Cdigo de Processo Civil volveu o Ministro Slvio, com inexcedvel dedicao,
s novas exigncias da prtica forense. Dirigindo, trabalho pedaggico de grande relevo como Diretor da

17
ENSINO JURDICO

Escola Nacional da Magistratura, sempre preocupado modo a identificar a linha de orientao presente na
com a formao do magistrado. Disso d mostras o judicatura aqui brilhantemente exercida. Quero, de
livro, publicado pela Editora Del Rey, O Juiz --- Seleo qualquer forma, pr em destaque uma circunstncia: a
e Formao do Magistrado no Mundo Contemporneo, de que o magistrado soube ser fiel s convices do
que rene 18 (dezoito) trabalhos seus sobre o tema, professor. No plano cientfico, a preciso dos conceitos
alm de valiosas colaboraes de sete outros juristas, refletia, evidncia, o embasamento doutrinrio
quase todos magistrados. Em exposio apresentada trazido da ctedra. E os seus votos, a par da segurana
no Seminrio Educacin y Formacin para la Justicia, da motivao, podiam ser lidos, no raro, dissociados
em So Jos da Costa Rica, a 11 de julho de 2005, tive do caso concreto, como exposies didticas dos
oportunidade de destacar o importante trabalho temas versados.
empreendido, no Brasil, pela Escola Nacional da Agora, ao aposentar-se, Senhor Ministro
Magistratura, sob a direo do Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Vossa
Slvio de Figueiredo Teixeira. Excelncia apenas encerra um captulo
O ilustre homenageado fez (...) encerra um importante do livro de sua vida, certo
jus, como poucos, em nosso pas, ao captulo importante do de que muitas pginas ainda em
ttulo de lder intelectual, porque no se livro de sua vida, certo branco nele aguardam novos registros.
contentou em contribuir, individu- de que muitas pginas A sensao que h de ter assemelha-
almente, fosse com os seus trabalhos, ainda em branco nele se, certamente, do escultor que, ao
fosse com a atividade de propulsor de aguardam novos cabo de longo tempo, afinal conclui a
uma reforma legislativa, para a registros. sua obra, orgulhoso de si mesmo, com
elaborao doutrinria e a atuao aquela tranqilidade de esprito que
prtica do processo civil, mas, dotado advm da conscincia da misso
de invulgar capacidade de aglutinao, empenhou-se, cumprida. Ele no dir que o seu trabalho chegou ao
freqentemente, em reunir estudiosos para a edio de fim, mas, sim, que foi capaz de bem executa-lo. Do
obras coletivas, em torno de temas palpitantes da mesmo modo, na perspectiva do tempo, revendo o que
cincia processual. E assim surgiram, entre outros, produziu na judicatura, Vossa Excelncia, a despeito de
Mandados de Segurana e de Injuno, Reforma do toda a sua modstia, tambm dever alegrar-se de
Cdigo de Processo Civil, Recursos no Superior haver realizado uma grande obra, de haver sido digno
Tribunal de Justia e As Garantias do Cidado na do talento de que foi dotado. E por isso que o ato de
Justia, trazendo todos esses livros o selo da Editora aposentadoria que hoje celebramos representa o fecho
Saraiva. Posteriormente, a prestigiosa Editora Forense condigno de uma carreira vitoriosa.
comeou a editar a coleo de Comentrios ao Cdigo
Civil, em que um grupo de conceituados juristas
analisa, com proficincia, o Cdigo de 2002 --- e foi Paulo Roberto de Gouva Medina
arquivo pessoal

buscar, para coordenar a obra, o mesmo lder


intelectual que tanto j contribura para os estudos em
torno do processo civil. Slvio de Figueiredo Teixeira
no s assumiu a coordenao da srie, como redigiu,
em co-autoria com outros especialistas, o vol. XVII,
pertinente ao Direito de Famlia, abordando o Ttulo I
do Livro respectivo, que trata Do Direito Pessoal.
De sua passagem por esta Colenda Corte,
ficar a marca do civilista e processualista, estampada
nos votos que proferiu. No me cabe, neste instante,
proceder a uma anlise de seus pronunciamentos, de

18
DIREITO E CINEMA

Direito e Cinema: uma


interlocuo necessria
Fernando J. Armando Ribeiro
Doutor em Direito pela UFMG. Diretor do Departamento de Teoria do Direito do IAMG. Advogado e
Professor da PUC Minas e da Faculdade de Direito Milton Campos.

Como uma das principais manifestaes his- mltiplas possibilidades de sentidos que os fenmenos
tricas da cultura ocidental, o Direito faz-se sempre culturais nele adquirem.
atrelado a um permanente e amplo movimento de inflexo Assim que a anlise do Direito a partir do
com os diversos elementos da vivncia humana. Assim, cinema pode contribuir para uma abordagem mais
tanto por incidir normativamente sobre a realidade, quanto prxima ao prprio projeto de cincia jurdica de nossos
por fazer-se reflexo desta mesma realidade que ele dias, na luta pela superao de uma viso meramente dog-
pretende regular, o Direito um dado sobre o qual se volta, mtica e normativamente recortada do fenmeno jurdico.
explcita ou implicitamente, toda a realizao cultural do Cuida-se aqui de inseri-lo na dinmica das relaes de
homem moderno. Da estar ele desde muito presente como vida, nica, segundo os jusfilsofos contemporneos,
objeto de clssicos da literatura mundial, sendo que as capaz de dimensionar o correto sentido das normas. Abre-
relaes entre Direito e Literatura j constituem se tambm a possibilidade para uma compreenso mais
sedimentada anlise nos meios acadmicos nacionais e efetiva de como a sociedade de massas percebe o Direito,
internacionais. alm de suscitar espao para uma permanente crtica aos
Todavia, se a literatura e as artes plsticas institutos jurdicos, mediante a abertura ao dilogo com
funcionaram como canais de representao e projeo da outras cincias e fenmenos sociais.
realidade at o sculo dezenove, o sculo vinte traria, Visando fomentar esta conquista do mundo
juntamente com aquilo que ficaria conhecido como cinematogrfico por parte dos profissionais do Direito
cultura de massas, novos meios de manifestao que, h um ano, fundamos o projeto Cinema e Direito,
artstica e cultural, dentre as quais passaria a figurar, com realizado mensalmente como parte da programao
destacada proeminncia, o cinema. No que se possa cultural do Instituto dos Advogados de Minas Gerais
acolher a tese --- sempre apressada e superficial --- dos que (IAMG). Vasta e rica a abordagem cinematogrfica que
o apresentam como a sntese de todas as demais formas tem sido dada ao Direito e a temas que lhe so correlatos.
de arte, nem tampouco dizer que o sculo vinte foi o sculo Alm das clssicas temticas h muito explicitadas em
do cinema, mas inegvel a influncia que a projeo filmes de ntida abordagem jurdica, o Direito, na ampla
cinematogrfica teve, tem e certamente continuar a ter na acepo do vocbulo, faz-se presente at mesmo em obras
formao do homem contemporneo. A linguagem das que inicialmente pareceriam mais despretensiosas ou at
imagens torna-se verdadeiro paradigma --- consolidado mesmo infensas a ele. Trata-se, em ltima instncia, de
posteriormente pela televiso --- e o cinema, como arte, uma abertura para as mltiplas possibilidades de olhar, de
adquire papel preponderante na cultura. pensar e argumentar sobre e a partir do Direito.
Ao contrrio da televiso, por sua prpria Trata-se, pois, de um projeto que, alm de
natureza invasiva e sempre pronta a nos fustigar com suas fomentar e divulgar a cultura jurdica serve como
imagens e informaes, o cinema mais passivo, quase importante lugar de reflexo e crtica do Direito, tanto pela
silencioso, e espera pacientemente ser conquistado. perspectiva comparatstica que lhe inerente, quanto por
Parece-nos, portanto, ser ele o lugar por excelncia, no permitir repensar problemas, tradies e pr-compre-
apenas para reconhecer os limites e excessos de uma enses que se internalizam --- tanta vez de forma irrefletida
sociedade imagtica - contribuindo, pois para a construo --- s prticas jurdicas cotidianas.DRJ
de uma conscincia crtica -, com tambm explorar as

19
DIREITO COMUNITRIO

Regulamentao jurdica da Internet: a


contribuio do Direito Comunitrio
Marcelo Cardoso Pereira
Advogado. Mestre e Doutor pela Universidad Complutense de Madrid, Espanha. Professor de Direito
Internacional, Direito Comunitrio e Aspectos do Direito em Informtica da Uniminas, Uberlndia-MG.

Atualmente, vivemos uma realidade incon- entendimentos no sentido de que a sociedade criada no
testvel, qual seja, a presena massiva das novas mbito da rede Internet denominar-se-ia ciber-
tecnologias no cotidiano de boa parte das pessoas, quer sociedade que, por seu turno, seria sinnimo de
sejam estas fsicas ou jurdicas. Com efeito, o comrcio, sociedade da informao. parte discusses
os Poderes Pblicos e a sociedade em geral, dependem terminolgicas, esta rede poderia ser conceituada como
significativamente da eficincia e segurana das um meio de comunicao transnacional onde, por
tecnologias da informao. Afirma-se que o mundo intermdio de algumas tecnologias e valendo-se da
assiste a uma espcie de segunda revoluo industrial, estrutura das redes de telecomunicaes, torna-se
caracterizada pela substituio do trabalho intelectual do factvel o intercmbio e a obteno de informaes.
homem, que passaria a ser desenvolvido por mquinas, No que tange natureza da Internet, e no
entendam-se, computadores. obstante a existncia de acalorados debates sobre o
Ainda que no corroboremos com esta tema, podemos dizer que a rede das redes seria um
assertiva, salvo as rarssimas hipteses onde h a sistema global e descentralizado de comunicaes.
presena da chamada inteligncia artificial, fato Ademais, justamente a natureza da Internet que nos
incontroverso que a sociedade mundial passou e segue, impossibilita determinar sua dimenso atual.
ainda, passando, por um cmbio radical, mxime no De tudo o que foi dito at aqui, chega-se
tocante ao acesso informao. Ocorre que as novas ilao de que a sociedade da informao, a qual encontra
tecnologias, entre elas e com destaque, a rede Internet, na Internet um terreno frtil para seu desenvolvimento,
permitiram, e seguem permitindo, que as informaes um fenmeno irreversvel. Sem embargo, a imple-
sejam divulgadas com enorme rapidez e, principalmente, mentao desta nova sociedade que, como dissemos
com alcance global. anteriormente, se caracteriza, mormente, pela utilizao
Portanto, fala-se na existncia de uma nova massiva das novas tecnologias, est produzindo efeitos
sociedade denominada sociedade da informao, onde diretos, e s vezes negativos, no mbito do Direito. Desta
a aquisio, armazenamento, processamento e sorte, resulta evidente a necessidade de regulamentao
transmisso da informao desempenham um papel da sociedade da informao e, conseqentemente, da
fundamental na atividade econmica, na gerao de rede das redes, no sendo possvel aceitar, em nossa
riqueza e na qualidade de vida dos indivduos. Em suma, opinio, argumentos do estilo de que a Internet seria
a utilizao de recursos informticos e telemticos para uma zona de no-direito, onde no haveria lugar para
tornar mais cmoda a vida das pessoas e a atividade das normas emanadas das instituies clssicas, quais
instituies, quer sejam pblicas ou privadas. sejam, os Estados, nem tampouco para regras criadas
Por outro lado, a rede Internet, tambm sob a gide do Direito Internacional Pblico. Caberia
conhecida como rede das redes, apresenta-se como pilar ressaltar, entretanto, que no estamos aqui a propugnar
de sustentao da sociedade da informao, uma vez a inviabilidade de criao de regras pelos prprios
que permitiu seu desenvolvimento. De fato, h usurios da Internet, as quais seriam aplicadas s

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

relaes sociais levadas a cabo no mbito desta rede, nacional se sobrepe, na hiptese de conflito, ao direito
isto , a chamada auto-regulamentao. interno dos pases membros. Ademais, h normas que,
Assim, afastada a utpica e irresponsvel idia uma vez criadas pelos rgos comunitrios, passam a
da rede das redes como um territrio sem lei, o valer imediatamente no mbito destes pases, sem
espinhoso problema que se apresenta, e que reclama nenhum procedimento de internalizao, como ocorre
ligeira soluo, seria regulamentar a sociedade da no caso dos tratados celebrados sob a gide do Direito
informao e o espao no qual a mesma vem Internacional Pblico.
prosperando, qual seja, a Internet. Desde nosso ponto Ao fazermos referncia ao Direito Comunitrio
de vista, entendemos que a regulamentao jurdica somos conduzidos, quase que automaticamente,
desta rede deve respeitar a natureza da mesma, vale experincia europia. De fato, trata-se do nico e bem
dizer, imprescindvel que partamos da premissa de sucedido modelo de supranacionalidade. No que a ns
que estamos ante um fenmeno mundial ou, em outras interessa, caberia ressaltar que a normativa comunitria
palavras, encontramo-nos perante um sistema do continente europeu, em matria de relaes jurdicas
internacional de comunicao e, por conseguinte, as no espao denominado Internet, encontra-se bastante
normas que almejem regulamentar este ambiente avanada, abrangendo temas como comrcio eletrnico
devem ostentar, ao menos, a princpio, o mesmo status. (Diretiva 2000/31/CE), firma eletrnica (Diretiva
Por essa razo, e em uma primeira aproximao, tanto 1999/93/CE), proteo da intimidade em seara de
o Direito Internacional Pblico, quanto o Direito comunicaes eletrnicas (Diretiva 58/2000/CE) etc.
Comunitrio, apresentar-se-iam como alternativas Somos por demais conscientes de que a
viveis. No tocante ao Direito Internacional Pblico, e criao de uma regulamentao para a rede Internet
ainda que reconheamos a sua importncia, pensamos no se apresenta como uma tarefa singela, seno
que a implementao de normas com o escopo de todo o contrrio. Sem embargo, no podemos nos
regulamentar a rede das redes atravs deste ramo do deixar levar por argumentos tais como: a rede das
Direito acarretar, seguramente, alguns inconvenientes, redes seria um sonho para seus usurios e um
mormente no que diz respeito eficcia das mesmas. pesadelo para os operadores do Direito. Ao Direito
Com efeito, de conhecimento comum que o conceito cabe dar respostas aos conflitos sociais, ocorram
clssico de soberania encontra-se bastante intocvel estes no mundo fsico ou no mundo virtual. Aqui
no mbito do Direito Internacional, devido adoo do surge o papel do Direito Comunitrio como uma
modelo da intergovernabilidade. Desta sorte, os Estados alternativa vivel para a realizao deste labor, em
somente se obrigaro no plano externo caso tenham que pese os obstculos sua implementao no
manifestado sua aquiescncia, o fazendo amparado em mbito dos blocos econmicos regionais.
sua soberania internacional. Por outro lado, o princpio
que vige nas relaes internacionais levadas a cabo
entre os pases o da cooperao, princpio este cuja Marcelo Cardoso Pereira
arquivo pessoal

observncia esbarrar, no raras vezes, nos interesses


nacionais de cada nao.
J o Direito Comunitrio, o qual ainda encontra
alguma resistncia quanto aceitao de sua existncia
como ramo autnomo do Direito, representa, de
momento e desde nossa perspectiva, uma opo mais
vivel, em que pese o fato do alcance limitado de suas
normas. O modelo aqui seguido o da supra-
nacionalidade, onde os Estados membros de um
determinado bloco cedem parte de sua soberania em
prol da integrao econmica. Aqui, o direito supra-

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MEDIAO DE CONFLITOS

O gigante adormecido
Ronan Ramos de Oliveira Jnior
Advogado, especialista em mediao pela Harvard Law School e coordenador no Brasil do projeto de
pesquisa UST International ADR Research Network

Em 1985 um manual voltado para executivos Na Irlanda, por exemplo, o governo contrata
americanos difundiu a mediao de conflitos como o mediadores via telefone celular para que atuem em
mtodo gigante adormecido para resolver litgios questes agrrias urgentes, enquanto a legislao da
comerciais. poca, percebeu-se que a mediao era Argentina considera a mediao um procedimento de
um procedimento adaptvel a questes comerciais interesse nacional. Inmeros outros pases aplicam a
de qualquer tamanho e complexidade, colocando os mediao como soluo conciliativa de litgios. Na
executivos no controle da resoluo de suas prprias Nova Zelndia, ao demorar mais de dez minutos no
disputas. Desde ento, o gigante despertou nos EUA banheiro do avio, um passageiro muulmano foi
e vem despertando nos quatro cantos do planeta. expulso do vo, por medida de segurana, antes da
decolagem. Atravs da mediao, o rapaz recebeu
indenizao por ter perdido uma palestra, e os
funcionrios da companhia area receberam
treinamento sobre diferenas culturais.
Nos EUA comum advogados serem
contratados somente para negociar e mediar casos.
Se frustrado o acordo, o advogado se retira e a
contenda caminha para o Judicirio. o direito
colaborativo, ou collaborative law, que surgiu entre
advogados da rea de famlia com o intuito de
transformar o estilo adversativo predominante em
colaborativo. No Brasil, as experincias so pontuais.
H grupos de mediao atuando em favelas de Minas,
em escolas cariocas e catarinenses, na Federao das
Indstrias de So Paulo --- Fiesp, e alguns --- muito
poucos, ainda --- advogados no ramo.
Um dos motivos do crescente interesse pela
mediao que ela promove autonomia e
emancipao nos conflitantes a partir do momento
em que a pessoa chama para si a responsabilidade
de sanar o problema ao invs de invocar a resposta
de uma terceira parte para sua prpria demanda.
Neste sentido, pode-se visualizar a mediao como
instrumento para atingir aquilo que o socilogo do
direito Boaventura de Sousa Santos chama de uma
democracia de alta intensidade (maior participao
da populao), em contraponto democracia de
baixa intensidade que vivemos. Vale ainda ressaltar a
importncia de seu carter transformativo.

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

Quando se participa do processo de medi- grande incentivo participao popular, caso a questo
ao, aprende-se na prtica outra forma de levar possa ser solucionada pelas prprias partes.
soluo controvrsias variadas. Por meio de um Um bom caminho seria seguir o exemplo
dilogo estruturado, a mediao apresenta a possi- americano que, em abril de 1976, contou com uma
bilidade de falar, escutar, entender e respeitar o conferncia nacional para debater as causas da
interesse do adversrio. A colaborao entra em insatisfao popular com a Justia. Participaram 200
cena junto com a mediao. A pessoa se transforma juzes, estudantes e advogados, que examinaram a
e aprende que ao invs de gritar, xingar, bater, eficincia de seus tribunais. A partir da encorajou-se
resignar, existe uma maneira simples para resolver a explorao e o uso de procedimentos diversos para
problemas, a conversa. a soluo de disputas.
Em se tratando de classificao, a mediao O instituto da mediao multidisciplinar e,
considerada um mecanismo alternativo de resolver por isso, destaca-se como uma boa ferramenta para
conflitos. alternativa em relao ao meio tradicional abrir as portas do conhecimento, quebrar antigos
- Judicirio. No entanto, pode-se entender que o meio preconceitos do mundo jurdico (voltado, fundamen-
alternativo seria a soluo pelo Judicirio, visto que talmente, para a soluo contenciosa dos conflitos de
antigamente os conflitos eram solucionados pela interesses) e agitar a posio de juristas encas-
sociedade sem a interveno estatal, em um tempo telados entre doutrinas, jurisprudncias e afastados
que ainda no existia a fora do estado organizado. da modernizao da informao propiciada por
Os procedimentos ordinrios para remediar conflitos outras reas do saber.
eram a negociao e a mediao. Desta maneira, a A nobre funo de mediar se apresenta em
melhor opo seria caracterizar a mediao como um boa hora como um instrumento da multiplicidade de
meio apropriado para resolver determinadas disputas. vias consensuais que oferece o que o professor
Existe uma pluralidade de mecanismos de paulista Kazuo Watanabe chama de cultura da
administrao de conflitos, como a negociao, as pacificao. Lembrando que o advogado se faz
negociaes assistidas - entre elas a mediao - e os indispensvel administrao da justia no s pela
procedimentos hbridos, em que pode haver a previso obrigatoriedade expressa na lei, mas pela
de resultados, como na avaliao neutra de terceiro. O hombridade da sua atuao. H um cu suficien-
papel do ombudsman, o minitrial, e outros tambm se temente grande para acolher todos os advogados e
inserem nesta categoria. Ao fim tem-se a adjudicao, estudantes de direito que queiram se tornar
pela qual dado poder a um terceiro para tomar a mediadores. Basta querer. O verdadeiro mediador
deciso, includa a a arbitragem. Neste modelo, no se naturalmente um pacificador. E essa a funo do
leva em considerao quando h violncia ou quando verdadeiro advogado.
se desiste da composio.
Esse novo sistema de gerncia de conflitos Ronan Ramos de Oliveira Jnior
arquivo pessoal

deve ser usado no esforo de aliviar a carga excessiva


que recai, em sua grande maioria, no Judicirio. Uma
idia j praticada em vrios estados americanos o
conceito do tribunal de portas mltiplas - frum ou
tribunal onde alm da via jurisdicional tradicional,
existe a possibilidade da resoluo do conflito por meio
de outros procedimentos. Assim, o caso tanto pode ser
encaminhado, por exemplo, para a mediao, avaliao
neutra de terceiro, como ir diretamente para a
prestao jurisdicional. Essa uma forma do prprio
Judicirio oxigenar o servio da magistratura e um

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DIREITO E MEDICINA

Impacto negativo da complexidade jurdico-


tributria sobre a atuao do mdico
Marcos Almeida Magalhes Andrade Jnior
Mdico

O fim do perodo pr-industrial, antecessor da passaram a firmar contratos, evitando, assim, questio-
fase high tech, caracterizou-se, na rea da sade, pela namentos trabalhistas de seus corpos clnicos.
relao personalssima entre os mdicos e seus Pacientes, ao se internarem, recebem, pois,
pacientes, geralmente na prpria casa desses ltimos. servios hoteleiros, de enfermagem e de equipamentos
Isso por que as raras casas de sade existentes pouco do hospital e servios mdicos de empresas
acrescentavam em recursos s teraputicas e aos prestadoras de servios.
diagnsticos. Ir, ou no ir, tratar-se em ambiente Que empresas so essas?
hospitalar no alterava a morbi- Empresas que, na realidade, tm, via
mortalidade. Poucos eram os equipa- de regra, como nica fonte de renda os
(...) permanente preo-
mentos existentes e poucos os medica- honorrios dos mdicos que as
cupao, desvirtuando
mentos para cuja administrao se compem, no dispondo de recursos
a sua atividade-fim,
exigia hospitalizao. para se organizarem administrativa e
comprometendo sua
medida que novos recursos juridicamente para seu verdadeiro
ateno, seu tempo de
de diagnstico e de tratamento foram exerccio funcional. Empresas de um
estudo, sua disponibi-
surgindo, hospitais se equiparam e ali nico cliente, empresas dirigidas por
lidade para com os
passaram a se desenvolver os trata- mdicos, sem preparo adequado para a
clientes.
mentos mdicos. Profissionais de funo. Empresas estruturalmente
sade deslocaram suas atividades da frgeis. Empresas que tiram os mdicos
casa do paciente para o ambiente hospitalar, no incio da prtica do que sabem fazer --- a medicina --- e deles
trabalhando de forma reconhecidamente autnoma. A exigem tempo para fazer o que no sabem --- administrar
ida freqente dos profissionais de sade aos hospitais, comercial e juridicamente.
bem como o tempo de permanncia naqueles recintos, Passam os mdicos a conviver com uma
aumentou rapidamente. complicada ordem trabalhista, com uma complexa esfera
Em paralelo, as leis trabalhistas se modi- tributria, com um novo Cdigo Civil, com um Cdigo de
ficaram e logo surgiram os primeiros questionamentos Defesa do Consumidor! No-especialistas, envolvem-se
com relao natureza do trabalho do mdico nos em um emaranhado de aes judiciais, que se
hospitais. Inmeras so as decises, nos nveis deslocaram dos hospitais para eles, tornando-se fonte de
ascendentes da Justia do Trabalho, sobre o assunto. permanente preocupao, desvirtuando a sua atividade-
Ora no sentido de reconhecer vnculo empregatcio, ora fim, comprometendo sua ateno, seu tempo de estudo,
negando-o. Para tornar a situao mais conflitante, sua disponibilidade para com os clientes. Sua qualidade
interesses da Previdncia Social, na arrecadao, de vida, todos requisitos indispensveis para uma boa
tambm se manifestaram nesse campo. atuao de quem lida com vidas. Como se no bastasse
Com o acmulo de aes trabalhistas, os esse desvio de funo, existe uma grande desordem no
hospitais se viram obrigados a estabelecer uma nova que se refere legislao pertinente a tais empresas.
relao com os mdicos, deles exigindo a criao de Vejamos:
empresas de prestao de servios, com as quais Desordem trabalhista: qual a relao dos

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

diversos scios entre si e qual a relao dessas eticamente, inadequados em sua prtica, trazendo
empresas com os hospitais? O que se v na prtica risco imediato para a vida do paciente. No se pode
por incrvel que parea o seguinte: scios requerendo atrelar esta deciso a processo idntico ao de
vnculo trabalhista com scios e empresas argindo eliminao de scio de empresa comercial. No existe
relao trabalhista com hospitais! Os conhecedores desta patrimnio material a se dividir. Na empresa mdica
rea do Direito bem sabem que tais o patrimnio a capacidade laborativo-
postulaes aparentemente sem sen- intelectual de cada scio, a qual,
tido, no so totalmente indefensveis. Na empresa mdica o obviamente, ao ser afastado, carrega
Legislao municipal: extre- patrimnio a capa- consigo.
mamente complexa a definio de cidade laborativo- Assim, em nossa opinio, a soci-
forma de tributao do ISS, se por intelectual de cada edade de profissionais mdicos
nmero de scios ou por faturamento. scio, a qual, obvia- provavelmente seja uma razovel solu-
Decises superiores so afrontadas. mente, ao ser afastado, o para a relao mdicos/hospitais,
Julgamentos de recursos administra- carrega consigo. mas, pelo impacto negativo que traz
tivos so protelados. para o resultado do tratamento mdico,
Legislao tributria federal: na medida em que compromete a
dvidas pertinentes a Cofins e Imposto de Renda. A qualidade assistencial, tal sociedade deve ser pron-
legislao primria criou faixas de contribuio para tamente revista, sob pena de comprometimento do
tais empresas, mas, na regulamentao dessas leis, maior de nossos bens: as nossas vidas!
tantas so as excees que se torna impossvel No se defende aqui, bvio, qualquer forma
determinar, com segurana jurdica, enquadramentos hedionda de privilgio. Mas, sim, da defesa de uma
minimamente tranqilizados para se proceder cor- formatao jurdico-tributria clara, concisa, simples,
retamente. sem armadilhas e subterfgios, que no obrigue
Cdigo do Consumidor: tenta-se estabelecer mdicos a se transformarem em falsos empresrios e,
relao de prestador de servio e consumidor em uma no turbilho dos problemas da advindos, se tornarem
relao em que nem o mdico se satisfaz em ser mero maus profissionais. Portanto, danosos sociedade.
prestador e nem o cliente se sente um simples Se todo homem sentir-se amparado pela lei e
consumidor. Ambos querem e esperam mais da rela- no por ela ou por seus agentes ser ameaado, isso
o. O ilustre Ministro Ruy Rosado (STJ) bem definiu indispensvel para o mdico: ser saudvel, como quer
esta problemtica em decises j histricas. a Organizao Mundial de Sade. No se bom quando
Justia Comum de 1 Instncia: extrema no se est bem.
facilidade de se processar. Por no haver critrio de
admissibilidade processual, as aes so estimuladas,
com utilizao, via de regra, de advocacia sem nus, Marcos Almeida Magalhes Andrade Jnior
arquivo pessoal

com elevado custo de defesa para empresas de


recursos normalmente pequenos. Fica a falsa
impresso ao autor da ao de que est processando
uma verdadeira empresa e, portanto, com possvel
oportunidade de ganhos volumosos. No se apercebem
esses autores de que, na realidade, esto processando
um profissional geralmente mal remunerado pela
medicina socializada de nossos dias.
Cdigo Civil: em um grupo mdico, faz-se
necessrio, para se preservar a qualidade, a rpida
eliminao de profissionais que se tornem, tcnica ou

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DIREITO ADMINISTRATIVO

Controle Externo da Administrao Pblica


versus agilidade nas PPPs
Renato Poltronieri
Professor da Faculdade de Direito Mackenzie/SP, Mestre em Direito Constitucional, Poltico e Econmico,
Doutorando em Direito pela PUC/SP.

O controle da administrao pblica tema de direito) entre os bens pblicos e os privados


recorrente nos noticirios em geral, nos tribunais daqueles que ocupam uma funo na mquina
superiores e entre os doutrinadores e operadores do administrativa, independentemente de qual dos trs
direito em suas mais diversas reas de atuao. Poderes esteja se examinando.
Contudo, o volume de debates no parece, ao menos Em decorrncia deste contexto grave e
primeira vista, estar contribuindo para o fortale- preocupante, o Tribunal de Contas da Unio (TCU)
cimento do controle dos atos administrativos. Ao deseja implantar um programa de "controle externo
contrrio, neste momento o conceito das Parcerias Pblico-Privadas PPPs".
de "moral administrativa" est O objetivo do programa desenvolver
desconfigurado e fraco aos olhos da uma metodologia de anlise e
populao, cada vez mais descrente O descrdito fiscalizao da execuo dos contratos
de poder fiscalizar as aes do generalizado est de PPP, de forma a impedir, de
administrador. impedindo o antemo, a ocorrncia de possveis
A populao sofre os efeitos combate ao mal irregularidades. Por ser um instituto
da m administrao, quando exami- administrativo (...) novo, em fase de implantao, as
na a atuao do Estado e pouco nota PPPs ainda se encontram "a salvo da
quando h de fato uma admi- corrupo".
nistrao proba, moral e eficaz, por Essa situao deve permanecer
exemplo. O descrdito generalizado est impedindo o graas a essa iniciativa de controle externo, seguindo
combate ao mal administrativo e a divulgao e os passos do controle externo do Judicirio,
ampliao do bem coletivo. guardadas as devidas propores entre as formas de
Essa situao acabou se formando pela controle. Este ltimo, inclusive, foi objeto de "rejeio"
banalizao das funes e cargos administrativos, por parte de vrios servidores pblicos contrrios
efetivos ou eletivos, especialmente pela pouca ou moralizao prevista e definida constitucionalmente.
quase nenhuma fiscalizao da atuao de seus Quando algum poderia imaginar que haveria uma
membros. O controle da Administrao Pblica, defesa aberta pela institucionalizao da "imoralidade
atravs da fiscalizao da atuao de seus compo- administrativa"?
nentes (todos servidores do povo), parece assunto A par desse clima de imoralidade e corrupo,
proibido e de pouco apelo tcnico e operacional. preciso mais agilidade nas PPPs para que no se
A moralidade pblica est revogada na perca a atual disposio dos entes privados para este
prtica, dentro da atual estrutura de organizao e tipo de contrato administrativo. A legislao sobre PPP
operao do Estado brasileiro. Os fatos sobre desvios foi publicada em dezembro de 2004 como soluo para
e apropriao de verbas pblicas conhecidos nos a atrair investimentos privados em projetos de interesse
ltimos anos mostram isso. Suprimiu-se quase que pblico, sendo que o Estado sozinho est refm dos
por completo a separao real (e que existe de fato e gastos com a mquina administrativa. Contudo, at o

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro| 2007

momento, nenhuma das iniciativas saiu do papel. gramas de fiscalizao externa das diversas reas da
A agilidade depende exclusivamente da administrao pblica.
administrao, j que legalmente a norma no cria Vale lembrar que h outras barreiras
problemas ou dificuldades para os parceiros privados. bastante difundidas e impostas pelo prprio Poder
Ao contrrio, inova nos aspectos e caractersticas da Pblico implementao das PPPs: a alta carga
contratao justamente para mostrar segurana e
estabilidade para os investidores. Uma efetiva ao da
administrao pode representar um auxlio na
expanso da economia nacional e remediar a falta de
recursos pblicos para serem aplicados em servios e
obras pblicas.
Na outra ponta da equao, persistem as
tradicionais caractersticas negativas que envolvem os
contratos pblicos e negcios com a administrao,
com variadas formas de corrupo e abuso de poder
administrativo e poltico. So justamente essas
situaes fartamente descobertas e enumeradas pela
Imprensa em geral, o objeto da fiscalizao externa da
administrao pretendida pelo TCU.
Criadas em dezembro de 2004, as PPPs
esto para sair do papel. E no sem tempo.
preciso mais agilidade para que no se perca o atual
interesse dos entes privados neste tipo de contrato
administrativo, que vem como uma soluo para a
falta de investimentos privados em projetos de
interesse pblico.
As PPPs envolvem aspectos tcnicos espe-
cficos e complexas caractersticas financeiras e tributria do Pas e, principalmente, a inexistncia de
econmicas. Por esta razo, e devido s tradicionais integrao e cooperao entre os entes da federao,
caractersticas negativas que envolvem os contratos retalhados de forma poltica e no tcnica-financeira,
pblicos e demais negcios com a Administrao --- leia- e deficientes fiscalmente, na sua grande maioria.
se corrupo e abuso de poder administrativo e poltico A carncia de infra-estrutura estratgica do
--- que o TCU quer atuar de forma preventiva, e impedir Pas enorme, vai desde estradas, transportes
que essas situaes contaminem essa nova modalidade coletivos, ferrovias, portos, presdios e servio pblico
de contratao com a Administrao Pblica. em geral. As PPPs foram criadas para suprir essas
Se por um lado, a fiscalizao externa da necessidades, mantendo um rigoroso equilbrio
administrao pblica pode atrair parceiros privados econmico-financeiro dos contratos administrativos,
srios e capacitados para um projeto de PPP, de agora por longos perodos de at 35 anos, e a
outro pode dificultar a agilidade na implementao e modicidade das tarifas em nveis razoveis de preos
execuo das PPPs, que no existe e precisa ser cobrados pelo uso do servio ou infra-estrutura
imprimida. Nesse cenrio, o TCU ter de desenvolver oferecidos, quando for o caso. Atender a todas
e implementar um mtodo especfico de fiscalizao, aquelas necessidades regulando preos e mantendo o
especial, para acompanhar as parcerias. A proposta equilbrio financeiro do contrato de parceria uma
de controle externo das PPPs tem esse objetivo, que tarefa difcil, mas no impossvel diante de uma
deveria inclusive ser estendido para outros pro- administrao pblica sria, proba e moral.

27
DIREITO ADMINISTRATIVO

Falta agilidade da administrao pblica (ou A esperana dos administrados em geral


talvez falte interesse de agir) na implementao das reside em aes desse tipo. No podemos dispensar a
parcerias, j que legislao, investidores e parceiros existncia de agncias, conselhos ou rgos
privados dispostos existem. As PPPs so uma reguladores e fiscalizadores, devidamente institudos
alternativa para superarmos as faltas e atrasos em e em condies de identificar e eliminar as irregu-
vrias reas e setores de interesse pblico, mas para laridades da administrao pblica, o que inclui toda
tal devem ser implementadas por administradores estrutura dos poderes executivo e legislativo.
srios e comprometidos com o interesse geral. Eis
mais um papel para o controle da administrao Renato Poltronieri

arquivo pessoal
pblica atravs da fiscalizao da atuao de seus
componentes na instituio de parcerias, conforme
pretendida pelo TCU.
A eliminao total da corrupo adminis-
trativa e utilizao indevida de recursos e cargos
pblicos pode ser que no seja alcanada, mas tem
de ser diminuda drasticamente. Tome como exemplo
a criao recente do Conselho Nacional de Justia
(CNJ), que ao considerar a existncia de nepotismo no
Poder Judicirio como inadmissvel, extinguiu norma-
tivamente tal prtica.
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

EM DESTAQUE

Memrias de um Juiz Federal


A Revista Jurdica Del Rey entrevista Adhemar Ferreira Maciel, ministro aposentado
do STJ, em seu escritrio de advocacia, no bairro de Lourdes, em Belo Horizonte.

Ministro Adhemar Maciel, a Editora Del Rey lanar, agora Ministro Adhemar, o senhor j est aposentado h 10 anos.
no dia 19 de dezembro, seu livro Memrias de um juiz O que mudou na Justia de seu tempo de juiz para c? E a
federal. Sem dvida alguma, o livro ficou muito bonito, Justia do futuro, como o senhor a v?
valorizado por fotos de obras de arte de sua filha Rivane verdade. Num piscar d'olhos, l se foram 10 anos! No
Neuenschwander. A primeira pergunta da Revista : por que parei de trabalhar. Se voc me permite: no deixei o motor
o senhor colocou Memrias de um juiz federal, se o esfriar. A Justia, sobretudo a Justia Federal, mudou
senhor foi desembargador federal e ministro do STJ? Por muito em 20 ou 10 anos. Basta que voc conte o nmero
que no Memrias de um ministro do STJ, por exemplo? varas por Estado da Federao. S para pegar o exemplo
Efetivamente, alm de juiz federal, fui desembargador de Minas: quando me removi da Seo Judiciria de Gois
federal do TRF da 1. Regio, membro de TREs e ministro para c, havia 3 varas. Hoje, temos no Estado de Minas
do STJ. Por outras palavras: fui juiz de 1., 2. e 3. graus. cerca de 69 varas. A situao econmica arrasta tudo
Embora repute muito importante a participao em consigo. Quanto mais se desenvolve econmica e
colegiado, senti-me realmente juiz quando era julgador socialmente o Pas, maior o nmero de conflitos de
monocrtico. No silncio da noite, sozinho, recolhido em si interesses a ser resolvido. No meu tempo de juiz de
mesmo, que voc melhor julga de acordo com sua primeiro grau, no perodo militar, bastavam poucos juzes.
conscincia e com sua interpretao individual da lei. Da A demanda era pequena. Com a abertura poltica, com o
o ttulo do livro. desenvolvimento econmico, com a globalizao
crescente, no h juiz que chegue. Nos meus tempos de
Quanto tempo o senhor gastou para escrever o livro? Tinha primeiro grau no existia juizado de pequenas causas. No
algum plano da obra? se ouvia falar em juzo arbitral, embora a utilizao do
No tinha plano. Alis, nunca tenho plano. No consigo. H rent a judge system nos Estados Unidos j fosse velha.
cerca de 4 anos tive a idia de botar no papel o que ia me So meios alternativos para se fugir do gargalo oficial. No
lembrando de meus tempos de magistrado. Assim, ao faz sentido uma causa demorar 5 ou 10 anos para ser
longo de 3 ou 4 anos fui escrevendo o que me vinha definitivamente solucionada. Os estrangeiros que querem
cabea. No tinha ordem, ou seqncia. o que vinha na implantar indstrias no Brasil reclamam, com razo, da
hora... Depois, foi aquela dificuldade para ordenar e lentido de nossa Justia. Quanto ao futuro da Justia? J
sistematizar o que estava escrito. estamos em seu limiar: o processo eletrnico. Duas leis do
ano passado (2006) j alteraram o CPC, regulamentando o
O senhor foi juiz nos Anos de Chumbo. J foi pressionado processo eletrnico nos tribunais. Por outro lado, se voc
alguma vez por militares para decidir assim ou assado? pensar bem, um julgamento, seja no campo penal ou civil,
Talvez minha viso seja acanhada, por partir de um ngulo no pode ser apressado. No se pode solucionar o caso
pequeno, estreito. Desse modo, ela pode no refletir toda a para ficar-se livre dele. A estatstica inimiga da Justia.
realidade brasileira da poca militar. Mas, o testemunho preciso ter calma e ponderao. Alm da simplificao dos
que posso dar de obedincia e respeito ao juiz. Alis, recursos, vejo com bons olhos outra vlvula, que ainda no
respeito por autoridade de um modo geral. Felizmente, est implantada no Pas: a criao de ncleos de
nenhuma autoridade civil ou militar me fez pedido ou aconselhamento a potenciais demandantes. Quantas e
procurou interferir em meu trabalho. No posso me quantas demandas poderiam ser evitadas se algum
queixar. experiente em rea jurdica o aconselhasse antes de uma
DRJ
aventura judicial?

29
DIREITO ADMINISTRATIVO

A administrao pblica e as
relaes homoafetivas
Sheila Melissa Avila Teixeira
Bacharel em Direito pela FUMEC/MG
Tcnica Judiciria - Assessora jurdica da Diretoria do Foro da Justia Federal em Minas Gerais

As relaes sociais atuais, cada vez mais vistos na unio entre homens e mulheres: convivncia
complexas, clamam por novos paradigmas. E o Estado, duradoura, com animus de constituir famlia, ou seja,
enquanto representao poltica de um povo, deve compromissos, deveres e obrigaes prprias dos
estar sensvel ao desenvolvimento experimentado pela enlaces matrimoniais (respeito, fidelidade, compro-
Sociedade que governa, sob pena de se tornar um misso emocional e financeiro mtuo).
Estado sem sditos. A democracia a O Brasil ainda caminha a passos
sociedade dos cidados, e os sditos curtos nessa seara.
se tornam cidados medida que lhes Sabemos que pela prpria estrutura
so reconhecidos os direitos funda- As relaes sociais legislativa do Estado Brasileiro, h
mentais. atuais, cada vez mais verdadeira defasagem entre o
O conceito de entidade complexas, clamam arcabouo jurdico vigente e as
familiar foi alargado pela CF/88 que, por novos para- efetivas relaes travadas entre os
expressamente, em seu artigo 226, digmas. cidados. comum que o aporte
reconheceu a unio estvel entre legislativo somente seja efetivado
homem e mulher e a famlia monopa- quando j pacificada a questo na
rental, atribuindo-lhes os mesmos doutrina e jurisprudncia. Temos, em
direitos da sociedade formalizada pela unio civil dos verdade, um processo legislativo s avessas,
consortes. Afastou-se o vnculo puramente formal, de partimos de casos concretos, de particularidades,
cunho patrimonialista, para reconhecer a convivncia lacunas, do desuso ou de interpretaes que chegam
baseada na afetividade. a mudar completamente o sentido normativo da
O professor Cio Mrio da Silva Pereira assim legislao vigente para acionarmos as inovaes e
expe: [...] o centro da constituio da entidade alteraes legislativas.
familiar deslocou-se do princpio da autoridade para o Apenas a ttulo de exemplo, temos a recente,
da compreenso e do amor. Essa a nova concepo de apesar de passados mais de cinco anos, edio do
famlia, que se constri em nossos dias. Cdigo Civil. Aps um esperado nascimento,
Apesar do avano sentido, o Constituinte perceberam os civilistas e aplicadores do direito que
Originrio e, at ento o derivado, deixou de seu texto, apesar de muitos avanos em relao ao
reconhecer relao familiar h muito vivenciada, tanto anterior Codex, muitas aberraes, lacunas e, por que
pelas sociedades mundiais modernas, quanto pelas no dizer apndices, cuja eficcia j h muito foram
antigas civilizaes. As relaes homossexuais sem- postas em desuso, ali permaneceram. Tambm, aps
pre fizeram parte do cotidiano dos povos antigos e tantos anos de encubao era de se esperar que seu
fazem hoje dos povos modernos. doloroso parto no gerasse a mais linda e perfeita
O estudo comparado mostra que vrios prole. No perodo no qual esteve adormecido muitas
pases j positivaram os direitos dos homoafetivos, transformaes foram sentidas pela sociedade.
reconhecendo e tutelando a entidade, baseando-se na Avanos tecnolgicos foram vivenciados, novos
tese de que se sustentam sob os mesmos princpios paradigmas foram alados e outros tantos caram por

30
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

terra. O exemplo mais latente a ausncia de A questo toma outros rumos quando anali-
qualquer previso s negociaes tratadas via rede sada sobre o prisma da Administrao em face de seus
mundial. servidores. Aqui o Administrador invoca o princpio da
Em relao ao tema aqui tratado, no foi legalidade, e, na ausncia de lei regulamentadora,
diferente, perdeu o CC/2002 a grande oportunidade de simplesmente nega o direito. Tal posio fruto de
estender o conceito de entidade familiar de forma a uma viso minimalista, que interpreta a norma
alcanar toda a gama de relaes afetivas hoje dissociada dos demais institutos de direito.
vivenciadas pela sociedade moderna. A Constituio e seus princpios devem ser
certo que vivemos em um Estado articulados, ponderados, de forma que a melhor
Democrtico de Direito que visa afastar, abafar um hermenutica extrada traga uma viso sistmica de
passado de autoritarismo e imposies estatais. Nesse todo o ordenamento.
af, tem como corolrio de existncia a lei. na lei que Nesse ponto, cabe a mitigao do princpio
o Estado Moderno se sustenta. No por outro motivo a da legalidade em vista de outros princpios, tambm
Constituio Federal traz como princpio basilar da constitucionalizados, que direcionem o Adminis-
Administrao Pblica a legalidade. trador para o reconhecimento da entidade familiar
O respeito a tal princpio visa salvaguardar o homoafetiva e sua tutela.
administrado da ira, impulsividade e arbitrariedade do O fato dos homoafetivos no constarem no
Administrador. Tem por escopo trazer segurana s rol dos dependentes dos servidores pblicos federais,
relaes, de sorte que sua inexistncia, da lei, no previsto no art. 217 da lei n 8.112/90, no
mbito administrativo, importa em um no agir para o suficiente para afastar o direito dos beneficirios que
Estado. Ao particular dado agir quando no vedada a nessa condio se encontrem. Se assim no
conduta por lei, ao Administrador, ao contrrio, s entendermos, estaremos diante de explcita discri-
permitido fazer o que a lei assim determina. minao. A CF/88 foi clara ao igualar homens e
Aqui temos o ponto crucial. O princpio da mulheres, desnecessrio, portanto, qualquer norma
legalidade, apesar da natureza garantista, no pode expressa que reconhea as relaes homoafetivas,
servir de fundamento justificante de leso a direitos da repita-se, realidade em nossa sociedade.
pessoa, conquistados a duras penas pelos cidados, Apesar de entender desnecessrio, o tema
frutos de incontveis embates, e que hoje esto hoje j faz parte do ordenamento jurdico ptrio. A Lei
alados condio de direitos fundamentais. n 11.340/2006, mais conhecida como Lei Maria da
Frise-se que a prpria CF/88 em seu artigo Penha, retratando conceitos atualizados da socie-
5, inciso II, conclama o princpio da liberdade incon- dade traz em seu bojo a discrio das relaes homo-
dicional. O cidado s obrigado a fazer ou deixar de afetivas, deixando claro que a orientao sexual de
fazer algo em virtude de lei. Se no temos norma em cada um no suficiente a afastar seus direitos.
nosso ordenamento que proba as relaes homo- Se os argumentos trazidos no bastarem,
afetivas, via contrria, permitido que os cidados clama-se pela igualdade, pela vedao constitucional
assim se relacionem. ao preconceito de raa, cor, sexo.
Cabe ao Estado tutelar tais direitos, encon- Dar s pessoas tratamentos diferenciados
trando mecanismos para sua efetivao. em virtude de sua opo sexual, evidencia o cunho
Na seara privada a questo parece solucio- discriminatrio dessas leis. Ao Estado no dado
nada. O prprio Instituto Nacional de Seguro Social - selecionar dentre os seus administrados, cidados
INSS, autarquia federal responsvel pela adminis- nacionais, que nesse contexto, por meio de relao
trao de planos de custeio e de benefcios jurdica gerada com o nascimento no solo ptrio,
previdencirios, reconhece como depende do segurado esto jungidos aos mesmos direitos e deveres.
a ele vinculado, para fins previdencirios, o Hamilton Hangel Jnior no artigo Princpio
companheiro homoafetivo. da Moralidade Institucional, publicado na Revista

31
DIREITO ADMINISTRATIVO

Brasileira do Direito de Famlia (Sntese, IBDFAM, V.7, Claro est que o Administrador dever
N.30, P.106, Jun-Jul/2005) cita este princpio como promover ponderao de princpios e valores
fundamental ao esclarecimento do art. 226 da CF/88 constitucionais de forma a subsumir de seus termos o
frente s unies homossexuais: partindo deste melhor direito, aquele que mais se aproxima dos
princpio, pode-se induzir a tese de que, onde a interesses da coletividade.
Constituio reconhece unies estveis entre pessoas
de sexo diferente (art. 226, 3), deve-se entender Sheila Melissa Avila Teixeira
como admitidas, tambm, as unies entre pessoas do

arquivo pessoal
mesmo sexo, pelo fato de que os gneros, juridi-
camente iguais (art. 5) no cabendo distino que a
prpria Constituio no faa (o que teleolgico-
axiologicamente, o dispositivo ao art. 226 no
promove, quanto constituio de entidade familiar,
at pela fora da flexibilidade desse conceito sugerida
pela inteligncia do 4 desse dispositivo).
No esqueamos, tambm, o fundamento
maior trazido na constituio: a dignidade da pessoa
humana.

NOTCIAS

arquivo pessoal
R$500,00 EM LIVROS
O sorteio da promoo Volta s Aulas -- 500 reais em livros
Del Rey aconteceu no dia 12 de novembro ltimo, na Loja
Del Rey Aimors (rua Aimors, 612 -- Belo Horizonte).

Na ocasio o Doutor Clber Jos de Freitas, Juiz de Direito


da 7 Vara do Trabalho de Sete Lagoas, realizou o sorteio,
na presena de clientes e funcionrios da loja.

Os contemplados foram o advogado Antnio Pinto Neto,


residente na cidade do Rio de Janeiro, e o universitrio
Antnio C. Carneiro Filho, aluno da Faculdade Metro-
politana de Direito e residente em Belo Horizonte.

32
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

ESTANTE JURDICA

Direito Eleitoral Trabalho e Separao, Divrcio e Famlia e jurisdio II Direito das sucesses
Jos Jairo Gomes movimentos socias Inventrio por Via Eliene Ferreira Bastos e 2 edio
R$ 69,90 Carlos Augusto Junqueira Administrativa Antnio Fernandes da Luz - Giselda Maria F. N. Hironaka,
Henrique e outros 2 edio Coordenadores Rodrigo da Cunha Pereira -
(coordenadores) Maria Luiza Pvoa Cruz R$ 49,90 Coordenadores
R$ 54,90 R$ 28,00 R$ 77,00

Direito Empresarial
A famlia alm dos DNA, paternidade e Paternidades Memrias de um Juiz Aplicado
mitos filiao contestadas - Federal Jean Carlos Fernandes
Eliene Ferreira Bastos e Daniel Blikstein Leila Maria Torraca de Brito Adhemar Ferreira Maciel
R$ 35,90
Maria Berenice Dias - R$ 34,90 R$ 24,90 R$ 70,00
Coordenadoras
R$ 39,90

Introduo ao Direito
Regulao dos A outra face do Poder A outra face do Poder
Penal e ao Direito Direito Societrio na
servios pblicos na Judicirio - Vol. I - Judicirio - Vol. II -
Processual Penal - atualidade - Aspectos
perspectiva da Constituio Decises inovadoras e Decises inovadoras e
Vol.12 - Coleo Del Rey Polmicos
Econmica Brasileira mudanas de paradigmas mudanas de paradigmas
Internacional Leonardo de Faria Beraldo -
Carlos Eduardo Vieira de Giselda Maria Hironaka - Giselda Maria Hironaka -
Claus Roxin, Gunther Arzt e Organizador e colaborador
Carvalho Coordenadora Coordenadora
Klaus Tiedemann R$ 70,00
R$ 34,90 R$ 99,00 R$ 69,90
R$ 49,90

www.delreyonline.com.br
33
DIREITO TRIBUTRIO

Da compensao de crditos
tributrios com precatrios
Dalmar Pimenta
Advogado Tributarista em Belo Horizonte, scio do Escritrio Dalmar Pimenta Advogados Associados

No atual cenrio jurdico, econmico e poltico rados quando o contribuinte possui um dbito tributrio
de nosso Pas, a discusso acerca da possibilidade de j vencido, seja ele da esfera federal, estadual ou
compensao dos crditos tributrios com precatrios se municipal, ao passo que se ergue concomitantemente um
mostra extremamente oportuna, precipuamente para dbito deste com o particular decorrente de deciso
aqueles que possuem dvidas impagveis em favor do judicial transitada em julgado.
poder pblico. No entanto, a exigibilidade do precatrio
Muito j se discutiu acerca da taxatividade ou somente se configura no momento que a Fazenda Pblica
no das hipteses de extino do crdito tributrio devedora se constitui em mora.
elencadas no artigo 156 do Cdigo Tributrio Nacional. Isso porque diante do no pagamento do dbito
O Supremo Tribunal Federal, ao suspender a pelo Poder Pblico, o valor do precatrio ou da parcela do
eficcia de leis que autorizavam a dao em pagamento, precatrio tem o poder liberatrio no pagamento de
diante da ausncia de previso expressa no CTN, fixou tributos da entidade devedora, conforme reza o 2 do
posio no sentido de que o rol constante do artigo 156 artigo 78 do Ato das Disposies Constitucionais
era taxativo, s podendo ser ampliado por lei Transitrias e cujo tema ser melhor abordado poste-
complementar. riormente.
Todavia, a melhor doutrina defende a no Lado outro, em que pese a reciprocidade dos
taxatividade do artigo 156 do CTN, como se v do crditos, a compensao pressupe liquidez e certeza
magistrio de Luciano Amaro (Direito Tributrio das dvidas. Ou seja, a dvida deve ser certa quanto
Brasileiro, 2 Ed. Edit. Saraiva, 1998, pg. 367/368). existncia e determinada quanto ao objeto.
Estabelecido isso, pertinente discorrermos Na hiptese em estudo, a fungibilidade se
acerca do instituto da compensao, que segundo o evidencia na medida em que ambos os crditos
saudoso Mestre Clvis Bevilqua a extino recproca expressam-se em valor monetrio.
de obrigaes at a concorrncia de seus respectivos Superadas as linhas tracejadas acerca da
valores, entre pessoas que so devedoras uma das outras. compensao, necessrio registrar que a realidade dos
(...) Diz-se legal, quando resulta de lei, independente da precatrios no Brasil de conhecimento de todos, ou seja,
vontade das partes, e, ainda, quando uma das partes se os entes pblicos acumulam dvidas de bilhes de reais. A
oponha. (..) voluntria ou convencional, quando resulta ttulo exemplificativo, o Governo de Minas Gerais acumula
de acordo das partes e pode compreender at dvida ainda um dbito em torno de R$3,5 bilhes e o Estado de So
no exigvel. (..) (Bevilaqua. Cdigo Civil dos Estados Paulo em torno de R$17 bilhes.
Unidos do Brasil, pg. 169) Sensibilizado pelo verdadeiro calote do poder
Assim, para que ocorra a compensao pblico, o que inadmissvel em qualquer Estado
necessrio a configurao de determinados pres- Democrtico de Direito, o Supremo Tribunal Federal
supostos de admissibilidade, a saber: (i) reciprocidade firmou jurisprudncia no sentido de que os precatrios
dos crditos; (ii) liquidez das dvidas; (iii) exigibilidade vencidos e no pagos podem ser usados como moeda de
atual das prestaes e (iv) fungibilidade dos dbitos. troca para quitao dos dbitos tributrios.
No caso especfico da compensao de tributos Recentemente, uma brilhante deciso do
com precatrios esses requisitos acham-se bem configu- Ministro Eros Grau (RE-550.400-0) ps uma p de cal na

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

discusso em torno dos precatrios alimentares, em tucional no se equivale quela descrita no artigo 170 do
regra, aqueles devidos a servidores e pensionistas do Cdigo Tributrio Nacional, porquanto, se assim no
governo e honorrios advocatcios, uma vez que o STF fosse, seria despiciendo constar expressamente na
garantiu a uma empresa o direito de utilizar precatrios Magna Carta o poder liberatrio dos precatrios vencidos
alimentares no vencidos para pagar o seu ICMS. e no pagos j que a previso legal se concretizaria no
A possibilidade de compensao dos preca- prprio CTN.
trios no alimentares com dvidas tributrias veio lume bem por isso que a concluso lgica do 2 do
com a EC n 30/2000 que alterou o artigo 100 da CF/88 artigo 78 do ADCT no que concerne ao poder liberatrio
e acrescentou o artigo 78 aos Atos das Disposies a de que a compensao autorizada diretamente e
Constitucionais Transitrias. No 2. do referido artigo exclusivamente pela Constituio Federal.
est definido que: As prestaes anuais a que se refere o Ainda nesse norte, faz-se necessrio informar que
caput deste artigo tero, se no liquidadas at o final do est em tramitao o Projeto de Emenda Constitucional n
exerccio a que se referem, poder liberatrio do 12/2006 atribudo ao Senador Renan Calheiros e ao ento
pagamento de tributos da entidade devedora. Ministro Nelson Jobim, do Supremo Tribunal Federal, no
Ressalta-se, por derradeiro, que o poder qual figuram mudanas nas regras para o pagamento das
liberatrio a que faz aluso o supratranscrito 2., do dvidas judiciais do poder pblico a milhes de credores em
artigo 78 deve ser interpretado no seu sentido amplo, todos os Estados.
vale dizer, no tendo sido pago o precatrio a tempo e Na verdade, visava o projeto original da aludida
modo devidos, este tem o condo de liberar o seu titular PEC uma espcie de moratria para as dvidas pblicas,
do pagamento de dvidas tributrias da entidade sendo por isso fortemente repelida pelos rgos de
devedora, atravs dos mecanismos prprios de extino classe, como a OAB.Todavia, aquela medida que devia
do crdito tributrio. ser aprovada em carter de urgncia, continua sendo
Nessa senda, importante plasmar que tanto a debatida pelos diversos segmentos da sociedade,
norma contida no artigo 100 da CF/88, como aquela culminando na apresentao de um substitutivo PEC n
descrita no artigo 78 do ADCT, dispensam a edio de lei 12/2006, representando um grande avano proposta
regulamentadora, porquanto disciplinam a matria de original na medida em que, a despeito de manter o
forma suficientemente clara para que o administrado sistema de leilo judicial, introduz regras severas contra
exera o seu direito. os entes pblicos que descumprirem as regras
Desta feita, os Estados ou Municpios no pertinentes ao pagamento dos precatrios. Para
podem ser furtar compensao dos precatrios sobre o finalizar, podemos concluir no sentido da possibilidade
fundamento de que no h lei especfica que rege a de compensao dos crditos tributrios com os
matria. precatrios, desde que, frise-se, atendidos os requisitos
A prevalecer este entendimento, estaremos mencionados. Acresce-se ainda que a matriz legal desse
prestigiando a ilicitude dos Estados, haja vista que bastaria negcio jurdico o 2 do artigo 78 do ADCT que tem
o mesmo permanecer omisso na regulao da matria eficcia plena, dispensando para sua aplicao norma
para continuar a se beneficiar da suposta falta de eficcia infraconstitucional dos entes federados. Nesse sentido, a
da norma constitucional e no pagar suas dvidas. Ou seja, conseqncia da recente deciso do Supremo Tribunal
um grande negcio para o Poder Pblico! Federal para os contribuintes que possuem dbitos
Diante de tais consideraes, resta clarividente tributrios perante os Estados e Municpios trazer para
que a norma constitucional autorizadora da compen- a legalidade o planejamento tributrio com precatrios,
sao de tributos com precatrios dispensa regula- reaquecendo as operaes nesse sentido, uma vez que
mentao prpria, podendo ser aplicada de imediato no h mais motivos para ser ter receio em recorrer a
pelos entes pblicos. essa estratgia. DRJ

De toda sorte, mister ressaltar que a


compensao de precatrios prevista no texto consti-

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DIREITO TRIBUTRIO

A no-incidncia do Imposto sobre Servios


(ISS) na cesso de direito de uso de
programas de computador
Antnio Roberto Winter de Carvalho
Advogado. Mestrando em Direito Pblico pela PUCMinas

Antes de adentrar-se no tema, faz-se necessrio A previso legal para incidncia do tributo.
analisar o que vem a ser juridicamente considerado O Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza
software, ou como mais popularmente conhecido como foi institudo por meio da previso legal contida no inciso
programa de computador. Neste sentido, a Lei de III, do artigo 156 da Constituio Federal, de modo que
Propriedade Intelectual (Lei 9.609/98) em seu artigo 1 excluiu as atividades sujeitas incidncia do ICMS
esclarece o seu significado: (Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios).
"software a expresso de um conjunto Aps a previso constitucional do Imposto
organizado de instrues em linguagem natural ou sobre Servios, o tema restou regulamentado por meio
codificada, contida em suporte fsico de qualquer da Lei Complementar, consubstanciando-se na prestao
natureza, de emprego necessrio em mquinas de servios constante na lista anexa do texto
automticas de tratamento da informao, dispositivos, normativo, conforme disposto no Decreto 406 de 1968
instrumentos ou equipamentos perifricos, baseados em em seu art. 8, reeditado pela Lei Complementar n. 116,
tcnica digital ou anloga, para faz-los funcionar de de 31 de julho de 2003, adicionando novas hipteses de
modo e para fins determinados. incidncia deste tributo, incluindo em seu arcabouo
Ainda nesse sentido, os artigos 2, 3 e 9 diversas inovaes, dentre elas previu a incidncia de
desse mesmo Diploma Legal garantem igual proteo atividades estranhas ao conceito de prestao de
aplicada s obras literrias, instituindo o instrumento do servios exatamente como ocorre em relao ao
contrato de cesso de uso como meio de transferncia "licenciamento ou cesso de direito de uso de programa
definitiva ou precria do direito. de computao e em relao locao de bens mveis.
Neste caso, o detentor do direito sobre o Partindo-se das premissas constitucionais,
programa cede o direito de uso do programa por meio da atribui-se prestao de servio a necessidade da
licena tipificada como obrigao de dar. Uma vez que existncia da obrigao de fazer com o emprego de
no se trata de uma obrigao de fazer, no h que se esforo humano com contedo econmico para que se
falar em emprego do trabalho humano, remunerado ou possa caracterizar propriamente dito objeto de
no, logo no se trata de uma prestao de servios. Pelo incidncia do Imposto sobre Servios. Nesse sentido
contrrio, trata-se da transferncia por meio de uma coaduna com tal entendimento Aires Barreto, Paulo de
autorizao permissiva, onerosa ou no, do direito de Barros Carvalho e vrios outros juristas.
uso para terceiros de um bem mvel (software) protegido A impossibilidade de incidncia do ISS sobre a cesso de
pela Lei de Propriedade Industrial. direito de software.
Nessa tica, o presente debate pretende trazer No caso debatido, a cesso de direito de uso do
a baila esta questo, uma vez que a cesso do direito de programa de computador tipificada como obrigao de
uso no pode ser considerada como prestao de dar, ao posto que o ISS incide exclusivamente sobre uma
servios, portanto no h que se falar em incidncia de obrigao de fazer, que prestao de servios, logo o
ISS sobre o seu licenciamento. imposto sobre o servio jamais poderia consubstanciar-se

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

em uma obrigao diversa desta, que consiste na entrega firmando o entendimento pelo apego aos conceitos
de uma coisa, conforme assevera Clovis Bevilqua: tipos, corroborando com todo o que aqui foi colocado,
(...) aquela cuja prestao consiste na isto , que o ISS tem como exclusiva hiptese de
entrega de uma coisa imvel ou mvel, seja para incidncia a prestao de servios classificados como
constituir um direito real, seja somente para facultar o obrigao de fazer.
uso, ou ainda, a simples deteno, seja finalmente, para Ocorre que a Constituio Federal delegou
restitu-la ao seu dono. A definio compreende as duas expressamente Lei Complementar a definio de quais os
espcies de obrigaes: a de dar propriamente dita, e a servios que sero tributados pelo ISS, entretanto, tal
de restituir (BEVILQUA, Clvis, 1954. p.54). delegao se deu apenas no contexto para o apontamento
A previso da incidncia de referido Imposto do rol dos servios sujeitos ao tributo. Logo, no se pode
sobre uma atividade que no prestao de servios, pretender a incluso na lista do ISS de atividades que no
conforme demonstrado, absolutamente inconstitu- estejam abarcadas dentro do conceito de servios, sob
cional e fere os conceitos basilares e vigentes do direito pena de inafastvel inconstitucionalidade.
ptrio, conforme muito bem explicita o Cdigo Tribu- A inconstitucionalidade da cobrana do ISS
trio Nacional. Dessa feita, conclui-se que completamente
Nosso entendimento acerca da impossibilidade inconstitucional o Imposto sobre Servios incidente
da insero desta atividade na lista do Imposto sobre sobre os contratos de licena de uso ou cesso de direito
Servios, provocando uma absoluta deformao dos de programas de computao, como pretende a Lei
contedos e conceitos dos fatores geradores do ISS que Complementar 116 de 2003, uma vez que esta tem em
a prestao dos servios, encontra assento no art. 110 seu escopo o dever de explicitar o teor das regras e
do CTN, na Constituio Federal, nos quais resta princpios constitucionais.
inquestionvel a rgida discriminao de campos Isto posto, as empresas que auferem receitas
materiais para o exerccio da atividade legislativa dos advindas das vendas de licena de uso ou cesso de
entes tributantes conforme leciona Paulo de Barros direito de uso de programas de computador, podero
Carvalho (2003, pg.104). obter o reconhecimento da no incidncia do Imposto
Da similaridade com a inconstitucionalidade da incidncia sobre Servios de tais valores para perodos futuros,
do ISSQn sobre locao de bens imveis. bem como podero reclamar pela restituio dos valores
Posicionamento similar foi adotado pelo recolhidos aos cofres pblicos, mediante a propositura
Supremo Tribunal Federal ao julgar a inconstituciona- de ao judicial prpria frente inconstitucionalidade do
lidade da cobrana do imposto sobre servios incidente subitem 1.05 da Lista Anexa constante da Lei
sobre a locao de bens mveis, conforme julgamento Complementar 116 de 2003.
do pleno no Recurso Extraordinrio 116.121, ao expor
IMPOSTO SOBRE SERVIOS - CONTRATO DE
LOCAO. A terminologia constitucional do Imposto Antnio Roberto Winter de Carvalho
arquivo pessoal

sobre Servios revela o objeto da tributao. Conflita


com a Lei Maior dispositivo que imponha o tributo
considerado contrato de locao de bem mvel. Em
Direito, os institutos, as expresses e os vocbulos tm
sentido prprio, descabendo confundir a locao de
servios com a de mveis, prticas diversas regidas pelo
Cdigo Civil, cujas definies so de observncia
inafastvel - artigo 110 do Cdigo Tributrio Nacional.
Como se pode ver, o Supremo Tribunal Federal
(STF) manifestou-se pela impossibilidade da aplicao
da interpretao econmica das normas tributrias,

37
DIREITO AUTORAL

Pirataria, plgio e outras


violaes autorais
Elisngela Dias Menezes
Jornalista e advogada especialista em Direito Autoral - Mestre em Direito Privado pela Pucminas
Professora em cursos de graduao e ps-graduao da UNA e UNI-BH- Perita judicial

Com assustadora rapidez e preciso, a do autor. Igualmente, quando se modifica o seu


tecnologia tem ampliado as possibilidades de contedo, rouba-se-lhe o direito de integridade. Quem
transmisso, execuo, exibio e reproduo das perde em primeiro lugar sempre o autor, diretamente
obras autorais. Mquinas modernas e de uso prejudicado pela prtica. Na sequncia, perdem as
residencial fazem, hoje, rapidamente, gravaes e empresas, que sobrevivem da explorao da arte. Por
cpias de textos, de sons, de imagens, de fotografias, fim, de maneira mais abrangente, perde a prpria
de msicas e de obras audiovisuais. sociedade, a qual, mediante o desrespeito sua
Infelizmente, porm, o desenvolvimento da produo intelectual, tornar-se vtima da incultura.
tecnologia no obedeceu aos padres ticos e legais A pirataria pode ser concebida como o ato
de conduta esperados dos cidados e das de copiar obra, sem autorizao do autor ou sem
instituies. No h qualquer controle sobre o uso respeito aos direitos de autoria e cpia, para fins de
das mquinas, e nem sobre a distribuio das obras comercializao ilegal ou para uso pessoal. So
que elas produzem. Da mesma forma, no existe muitos os motivos que parecem favorecer esse tipo
qualquer domnio sobre a circulao dos diversos de prtica. Sob o ponto de vista jurdico, falta
bens intelectuais na rede mundial de computadores, fiscalizao e represso por parte dos agentes
que lana hoje no espao virtual uma imensurvel pblicos. Falta tambm iniciativa dos autores, no
quantidade de msicas, fotografias, desenhos e sentido de promoverem as respectivas aes
outras manifestaes artsticas sem nenhum judiciais, que no s punam os responsveis, mas
cuidado, na maioria das vezes, quanto meno de tambm sirvam de exemplo para desencorajar novas
autoria ou quanto s devidas autorizaes para violaes. Por fim, prpria legislao falta eficcia
explorao econmica dessas obras. no sentido de coibir a pirataria, seja por causa da
Muitas so as formas de violao ao Direito brandura das sanes previstas, seja por causa da
de Autor. As mais famosas so aquelas conhecidas ausncia de regulamentao especfica sobre as
pelos nomes de pirataria, contrafao, reprografia e novas tecnologias.
plgio. Cada uma delas tem especificidades semn- J no que se refere contrafao, a
ticas, doutrinrias e legais, cuja aplicabilidade as definio vem da prpria lei. Trata-se da reproduo
difere na prtica da lide autoral. no-autorizada (art. 5, VII, da Lei 9.610/98). Para
Fundamental reconhecer, inicialmente, que grande parte dos autores, o termo seria sinnimo de
toda vez que uma obra autoral utilizada sem a pirataria. Com efeito, ambos configuram-se como o
autorizao do titular, o responsvel estar incor- uso de obra intelectual sem a devida autorizao de
rendo em violao ao Direito de Autor. Para isso, em seus titulares. Mediante anlise, porm, das
nada importa se a finalidade do uso lucrativa ou definies legais, percebe-se que a contrafao
no. O fim comercial apenas agrava o desrespeito aos mais abrangente do que a pirataria.
direitos patrimoniais de quem cria. Segundo o pargrafo nico do artigo 1 do
Alm disso, toda vez que se omite ou se Decreto Federal n. 5.244 (que criou o Conselho
usurpa a autoria de uma obra, lesa-se o direito moral Nacional de Combate Pirataria), entende-se por

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

pirataria a violao aos direitos autorais de que criatividade - e tambm a tica - para idealizar obra
tratam as Leis n. 9.609 (softwares) e n. 9.610 de estilo prprio, independente e nica em seu
(direitos autorais). Como se v, a pirataria autoral a formato, em sua significao e articulao.
prtica ilegal cometida estritamente contra obras imprescindvel, assim, o resguardo da
artsticas e literrias. Por outro lado, o Acordo TRIP's, autoria nas citaes e utilizaes de obras alheias.
que trata da proteo intelectual relacionada ao Trata-se no s de respeito aos direitos morais do
comrcio, ratificado no Brasil por meio do Decreto autor citado, mas tambm da garantia de
n.1.355/94, estabelece em seu artigo 61 que seus originalidade da nova obra a ser criada. A iden-
membros provero a aplicao de procedimentos tificao deve ser feita individualmente e o uso
penais nos casos de contrafao voluntria de precisa ser restrito ao estritamente necessrio.
marcas e pirataria em escala comercial. Aqui, Quanto essncia da nova obra, essa fica por conta
identifica-se o uso do termo contrafao para referir- da criatividade, do estilo e da personalidade do
se no s ao Direito de Autor, mas tambm autor, no devendo resultar seno de sua prpria
Propriedade Industrial sobre marcas, ampliando, expresso artstica.
portanto, a abrangncia de sua aplicabilidade. Vale lembrar que o Direito de Autor,
A reprografia, por sua vez, a prtica de enquanto instituto jurdico autnomo e independente,
realizar cpias idnticas, feitas por meio de possui tutela prpria, baseada em sanes de
mquinas capazes de reproduzir fielmente imagens e natureza cvel e penal aplicveis aos violadores desse
textos. A prtica da reprografia, quando realizada tipo de direito. Na esfera cvel, a prpria lei autoral
sem autorizao dos titulares de direitos, constitui estabelece uma srie de medidas que buscam no s
vertente da pirataria voltada especificamente para o a reparao do mal causado, mas, principalmente, a
mercado editorial. A chamada reprografia autoral sua cessao imediata e a coibio de novas prticas
popularizou-se exatamente como a prtica das cpias abusivas. Por sua vez, o Cdigo Penal possui dois
xerogrficas sem qualquer espcie de autorizao, artigos que cuidam especificamente dos crimes
que violam no s os direitos dos autores dos livros, autorais, prevendo inclusive penas de recluso para
mas tambm dos editores ou outros titulares de as prticas ilegais com objetivo de lucro. Finalmente,
direitos patrimonais. destaca-se que a prpria Constituio Federal
A seu tempo, o plgio pode ser definido garante prerrogativas aos autores intelectuais. Nesse
como a reproduo, mesmo que apenas parcial ou sentido, qualquer ato de violao aos direitos de
mesmo levemente disfarada, dos elementos autor ser ato de desrespeito s prprias garantias
criativos de obra de outrem, conjugada com a individuais expressas na Carta Magna.
usurpao de paternidade. Quem usa trechos de
obras de outrem sem lhes atribuir a devida autoria
estar cometendo plgio. Inclusive no necessrio Elisngela Dias Menezes
arquivo Del Rey

que se trate de uma reproduo fiel, bastando a


apropriao dos chamados elementos criativos.
Esses ltimos representam o conjunto de
caractersticas que tornam uma obra original,
percorrendo sua linguagem, construo esttica e
estilo prprio do autor.
Assim, a obra plagiadora sempre remete seu
interlocutor obra plagiada. Observa-se, entre
ambas, algum tipo de identidade, que tanto pode se
dar na linguagem quanto em qualquer elemento da
forma esttica. Falta ao autor plagiador, a necessria

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DIREITO SOCIETRIO

Preo de emisso de aes e de quotas


em aumento de capital - aspectos
societrios e tributrios
Joo de Souza Faria
Procurador da Repblica (aposentado) - Advogado - Professor Universitrio

Os breves comentrios que passamos a fixado no estatuto social), ou com base no que seria o
desenvolver acerca das matrias que compem o ttulo valor nominal (quando inexistente), encontrado atravs
do presente artigo abordaro apenas questes da diviso do capital pelo nmero de aes que o
relacionadas a aumentos de capital por subscrio divide. Isto, por uma razo elementar: a companhia
particular de aes, e de quotas de capital de nunca vale, exatamente, o que est expresso como
sociedades limitadas, presentes suas implicaes sendo o seu capital prprio, integralizado, a no ser no
societrias e fiscais. Realmente, nos lanamentos ato de sua constituio. A partir de sua entrada em
pblicos de aes, tanto pelas companhias que j operao, sucessivas mutaes patrimoniais vo
fazem parte do mercado de valores mobilirios, como ocorrendo, sejam positivas ou negativas. Com o passar
pelas que nele entram para captar recursos sob a dos tempos a tendncia a agregao de valores,
forma de capital prprio, muito em voga atualmente inclusive de natureza intangvel, com a formao do
atravs dos chamados IPO (sigla em ingls da chamado goodwill, sem falar na acumulao de lucros,
expresso Inicial Public Offering), a questo do preo mantidos sob a forma de reservas, com as mais
de emisso encontra soluo natural, fornecida pelo variadas denominaes. Da as hipteses de fixao de
prprio mercado acionrio. J nos aumentos de capital preo das aes a serem emitidas com base nos
realizados, particularmente, pelas companhias critrios previstos nos incisos I e II do pargrafo 1
fechadas, e pelas sociedades por quotas, a questo acima transcrito: perspectiva de rentabilidade da
torna-se bastante delicada, caso no ocorra o exerccio companhia e/ou valor do patrimnio lquido da ao.
pleno do direito de preferncia por todos os acionistas Determinada, pois, por disposio legal, a
ou scios, com a conseqente perda de participao fixao de justo preo para as aes novas, o tema
percentual no capital social, pelos no subscritores. diluio injustificada da participao de acionistas
Em casos tais, s o justo preo de emisso evitar no participantes do aumento h que ser entendido
perdas patrimoniais. como de ordem patrimonial, e no em termos de
No que toca s sociedades annimas, a participao percentual no novo capital. De fato, no
questo mereceu a devida ateno do legislador, como teria como ser mantida, por exemplo, uma participao
se v pelo disposto no 1 do art. 170 da Lei n 6.404, de 5% num patrimnio de R$100,00 se este elevado
de 15/12/1976: O preo de emisso dever ser fixado, para R$200,00 e o acionista detentor daquele
sem diluio injustificada da participao dos antigos percentual no subscreve a parcela a que tem direito no
acionistas, ainda que tenham direito de preferncia aumento. claro que, nesta hiptese, ele passar a
para subscrev-las, tendo em vista, alternativa ou deter apenas 2,5% do novo acervo social, mas, em
conjuntamente: I - a perspectiva de rentabilidade da compensao este elevado de R$100,00 para
companhia; II - o valor do patrimnio lquido da ao; R$200,00, de sorte que tal acionista, mesmo no
III - a cotao de suas aes em Bolsa de Valores. participando do aumento, continuar detendo um
Como se v, a lei descarta a hiptese de fixao do quinho social de R$5,00. Isto, graas fixao de
preo com base no valor nominal da ao (quando justo preo para as aes novas.

40
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

Do ponto de vista prtico, so vrios os nominal, como o fez a Lei n 6.404/75, em relao s
procedimentos que podero ser adotados quanto aes das companhias (art. 11). Alis, o que
destinao dos valores captados com o aumento do predomina, atualmente, nas sociedades annimas, a
capital da companhia. Assim, se as aes que o diviso do capital em aes sem valor nominal. Afinal,
dividem tm valor nominal de R$1,00, mas o seu valor para que serve a fixao, no estatuto social, de valor
patrimonial ou econmico de R$2,00, por exemplo, nominal para as aes? Para nada. Para se encontrar o
sendo este o preo fixado para a emisso de aes que seria esse hipottico valor basta dividir o capital
novas, metade do valor captado ir compor a conta
Capital; a outra metade ser destinada formao da
Reserva de gio a que ser refere a letra a do 1 do
art. 182 da Lei n 6.404/76, a qual passar a pertencer
a todos os acionistas, inclusive queles que, por razes
prprias, no tenham participado do aumento. Da a
ausncia de prejuzos, como observado no pargrafo
anterior. Se as aes no tiverem valor nominal
semelhante mecanismo poder ser adotado, qual seja,
o da diviso do valor da subscrio em capital e gio.
Mas o mais comum, nesta hiptese, a destinao
integral do valor captado para a conta Capital, com a
emisso de menor quantidade de aes. Exemplo:
aumento de capital de R$100,00, ento dividido em
100 aes sem valor nominal, para R$200,00, sendo o
aumento R$100,00 representado por apenas 50 aes,
e no por 100. Nesta hiptese, no h se falar em gio,
mas apenas em preo de R$2,00 para cada ao. E se
esse preo for fixado de forma justa, criteriosa, no h
que se falar em diluio da participao daqueles que social pelo nmero de aes que o representa. Tanto
no tenham aderido ao aumento. que se tornaram comuns aumentos de capital, por
Embora o gio recebido na emisso de aes incorporao de reservas, sem emisso de aes novas,
constitua acrscimo patrimonial para a companhia, ele evitando, assim, a iluso representada pela chamada
no computado na determinao do lucro real, por bonificao. Nada obstante tudo vir funcionando a
expressa disposio legal (art. 38 do Decreto-lei n contento no mundo das companhias, por anos a fio,
1.598/77, reproduzido no art. 442 do atual com esse sistema livre de fixao ou no de valor
Regulamento do Imposto de Renda - Decreto n nominal para as aes, preferiram os autores do atual
3.000/99). O mesmo no ocorre se o gio vier a ser Cdigo Civil inovar, e para pior (em nosso modesto
recebido por uma sociedade limitada, o que constitui entendimento), regulando a matria de forma nada
injustificvel discriminao contra estas, e cria srios clara, em seu art. 1.055, assim redigido: O capital
embaraos admisso de novos scios em seus social divide-se em quotas, iguais ou desiguais,
quadros, ou quando h aumento de capital por cabendo uma ou diversas a cada scio. No seria mais
subscrio de quotas novas, sem que todos os scios razovel dizer, por exemplo, O capital social divide-se
exeram seus direitos de preferncia. em quotas, com ou sem valor nominal, distribudas
Realmente, tudo se tornaria muito mais fcil, entre scios conforme dispuser o contrato?
ou menos complicado, se o vigente Cdigo Civil (Lei n De fato, isso facilitaria, em muito, a admisso
10.406/2002) tivesse previsto a diviso do capital das de novos scios em uma sociedade limitada prspera,
sociedades limitadas em quotas, com ou sem valor cujo real valor patrimonial ou econmico no esteja

41
DIREITO SOCIETRIO

corretamente espelhado em sua contabilidade. Ajudaria a


NOTCIAS
resolver, tambm, questes que podem surgir em
aumentos de capital, mediante subscrio de quotas
novas, quando algum scio no quer ou dele no tem
condio de participar. Em casos tais, a soluo natural NOVOS COMENDADORES
seria uma correta precificao das quotas relativas ao
aumento, com a incluso do correspondente gio, ou O Conselheiro Editorial e Diretor Cultural e Cientfico da
ento a sua emisso em quantidade adequada no Revista Del Rey Jurdica, Prof. Dr. Carlos Alberto Penna,
caracterizao do que o 1 do art. 170 da Lei das S/As recebeu o ttulo de Comendador da Ordem Nacional do
se refere como diluio injustificada da participao dos Mrito Aeronutico por decreto do Presidente da
antigos acionistas. Repblica Luiz Incio Lula da Silva, publicado no Dirio
Ocorre que a soluo via gio se revela Oficial da Unio. A solenidade de condecorao foi no
inadequada para as sociedades limitadas, uma vez que o quartel-general da Aeronutica (3 COMAR), no Rio de
valor a ele correspondente, na acepo dos rgos Janeiro, em 23 de outubro de 2007, Dia de Santos
fazendrios, deve integrar o lucro real, base de clculo do Dumont e da Fora Area Brasileira.
Imposto de Renda da Pessoa Jurdica (IRPJ). Isto porque
o art. 442 do RIR/99 se refere, explicitamente, a gio A Ordem do Mrito Aeronutico foi criada em 1943 e a
recebido por companhia, na emisso de aes. Diante mais alta distino honorfica do Comando da
desse nus fiscal, restaria, ento, a flexibilizao da Aeronutica brasileira.
quantidade de quotas representativas do aumento de
capital (sem valor nominal), a qual desempenharia o Na foto tirada, durante a recepo que se seguiu
mesmo papel do gio na conteno da j referida solenidade, os novos comendadores, o mdico-cirurgio
diluio (patrimonial) injustificada da participao dos Prof. Dr. Ivo Pitanguy e o nosso conselheiro Prof. Dr.
antigos scios. Carlos Alberto Penna.
Para solucionar o impasse acima referido
bastaria uma das seguintes alternativas, de ordem legal:
(a) extenso da no tributao, pelo IRPJ, do gio

arquivo pessoal
recebido por sociedade limitada, na integralizao de
quotas novas; ou (b) possibilidade de o seu capital social
ser divido em quotas sem valor nominal. Por que no as
duas, ao mesmo tempo?

Joo de Souza Faria


arquivo pessoal

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

ESTANTE JURDICA

Latrocnio A garantia da no O fim da culpa na Legalidade e Eficcia nas concesses,


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notas, smulas, doutrina, constitucionais extrajudiciais consumidor- Aspectos em perguntas e
jurisprudncia Gregrio Assagra de reformada Relevantes respostas
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3 edio execuo Marcelo Negri Proteo Ambiental - independncia do
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R$ 99,00 R$ 80,00 Ambiental Jos Adrcio Leite Sampaio
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43
CRIMINOLOGIA

Violncia: Ao ou Reao?
Celso de Magalhes Pinto
Diretor do Conselho de Criminologia
e do Colgio Brasileiro de Faculdades de Direito

Hoje no temos mais opo entre violncia e projetam na sociedade como um todo. O uso da
no violncia. somente a escolha entre no-violncia violncia como meio de atingir uma pretenso
ou no existncia. Martin Luther King demonstra falta de conscincia do destino do ser
Introduo: O presente texto tem como humano . Ocorre um ledo engano.
temtica o questinamento sobre a violncia, enfocada 3 - A sociedade, ento, cria normas para
em sua ao e reao no meio social, dialogando com a regular o convvio social; a lei que impe a
dogmtica e os anseios sociais do presente, adentrando coercitividade de conduta com o objetivo de coibir o
em rpidas pinceladas sobre enfoques diversificados do caos nas relaes interpessoais. Entretanto, as normas,
tratamento criminolgico. por si s, no extinguem a prtica da violncia.
1 - O termo deriva do latim violentia; qualquer Minimizam-na sem extingui-las. Qualquer reao pode
comportamento ou conjunto de deriva de vis, fora, vigor; ser considerada natural. Todavia, a violncia nada mais
aplicao de fora, vigor, contra qualquer coisa ou ente. que o excesso da reao e no pode encontrar guarida
Entende-se que a violncia no retrata somente no meio social.
uma ao. mais do que isso: retrata uma reao. Contudo, a violncia tambm praticada por
No apenas o ser humano passvel de ser o policiais e por autoridades, sendo de combate mais
plo ativo ou passivo da violncia. A prpria natureza, os difcil e complexo, no sendo raros os fatos envolvendo
animais, quando contrariados tambm reagem, quando pessoas de melhor poder aquisitivo e se exerce,
se lhes depara com algo novo que interrompe ou modifica comumente, contra as camadas mais pobres da
seu itinerrio de vivncia. Algo novo, que desagrada! Algo sociedade.
novo que incomoda e os faz reagir! As aes ou omisses 4 - A necessidade de se combater a violncia
praticadas pelo homem,que interferem em qualquer tem se feito sentir, por exemplo, nas Universidades,
trajetria, repercutem no apenas em relao a si atravs da formao profissional de seus alunos e pelo
prprio, mas tambm, em relao a outros segmentos, trabalho que desenvolvem junto s camadas mais
causando-lhes transtornos e criando um crculo de aes pobres, e parcerias com o governo e diversas
intermitentes de causa e efeito. organizaes no governamentais.
Provocam, assim, novas aes e reaes que Trabalhos desenvolvidos pelos estudantes nas
no se interrompem, salvo quando da interveno de reas de Medicina, Servio Social, Psicologia, Direito e
normas coercitivas sobre os envolvidos, que venham outros cursos tm sido observados e aprovados, em
impor limites tanto s aes quanto s reaes dos face da obteno de resultados positivos, no apenas
agentes , pelo fato de serem as normas interpretadas e para a comunidade, mas tambm para os estudantes,
registradas em sua cognio como leses no que imbudos de esprito pblico e dispostos a
saldadas (Escobar). defenderem os direitos fundamentais da pessoa
2 - Muitos excessos so praticados, dissemi- humana, experimentam, fertilmente, o aprendizado
nando, como uma epidemia, um transtorno social de prtico e saboreiam experincias deveras significativas
difcil conteno. para as carreiras que pretendem abraar ao longo de
Tanto as aes como as reaes podem gerar suas vidas.
guerras, crimes, negociaes polticas, catstrofes de Todos saem ganhando!
repercusses relevantes, dadas ao alcance que se A sociedade, por certo, agradece, quando se

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

verifica pelos resultados de pesquisas, a diminuio dos soluo, pela inobservncia de seus objetivos.
ndices de criminalidade, criando expectativas Trabalhos de base tm que ser feitos!
alvissareiras, eivadas de f e esperana. Quaisquer iniciativas nesse sentido devem ser
5 - patente que a populao, em geral, estimuladas pelo poder pblico, pois, combatendo as
massacrada por violaes cotidianas, praticadas por causas da delinqncia,no haver conseqncias to
empresas agrcolas, comerciais e industriais: a poluio desastrosas como se tem observado.
ambiental se institui. Viola-se o direito do consumidor. A comunidade tem de se mover. Reivindicar.
Pratica-se a publicidade enganosa. Toda uma srie de Inventar. E, acima de tudo, AGIR!
abusos cometida contra os chamados interesses Concluso: No se pode concluir que o
difusos da sociedade. aparelhamento da polcia para reprimir v resolver o
V-se, na imprensa, diuturnamente , notcias a problema, se a doena causadora no foi combatida.
respeito do aparelhamento policial e judicirio que tm Cada um de ns pode ser um construtor da paz. Cada
recebido considervel cobertura para atender as um de ns pode influenciar, com sua maneira de agir,
necessidades bsicas da sociedade , no sentido de o grupo de pessoas que nos cercam a serem
proteo repressiva contra a violncia. construtoras da paz como o lema da APNVB
Percebem-se apenas as iniciativas de (Associao Projeto da No-Violncia Brasil), a
represso sem se preocupar com iniciativas de combate exemplo da existente em Curitiba-Paran.
s causas da violncia, tais como: desagregao de A violncia tem que ser atacada em suas
famlias; inobservncia de causas fundamentais, razes: a misria, a pobreza, a m distribuio de
pobreza, fome, consumismo e de tantos bens rendas, o desemprego, a m formao do indivduo.
necessrios prtica de qualquer virtude. No se pode negligenciar as polticas de
Diversos setores da sociedade tm atuado de segurana pblica e represso criminalidade em prol
forma significativa, no intuito de divulgar informaes de uma ao sobre as causas. Entretanto, no se pode
sobre direitos sociais, cidadania, sade preventiva, e esperar de braos cruzados a soluo de todos os
vm abrindo espao, inclusive, para a participao de problemas scio-econmicos para se ter segurana,
jovens nos problemas polticos e sociais do pas, pois, ambos no so contraditrios, conforme afirma o
buscando condies para agirem como sujeitos e antroplogo Prof. Luiz Carlos Soares, em palestra
transformarem o futuro. proferida no Frum Social Mundial em janeiro de 2001.
6 - H, portanto , necessidade de se J tempo de a sociedade brasileira se
instrumentalizar a sociedade de meios suficientes e conscientizar de que a violncia no apenas Ao.
geis no enfrentamento da violncia, atravs de Violncia, na verdade, REAO.
medidas imediatas e eficazes. Faz-se necessrio , numa
ao a curto e mdio prazo, conscientizar a sociedade,
no sentido de prevenir-se contra a violncia em todos os Celso de Magalhes Pinto
arquivo Del Rey

nveis, evitando-a, postulando contra seus efeitos,


atravs de iniciativas que suplementem a ao estatal.
A formao de carter dos jovens deve ser
fundamental. Leigos sensveis aos problemas sociais
tm se preocupado e agido, embora tais iniciativas se
projetem timidamente.
Punir, apenas, no basta. J sabido do excesso
de lotao em cadeias e penitencirias. A cada ano se
constri mais presdios para abrigar criminosos e a falta
de vagas para custodi-los faz com que o legislador crie as
chamadas penas alternativas, que, na verdade, no trazem

45
DIREITO PENAL

A aplicao do direito da insignificncia


no crime de descaminho luz da
jurisprudncia do STJ e do STF
Andr Wagner Melgao Reis
Ex-Assessor Jurdico do STJ.
O Superior Tribunal de Justia (STJ), desde passvel de despertar na Administrao Pblica o
meados de 2005, pouco tem aplicado o princpio da interesse em promover a ao fiscal para a sua
insignificncia no delito de descaminho (art. 334, 2 cobrana.
parte, do CP). E qual o valor mnimo exigido para a
Para se compreender a razo da considervel propositura de uma execuo fiscal?
reduo da incidncia do postulado da bagatela no A Lei 9.469/97 dispensava a propositura de
crime de descaminho, faz-se necessrio um regresso ao de cobrana de crditos pela Fazenda Pblica no
aos primeiros julgados a respeito do tema, a fim de se valor de at R$ 1.000,00 (mil reais). Dessa forma,
acompanhar a evoluo da jurisprudncia. entendia o STJ que se o valor devido em razo do
descaminho (leia-se, valor do tributo incidente sobre o
bem descaminhado) fosse igual ou inferior a R$
1.000,00, o fato seria considerado bagatelar, ou, na
expresso de Jorge de Figueiredo Dias, no haveria
dignidade penal suficiente para atrair a incidncia do
Direito Penal.
Ocorre que com o advento da Lei 10.522/02,
tal patamar foi alterado para R$ 2.500,00 (dois mil e
quinhentos reais). Conseqentemente, passou a
entender, o STJ, que sendo devido, em razo do
descaminho de bens, o valor igual ou inferior a R$
2.500,00, a conduta no teria magnitude para ofender
o bem jurdico tutelado, tanto que no haveria, por
ora, interesse fiscal por parte da Administrao
Pblica em reaver o dbito.
No entanto, o valor mnimo exigido para a
propositura de uma execuo fiscal foi novamente
alterado. Com a Lei 11.033/04, o patamar foi elevado
Inicialmente, j se considerou que se devia para R$ 10.000,00 (dez mil reais).
levar em conta, para a aferio do grau de A partir dessa alterao, a jurisprudncia do
ofensividade da conduta, se o valor do tributo inciden- STJ modificou profundamente o critrio para a
te sobre as mercadorias apreendidas (e no, frise-se, incidncia do princpio da insignificncia no crime de
o valor em si das mercadorias) era igual ou inferior ao descaminho. O leading case foi o REsp 685.135/PR,
mnimo exigido para a propositura de uma execuo 5 Turma, Rel. Min. Felix Fischer, DJ de 02/05/2005.
fiscal. Vale dizer, seria hiptese de incidncia do Desde este julgado, que fez um paralelo com
princpio da insignificncia se o valor devido no fosse o mbito de aplicao do princpio da bagatela nos

46
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

crimes de apropriao indbita de contribuies impede a incidncia do princpio, tem-se, dentre


previdencirias, o valor tomado para a aplicao do outros: Resp 858539/AC, 5 Turma, Rel. Min. Gilson
princpio deixou de ser aquele previsto no art. 20, da Dipp, DJ de 29/06/2007; HC 35800/RS, 6 Turma,
Lei 10.522/02 (limite para o ajuizamento da execuo Rel. Min. Paulo Medina, DJ de 04/12/2006; HC
fiscal) e passou a ser o preconizado no art. 18, 1, 54.772/PR, 6 Turma, Rel. Min. Hlio Quaglia
da mesma lei (valor para a extino do crdito fiscal). Barbosa, DJ de 26/06/2006; HC 33655/ RS, 5
Eis a redao do referido dispositivo legal, litteris: Turma, Rel. Min. Laurita Vaz, DJ 09/08/2004 etc.
Ficam cancelados os dbitos inscritos em Dvida Esta posio tem predominado no mbito do STJ.
Ativa da Unio, de valor consolidado igual ou inferior Em sentido contrrio, i.e., de que pouco
a R$ 100,00 (cem reais). importa para a aplicao do princpio da bagatela o
Dessa forma, depreende-se que enquanto fato de o acusado estar respondendo a processos pelo
este artigo determina a extino do crdito fiscal no mesmo delito, tem-se: RHC 19768/RS, 5 Turma, Rel.
superior a R$ 100,00, o art. 20 to-somente prev o Min. Felix Fischer, DJ 30/10/2006; REsp 811995/RS,
no ajuizamento da ao de execuo ou o 5 Turma, Rel. Min. Felix Fischer, DJ 30/10/2006; HC
arquivamento sem baixa na distribuio, no havendo, 34270/PR, 5 Turma, Rel. p/ acrdo Min. Felix
portanto, a extino do crdito (i.e., o interesse fiscal Fischer, DJ 17/12/2004 etc. Esta linha de
ainda subsiste, quedando-se apenas postergado). Da, entendimento, embora minoritria no STJ, conta com
como bem ressalta o Ministro Felix Fischer, porque o beneplcito do Supremo Tribunal Federal, consoante
no se pode invocar este dispositivo normativo para se depreende dos seguintes julgados: RE-QO 514530-
regular o valor do dbito caracterizador da matria 1/RS, 1 Turma, Rel. Ministro Seplveda Pertence, DJ
penalmente irrelevante. Com efeito, tal dispositivo de 02/03/2007 e AI-QO 559904/RS, 1 Turma, Rel.
apenas assevera que fica postergada a execuo com Ministro Seplveda Pertence, DJ de 26/08/2005.
vista a cobrana da dvida ativa enquanto o montante Neste ltimo julgado, restou consignado que para a
no alcanar os valores ali previstos, o que no se incidncia do princpio da insignificncia s se
confunde com a extino do crdito tributrio (cf. consideram aspectos objetivos, referentes infrao
REsp 685.135/PR). praticada (...) A caracterizao da infrao penal
Seguindo essa nova linha, tem-se, ttulo de como insignificante no abarca consideraes de
ilustrao, os seguintes precedentes: RHC 21379/PR, ordem subjetiva: ou o ato apontado como delituoso
5 Turma, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, DJ de insignificante, ou no .
27/08/2007; REsp 818469/RS, 5 Turma, Rel. Min. Esta ltima posio, a meu ver, a correta.
Laurita Vaz, DJ de 26/03/2007; REsp 848456/PR, 5 Afinal, modernamente se tem asseverado que o tipo
Turma, Rel. Min. Gilson Dipp, DJ de 05/02/2007; HC penal no se esgota no mero juzo lgico-formal de
32576/RS, 6 Turma, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, subsuno de uma determinada conduta ao modelo
DJ 06/02/2006; REsp 704892/PR, 5 Turma, Rel. descritivo legal (tipicidade formal ou legal). Para alm
Min. Arnaldo Esteves Lima, DJ 10/10/2005 etc. desse juzo de sotoposio (cf. expresso de Assis
Por fim, impende salientar a existncia de Toledo), faz-se mister que a conduta seja penalmente
um tema ainda bastante polmico no mbito do STJ. tpica, dizer, que afete o bem jurdico tutelado
Trata-se do fato de o ru, acusado de descaminho, (desvalor do resultado). Assim, o princpio da
responder a outros processos criminais referentes ao insignificncia tem o condo de levar atipicidade
mesmo crime. material (ou conglobante, cf. nomenclatura de E. R.
Pergunta-se: esse fato impediria a aplicao Zaffaroni). Decorrncia lgica, o fato de que
do princpio da insignificncia? circunstncias de carter eminentemente subjetivo,
H decises nos dois sentidos. tais como reincidncia, maus antecedentes e, tambm,
No sentido de que a habitualidade criminosa o fato de haver processos em curso visando a apurao
(i.e., a prtica reiterada da mesma conduta criminosa) da mesma prtica delituosa, no interferem na

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DIREITO PENAL

aplicao do princpio da insignificncia, pois este est ou inferior a R$ 100,00 (cem reais) - art. 18, 1, da
estritamente relacionado com o bem jurdico tutelado e Lei 10.522/02; e d.) irrelevante que o acusado
com o tipo de injusto (cf. Ministro Felix Fischer, HC tenha maus antecedentes, seja reincidente ou esteja
34641/RS, 5 Turma, DJ 02/08/2004). Em poucas respondendo a processos pelo mesmo crime, pois
palavras, o agente criminoso pode estar respondendo para a aplicao do princpio da bagatela s se
por diversos crimes, ainda que da mesma espcie, ou devem considerar aspectos objetivos, pouco impor-
ter uma vida pregressa maculada. Esses dados, tando, portanto, as circunstncias de carter
todavia, ao menos para fins de aplicao do princpio eminentemente pessoal.
da bagatela, pouco importam, afinal, este est
diretamente relacionado com o juzo de tipicidade, no Andr Wagner Melgao Reis

arquivo pessoal
qual no h espao para consideraes de ordem
subjetiva ou pessoal.
De tudo quanto foi dito, pode-se concluir:
a.) o princpio da insignificncia aplica-se ao delito
de descaminho; b.) o grau de ofensividade da
conduta deve ser considerada em relao ao valor do
tributo incidente sobre as mercadorias apreendidas
(leia-se: valor do imposto iludido e no o valor das
mercadorias em si); c.) incide o princpio se o valor
devido, por fora do descaminho de bens, for igual

NOTCIAS

foto: ESDHC
LIVRARIA DEL REY INSTITUI PRMIO

Quatro alunos da Escola Superior Dom Helder Cmara foram


agraciados com o prmio Destaque Acadmico, institudo pela
Livraria Del Rey, atravs de seu Diretor Presidente Arnaldo Oliveira.

Assim, com o parecer favorvel do Colegiado da Escola, o


Professor Paulo Umberto Stumpf, diretor da Dom Helder,
homenageou os seguintes alunos: Paulo Roberto Bedete da Silva,
discente que efetuou a primeira matrcula no Curso de Direito;
Roberto Chateaubriand Domingues, pela excelncia na rea de
Ensino; Suely Campos, na rea de Extenso; e Lisieux Magalhes
de Oliveira Sant'ana, na rea de Pesquisa.

Nossa inteno premiar os alunos que se destacarem de modo


a incentivar quem est iniciando a carreira, disse Arnaldo Oliveira. Na foto, o Professor Joo Batista entrega o prmio a Lisieux
Magalhes Santana.

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

DIREITO PENAL

Prevaricao imprpria ou especial


Jos Carlos Gobbis Pagliuca
Promotor de Justia em SP, mestre em Direito Processual Penal e Doutorando em Direito Penal

Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente includo o uso de Internet mediante telefones, eis que
pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso o a vedao o acesso a estes aparelhos e no sobre o
acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que modo tcnico da comunicao. Ainda sobre
permita a comunicao com outros presos ou com o computadores, com fio ou wireless, poderia se
ambiente externo: Pena: deteno, de 3 (trs) meses a argumentar que os dados ficariam gravados e mesmo
1 (um) ano. (art. 319-A, do Cdigo Penal) se apagados, poderiam ser desvendados mediante
O tipo caula do Cdigo Penal merece alguns percias. Porm o usurio teria como usar cdigos e
momentos de ateno. Batizado de prevaricao cifras e mais ainda, o problema do segredo no
imprpria porque o funcionrio age sem a necessidade componente do tipo penal, mas responsabilidade do
de motivos particulares aos seus deveres, difere da usurio, por sua conta e risco. E o acesso a aparelhos
prevaricao prpria do art. 319. Em seu elemento telegrficos ou telex que funcionam como linhas
objetivo, primeiramente o tipo abrange aparelhos telefnicas? So aparelhos telefnicos ou similares a
telefnicos, podendo ser mveis ou fixos, pois no faz rdios? A questo toda recai sobre a interpretao da
ressalvas. Veda tambm o acesso do preso a rdios, lei penal, ampliativa ou restritiva, diante do princpio
que, no sentido do texto, devem ser aparelhos de da reserva legal e a tecnicidade do aparelho acessvel,
radiodifuso, quer sejam transceptores (transmissores pelo que, no se apresenta to clara e resolutiva essa
e receptores), apenas transmissores ou apenas nova modalidade criminosa. Denota-se que o esprito
receptores, mas, obviamente, se excluindo rdios legislativo foi impedir a comunicao entre presos ou
receptores de meios de comunicao (AM, FM, OC, destes com pessoas fora do estabelecimento, no
etc.). E isso porque a exegese tpica demanda o importando o assunto a ser tratado. No obstante,
impedimento comunicao de presos com outros poder acontecer o acesso e a comunicao entre
presos ou com o ambiente externo, o que no significa presos e funcionrios no ambiente interno do
incomunicabilidade do indivduo ao mundo, mesmo estabelecimento com os aparelhos mencionados no
porque, permitido o acesso a televisores e rdios artigo, pelo que, tambm ao que consta, deve se
receptores comerciais em determinados estabeleci- afigurar atpica essa situao, pois a lei expressa ao
mentos penais. Logo, o que deseja a norma o vedar o acesso para comunicao entre presos e o
impedimento intercomunicabilidade, ou seja, a ambiente externo, e claramente, quem est no interior
transmisso de informaes entre pessoas. Diz a lei, do presdio no est em ambiente externo. Quid juris?
ainda, sobre aparelhos similares, parecendo que se Aflora mais um problema de interpretao legal. Como
refere a similares de rdios e no tambm a telefones. se probe o acesso aos aparelhos, no se exige o uso
Assim, poderiam se incluir aparelhos tipo pagers, pelo indivduo preso, que conseqncia (pos factum
outros transmissores de ondas eletromagnticas, os impunvel). O elemento subjetivo do crime doloso,
Ipods, bluetooth e, em breve, os Iphones. O tipo no fala sendo a conduta omissiva prpria (deixar), configurada
em outros meios telemticos, pelo que, o uso de na inrcia do servidor. A consumao ocorre com a
computadores parece no estar abrangido. Ou seria omisso, ou seja, a permisso ao acesso aos aparelhos
similar a rdio? E o vocbulo rdio usado no texto pelo funcionrio. Impossvel ser a tentativa, porque
legal foi aposto no sentido de aparelho material, coisa, crime omissivo puro. DRJ

ou no sentido de meio transmissivo. Mas estaria

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DIREITO PENAL

Laxismo Penal e a Lei 11.343/2006


Srgio Luiz Queiroz Sampaio da Silveira
Delegado de Polcia Federal.

Laxismo Penal a tendncia a propor cedio que nem sempre o usurio torna-se
soluo absolutria, mesmo quando as evidncias do dependente. Alis, em regra, o usurio de droga no
processo apontem na direo oposta, ou a aplicao se converte em um dependente, da mesma maneira
de punio benevolente, desproporcionada que no se confunde com o traficante ou com o
gravidade do delito, s circunstncias do fato e financiador do trfico. Assim como nem todos que
periculosidade do infrator, tudo sob o pretexto de que, tomam um copo de usque so alcolatras, tambm
vtima do esgaramento do tecido h quem use drogas sem ser
social ou de relaes familiares dependente. A nova lei, contudo, trata
deterioradas, o delinqente se sujeita, usurio e dependente praticamente da
quando muito, reprimenda simb- Ocorre, entretanto, mesma forma, diferenciando-os, so-
lica, desconsiderando, absolutamente, que h uma mente, como mencionado, quanto
o livre-arbtrio na etiologia do fen- diferena abissal medida alternativa a ser adotada.
meno transgressivo. entre o usurio e o Ocorre, entretanto, que h uma
A nova Lei de Drogas (Lei dependente. diferena abissal entre o usurio e o
11.343/2006), que entrou em vigor no dependente. Enquanto os dependen-
dia 08.10.2006, trouxe profundas tes apresentam necessidade fsica ou
modificaes em relao s que a psquica muito forte, quase invencvel,
antecederam no trato do mesmo assunto. Ressaltem- de consumir a droga, chegando a manifestar sintomas
se duas. A primeira a eliminao da pena de priso dolorosos decorrentes da interrupo da ingesto da
para ao usurio/dependente, ou seja, quem tem posse substncia, os usurios, imensa maioria, a consomem
de droga para consumo pessoal (artigo 28, caput), por opo, normalmente em momentos de lazer.
bem como para aquele que, com o mesmo propsito, Grosso modo, pode-se dizer que o usurio mantm
semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas seu livre-arbtrio intacto com relao ao consumo da
preparao de pequena quantidade de substncia ou droga enquanto o dependente no mais possui essa
produto capaz de causar dependncia fsica ou liberdade de escolha. Irrefutvel o fato de que quem
psquica (artigo 28, 1). A segunda trata da alimenta o trfico so dependentes e usurios pois,
distino entre o chamado traficante profissional e conforme vetusta lei de mercado, havendo procura
o eventual, tendo, este ltimo, com a nova legislao, haver oferta. Conseqentemente, para diminuir o
direito subjetivo a uma sensvel reduo de pena trfico h que se diminuir o nmero de dependentes e
(artigo 33, 4). usurios de drogas. Da a pergunta: ser que o
No contexto do artigo 28 do diploma legal abrandamento da pena de porte de droga para uso
ora em comento, mister se faz distinguir, ter o condo de reduzir ou incrementar o trfico e
prontamente, o usurio do dependente de drogas, todas as demais formas de criminalidade que o
com intuito de se descobrir qual medida alternativa permeiam?
ser mais adequada em cada caso concreto Como brilhantemente destacou o Delegado
(advertncia sobre os efeitos das drogas, prestao de Hebert Reis Mesquita, Chefe do Servio de Projetos
servios comunidade ou medida educativa de Especiais da Diviso de Entorpecentes/CGPRE, em
comparecimento a programa ou curso educativo). artigo veiculado na edio de nmero VIII da revista

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Del Rey Jurdica | agosto a novembro | 2007

Phoenix Magazine, se a preocupao do legislador fundamentais preconizados em diferentes textos


era impedir que o usurio v para a cadeia, legais desde o Iluminismo, suscitam-se novas
desnecessrias as mudanas. No h um s usurio questes: tendo o usurio livre-arbtrio com relao
preso pelo crime de porte para uso. Todos se valem de ao consumo de drogas e, sabendo que o trfico gera
benefcios legais como proposta de imensos malefcios sociais, dentre os
aplicao imediata da pena (Lei quais a insegurana, no estaria o
O Laxismo Penal
9.099/95), suspenso condicional do usurio, com seu comportamento
orientao doutrinria
processo (Lei 9.099/95), sursis (art. comissivo, violando aberta e esponta-
visceralmente em
77 do Cdigo Penal) e substituio da neamente a lei e colocando-se em
desacordo com os
pena privativa de liberdade por estado de guerra contra a sociedade?
textos clssicos e
restritiva de direito e/ou multa. So justas e suficientes as medidas
modernos sobre
A novel legislao pretende alternativas previstas pelo artigo 28
direitos fundamentais
que o porte de drogas para uso da Lei 11.343/06 no sentido de
do ser humano.
sequer passe pela polcia (sempre que prevenir e intimidar a sociedade e o
possvel) procurando tratar usurios e prprio agente, cujo comportamento
dependentes como vtimas, no criminosos. J egosta contribui para comprometer a segurana
efetuada a diferenciao entre esses dois tipos de pblica? Quem a vtima? O usurio de drogas, que
consumidores de drogas, surge novo questionamento: tem condies de optar entre fazer ou no uso da
sero os usurios - maioria esmagadora, vale sempre substncia, ou a sociedade, cuja segurana fica a
ressaltar - vtimas? Ou ser a Lei 11.343/06, nesse e merc da opo feita pelo usurio?
em outros aspectos laxista? Outro ponto onde o Laxismo Penal se faz
O Laxismo Penal orientao doutrinria presente na Lei 11.343/06 no 4 do artigo 33,
visceralmente em desacordo com os textos clssicos que garante ao traficante o direito subjetivo a uma
e modernos sobre direitos fundamentais do ser reduo de pena de um sexto a dois teros, nos
humano. A Declarao dos Direitos do Homem e do casos em que for primrio, tenha bons antecedentes
Cidado, de 1789, inserta na Constituio Francesa, e no se dedique s atividades criminosas nem
de 1795, proclamava, j no artigo primeiro, que os integre organizao criminosa. O citado dispositivo
direitos do homem em sociedade so a liberdade, a parece ter sido idealizado pelo legislador com o
igualdade, a segurana, a propriedade, acrescen- nico intuito de encorajar os primrios, de bons
tando que a segurana resulta do concurso de antecedentes, a ingressarem na lucrativa atividade
todos, para assegurar os direitos de cada qual (art. do trfico de drogas - principalmente aqueles
4). J a Constituio Francesa de 1791, nas conhecidos no jargo policial como mulas,
Disposies Fundamentais, contidas em seu Ttulo elementos, normalmente sem passagens policiais
Primeiro, consignava que a liberdade nada mais anteriores, que se aventuram realizando o transporte
do que o poder de fazer tudo o que no prejudica os da droga - assegurando-lhes uma considervel
direitos alheios ou a segurana pblica. A reduo de pena, no caso, pouco provvel - pois
Constituio da Repblica Federativa do Brasil sabido que o nmero dos que conseguem escapar ,
garante aos brasileiros e aos estrangeiros resi- infelizmente, muito superior - de serem flagrados
dentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, cometendo o delito.
liberdade, igualdade, segurana e pro- Diante disso, no resta outra alternativa
priedade (artigo 5, caput). seno vaticinar, com consternao, o incremento do
Uma vez que o crime de trfico de drogas e crime de trfico de drogas no Brasil, pois
todos os demais que esto a ele intimamente impossvel conter a vazo fechando-se algumas
DRJ
atrelados geram uma notvel insegurana para toda torneiras enquanto outras so abertas.
a sociedade e, sendo a segurana um dos direitos

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DIREITO PENAL

A Priso Preventiva e a Presuno


de Inocncia
Warley Belo
Advogado Criminalista em Belo Horizonte - Professor de ps-graduao / UFJF
Mestre em Cincias Penais / UFMG

No direito romano, j se proclamava o instituto acusaes gratuitas sobre o processo penal brasileiro
interdictum de libero homine exhibendo, ressaltando a ao aviso de s-lo complacente.
priso, como hoje, medida excepcional. De longe vem, bem verdade que todos ns gostaramos de
pois a idia de que a priso no a regra. Entretanto, ter acesso s leis do Civitas Dei agostiniano, mas s nos
forte corrente poltica quer fazer, do medievo, foram relegadas, mesmo, as leis da Cidade de Deus.
paradigma jurdico e, das conquistas iluministas, tbula Nessas condies, a escolhemos o processo consti-
rasa. o retorno do prende, para ver se inocente ou tucional, presumivelmente.
pena mnima ao inocente. A conquista desse sistema exigiu muitas vidas
e muito sangue de inocentes. A Histria testemunha.
As barbries provocadas ao logo da histria do Direito
Penal so repletas de exemplos, a comear por Jesus
Cristo e a continuar com o rumoroso Caso dos Irmos
Naves. S a simples possibilidade de se prender
cautelarmente um inocente j sobraria razo para no
se permitir a chicana panfletria de acusar o instituto
da liberdade provisria de pr-impunidade. Ressalve-se,
como lembra Eugnio Pacceli de Oliveira, liberdade
provisria, no, priso provisria...
Injustias existiram e continuaro a existir, por
isso mesmo h de se perquirir e combater,
incansavelmente, os excessos, os exageros que
diuturnamente pululam nessa imensa nao. Aceitar
acriticamente processos ou prises cautelares sob o
manto roto da vindita jurdica tentar debelar o
incndio com combustvel. Priso cautelar, especifi-
camente, no serve para antecipar condenao ou ser
mecanismo de enaltecimento da vtima. A preferncia
histrica brasileira, ao menos em tese, sempre foi pela
liberdade individual como regra. Em outras palavras,
qualquer priso cautelar deve ser decretada apenas
quando - rigorosamente - amparada pelos requisitos
legais a se privilegiar a presuno de inocncia ante a
A grave crise institucional que abala a culpabilidade.
Repblica em seus Poderes vem trazendo Desta feita, a liberdade regra. Exceo
conseqncias tambm na seara penal, mormente apenas quando concretamente se comprovar, em
quando se faz das leis penais palanques eleitoreiros ou relao ao indiciado ou ru, a existncia do propalado
o epicentro das misrias humanas. Alavancam periculum libertatis. Esse pr-requisito imprescindvel e

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

nada tem a ver com a gravidade genrica dos delitos ou representa perigo real para o andamento do processo
a suposta agressividade e periculosidade do ru ou a criminal, sob pena de consagrar-se a presuno de
natureza hedionda da prtica. Esses ltimos elementos culpado, modelo rechaado pelo ordenamento.
no podem constituir fundamentao idnea a autorizar Nossa Excelsa Corte vem proclamando, a
a medida vexatria. Mesmo porque a gravidade do delito propsito, que "A prerrogativa jurdica da liberdade - que
trs, em si mesma, aspectos j subsumidos no prprio possui extrao constitucional (CF, art. 5, LXI e LXV) -
tipo penal e os aspectos puramente subjetivos no no pode ser ofendida por atos arbitrrios do Poder
servem avaliao dos pressupostos da priso Pblico, mesmo que se trate de pessoa acusada da
preventiva. suposta prtica de crime hediondo, eis que, at que
Temor maior parte de decises onde a base sobrevenha sentena condenatria irrecorrvel (CF, art.
so concluses vagas, meramente provveis e abstratas 5, LVII), no se revela possvel presumir a culpabilidade
tais como a preocupao de que do ru, qualquer que seja a natureza da
empreenda fuga ou influencie teste- infrao penal que lhe tenha sido
munhas. Sem vnculo com situao imputada" (Habeas Corpus 80.379/SP,
ftica concreta, essas situaes, no no se pode 2 Turma, rel. Min. Celso de Mello, DJ
podem respaldar a medida constritiva considerar ningum 25/05/01).
nem sob o plio da convenincia da culpado at que a O ideal seria absolver todos os
instruo criminal (Habeas Corpus n deciso transite em inocentes e condenar todos os
57534/PA - 2006/0078668-6 - , 5 julgado. culpados, mas a pretenso fica ao largo
Turma do STJ, Rel. Gilson Dipp. j. da falibilidade humana o que nos induz
26.09.2006, unnime, DJ 23.10.2006). ao adgio de Dcio, nocemtem
Ou se interpreta assim o artigo 312, absolvere satius est quam innocentem
CPP ou se coloca em risco todo o arcabouo damnari ( prefervel absolver um culpado do que
principiolgico da Carta, a se comear a admitir, como condenar um inocente), endossado por Ulpiano: Satius
regra, a antecipao da reprimenda punitiva. est, impunitum relinqui facinus nocentes, quam
Por isso mesmo, a doutrina e jurisprudncia innocentem damnari ( prefervel deixar impune o delito
majoritria firme no entendimento de que a de um culpado do que condenar a um inocente). Se
interpretao do artigo 312, CPP, ao ser constitu- presuno houver que toda pessoa inocente. Ou seja,
cionalizado, deve ser sempre restritiva, fazendo-se no se pode considerar ningum culpado at que a
mister a configurao ftica dos referidos requisitos. deciso transite em julgado. Esse princpio, de to
Esta a concluso minerva: A legitimidade da priso eterno e de to inevitvel, prescindiria de norma escrita,
preventiva exige fundamentao que indique, com fulcro mas nunca de ser relembrado.
nos autos, e no em elucubraes passionais, a
existncia do crime e indcios suficientes de autoria, a Warley Belo
arquivo pessoal

necessidade de sua decretao pela verificao de pelo


menos uma das circunstncias contidas no caput do
art. 312 do CPP.
A decretao da priso preventiva deve,
necessariamente, estar amparada em um dos motivos
constantes do art. 312 do Cdigo de Processo Penal e,
por fora do art. 5, XLI e 93, IX, da Constituio da
Repblica, o magistrado est obrigado a apontar os
elementos concretos ensejadores da medida.
O periculum libertatis deve fundar-se em fatos
concretos, que demonstrem que a liberdade do agente

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DIREITO PRIVADO

Direito Privado Nacional e sua evoluo


Svio de Aguiar Soares
Advogado. Mestrando em Direito Privado pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais (PUC Minas).

Convm analisar a evoluo do Direito Privado idia do Direito como um sistema fechado que, diante
Brasileiro luz do desenvolvimento histrico europeu e de dados axiomas, comportaria a deduo das demais
da formao da sociedade brasileira com o intuito de regras jurdicas para regular a conduta humana de dada
compreender o evolver dos institutos e correntes do sociedade.
pensamento que constitui nosso atual Direito Privado Os primeiros cdigos trouxeram tcnicas
com nfase ao estudo do Direito Civil ptrio. legislativas a fim de promover regulamentao geral
A robustez do Imprio Romano na Antiguidade da matria de Direito Privado, embora ainda tivessem
e a formulao de um sistema jurdico congruente e aproximao com o direito anterior, preservando
sistemtico gerou consectrios que se irradiaram por alguma normativa consuetudinria o que foi sendo
todos esses sculos at a atualidade com as devidas alterado pelos projetos de legislao que se seguiram,
adaptaes. O Direito Brasileiro decorrncia do Direito de sorte que se sobressaram na Idade Moderna com
Portugus, tendo se fundado no arcabouo jurdico do pioneirismo os Cdigos da Prssia e da ustria. O
sistema romano-germnico e abeberou-se das diretrizes primeiro, substitudo em 1900 pelo Cdigo Civil
tericas e ideolgicas herdadas da civilizao europia. alemo (BGB), e o segundo, ainda em vigor com
O marco do Direito Romano o Corpus Iuris modificaes inseridas j no limiar do sc. XX.
Civilis formado por quatro colees (Digesto ou O Cdigo de Napoleo de 1804 sucedeu o
Pandectas, Instituies, Codex e Novelas), reunindo-se Antigo Regime, construindo reforma legislativa por meio
por obra de Justiniano, em 533 d.C, textos jurdicos da reunio da matria civilstica em nico corpo de leis
anteriores. No dizer de Caenegem o Corpus Iuris Civilis munido das qualidades de clareza, preciso, prati-
constitui a expresso suprema do antigo direito cidade dentre outras. Desta feita, influenciando na
romano e o resultado final de dez sculos de evoluo elaborao dos cdigos nacionais do Sculo XIX na
jurdica, configurando o mais precioso legado do Europa e tambm nos pases latino-americanos,
Direito Romano. consagrando o movimento da codificao.
Na Idade Mdia com a instituio das univer- Nossa herana cultural do Direito Portugus
sidades o estudo do Direito Romano se consolidou pela refora a adoo da legislao de Portugal no Brasil
aplicao dos preceitos jusromansticos na Europa que Colnia at a Independncia em 1822, de sorte que
se formava com destaque para Itlia, Frana e as compilaes legislativas de regncia (Ordenaes
Alemanha, provocando a ruptura com os costumes Afonsinas, Manuelinas e Filipinas) tiveram vigncia no
primitivos que prevaleciam no regramento social desses territrio. Somente aps a emancipao jurdica
povos. Esse contexto favoreceu a substituio dos cos- surgiu um movimento para a organizao de um C-
tumes pelas normas do Corpus Iuris Civilis na formao digo Civil ptrio.
da cultura jurdica europia que perdurou nesses Nesse interregno, as Ordenaes Filipinas
moldes at a etapa das codificaes. continuaram em vigor por longo perodo com
O Iluminismo emergiu no Sc. XVIII mediante modificaes pontuais, sendo que a urgncia de
novas perspectivas as quais refletiram no Direito ante os modernizao do nascente direito brasileiro, que
mtodos e elementos aplicados culminando com a demandava sistematizao mais adequada realidade
poca das codificaes, fruto de repensar da Cincia social, contribuiu para incutir nos juristas brasileiros o
Jurdica, dotada de novos contedos, voltando-se para a consenso pela necessidade da codificao civil.

54
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

Em 1830, foi promulgado o Cdigo Criminal. O Anteprojeto do Cdigo Civil em vigor foi
Nesse processo inmeros cdigos foram promulgados, apresentado ao Congresso Nacional em 1975 sob a
tais como, em 1832, o Cdigo de Processo Criminal e, coordenao de Miguel Reale, sendo que em razo de
em 1850, o Cdigo Comercial. Ao passo que o Direito contingncias dentre as quais o nmero elevado de
Civil continuava regido pela legislao portuguesa por emendas e a promulgao da Constituio cidad
determinao da Lei de 20.10.1823 que fixou a vigncia aliadas a certo desinteresse na sua aprovao perdurou
das Ordenaes Filipinas, Leis e Decretos promulgados vrios anos engavetado no prprio Congresso at 2001
pelos reis de Portugal at 25.04.1821. quando foi aprovado e no ano seguinte sancionado em
Em 1857, Teixeira de Freitas apresentou uma 10.01.2002.
proposta de Consolidao das Leis Civis. Em 1860, por O novo Cdigo Civil manteve a estrutura bsica
incumbncia do Ministro da Justia Nabuco de Arajo, da codificao anterior fazendo as atualizaes no
Teixeira de Freitas realizou trabalho denominado de sentido de adequar-se a nova realidade decorrente dos
Esboo com vistas elaborao de um Cdigo Civil para influxos da Constituio de 1988. Inmeras crticas em
o Imprio. Todavia, o projeto de Cdigo Civil no face da nova codificao foram proclamadas. Dentre as
avanou por divergncias no trmite do mesmo. quais, vale salientar a inadequao do CC/02 para
Inobstante, o no prosseguimento dos trabalhos enfrentar a evoluo das relaes sociais multifacetadas
preparatrios de Teixeira de Freitas na elaborao do no limiar do Sc. XXI, o problema da inflao legislativa
Cdigo Civil ptrio inelutvel a influncia de suas e a discusso da pluralidade de fontes aplicveis nos
obras nos cdigos sul-americanos. casos que demandem aplicao do ordenamento
Em 1881, o Deputado Felcio dos Santos civilstico, a falta de participao discursiva dos
apresentou um projeto que foi rejeitado por uma destinatrios na fase de aprovao do projeto do
comisso de juristas criada para o fim de analisar a Cdigo, a opo metodolgica do Cdigo que manteve a
proposta. Diante da possibilidade de que a matria tcnica regulamentar detalhista e o papel de mera
seria deslocada para os Estados Federados, passando consolidao em sede legislativa dos avanos realizados
cada qual a legislar sobre a matria civil, houve nova pela doutrina jurdica e aplicados pela jurisprudncia.
tentativa de codificao na figura de Coelho Rodrigues Ademais, vieram lume movimentos de
cujo texto foi tambm rejeitado. Em 1899, Clvis renovao do Direito Civil que j operavam no cenrio
Bevilqua foi nomeado e em 1900 apresentou seu jurdico dentre os quais o fenmeno da
projeto que tramitou no Congresso at ser aprovado na constitucionalizao do Direito Civil e da repersona-
Lei n 3.071 de 01.01.16, entrando em vigor em lizao do Direito Civil.
01.01.17. Por fim, perceptvel que o Direito Privado
Quanto ao Cdigo de 1916 ressaltam-se as Contemporneo acolheu novas diretrizes e fundamentos
seguintes caractersticas: conservadorismo, o excesso luz dos princpios fundamentais constitucionais e do
de abstrao, a rejeio s questes sociais em seu compromisso social assumido pela CF de 1988.
contedo ante o carter individualista fruto do Dessa forma, apesar das crticas no tocante
liberalismo jurdico da poca. recodificao trazida pelo novo Cdigo Civil, houve
Nessa esteira, no magistrio do Prof. Csar avanos sob o ponto de vista normativo e interpretativo
Fiuza o principal problema do Cdigo de 16 ter sido em realce a personalizao na qual o ser humano ocupa
pensado no paradigma do Estado Liberal enquanto sua o centro epistemolgico do direito civil e tutelado pelo
aplicao se fez necessria no contexto do Estado princpio jurdico que se propaga por todos os institutos
Social. Inclusive, mutatis mutandis, o citado jurista e categorias jurdicas, qual seja, a promoo da
entendeu que ocorreu o mesmo com o novo Cdigo Civil dignidade da pessoa humana que corroborado com a
que foi pensado em termos de Estado Social e emanado nova codificao superou a tica individualista e
DRJ
sob a gide de outro panorama o Estado Democrtico patrimonialista do CC/16.
de Direito.

55
DIREITO DA FAMLIA

Alimentos e o termo inicial de


incidncia da multa
Maria Berenice Dias
Desembargadora do TJRS. Vice-Presidente Nacional do IBDFAM. www.mariaberenice.com.br

A transformao do processo de execuo dos que a lei recomenda (CPC, art. 620). Assim, possvel a
ttulos judiciais em cumprimento da sentena (Lei cobrana dos alimentos fixados em sede liminar por meio
11.232/2005), depois do susto inicial, ainda gera dvidas da nova dinmica. Por este motivo, quando o ru citado
e questionamentos. Apesar da dimenso da reforma, para dar incio ao pagamento dos alimentos fixados em
causou surpresa a omisso no que diz com a obrigao sede liminar, tambm cabe ser cientificado da
alimentar. Vencida a resistncia da doutrina, a conseqncia do inadimplemento. O termo inicial do
jurisprudncia, de maneira j pacificada, passou a admitir encargo moratrio o 15 dia a contar do vencimento de
a cobrana dos alimentos pela nova sistemtica. cada prestao vencida e no quitada. A multa no incide
Mas alguns pontos ainda necessitam de somente da data em que for intimado para adimplir o
detalhamento, pois se trata de obrigao que pode ser dbito na demanda executria. Afinal, j sabia das
assumida extrajudicialmente ou imposta por deciso seqelas da mora desde a citao.
judicial, geralmente em sede de antecipao de tutela, Igualmente o crdito alimentar estabelecido em
quando o pagamento deve iniciar de imediato. Portanto, escritura pblica de separao ou divrcio (CPC, art.
possvel que a mora ocorra enquanto tramita a demanda. 1.124-A), no pode ficar alijado de quaisquer dos meios
Ao depois, por ser encargo que se prolonga no tempo, a de cobrana. No h nenhuma razo para subtrair da
cada ms, vence nova parcela e o inadimplemento pode obrigao assumida extrajudicialmente a possibilidade da
surgir aps ultimada a ao e extinto o processo. Apesar cobrana com ameaa de multa ou ameaa de priso, sob
dessas peculiaridades nem por isso o credor de alimentos pena de se limitar, em muito, a via extrajudicial. Deixaria
est privado do uso do procedimento intimidatrio da de ser usada sempre que houvesse avena de alimentos.
pena pecuniria (CPC, art. 475-J). preciso emprestar a mesma fora executria
Quando o juiz arbitra alimentos, o ru citado ao instrumento de transao referendado pelo Ministrio
para dar incio ao pagamento, pois o encargo devido Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados dos
desde sua fixao. J nesta oportunidade o alimentante transatores. O Estatuto do Idoso assim autoriza (Lei
deve ser cientificado das seqelas da mora. Como houve 10.741/2003, art. 13). Ora, reconhecida a esses ttulos a
imposio judicial do pagamento, sempre que ocorrer possibilidade de desencadearem processo de execuo,
atraso, a dvida se sujeita aos nus legais. Para isso necessrio conceder iguais prerrogativas escritura
necessrio que conste do mandado de citao a pblica e ao documento particular assinado pelo devedor
advertncia sobre as conseqncias do inadimplemento: e por duas testemunhas (CPC, art. 585, II). O fato de
incidncia da multa de 10%, caso no efetuado o tratar-se de encargo constitudo extrajudicialmente no
pagamento no prazo de 15 dias. pode limitar o uso dos meios satisfativos concedidos aos
No s os alimentos fixados em sentena crditos impostos judicialmente. Seria um desestmulo
autorizam a cobrana sob a ameaa de multa. Mesmo composio consensual dos conflitos.
que o encargo seja estabelecido em deciso De outro lado, como a lei reconhece que a mora
interlocutria, dispe o credor da faculdade de perseguir enseja a imposio de multa, mais do que possvel,
o pagamento pela nova ferramenta legal. Como os recomendvel que nas escrituras de separao ou divrcio
alimentos provisrios e provisionais podem ser cobrados bem como nos ttulos executivos extrajudiciais seja
pelo rito da coao pessoal (CPC, art. 733), nada justifica previsto o encargo moratrio a ttulo de clusula penal
excluir modalidade menos gravosa ao devedor. Alis, o (CC, art. 480). Na hiptese de atraso a multa incide sobre

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

todas as parcelas que no foram pagas em 15 dias da mora necessrio que satisfaa todas as parcelas,
data do respectivo vencimento. Para a cobrana inclusive as vencidas durante a tramitao da ao. Mesmo
igualmente possvel o uso de qualquer das modalidades com relao a essas parcelas, a partir do 15 dia da data
executrias. do respectivo vencimento, passa a incidir a multa.
Assumida a obrigao de forma espontnea, por Quando os alimentos so fixados em sentena
meio de ttulo executivo extrajudicial, ou imposto o ou em deciso interlocutria, a partir do momento que o
pagamento judicialmente, em ambos os casos cabe a ru for citado, a multa incide sobre todas as parcelas em
cobrana ou sob o rito da priso ou mediante a imposio que ocorrer mora superior a 15 dias. O acrscimo se
da multa no momento em que houver atraso de 15 dias no verifica mesmo antes do procedimento de cobrana.
pagamento de qualquer prestao. A depender do nmero Tambm incide a multa quando os alimentos foram
de parcelas vencidas tem o credor a faculdade de optar fixados extrajudicialmente. Mas o termo inicial de
quanto ao meio executrio. Com relao mora no incidncia diverge. Convencionada a multa moratria, ela
superior a trs meses, cabe buscar o adimplemento sob a devida sempre que ocorrer o inadimplemento. Na
ameaa de coao pessoal. A omisso do devedor, no hiptese de no ter sido prevista a clusula penal, a multa
pagando em trs dias, alm de lev-lo priso, tambm passa a fluir somente se o devedor, citado no
enseja incidncia da multa sobre a totalidade do dbito. procedimento de cobrana, no paga toda a dvida no
Mesmo que o devedor cumpra a pena, sobre todas as prazo de 15 dias.
parcelas vencidas acrescido o valor da multa, mesmo Independente do instrumento - sentena, deci-
naquelas compreendidas no perodo em que se so interlocutria ou acordo extrajudicial - onde est
encontrava preso. prevista a obrigao alimentar, desde o momento em que
Com relao s prestaes mais antigas, o jeito o devedor sabe da incidncia da multa, sempre que
buscar a cobrana da dvida acrescida da multa. No incorrer em mora por mais de 15 dias, agrega-se o
tendo sido esta convencionada entre as partes, o devedor percentual de 10% sobre cada parcela no paga. O
citado para pagar, no prazo de 15 dias. Procedido ao acrscimo automtico e no ocorre somente a partir da
pagamento, no h o acrscimo de 10%. Caso no pague, citao do devedor ou de sua intimao quando
est sujeito multa que flui a contar da data da citao e convocado judicialmente para proceder ao pagamento.
sobre todas as mensalidades vencidas. A multa incide, Apesar da omisso da lei as mudanas, em sede
inclusive, sobre as prestaes que se vencerem de alimentos, so significativas. Talvez o credor dos
posteriormente ao ato citatrio, depois de 15 dias do alimentos seja o maior beneficiado com a reforma. At
vencimento de cada prestao que no for paga. que enfim, pois chegada a hora de dar um basta
O credor pode fazer uso dos dois procedimentos conivncia da justia com quem comete o perverso crime
de modo simultneo, mas atravs de demandas distintas. de sonegar o direito de viver de quem deveria amar.
Em autos apartados executa as trs parcelas mais recentes
pelo rito da coao pessoal. Com referncia ao dbito Maria Berenice Dias
arquivo pessoal

pretrito, a busca do cumprimento da sentena cabe ser


levada a efeito na prpria ao de conhecimento. O
devedor intimado para pagar em 15 dias todas as
parcelas vencidas e mais a multa incidente sobre cada
prestao no paga no prazo.
Quanto aos alimentos fixados extrajudicial-
mente, como inexiste demanda judicial, mister o uso da via
judicial. Dbito recente, no superior a trs parcelas, pode
ser cobrado pela via executria da coao pessoal. Na ao
de cobrana o devedor citado, com o mesmo propsito:
satisfazer o dbito, acrescido da multa. Para livrar-se da

57
CRIANA E ADOLESCENTE

Preservao da identidade da criana


e do adolescente infrator
Mrio Luiz Ramidoff
Promotor de Justia no Ministrio Pblico do Estado do Paran; Mestre (CPGD-UFSC) e Doutorando em
Direito (PPGD-UFPR); Professor de Direito da Criana e do Adolescente na UniCuritiba; ramidoff@pr.gov.br.

A Lei Federal 8.069, de 13 de julho de 1990 O mencionado preceito estatutrio, na


(Estatuto da Criana e do Adolescente) considera verdade, no se preocupa tanto com a regulamentao
criana a pessoa at doze (12) anos de idade das atividades dos meios de comunicao social - de
incompletos, e adolescente aquela entre doze (12) e massa, segundo Jean Baudrillard -, mas principal-
dezoito (18) anos de idade. Ademais, o mencionado mente com a proteo integral dos direitos individuais
Estatuto tambm preceitua que a criana que praticar de cunho fundamental, inerentes personalidade da
ato infracional (art. 105) ser submetida a medidas criana e do adolescente que cometeram condutas
legais especficas de proteo previstas no seu art. contrrias lei.
101. J o adolescente que cometer um comportamento As informaes acerca do nome, aconte-
conflitante com a lei ser submetido a cimento, fotografia, ilustrao ou
medidas socioeducativas previstas no documentao inerente a procedi-
preciso ter cuidado
art. 112 a 125, do Estatuto, para alm mento policial, administrativo ou
com as informaes
da possibilidade de aplicao cumu- acerca da criana e do judicial relativo criana ou ao
lativa das mencionadas medidas legais adolescente infrator, adolescente a que se atribua o
especficas de proteo. uma vez que (...) se cometimento de ato infracional,
Entretanto, ao longo da encontram na condio permitindo, assim, suas identificaes
peculiar de desenvol-
investigao, apurao e aplicao das direta ou indiretamente, para alm de
vimento da perso-
mencionadas medidas legais tanto servir propositalmente moralizao
nalidade (...)
criana quanto ao adolescente que social mantendo, assim, as massas
cometeu ato infracional imperativo a sob o sentido - pois elas querem
preservao de identidade, imagem, e, sobremodo, da espetculo, segundo Jean Baudrillard -, em pior
sua prpria pessoa, assegurando-lhe de qualquer meio medida, esvazia a potencialidade de transformao
evasivo de comunicao que, sem autorizao legal, humanitria que tanto a seriedade do contedo das
veicule informaes, nomes, atos, documentos, circunstncias existncias, quanto seriedade
fotografias e ilustraes que possibilitem a identifi- protetiva do Estatuto da Criana e do Adolescente.
cao dos infantes e dos jovens envolvidos num preciso ter cuidado com as informaes
acontecimento infracional. acerca da criana e do adolescente infrator, uma vez
O art. 247 do Estatuto da Criana e do que aquelas no podem ser divulgadas total ou
Adolescente tem por objetivo precpuo a proteo parcialmente, sem autorizao devida, por qualquer
integral da identidade da criana e do adolescente que meio de comunicao, pois, com isso, procura-se
cometem comportamento conflitante com a lei, evitar que tais informaes se transformem em
buscando com isso preservar no s seus nomes ou meras mensagens estereotipadas de uma seqncia
suas imagens, mas principalmente as suas prprias espetacular da barbrie, ento, mistificadas pela
pessoas, pois se encontram na condio peculiar de exigncia hipcrita de transparncia pblica-
desenvolvimento - nos termos do que dispe o art. 6, mutatis mutandis, a diretriz protetiva sugerida por
daquele Estatuto. Tlio Vianna .

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

A transparncia pblica deve ceder lugar tatrias dignidade daquelas pessoas que se
proteo integral da criana e do adolescente que se encontram na condio peculiar de desenvolvimento
envolveram num evento infracional, haja vista que a da personalidade, reduzindo ao mximo as ameaas e
sua vulnerabilidade material decorrente da condio violncias s suas integridade fsica, psquica e social.
peculiar de desenvolvimento se acentua com o prprio
cometimento de condutas conflitantes com a lei,
consoante tem descrito Graciela Sandoval Vargas e
Edgar Corzo Sosa , os quais tm destacado que es de
suma importancia la garanta y el respeto a los derechos
de las personas que por su condicin y circunstancias
personales se encuentren en situacin de vulnerabilidad,
especialmente en el caso de menores de edad; ya que
stos, por su falta de madurez fsica y psicolgica,
dificilmente pueden protegerse y cuidarse por s mismos
de actos o ataques que atenten contra su desarrolo
integral; su dignidad personal, y su integridad fsica,
psquica y social..
A transparncia pblica, assim, deve se
render s limitaes destinadas esfera pblica da
palavra e da ao que caracterizam um Estado
democrtico (constitucional) e de direito. A
preocupao por isso anterior, pois, cuida-se da
preservao da personalidade humana daquelas
crianas e adolescentes e do correlativo direito
individual fundamental que importa na no excluso
social, evitando-se, assim, a expulso comunitria
ainda que se opere simbolicamente atravs de
informaes diretas e indiretas veiculadas como
simples valor de uso economicista do social, isto ,
pela captao de altos ndices de assistncia
sugestionvel (denominada na gria de ibope) para
venda de espaos e tempos comerciais destinados
propaganda de servios e ou de produtos.
No se impe aqui a exigncia de compro-
vao da exposio a vexame ou a constrangimento de
crianas ou adolescentes - art. 232, do Estatuto - em Dentre as medidas legais previstas no art.
decorrncia mesmo de sua identificao pessoal 247 do Estatuto, destacam-se as previstas no seu 2,
como autores do comporta-mento contrrio lei. A as quais, para alm da reao estatal de cunho
objetividade estatutria precisamente inversa ao repressivo-punitivo (Pena - multa de trs a vinte
valor economicista do social como valor de uso, ou salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso
seja, o que se busca a incluso, o respeito, o de reincidncia), determinam a apreenso da
acolhimento, o cuidado, enfim, a proteo integral da publicao, a suspenso da programao da emissora
criana e do adolescente independentemente do e tambm da publicao do peridico.
comportamento que tenham praticado. Enfim, impe- Os rgos de imprensa e as emissoras de
se tanto quanto possvel eliminar condies aten- rdio e de televiso enquanto veculos de comunica-

59
CRIANA E ADOLESCENTE

o social devem oferecer importantes contribuies qualquer notcia a respeito do fato possa identificar a
para a discusso de questes e temticas que criana ou adolescente, quando, no, vedando-se
interessem coletividade possibilitando, assim, o fotografia, referncia a nome, apelido, filiao,
esclarecimento da opinio pblica para que tambm parentesco, residncia e, inclusive, iniciais do nome e
participe da construo da democracia. Oswaldo sobrenome..
Ferreira de Melo entende que para a opinio pblica O bem aqui pode ser exatamente a atitude
se transformar numa legtima representatividade, por a ser evitada, isto , a divulgao e ou exibio acima
certo, exige alguns requisitos do ambiente em que mencionadas, construindo-se, por assim dizer, uma
se desenvolve, como liberdade de expresso, tica das verdades, segundo Alain Badiou , para
publicidade dos atos do Governo, do Parlamento e do quem a tica combina ento, sob o imperativo:
Judicirio e condio de formao e expresso da 'Continuar!', um recurso de discernimento (no se
cidadania.. prender aos simulacros), de coragem
Neste sentido, Edmundo (no ceder) e de reserva (no se dirigir
Oliveira destaca que a legislao es- aos extremos da Totalidade)..
(...) no se trata aqui
tatutria procura preservar o futuro e A Constituio da Repblica de
de censura (...) mas,
o bom conceito da criana e do 1988 tambm resguardou o indis-
sim, tem-se a inteno
adolescente a que se atribua ato pensvel sigilo acerca de tais
de proteger integral-
infracional, evitando-se, com isso, a informaes ao preceituar no inc. LX
mente a criana e o
execrao pblica injusta e prejudi- do seu art. 5 que a lei s poder
adolescente dos exces-
cial, haja vista que no esto suficien- restringir a publicidade dos atos
sos de publicidade.
temente formados, seno, que uma processuais quando a defesa da
tal exposio pblica certamente os intimidade ou o interesse social o
denegrir para sempre. exigirem, protegendo, inclusive, com isto, crianas e
A representao da realidade pela mdia adolescentes que houvessem sido vtimas de atos
limtrofe entre a fico e a realidade, ou seja, o que infracionais, crimes e ou de quaisquer outras formas
real e o que no real naquilo que a mdia de violncia.
apresenta?, segundo Toms Barreiros . Por isso, a At porque, no se trata aqui de censura ou
divulgao e ou exibio parcial, total, direta ou mesmo restrio limitativa ao exerccio do direito
indiretamente de nome, ato, documento, fotografia e liberdade de expresso, opinio, informao, comu-
ilustrao, sem autorizao devida, de forma a nicao, palavra, pois no se probe a divulgao da
permitir a identificao de criana ou de adolescente notcia, como bem ressalta Jorge Araken Faria da
que cometeu ato infracional, para alm de Silva, mas, sim, tem-se a inteno de proteger
contriburem para criar um efeito de sentido de integralmente a criana e o adolescente dos excessos
verdade, vale dizer, aparncia de uma verdade, de publicidade.
insofismavelmente, depem culturalmente contra os A proteo do sigilo das informaes acerca
valores humanitrios da matria prima da futura da criana e do adolescente que se envolveram num
sociedade brasileira. Isto , depem diretamente acontecimento infracional, destina-se, assim, a
contra todas as crianas e adolescentes, pois exalta preservar respectivamente as identidades daquelas
especificamente uma verso montada do mal sem pessoas que se encontram na condio peculiar de
jamais se preocupar com o encontro do bem. desenvolvimento da personalidade, obstando a
O art. 143 do Estatuto da Criana e do exposio estigmatizada e a conceituao precon-
Adolescente, por isso, probe a divulgao de atos ceituosa que macule a imagem e a reputao no s
judiciais, policiais e administrativos que digam daqueles infantes e jovens, mas, tambm de seus
respeito a crianas e adolescentes a que se atribua respectivos ncleos familiares. DRJ

autoria de ato infracional, impedindo-se, assim, que

60
DIREITO DAS SUCESSES

Inventrio e partilha extrajudicial luz da


Lei 11.441/2007 e resoluo 35 DO CNJ
Dimas Messias de Carvalho
Promotor de Justia/MG, professor de Direito das Sucesses, membro do IBDFAM.

O vocbulo inventrio vem do latim O inventrio, portanto, pode ser extrajudicial,


inventarium, de invenire, que significa agenciar, mediante escritura pblica, se todas as partes forem
diligenciar, promover, achar, encontrar. No direito das concordes, capazes e presentes, e judicial, na ausncia
sucesses, no sentido amplo, o processo de de acordo, se existirem partes incapazes ou ausentes,
levantamento e apurao de bens pertencentes ao disposio de ltima vontade ou se as partes
falecido, o reconhecimento da qualidade dos herdeiros, concordes e capazes fizerem a opo.
O inventrio judicial possibilita trs ritos
distintos, em razo do acordo ou incapacidade das
partes. O inventrio comum ou tradicional (art. 982 a
1.013, CPC), utilizado quando incabveis as outras
formas em razo da morosidade, com fase distinta de
partilha; o inventrio na forma de arrolamento sumrio
(art. 1.031 a 1.035, CPC), quando todas as partes
forem capazes e concordes, qualquer que seja o valor
dos bens; e o inventrio na forma de arrolamento
comum (art. 1.036, CPC), quando mesmo existindo
partes incapazes o valor dos bens for pequeno (2.000
ORTNs).
A Lei 11.441/2007 inovou no direito das
sucesses ao permitir o inventrio extrajudicial ou
administrativo, passando a autorizar atos adminis-
trativos que somente eram realizados mediante tutela
jurisdicional, mesmo entre partes capazes e
concordes. A inovao modifica substancialmente
regras e procedimento na efetivao destes atos,
realizando o ativo e o pagamento do passivo, a fim de possibilitando aos cidados, inclusive no direito de
serem apurados os resultados que iro ser objetos da famlia, autonomia para optar pela via administrativa
partilha. Era sempre judicial, na redao original do ou judicial. Com efeito, ao tratar do inventrio
art. 982 do Cdigo de Processo Civil, ainda que todas extrajudicial, dispe o atual art. 982, CPC, que
as partes fossem capazes e concordes. A Lei 11.441, havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-
de 4 de janeiro de 2007, deu nova redao ao artigo e se- ao inventrio judicial; se todos forem capazes e
inovou ao admitir o inventrio extrajudicial. concordes, poder fazer-se o inventrio e partilha por
obrigatrio mesmo na existncia de um nico herdeiro, escritura pblica, a qual constituir ttulo hbil para o
dispensando-se, neste caso, apenas a partilha, registro imobilirio. Acrescenta o pargrafo nico que
ocorrendo a adjudicao dos bens. o tabelio somente lavrar a escritura pblica se todas

62
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

as partes interessadas estiverem assistidas por couber, o disposto nos arts. 993 e 1.032 da legislao
advogado comum ou advogados de cada uma delas, processual, ou seja, a qualificao completa do
cuja qualificao e assinatura constaro do ato falecido e a data do bito comprovada pela certido,
notarial. cujos dados devem ser transcritos; a qualificao e o
O inventrio extrajudicial possibilita mais ttulo dos herdeiros e do cnjuge ou companheiro
agilidade e desafoga o poder judicirio, mas no se suprstite, se houver, informando o regime de bens;
permite, entretanto, se existirem herdeiros incapazes, renncia de herdeiros, por documento pblico em
testamento, herdeiro ausente ou discordncia entre as separado ou na prpria escritura; cesso pelo herdeiro
partes. Assim, so requisitos para o inventrio dos direitos hereditrios; a qualificao e assinatura
extrajudicial: a) partes capazes; b) presena de todos dos advogados que assistem as partes; a relao
os interessados pessoalmente ou por procurador; c) completa e individualizada de todos os bens do
acordo entre as partes com a partilha; d) assistncia esplio; os valores atribudos aos bens pelos prprios
de advogado comum ou de cada uma das partes; e) interessados (art. 1.033 e 1.034, CPC); a prova da
lavratura da escritura pblica pelo tabelio de notas, quitao dos tributos relativos aos bens do esplio e s
tambm assinada pelo (s) advogado(s). suas rendas e os incidentes sobre a transmisso da
Em Minas Gerais o Provimento n 164/2007, propriedade - ITCD (art.1.031, CPC); e, finalmente, a
da Corregedoria - Geral de Justia, prov que compete partilha, constando o valor do quinho de cada parte,
exclusivamente aos tabelies de notas a lavratura da declarando a cota a pagar-lhe, a razo do pagamento,
escritura pblica de inventrio, partilha, separao e a relao dos bens que lhe compem, as
divrcio consensuais, e relaciona no art. 12 os caractersticas que os individualizam e os nus que os
documentos que devem ser apresentados para gravam (art. 1.025, CPC).
lavratura da escritura pblica. Tratando-se de herdeiros capazes e
O Conselho Nacional de Justia editou a concordes, pode ser reconhecida a meao do (a)
Resoluo n 35, de 24 de abril de 2007, disciplinando companheiro (a) na escritura pblica, independente de
a aplicao da Lei 11.441/07 pelos servios notariais ao judicial para declarao da unio estvel,
e de registro, medida de extrema importncia por somente exigida se no houver consenso ou o (a)
uniformizar, disciplinar, prevenir e evitar conflitos nos companheiro (a) for o nico herdeiro (arts. 18 e 19 da
procedimentos em todos os Estados da Federao. Resoluo 35 do CNJ).
Reafirma que os atos devem ser lavrados exclusi- No existe vedao legal, permitindo-se a
vamente por tabelio de notas, de livre escolha dos realizao do inventrio por escritura pblica por
interessados, estabelece requisitos para lavratura de cessionrio de herdeiros, desde que presentes e
escritura e determina a indicao de inventariante concordes; de inventrio negativo; para levantamento
(arts. 11 e 20 a 24). das verbas previstas na Lei 6.858/80; bem como a
A lei faculta aos herdeiros a opo pela via adjudicao se existir apenas um herdeiro ou
extrajudicial ou o inventrio judicial, dispondo que se cessionrio, produzindo a escritura pblica ttulo hbil
os interessados forem capazes e concordes poder para todos os efeitos. (arts. 3, 14, 16 e 28 da
fazer-se o inventrio e a partilha por escritura pblica, Resoluo 35 do CNJ).
conferindo, portanto, o poder de escolha. Aplica-se o A Resoluo 35 do CNJ ao dispor, no art. 15,
princpio da imediatividade das normas processuais e que o recolhimento dos tributos incidentes deve
permite-se aos interessados nas sucesses abertas anteceder a lavratura da escritura, exige o prvio
anteriormente e nos inventrios j em curso. recolhimento do imposto de transmisso, acres-
A redao do art. 982 do CPC no deixa centando, no art. 31, que a escritura pode ser lavrada
margem de dvidas de que a escritura pblica no se a qualquer momento, cabendo ao tabelio fiscalizar o
limitar partilha, devendo constar obrigatoriamente o recolhimento de eventual multa, em razo do atraso. A
inventrio dos bens do falecido, aplicando, no que partilha amigvel no exige obedincia absoluta ao

63
DIREITO DAS SUCESSES

princpio da igualdade, podendo os interessados efetu-


NOTCIAS
la em quinhes desiguais conforme lhes convier e ser
mais cmodo, entretanto, se ocorrer pagamentos
diferentes, deve ser observado se caracterizou doao
inter vivos ou transmisso onerosa mediante tornas,
DEL REY EDITAR LIVRO EM
incidindo o ITCD ou ITBI. HOMENAGEM AO MINISTRO
A escritura pblica pode ser retificada se
SLVIO DE FIGUEIREDO
presentes e concordes os interessados, mediante nova

arquivo Del Rey


escritura retificatria. Ocorrendo erros materiais,
podero ser corrigidos mediante anotao margem do
ato notarial e, no havendo espao, por nova escritura
com anotao remissiva no livro prprio (art. 13 da
Resoluo 35 do CNJ).
Aparecendo outros bens do falecido depois de
ultimada a partilha, tambm possvel proceder
sobrepartilha extrajudicial, lavrando-se nova escritura
pblica, com referncia escritura anterior e constando
todos os dados imprescindveis. A Resoluo 35/2007 do
CNJ no seu art. 35 dispe que admissvel a
sobrepartilha por escritura pblica, ainda que referente a
Com apresentao do Editor Arnaldo Oliveira e prefcio do
inventrio e partilha judiciais j findas, mesmo que o
Editor-Adjunto Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza, a Editora
herdeiro, hoje maior e capaz fosse menor ou incapaz ao
Del Rey lanar no primeiro semestre de 2008, um livro em
tempo do bito ou do processo judicial. homenagem ao Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira,
A Resoluo disciplina, ainda, que a existncia patrono da Livraria Del Rey Contorno.
de credores do esplio no impedir a realizao do
inventrio e partilha ou adjudicao dos bens por O livro, intitulado Compromisso com o Direito e a Justia,
escritura pblica, somente vedada quanto aos bens conter 24 textos selecionados de autoria do prprio

localizados no exterior (arts. 27 e 29). Necessrio, homenageado, sendo 16 discursos, 6 ensaios, uma

entretanto, serem reservados bens suficientes para conferncia e uma entrevista concedida, em 2006, revista

pagamento da dvida, devidamente descritos, em do TJM-MG.

analogia do art. 1.035, do Cdigo de Processo Civil.


So trabalhos produzidos em 30 anos (1976 a 2006) de
atividade profcua como professor, magistrado, proces-
Dimas Messias de Carvalho sualista, acadmico e ser humano dotado de profunda
Cludio Cunha

sensibilidade.

Slvio de Figueiredo ministro aposentado do STJ, foi


desembargador do TJMG, juiz do TAMG e juiz de Direito nas
comarcas de Passa Tempo, Sacramento, Congonhas do
Campo, Betim e Belo Horizonte.

presidente da Academia Mineira de Letras Jurdicas,


pertence Academia Brasileira de Letras Jurdicas e foi
Diretor-Presidente da Escola Nacional da Magistratura
(AMB) por vrios Anos.

64
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

DIDTICOS DEL REY

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65
HERMENUTICA

Todos tm direito prescrio,


inclusive os advogados
Adriano Celestino Ribeiro Barros
Advogado.

Estamos em um Estado Democrtico de Direito expressamente (Hermenutica e Aplicao do Direito,


em que se devem ser respeitados e garantidos os Direitos Forense, 12 ed., 1992, p. 227).
Fundamentais por todos, tanto da sociedade quanto do Consoante a inteligncia do artigo 43, 1 do
Estado. Portanto, pelos princpios do devido processo Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil
legal, da isonomia e da durao razovel do processo (Lei 8.906/94), in verbis: Artigo 43 - A pretenso
deve-se reconhecer a prescrio, que os advogados tam- punibilidade das infraes disciplinares prescreve em cinco
bm tm direito a esse importante instituto de proteo anos, contados da data da constatao oficial dos fatos.
que d segurana jurdica e traz paz social cujo prazo 1 - Aplica-se a prescrio a todo processo disciplinar
prescricional contado a partir do fato gerador. paralisado por mais de trs anos, pendente de despacho
A regra a de que todos os ilcitos so ou julgamento, devendo ser arquivado de ofcio, ou a
prescritveis e como EXCEO H APENAS DUAS requerimento da parte interessada, sem prejuzo de serem
HIPTESES ADMITIDAS EXPRESSAMENTE EM NOSSO apuradas as responsabilidades pela paralisao.
SISTEMA JURDICO PTRIO, QUE ESTO NO ARTIGO 5 No entanto, esclarea-se que o verdadeiro
DA MAGNA CARTA, se no vejamos: XLII - a prtica do marco inicial do prazo da pretenso punitiva disciplinar
racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, da OAB no dia da consumao do fato - de acordo com
sujeito pena de recluso, nos termos da lei; (...) XLIV - a interpretao subsidiria do Cdigo Penal. Pois o termo
constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de inicial da prescrio da pretenso punitiva regido
grupos armados, civis ou militares, contra a ordem conforme se depreende do alcance pelo disposto no
constitucional e o Estado Democrtico; artigo 111 do Cdigo Penal. Desse modo, a prescrio
No h motivo para que os advogados estejam punitiva comea a correr do dia em que o ilcito se
ao alvedrio de penas imprescritveis perante a OAB consumou e no da representao contra o advogado na
porque devem ser observados os princpios do devido OAB. Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em
processo legal e seus demais consectrios. Assim julgado a sentena final, comea a correr: (Redao dada
tambm, o princpio da isonomia porque pensar de pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - do dia em que o crime
maneira diferente colocar o advogado em situao mais se consumou; (Redao dada pela Lei n 7.209, de
gravosa em relao a toda sociedade e isso sem nenhum 11.7.1984).
amparo legal. Por conseguinte, inconstitucional colocar A prescrio em matria criminal de ordem
a classe dos advogados numa norma de exceo como pblica, devendo ser decretada de ofcio ou a
sendo a regra, que fere, portanto, frontalmente a requerimento das partes, em qualquer fase do processo,
Constituio Federal. nos termos do art. 61, caput, do CPP. Art. 61. Em
E as regras de exceo so de interpretao qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a
estrita. Ou seja, interpretam-se restritivamente, como punibilidade, dever declar-lo de ofcio.
assevera o ilustre CARLOS MAXIMILIANO, verbis: As necessrio no perder de vista a posio que
disposies excepcionais so estabelecidas por motivos a jurisprudncia ptria vem assumindo diante da matria
ou consideraes particulares, contra outras normas sub examine, conforme se depreende da ementa abaixo
jurdicas, ou contra o Direito comum; por isso no se transcrita, ad litteram: De nenhum feito a persecuo
estendem alm dos casos e tempos que designam penal com dispndio de tempo e desgaste do prestgio da

66
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

Justia Pblica, se, considerando-se a pena em


perspectiva, diante das circunstncias do caso concreto,
se antev o reconhecimento da prescrio retroativa na
eventualidade de futura condenao. (RT 669/315, RT
668/289). Por isso deve ser rejeitada a denncia quando
entre a data do fato e a deciso ou o mximo da pena
imponvel, previsto na lei penal, transcorrer o lapso de
tempo indicado pelo art. 109 do Cdigo Penal. (TJRS,
APCRI n 295059257, Ac. unnime, 3 Cm. Criminal).
Verifica-se superveniente carncia da pretenso
punitiva, decorrente do desaparecimento do interesse de
agir da OAB. Tornando vivel, por expressa disposio
constante do art. 3 do Cdigo de Processo Penal, a
aplicao analgica do art. 269, lV, do CPC, possibilitando-
se, assim, a extino do processo com julgamento do
mrito, ad litteram: Art. 3o A lei processual penal admitir
interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o
suplemento dos princpios gerais de direito. CPP
combinado com o Art. 269. Haver resoluo de mrito:
(Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) CPC (...) IV -
quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio;
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)
Nesse passo, de todo oportuno trazer baila
o entendimento do Preclaro Mestre NELSON NERY
JNIOR que preleciona as condies de admissibilidade imposta ou executada dentro de determinado prazo,
da ao, dentre elas o interesse de agir, verbo ad verbum: cessa o interesse amparado pelo ordenamento jurdico
... devem vir preenchidas quando do ajuizamento da ao para punio. Passando, dessa maneira, a prevalecer o
e devem subsistir at o momento da prolao da interesse pelo esquecimento e pela pacificao social.
sentena. Presentes quando da propositura, mas Isso se chama eficcia horizontal e vertical dos Direitos
eventualmente ausentes no momento da prolao da Fundamentais em busca de uma JUSTIA SUBSTANTIVA.
senten-a, vedado ao juiz pronunciar-se sobre o mrito,
j que o autor no tem mais direito de ver a lide decidida.
Da mesma maneira, se ausentes quando da propositura
da ao, mas preenchidas no curso do processo, o juiz Adriano Celestino Ribeiro Barros
arquivo pessoal

deve proferir sentena de mrito. (Condies da Ao -


parecer - In Revista de Processo, 42/201).
Dessa maneira, o direito de punir da OAB
pulverizou-se no tempo, carecendo, assim, de interesse
de agir uma vez que est execrada a no produzir nada.
Logo, deve a pretenso punitiva ser extinta com
julgamento do mrito por ser carecedora de condio
fundamental da ao.
A prescrio extingue a pretenso punibili-
dade da OAB pela fluncia do tempo. Se a pena no

67
HERMENUTICA

Re-pensar o Direito: O compromisso


do Instituto de Hermenutica Jurdica
Lenio Luiz Streck - Ps-doutorado em Direito (Lisboa/Portugal). Doutor e Mestre em Direito (UFSC).
Professor Titular do PPGD da UNISINOS. . Procurador de Justia (RS).

Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira - Doutor e Mestre em Direito (UFMG).


Professor Adjunto do PPGD da PUC Minas e da UFMG.
Andr Karam Trindade - Doutorando em Direito (Roma Tre/Itlia). Mestre em Direito (UNISINOS).
Felipe Daniel Amorim Machado - Graduando em Direito (PUC Minas). Diretor Presidente do
Instituto de Hermenutica Jurdica (IHJ/MG).

H anos se denuncia a crise de dupla face do ensino jurdico e pesquisa cientfica, que tem como
direito em terrae brasilis: de um lado, a crise pela qual finalidades trocar idias, e no ditar conceitos; debater e
passa o ensino jurdico, que atualmente conta com discutir temas, ao invs de discursar aulas; trabalhar
mais de mil cursos de graduao em funcionamento com o estudante, e no sobre ele; enfim, propiciar meios
no Pas; de outro, a crise que permeia a prtica para o desenvolvimento do pensar autntico e crtico.
forense, exercida no dia-a-dia dos fruns e tribunais, Isso tudo porque no difcil constatar que
muitas vezes alheia realidade social. vrios cursos de graduao em direito no se
Todavia, um dos mais importantes aprendiza- apresentam como um espao crtico por excelncia.
dos que podemos adquirir com esta situao crtica Incapazes de superar velhos paradigmas, tornaram-se
que, passados quase vinte anos desde a promulgao um local de reproduo do status quo: prioriza-se a
da Constituio da Repblica, a consolidao e as informao em detrimento da reflexo; repetem-se
promessas prprias do Estado Democrtico de Direito teorias ao invs de se criarem alternativas; enfim,
se apresentam como permanente desafio. Desafio que diploma-se em larga escala profissionais despre-
tambm exige de ns, no cotidiano de nossas parados para compreender e lidar com os desafios
instituies polticas e sociais, uma devida filtragem jurdicos atuais, numa sociedade hipercomplexa.
hermenutico-constitucional de prticas sociais ainda preciso, portanto, criar, ao invs de
pr-constitucionais. reproduzir: abrir horizontes, atribuir sentidos, propor
Preocupados com este panorama, em novas teorias, imaginar alternativas, revisitar
setembro de 2000, na cidade de Porto Alegre, conceitos. Este , pois, o desafio: re-pensar o direito!
acadmicos do curso de cincias jurdicas e sociais, A escolha pela matriz hermenutico-crtica -
insatisfeitos com o saber institudo, aliaram-se a uma filosofia que reconhece o carter lingstico da
alguns professores, reconhecidos por suas posturas condio humana no mundo -, como fio condutor dos
crticas e pela autenticidade de suas construes estudos do IHJ, possibilitou que as pesquisas se
tericas, formando um grupo de estudos e discusso movessem nas mais diversas reas e disciplinas - com
acerca de temas controversos do Direito. destaque para a Teoria do Direito, a Filosofia do Direito
Nesse contexto, em face da necessidade de e o Direito Constitucional -, na medida em que ela
expandir as atividades e propostas que se realizavam opera com as condies de possibilidade de todo e
aliada grande afinidade alcanada pelo grupo de qualquer discurso jurdico.
acadmicos, fundou-se o Instituto de Hermenutica Isso porque o direito compreendido como
Jurdica, associao civil sem fins lucrativos, voltada ao uma prtica social interpretativa, e de tal modo que

68
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

no h como compreend-lo da perspectiva de um Gerais (IHJ/MG), que, juntamente com o IHJ/RS,


observador externo que, como na tradio do constitui um importante espao para que acadmicos
positivismo jurdico, no leva a srio o ponto de vista e profissionais do Direito possam estudar, difundir e
normativo dos implicados e das pretenses jurdicas aprimorar seus conhecimentos jurdicos e filosficos,
levantas pelos prprios participantes dessa prtica. A atravs da participao em atividades voltadas para o
realidade social uma construo hermenutica, ensino e a pesquisa, marcadas sobretudo pelo seu
histrica, dinmica, da qual o direito faz parte. O carter crtico.
direito no est pairando estaticamente sobre uma A despeito do pouco tempo de atuao, o
sociedade esttica. IHJ/MG j se destaca por sua postura crtica, bem
Dito de outro modo, a hermenutica jurdica como pela qualidade dos eventos oferecidos
constitui uma importante alternativa para se re-pensar o comunidade jurdica mineira. Com a proposta de
direito, misso que assume especial relevncia nesta estimular a pesquisa em busca de solues
quadra da histria, em que um positivismo jurdico em alternativas s perplexidades jurdicas que se
crise continua a tornar os juristas refns do imprio de apresentam no contexto brasileiro, o IHJ prope aos
uma dogmtica jurdica ainda sustentada nos estudantes e demais profissionais do direito o desafio
paradigmas normativista e da filosofia da conscincia. de re-visitarem seus conceitos.
Dessa forma, levando em considerao os Atuando em conjunto com outras instituies,
desafios que se apresentam no permanente processo de como, por exemplo, universidades, centros de estudos
consolidao do Estado Democrtico de Direito entre e institutos de pesquisas, o IHJ busca colaborar na
ns, as atividades desenvolvidas em Porto Alegre logo formao de juristas que no sejam profissionais sem
ganharam destaque. Com a realizao de ncleos de princpios, simples reprodutores de prticas jurdicas e
estudos avanados, fruns de leitura e seminrios, aliada sociais com as quais a Constituio da Rpublica se
ao desenvolvimento de linhas de pesquisa e publicao apresenta como projeto de ruptura, mas sim atores
anual de sua revista temtica, o IHJ possibilitou a comprometidos com o papel emancipatrio que um
estudantes, de graduao e ps-graduao, e demais direito democrtico deve desempenhar nesse incio de
profissionais do direito, um novo espao para a crtica do sculo no que diz respeito ao cumprimento das
ensino jurdico formal e a construo de um novo modo promessas constitucionais e democrticas.
de pensar o direito. E, assim sendo, o IHJ - mais novo parceiro da
Com efeito, aps cinco anos de inditas e Livraria & Editora Del Rey - aproveita este importante
intensas atividades, o trabalho desenvolvido pelo IHJ veculo de comunicao com a comunidade jurdica
ultrapassou as fronteiras regionais, chegando a Minas para convidar todos aqueles que se interessem pelo
Gerais. Nesse contexto, portanto, em janeiro de 2007, na estudo e pelo debate sobre os temas controversos do
cidade de Belo Horizonte, acadmicos do curso de direito, seja mediante as atividades propostas, seja
direito, que j acompanhavam o intercmbio cultural atravs da produo cientfica, para participarem
proveniente dos debates entre as escolas jusfilosficas dessa importante tarefa de re-pensar o direito.
gacha e mineira, identificaram-se com o projeto at Saudaes hermenuticas!
ento levado a cabo pelo IHJ.
Dessa maneira, o grupo de estudantes mineiros
mobilizou-se e aceitou o desafio de ampliar a atuao do
IHJ, implementando-o na capital mineira. Pouco tempo
aps os contatos preliminares com os idealizadores do
respectivo instituto, tal iniciativa j se fazia ouvir nos
corredores das instituies de ensino belo-horizontinas.
Assim, em agosto de 2007, foi fundado o
Instituto de Hermenutica Jurdica/Seccional Minas

69
FILOSOFIA DO DIREITO

Qual o significado dos Direitos


Sociais hoje?
Jos Adrcio Leite Sampaio
Mestre e Doutor em Direito. Professor da PUC Minas e ESDHC. Procurador Regional da Repblica.

Quem l as estatsticas oficiais sobre a A viso dos marxistas (e ps-marxistas), por


pobreza, a falta de emprego, de moradia, de sade ou seu turno, v na proclamao daqueles direitos um
de alfabetizao no Brasil ou mesmo quem, ainda esforo a mais de sobrevivncia do capitalismo, tanto
que com um ar de indiferena ou impreciso, enxerga porque possibilitam a transformao de no-
a realidade sob as marquises e os viadutos das assalariados em assalariados (e vice-versa), quanto
cidades brasileiras ser interpelado a indagar-se: Por porque mantm sob controle as massas margi-
que os direitos sociais esto fadados a ser direitos nalizadas, com esmolas fsicas e ideolgicas no estilo
ineficazes ou, em muitos casos, feitos de papis? A romano de panem et circense.
pergunta se faz em outras fronteiras, talvez no com H outros bem-intencionados (ah, o inferno)
tamanha nfase, mas com a mesma inquietude que que associam o fracasso dos direitos ao paternalismo
fazemos aqui. do estado do bem-estar social.
Poderamos esboar uma Subtraindo as firulas da erudio das
resposta mais complexa, mas nos teses, diz-se que, de um lado, o
Por que os direitos
contentamos com uma primeira welfare state patrocinou um vampi-
sociais esto fadados
afirmao aparentemente simplria e rismo antropolgico, criando o homo
a ser direitos inefi-
tautolgica: porque no se pode commodus ou o homo crassa Minerva,
cazes ou, em muitos
tornar efetivo algo que no pode enquanto, de outro, gerou uma casta
casos, feitos de
normativa e ideologicamente se de privilegiados na estrutura do
papis?
tornar real. Tentemos explicar essa prprio estado.
obviedade. So trs olhares que atribuem aos
Sabemos que tais direitos direitos sociais a tarja de direitos
so mais do que meras posies jurdicas objetivas ou retrgrados, simblicos ou extraviados. Os dois
subjetivas. So direitos-funo, pois se apresentam primeiros recusam a sua fundamentalidade na onda
como instrumentos de igualao de oportunidades do constitucionalismo social. O darwinismo econ-
que visam ao pleno desenvolvimento das habilidades mico quando muito aceitam-nos como custos de
humanas ou procura existencial da felicidade de transaes, jamais como direito equiparvel
cada indivduo, suprindo as insuficincias da propriedade. O marxismo exige um giro no sentido de
sociedade e do mercado. Mas essa leitura apontada que, mais que direitos, seriam qualidades inerentes a
como falaciosa por muitas correntes de pensamento. uma sociedade sem a propriedade como direito
Na perspectiva darwinista, por exemplo, os individual.
direitos sociais seriam instrumentos de interferncia Os bem-intencionados no formulam
nas leis da biologia e da economia, na medida em que alternativas convincentes ao enquadramento e
tentam compensar as deficincias naturais de alguns efetividade dos direitos sociais. Escutamos aqui e ali
seres humanos custa das vantagens evolutivas de que so pr-condies para uma sociedade
outros. Resultado? A espcie humana padecer, sob o democrtica, republicana, discursiva ou de iguais.
signo dos direitos de misericrdia, na poeira de uma Mas que significa exatamente ser pr-condio? Qual
entropia social e econmica crescente. o status jurdico que devemos a ela reconhecer? Ser

70
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

de direito fundamental? Como exatamente defini-los do clssico modelo de estado-providncia.


no quadro geral da dicotomia entre esfera pblica e preciso repensar os direitos sociais,
esfera privada? As respostas so vagas ou incipientes. deixando de lado sua natureza contratualista
Os darwinistas talvez exagerem (ou sejam aqui correntemente defendida, para enxerg-los como um
exageradamente apresentados): a vida humana no direito-dever de viver dignamente em sociedade. Um
s biologia nem monoplio do imprio econmico. H direito em sentido jurdico, mas com forte conotao
algo alm da frieza do simplesmente visvel ou tctil poltica que se revela pela face do dever: o de cada um
que resiste hermenutica linear da evoluo. Algo contribuir com uma parcela de suas habilidades para
que chamamos de conscincia moral e que, sabe-se l o bem-comum, seja criando ou ocupando espaos de
por qu, inquieta-se diante da fraqueza humana. servios pblicos de incluso social, seja organizando
No tanto aquela que materializa em atos a fruns de debates, sobretudo com setores sociais
geral fragilidade de cada um de ns, mas a que marginalizados, acerca de alternativas para superao
decorre de um gen fora do lugar, de uma seqela do dficit de dignidade.
patolgica ou da simples inaptido para as regras Um direito-dever (cvico) ainda, porque requer
unvocas de um mercado competitivo. Conscincia de todos o exerccio de controle das polticas pblicas
que tampouco pura razo (mono ou dialgica), mas estatais, inclusive por meio da militncia judicial;
tambm aprendizado intuitivo e emoo. porque, tambm, exige a reivindicao da sua efetiva
A conscincia moral se forma ou nutre no participao como formulador ativo de solues na
emocionar-se diante da tragdia e da dor, tanto ou esteira de incluso nas grades curriculares, desde a
mais do que das lies de uma biblioteca de tica pr-escola, de disciplinas transversais em que se
lidas, relidas, repetidas, inculcadas. Talvez tenha algo promova a cultura da cidadania. Um civismo, nsito
de inato no sentido da empatia e do sofrimento do aos direitos, que se pode resolver, como inteno e
outro que emociona e que pode indignar. Mas o que potncia, no simples ato de escrever um panfleto,
vem depois muito mais rico do que a simples cadeia como este, de estmulo ao ativismo social.
de reaes qumicas, geneticamente, programadas. E Quem sabe assim os direitos sociais deixem
nesse ambiente que se abrem os poros das de ser meramente simblicos, aquele algo que no
necessidades que, um dia e sob as condies prprias deve ser efetivado para no pr em risco o statu quo,
do conflito democrtico, reivindicam a estatura de um de modo a se converterem em direitos de participao
direito bsico, fundamental, humano. na vida plena da comunidade. Sutil nuance para uma
A injustia social tem esse apelo moral posto profunda transformao de vida e da vida, do
no redemoinho de idias e interesses concorrentes indivduo e da sociedade. Ao mrmore as boas
sobre o bem e o justo. Os direitos sociais, mistos do intenes apenas.
bem e justo, este mais que aquele, so projees
jurdicas do embate inconcluso. So, por isso mesmo, Jos Adrcio Leite Sampaio
Cludio Cunha

direitos cuja efetivao deve estar no domnio primaz


da poltica e no do direito ou da Justia.
Outra vez vm as dissenses: poltica que se
fomenta no espao pblico no-estatal para uns ou na
intimidade dos poderes poltico-estatais constitudos,
para outros. Perguntemos aos primeiros: para que
haja um espao pblico no-estatal capaz de originar
e dar efetividade aos direitos sociais, no h a
necessidade de prvia garantia de, pelo menos,
alguns desses mesmos direitos sociais? outra
alternativa j bastam as indagaes feitas ao fracasso

71
INFORME

VI Congresso Brasileiro de Direito de


Famlia: palco e cenrio de
transformaes

Revista Brasileira de Direito das Famlias e Sucesses Pluralidade, os princpios fundamentais do Direito de
Marco na histria do Direito de Famlia Famlia.
brasileiro e na trajetria do IBDFAM, o VI Congresso Para o presidente do IBDFAM, Rodrigo da
Brasileiro de Direito de Famlia reuniu cerca de 1500 Cunha Pereira, o VI Congresso representou mais do que
congressistas de todas as regies do pas, em Belo um avano no Direito de Famlia Brasileiro. O evento
Horizonte, em novembro passado. acena para uma nova realidade para o Direito Civil em
Revolucionar o iderio jurdico do Direito de geral, os princpios norteadores da matria [Famlia]
Famlia no novidade para o evento bienal. Mas a podem e devem ser estendidos aos outros ramos do
edio de 2007 teve um sabor especial. O flego e a Direito, coloca o advogado.
amplitude foram potencializados, o VI Congresso foi
palco das comemoraes dos 10 anos do Instituto Solidariedade, Arte e Direito
Brasileiro de Direito de Famlia e da criao de mais um O ambiente solidrio transps o cientfico e
novo paradigma, a Solidariedade. assumiu contorno artstico. A misso do IBDFAM
tambm a de eliminar a distncia entre a Arte e o
Direito. As atividades culturais e artsticas foram
contagiadas, manusearam o princpio e representaram
o paradigma. Obras de arte, msicas, poemas mos-
traram que o Direito de Famlia uma arte. E a
Solidariedade, um direito.
Neste movimento rompimento de esferas e
barreiras e de estabelecimento de redes interdis-
ciplinares, as aes legislativas do IBDFAM tambm
compuseram um coro de debates.

Estatuto das Famlias


Em tramitao no Congresso Nacional, o
Projeto de Lei n 2285/07 que pretende criar o Estatuto
das Famlias teve espao privilegiado nas discusses.
Promover uma reviso legislativa sobre a Famlia no
Os autores Dimas Messias e Maria Luiza Pvoa
Cdigo Civil um desejo antigo do IBDFAM. Para tanto,
Esse instituto jurdico ganhou fora. Palestras, centenas de juristas, associados ao instituto e
conferncia de abertura, trabalhos cientficos, colaboradores trabalharam na construo do projeto
workshops, reunies profissionais e temticas que foi sistematizado por uma Comisso especialmente
discutiram e resgataram o princpio constitucional da criada para o fim. Na expectativa de ampliar ainda mais
Solidariedade, elevando-o ao status que lhe de direito: a tnica democrtica do Estatuto, uma verso impressa
compor, junto ao Afeto, tica, Dignidade Humana e em formato pocket book do projeto foi distribuda aos

72
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

congressistas para fomentar o debate tambm oferece novos espaos para integrao entre os
possibilitado por meio de uma mesa cientfica especial estudiosos e profissionais, alm das sees que
sobre o Estatuto. contribuem para a circularidade do conhecimento. Vale
Interessados em obter a verso impressa do a pena conhecer: www.ibdfam.org.br
Estatuto podem solicit-la ao IBDFAM, pelo e-mail
ascom@ibdfam.org.br Revista Brasileira de Direito das Famlias e Sucesses
Uma nova publicao que aprimora produo
Janela para vida e a difuso do conhecimento foi lanada no VI Con-
Como fonte representativa e instrumento de interveno gresso, a Revista Brasileira de Direito das Famlias e Su-
poltico-social, o IBDFAM, em exerccio pleno de cesses.
cidadania, pretende tambm propor mais um projeto de Para saber mais, acesse: www.ibdfam.org.br/revista
lei ao Congresso Nacional. Resultado das discusses
ensejadas no VI Congresso, o Instituto est redigindo um Documentrio e Vdeo
anteprojeto a fim de criar a prtica do Parto Annimo no A renovao no conceito de famlia, fruto da
Pas. As formas trgicas de abandono de crianas recm- mudana de costumes e valores, e a relao com o
nascidas tm recheado as pginas dos jornais judicirio enredam o documentrio Direito das Famlias
brasileiros. No intento de minimizar o drama, inspirado no Brasil: Uma dcada de novos paradigmas. A
em experincias de diversos pases, o Instituto prope trajetria do IBDFAM tambm relatada a partir do
que as mes que no desejarem seus filhos possam ser novo vdeo institucional da entidade. Em breve, os dois
atendidas pelo servio pblico de Sade em anonimato produtos estaro disponveis para os interessados.
para, depois do nascimento, o encaminhamento da
criana adoo sem a burocracia atual.

Paternidade Imediata
O IBDFAM trabalha ainda o outro lado.
Desespero de mes pode estar atrelado ausncia do
pai. Tambm desdobramento do VI Congresso, o
IBDFAM redigiu o anteprojeto de lei Paternidade
Imediata, que estuda a viabilidade de o magistrado
declarar a paternidade no caso do no compare-cimento
do suposto pai ao exame de DNA.

Solidariedade que se renova


Cenrio de mudanas no s nas idias e na
esfera poltica e social, o VI Congresso apresentou o
cuidado e o trabalho do IBDFAM para dar concretude s
transformaes em que sempre est a frente. Em
comemorao aos 10 anos da entidade, o IBDFAM A editora Del Rey esteve presente no VI
lanou diversos servios para os associados e para a Congresso do IBDFAM, com seu apoio e o estande de
comunidade jurdica em geral. livros jurdicos. Sobressaram na venda de obras sobre
Direito de Famlia, os livros Separao, Divrcio e
Novo Portal de Informaes Inventrio por via administrativa - 2 edio da autora
Com novo layout e ferramentas que permitem Maria Luza Pvoa Cruz e Direito das Sucesses -
melhor navegao, pesquisa e acessibilidade, o maior Inventrio e Partilha de Dimas Messias de Carvalho e
portal de informaes sobre Direito de Famlia do pas Dimas Daniel de Carvalho.

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ENTREVISTA Doutor Antnio Fernando Barros e Silva de Souza - Procurador-Geral da Repblica

O MP um rgo constitucional autnomo


Em meio s suas inmeras tarefas, o Procurador-Geral da Repblica, por intermdio do Procurador da
Repblica Jos Adrcio Leite Sampaio, concedeu esta entrevista exclusiva Revista Del Rey Jurdica.

Conte-nos algo sobre a carreira de V.Exa. no profissional. O Ministrio Pblico, o Juiz, o Advogado, alis,

Ministrio Pblico. todos os profissionais, devem seguir os padres de boa

PGR: Ingressei no MPF em 1975, nomeado Procurador da conduta e do dever funcional da profisso.

Repblica no Estado do Paran. Tive atuao na defesa


judicial da Unio, que na poca era atribuio do MPF, bem Qual a opinio de V.Exa. sobre a posio institu-
como nas reas criminal, eleitoral e ambiental. Em 1988 cional do Ministrio Pblico no quadro dos poderes
fui promovido a Subprocurador-Geral da Repblica, da Repblica no Brasil?
passando a atuar perante o Superior Tribunal de Justia, PGR: um rgo constitucional autnomo, sem

Tribunal Superior Eleitoral e Supremo Tribunal Federal. vinculaes orgnicas ou funcionais, portanto, com

Exerci os cargos de Vice-Procurador-Geral Eleitoral de 1994 qualquer dos trs poderes clssicos de Estado.

a 1995 e de Vice-Procurador-Geral da Repblica de 2003 a


2005. Assumi o cargo de Procurador-Geral da Repblica O critrio de escolha do Procurador-Geral da
em junho de 2005. Repblica, que envolve apenas o Senado Federal e a
Presidncia da Repblica, deve ser revisto?
O Direito e a Justia podem viver sem a tica? Por PGR: Avanamos muito em 1988, com a obrigao de sua

qu? escolha recair sobre membro de carreira. Mas reconheo

PGR: Epistemologicamente, o Direito e a tica so ramos que necessrio o aperfeioamento do sistema.

normativos autnomos. Foi o preo que pagamos com a


Modernidade e com o pluralismo. tica tornou-se uma Qual a principal tarefa do recm-criado Conselho
palavra de muitos sentidos em funo de seu contedo Nacional do Ministrio Pblico?
cultural. No se pode simplesmente dizer que o Direito PGR: A garantia de um Ministrio Pblico autnomo,

tico, sob pena de cair numa tirania de valores de um transparente e concentrado no desempenho de suas

segmento social em detrimento de outros. Mas ainda funes institucionais.

assim creio que podemos fazer inter-relaes importantes,


formais e prticas. Em sentido mais forte, por exemplo, V. Exa. defende o poder investigativo do Ministrio
devemos acreditar que o Direito no apenas um Pblico na rea criminal?
instrumento de dominao, simples tecnologia ou mero PGR: A Constituio o prev. A Repblica o exige. A prtica

redutor de complexidades sociais, mas um meio de o impe. No para usurpar funo da Polcia ou para

consecuo de um ideal de justia comutativa e concorrer com ela, o que seria um corporativismo ingnuo

distributiva, entendido formalmente com igual dignidade e e, ao mesmo tempo, pernstico. Os conflitos interinsti-

respeito mtuo, e desenvolvido nas prticas sociais e, mais tucionais s tm por beneficirios os que vivem da prtica

significativamente, sob o esprito crtico do povo em sua de crimes e do assalto ao dinheiro pblico. MP e Polcia

diversidade de vises de mundo. Uma tica definida pela devem atuar em parceria e em prxima colaborao na

concorrncia de ideais do que bom para todos e para preveno e combate ao crime, complementando-se

cada um, tendo por limites a dignidade do outro ou dos mutuamente. Em outros instantes, imprescindvel

outros. Em sentido fraco, possvel tambm vermos um investigao paralela. Poderamos pensar na existncia de

Direito tico se concebermos a tica como deontologia um vnculo institucional entre as duas instituies.

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

...Em sentido mais forte, por exemplo,


devemos acreditar que o Direito no apenas
um instrumento de dominao, simples
tecnologia ou mero redutor de comple-
xidades sociais, mas um meio de
consecuo de um ideal de justia
comutativa e distributiva...

Na defesa dos direitos humanos, o que o Ministrio instituies que a combatem no podem ficar atuando

Pblico tem feito e o que poderia ainda fazer? apenas dentro de suas fronteiras.

PGR: Temos lutado pela universalizao dos direitos, o que


parece um disparate nessa altura da Modernidade. Para a O Ministrio Pblico corre algum risco de reduo de
grande maioria da populao os direitos ou so mera seus poderes como represlia sua atuao
declarao de boas intenes ou simplesmente no institucional?
existem, so invisveis ou desconhecidos. Temos no Brasil PGR: Tem havido tentativas de reduo do poder do

imensas reas dos Sem-Direitos. Para combater esse srio Ministrio Pblico, sobretudo por meio de propostas

problema, raiz de todos os outros, membros do Ministrio legislativas. A maioria delas desprovidas de

Pblico tm adotado diversas providncias com o objetivo fundamentao. Faz parte do aprendizado democrtico e

de incluso social, de proteo das minorias, de garantia do amadurecimento das instituies.

de vagas em escolas pblicas, de melhoria dos servios de


sade, de combate ao trabalho escravo e infantil, de defesa Quais so, na sua viso, as principais reformas
do consumidor, para no falarmos das aes ambientais e jurdicas e institucionais que devem ser feitas no
de preservao do patrimnio cultural e outras tantas no campo da segurana pblica para superarmos o
mbito de polticas pblicas de segurana e de servios ciclo de violncia por que passamos?
sociais. O dficit de cidadania no Brasil e os limites PGR: Esse um problema muito srio e que exige

funcionais dessas atuaes esto a nos dizer que fizemos respostas imediatas. Em primeiro lugar, necessrio

pouco e que preciso mais e mais agir para tornar disseminar a cultura de direitos humanos, inclusive nos

realidade os direitos que vivem no papel. rgos de segurana, criando mecanismos de integrao
com a sociedade, principalmente em regies mais

H algum esforo de cooperao entre o Ministrio violentas. Se agirmos como bandidos no combate

Pblico brasileiro e o de outros pases? criminalidade apenas estaremos ampliando o nmero e a

PGR: Temos programas de cooperao com diversos virulncia deles: a submisso do Estado de Direito ao

rgos internacionais, e no apenas com os Ministrios Estado de violncia. A velha mxima boa conselheira para

Pblicos de outros pases, na busca de enfrentamento dos os novos tempos: prevenir para no remediar. A reforma da

problemas comuns e de troca de experincias. Se a legislao penal e processual penal deve ser aprovada

criminalidade se organiza internacionalmente, as urgentemente num sentido racionalizante. O direito penal

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ENTREVISTA Doutor Antnio Fernando Barros e Silva de Souza - Procurador-Geral da Repblica

deve ser redefinido e humanizado, evitando contradies e de bem comum. No podemos esquecer que, em parte,
valorativas e punindo as condutas de real reprovabilidade estavam envolvidas no episdio pessoas eleitas por ns.
social. Os tipos penais devem ser estipulados de maneira Por outro lado, a apurao independente de tais eventos
mais clara e, tanto que possvel, menos aberta, demonstra as mudanas que se operam na sociedade e
especialmente para os delitos mais sofisticados. A nas instituies. H uma vontade generalizada de
investigao deve ser cada mais profissionalizada e o depurao de nossas prticas polticas. sinal de que a
inqurito deve passar por uma limpeza burocrtica. O democracia est cada vez mais amadurecida e se
nosso processo um dos mais atrasados do mundo renovando continuamente.
ocidental. E a execuo penal, alm de ser socialmente
excludente, exemplo de ineficincia total. uma rea que Na sua avaliao, o processo poltico-eleitoral
profissionais e acadmicos esto a dever em criatividade e brasileiro precisa de aperfeioamentos?
sugestes de melhoria. PGR: Tudo na vida exige aperfeioamento e no seria
diferente com o processo poltico. necessrio ampliar os
Houve alguma tentativa de interferncia de mecanismos de transparncia e de controle do processo
autoridades pblicas nas investigaes que V.Exa. eleitoral, bem como alargar os espaos de represen-
conduziu nos casos recentes de escndalos polticos? tatividade e de identificao entre eleito e eleitores. A
PGR: Em nenhum momento. prpria Justia Eleitoral necessita de alteraes que
primem pela efetividade no combate ao abuso do poder
poltico e econmico. A sociedade deve ser estimulada a
participar cada vez mais antes, durante e depois das
eleies. Fundamentalmente, a poltica no pode ter medo
do povo, nem jogar apenas retoricamente com o seu nome.

Como V.Exa. avalia a cobertura que a mdia dispensa


s aes do Ministrio Pblico em geral? Existem
excessos de ambas as partes?
PGR: Temos avanado muito nessa rea e ntida a
mudana de postura dos membros do Ministrio
Pblico. preciso dizer que a exposio excessiva
mdia, mesmo no passado, e era atitude isolada. A
grande maioria de promotores pblicos e procuradores
da Repblica trabalha em silncio e, quando se
pronuncia, sobre algo que j est nos autos, pblico,
portanto. E assim que tem de ser. No mbito do
V. Exa. acha que h mais corrupo hoje no Brasil do Ministrio Pblico Federal, criamos, em cada unidade,
que h dez anos? assessorias de comunicao para estabelecer o
PGR: No existem dados estatsticos confiveis que relacionamento com a imprensa. Os outros ramos do MP
permitam realizar a comparao proposta. Todavia, tm adotado essa saudvel providncia. Do lado da
inquestionvel que ela tenha se tornado mais visvel, mais mdia, tambm vejo avanos. Estamos aprendendo a
investigada e denunciada. conversar e a respeitar um ao outro. Se h excessos aqui
e ali, devemos debitar conta da contribuio ao
Que lies escndalos como o do Mensalo deixaram aperfeioamento da democracia que os meios de
para a posteridade? comunicao patrocinam e, hoje, com saldo credor
DRJ
PGR: Que temos um legado de privatizao das res publica muito alto.
que preciso deixar para trs, criando uma cultura cvica

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ENTREVISTA Desembargador Tarcsio Alberto Giboski - Presidente do TRT da 3 Regio

A luta constante pela valorizao


da Justia do Trabalho
Bacharel em Direito pela UFMG, o Desembargador Tarcsio Alberto Giboski ingressou na magistratura
trabalhista em 1979 por concurso pblico. Em 1980 foi promovido por antiguidade a Juiz do Trabalho Presidente
de Junta de Conciliao e Julgamento. Presidiu as JCJ de Braslia (6), Varginha e Belo Horizonte (1, 9, 20 e
34). Em 1993 foi empossado como Juiz do Tribunal, promovido por merecimento. Exerceu a presidncia da
Associao dos Magistratados da Justia do Trabalho da 3 Regio - Amatra3 (1988/1989 e 1989/1991) e da
Anamatra - Associao Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho no binio 1991/1993. Em 1997 e 1998
atuou no TST como juiz convocado. Integrou as administraes do TRT nos binios 1999/2001 e 2001/2003
nos cargos de Vice-Corregedor e Corregedor, respectivamente. Eleito Presidente do TRT para o binio
2006/2007, entrou em exerccio no dia 1 de janeiro de 2006. (Entrevista concedida em novembro de 2007)

Presidente, V. Exa. est h vinte e oito anos na ms 100, 200, 300 ou mais processos, a atividade
magistratura trabalhista, 12 dos quais, na 2 sempre mesma. Na Administrao, no. H uma
Instncia. Foi presidente da Amatra3, da Anamatra, variedade de compromissos e desafios que exige muito
atuou duas vezes no TST, como juiz convocado e do dirigente. A atuao de poltica de administrao
est finalizando seu mandato como presidente do judiciria e de liderana exige um preparo maior. As
TRT de Minas Gerais. O que o senhor destaca nesta necessidades da Instituio e os interesses de
longa trajetria? jurisdicionados, magistrados e servi-
Destaco o volume sempre crescente de dores obrigam a que o presidente tenha
trabalho, tanto da atividade judicante muita habilidade para administr-las.
Na Administrao,
como na administrativa. Constantes e Por isso, torna-se fundamental a
no. H uma
difceis desafios. Na primeira e na escolha de uma equipe de trabalho de
variedade de
segunda instncias, como tambm no absoluta confiabilidade e competncia.
compromissos e
TST, processos em profuso. No raro, Sem servidores qualificados, a adminis-
desafios que exige
parte das frias era para no deixar o trao naufraga.
muito do dirigente.
servio acumular. Na direo das duas
Associaes, a luta constante pela Que importncia tem, para V. Exa. ,
valorizao da Justia do Trabalho e da o Conselho Nacional de Justia e o
magistratura trabalhista, mineira e nacional. Conselho Superior da Justia do Trabalho?
Relevante. Ambos foram criados para uniformizar e
O juiz precisa se preparar para ser presidente de disciplinar a administrao judiciria. A respon-
um Tribunal? sabilidade para coibir os abusos, exageros e as
Comecei a refletir sobre isso depois que assumi a distores que, ao longo das ltimas dcadas,
presidncia. Por uma falha ou descuido, no importa, os acontecerem, pontuaram os dois primeiros anos de
desembargadores, inadvertidamente ou involuntaria- atividade desses rgos. O controle externo por meio
mente, no se preparam adequadamente para desses dois conselhos fundamental para a
administrar. At as vsperas de entrarem no exerccio da preservao e o cumprimento dos princpios
Presidncia, ou de outro cargo da administrao, s constitucionais da moralidade, impessoalidade e
exercem a atividade judiciria, completamente diferente eficincia. Mas preciso enfatizar a necessidade de se
da atividade administrativa. Naquela, recebendo por preservar a autonomia administrativa e financeira dos

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ENTREVISTA Desembargador Tarcsio Alberto Giboski - Presidente do TRT da 3 Regio

tribunais, porque, se a atuao dos conselhos for judiciria, o que visa a atender s necessidades do TRT
exageradamente intervencionista, os tribunais tornar-se- de Minas, diante da expanso do movimento processual
o meros executores das ordens - e no das decises - desde a vigncia da EC 45. Por mais de 60 anos, esta
da direo dos dois Conselhos, implicando at na perda Justia s apreciou demandas entre empregado e do
da credibilidade desse tribunais. Os casos de efetivo empregador. Sua estrutura era apenas para isso. Pela
descumprimento das normas da Constituio, da Emenda 45, a competncia da Justia do Trabalho
agora alcana, alm dos dissdios que envolvem as
relaes de trabalho genericamente, inclusive acidente
de trabalho, tambm os conflitos entre sindicatos, entre
sindicatos e associados, e mais as aes relativas a
penalidades administrativas previstas em lei. Isso a
fortaleceu como Instituio, mas resultou na
necessidade de ser dotada dos meios e dos recursos
necessrios - humanos e oramentrios - capazes de
manter a sua atual eficincia e celeridade na prestao
jurisdicional, sua atividade-fim, e na necessidade de
serem pensadas alternativas que possam atender
crescente demanda resultante da suas novas
competncias.

urgente uma reforma na legislao processual


trabalhista, que possa, sobretudo, frear a imensa
variedade dos chamados recursos protelatrios que
prolongam o trmite do processo e engordam as
estatsticas das instncias superiores?
Estamos precisando mesmo de um choque de gesto
processual e de administrao judiciria, a comear
pelo TST, no qual nem o aumento do nmero dos seus
ministros para 27 foi suficiente para beneficiar o
legislao vigente ou do prprio regimento interno do jurisdicionado no quesito celeridade, pois o tempo de
Tribunal estaro sujeitos a esse controle. Necessrio julgamento naquele Tribunal continuar inaceitvel.
que, mesmos nesses casos, os tribunais sejam ouvidos. S uma reestruturao radical da Justia do Trabalho e
do processo do trabalho poder trazer algo de positivo
A 3 Regio est preparada para assumir as novas e til para a sociedade.
competncias da Justia do Trabalho?
A princpio, tinha dvidas. Hoje, certamente. A H uma nova Justia a partir da Reforma do
ampliao da competncia da Justia do Trabalho tem Judicirio?
exigido muito dos nossos juzes e dos nossos servidores O que mudou no trouxe nada de proveitoso e eficaz
pelo crescimento do movimento processual. O para o cidado. A emenda 45 foi um arremedo de
acrscimo do nosso quadro de juzes e de servidores reforma. No passou de inexpressiva maquiagem.
tornou-se uma necessidade inadivel, tanto que o Algumas questes eivadas de certo corporativismo.
Conselho Superior da Justia do Trabalho aprovou Algumas mudanas na lei processual civil e trabalhista,
proposta do TRT da 3 Regio de criao de 433 cargos sim, ensejaram vantagens para os jurisdicionados, mas
de tcnico judicirio, 111 de analista judicirio para a no com o impacto que o Poder Judicirio ainda
rea administrativa e 209 de analista para a rea precisa.

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

O TRT de Minas Gerais aderiu ao movimento apresentarem abertos ao dilogo e conciliao. O fato
nacional pela conciliao, deflagrado pelo CNJ. de aderirmos ao movimento pela conciliao no tem o
sabido, porm, que a Justia do Trabalho de Minas intuito de eliminar resduos de processos pendentes,
Gerais uma das mais cleres do Pas. A pois no estamos com o servio atrasado, mas sim, de
conciliao pode melhorar esse desempenho? conscientizar as pessoas para que se disponham a ouvir
Nas ltimas correies peridicas realizadas no TRT-MG os magistrados e procurar, em primeiro lugar, a
pela Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho, houve conciliao para soluo dos conflitos.
da parte daquele rgo o reconhecimento pblico da
eficincia e da celeridade na sua O TRT de Minas um exemplo na
prestao jurisdicional, a ponto de citar conciliao de precatrios. Quais os
esta Corte como exemplo nesses resultados j obtidos com o Juzo
quesitos, isso sem falar na reconhecida Acredito que o Poder Auxiliar de Conciliao de
qualidade do trabalho jurdico dos seus Judicirio trilhar um Precatrios?
juzes na prolao das sentenas e dos novo e promissor Em junho de 2006, o Juzo de Auxiliar
acrdos, bem como na publicao de caminho: o da soluo de Conciliao de Precatrios obteve a
livros e artigos doutrinrios, graas aos negociada, acordada. quitao do ltimo precatrio do Estado
esforos dos nossos juzes e servidores. de Minas Gerais. Quando criado o Juzo
Mas mesmo assim, buscamos apri- Auxiliar, em 2000, havia 4300
morar nossos servios, e o incentivo precatrios pendentes de pagamento
conciliao, estimulado pelo Conselho Nacional da por parte do Estado. Quase todos foram solucionados
Justia, uma das ferramentas para alcanar esse por meio da conciliao. O mesmo est ocorrendo com
objetivo. As razes da Justia do Trabalho so de uma os precatrios do municpio de Belo Horizonte e com os
justia conciliadora e esse fato nos obriga a manter essa dos municpios do interior do Estado. Acredito que o
tradio, de forma que o juiz do trabalho esteja sempre Poder Judicirio trilhar um novo e promissor caminho:
preparado para esse mister. O Movimento pela o da soluo negociada, acordada. O movimento pela
Conciliao, deflagrado pela ministra Ellen Gracie na conciliao trar resultados altamente positivos para o
presidncia do CNJ, mostrou uma nova face do Poder Poder Judicirio. Faltava algum que liderasse um
Judicirio, que, agora, procura valorizar mais a soluo movimento para essa conscientizao e um maior
conciliada dos dissdios pendentes na Justia. envolvimento da sociedade brasileira, que deve ser a
principal gestora dessa nova responsabilidade social,
Que aes o TRT de Minas tem adotado para representada pela soluo conciliada dos conflitos.
incentivar a conciliao nos processos?
J promovemos dois eventos dessa natureza: em O TRT de Minas cresceu muito. Os processos
dezembro de 2006 e junho de 2007. Realizaremos a III recebidos se multiplicam e a demanda de trabalho
Semana, de 3 a 8 de dezembro deste ano. A progra- cresce cada vez mais. Que solues a instituio
mao inclui desde cursos sobre tcnicas conciliatrias est encontrando para conciliar esse crescimento
para os magistrados, at mutiro de conciliao no TRT, de demanda com um bom atendimento ao
nas varas da capital e do interior. No ltimo evento pela jurisdicionado?
conciliao, em junho ltimo, durante quatro dias, Em 1977, quando aqui ingressei, tnhamos 12 Juntas de
foram realizadas quase 10 mil audincias em todo o Conciliao e Julgamento na capital e duas Turmas
Estado, focadas na conciliao. Houve mutiro nas compondo este Tribunal, funcionando num s prdio de
Varas do Trabalho da Capital, que realizaram 1.237 onze andares. Hoje os quatro prdios que ocupamos em
acordos e do interior, onde foram feitos 2.185 acordos. Belo Horizonte tornaram-se insuficientes para abrigar
A Justia do Trabalho obrigatoriamente conciliatria, condignamente as nossas 40 Varas do Trabalho e os
da a importncia de os jurisdicionados e advogados se nossos 32 juzes da rea judiciria no Tribunal. Os

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ENTREVISTA Desembargador Tarcsio Alberto Giboski - Presidente do TRT da 3 Regio

espaos internos para gabinetes, salas de audincia, descentralizar nossa prestao de servio, iremos
secretarias e servios administrativos auxiliares inaugurar postos de atendimento no Barreiro e em
tornaram-se insuficientes e desconfortveis para abrigar Venda Nova para os servios de informao,
magistrados, servidores, advogados e jurisdicionados, reclamao, atermao, entrega de processos e
no obstante os esforos das nossas administraes protocolo, por meio de convnio com a Prefeitura de
anteriores e da atual na busca de Belo Horizonte, iniciativa que muito
soluo para to incmodo problema. beneficiar a populao daquelas
Mas essas necessidades no se A nossa Escola Judicial regies. Por fim, ser instalada em Juiz
restringem s da capital e se repetem passou a ter transcenden- de Fora a primeira Turma Recursal
em algumas Varas do interior. Fizemos tal importncia depois da descentralizada de um Tribunal do Pas,
e faremos, at o final deste ano de EC 45/04, porque se tor- iniciativa pioneira na 3 Regio, a
2007, o possvel para minimizar essas nou responsvel pela for- primeira a dar cumprimento do
dificuldades. Para a capital, a soluo mao e aperfeioamento disposto no art. 115, 2, da
mais satisfatria encontrada foi a de dos nossos juzes (...) dos Constituio Federal.
instalar o Frum da Justia do Trabalho nossos servidores (...)

no complexo da Escola de Engenharia A Escola Judicial do TRT de Minas


da UFMG. H um protocolo de intenes firmado com a Gerais se dedica apenas formao dos
Secretaria do Patrimnio da Unio, que dever magistrados ou h espao para o aperfeioamento
disponibilizar o complexo dos prdios em 2009. At dos servidores tambm?
2011, podero ser instaladas todas as atuais Varas do A nossa Escola Judicial passou a ter transcendental
Trabalho de Belo Horizonte, e as que porventura possam importncia depois da EC 45/04, porque se tornou
ser criadas para atender crescente demanda. Hoje, o responsvel pela formao e aperfeioamento dos nossos
nosso prdio da rua Goitacases est superado para o juzes, cujas promoes e acesso na carreira, depois
movimento dirio de mais de sete mil pessoas. daquela emenda, dependem dos seus cursos, consoante
Enquanto a soluo definitiva no chega, e devido diretriz estabelecida pelo Conselho Nacional de Justia.
urgncia, foi alugado um prdio na av. Augusto de Lima, Apesar do progresso e crescimento da Escola Judicial
1.234, prximo ao da rua Goitacases, para onde se proporcionado pelas ltimas administraes, estamos
mudar, no incio de 2008, quase metade das 40 Varas ampliando a sua atuao, que hoje congrega uma srie
da capital. Est em reforma o anexo ao Edifcio-sede da de atividades, como a realizao de cursos, seminrios e
av. Getlio Vargas para atender melhor aos gabinetes eventos, tanto na formao inicial dos novos juzes
dos nossos desembargadores. Alguns setores substitutos, como no aperfeioamento de todos os juzes
administrativos esto sendo transferidos para um da 3 Regio, fortalecendo os intercmbios com outras
prdio na avenida do Contorno, onde foram alugados instituies da mesma natureza dentro e fora do Pas,
alguns andares. No interior do Estado, funcionam 97 como forma tambm de valorizao dos nossos
Varas do Trabalho e o posto avanado da Vara do magistrados. A Escola vem sendo utilizada, cada vez
Trabalho de Ituiutaba, na cidade de Iturama, desde mais, tambm para treinamento e aperfeioamento
2006. Recentemente foram inauguradas as sedes profissional dos nossos servidores, principalmente os que
prprias das Varas do Trabalho de Itana, Par de atuam na rea judiciria, o que representar um
Minas, Santa Luzia, Formiga e Itabira. Tambm investimento de alto e pronto retorno na qualidade do
receberam novas instalaes as Varas do Trabalho de assessoramento e assistncia prestados aos juzes de
So Joo del Rei, Uberaba, Tefilo Otoni, Juiz de Fora e primeira e de segunda instncias.
Pouso Alegre. Foi instalada a Vara de Santa Rita do
Sapuca. Em andamento obras da sede prpria da Vara O processo virtual com a introduo das novas
do Trabalho de Pirapora e novas instalaes da Vara do tecnologias no Poder Judicirio uma aspirao do
Trabalho de Trs Coraes. Ainda este ano, visando TRT de Minas?

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

Trabalhamos permanentemente na elaborao de


NOTCIAS
programas e de alternativas para possibilitar o mximo
de aproveitamento de toda a tecnologia e aparelhagem
modernas. Hoje, j estamos bem mais prximos do
processo virtual. Esse procedimento possibilitar mais
VISITAS DEL REY
agilidade, transparncia prestao de servios da

arquivo Del Rey


nossa Justia. Nosso objetivo tambm atender ao
projeto do TST, que abrange os 24 Tribunais Regionais
do Trabalho do Pas, com a finalidade de unificar os
sistemas de informtica utilizados pelas reas judiciria
e administrativa. Nossa informtica foi totalmente
reformulada, o que possibilitou equipar todos os setores
da Justia do Trabalho de computadores de ltima
gerao acessrios modernos, interligados em rede, o
que possibilita a implantao do processo virtual no
futuro prximo. Aps a aprovao da Lei n 11.419, de
19 de dezembro de 2004, que regulamenta a
O grande constitucionalista Paulo Bonavides (c) recebido pelo editor Arnaldo Oliveira
tramitao virtual do processo, o TRT da 3 Regio e editor-adjunto Ricardo Fiuza.
iniciou a instalao de equipamentos e de sistemas para

arquivo Del Rey


a Segunda Instncia e para as Varas do Trabalho da
capital e da Regio Metropolitana, objetivando o
cumprimento daquela lei. Hoje, so utilizados o Sistema
Integrado de Protocolizao e Fluxo de Documentos
Eletrnicos - e-DOC, o Sistema de Clculo Trabalhista
Rpido, o Sistema Informatizado para as Salas de
Sesso de Julgamento - o e-JUS, o sistema e-Revista,
que consiste na remessa e na assinatura digital em
Recursos de Revista para o TST, entre outros. Portanto,
estamos introduzindo, gradativamente, o processo
virtual no nosso Regional. Hoje, j conseguimos
Arnaldo Oliveira, Luiz Gustavo Levate, Marco Antnio de Rezende Teixeira, Procurador
transmitir eventos, sesses de julgamento e Geral do Municpio de BH, e Ricardo Fiuza.

acontecimentos do TRT ao vivo, via Internet, para todos


arquivo Del Rey

os setores da instituio e para fora do Tribunal, um


grande avano na rea de comunicao, que prepara a
implantao de um estdio para ampla divulgao das
atividades judicirias e administrativas do TRT, com
produo de programas a serem exibidos na TV Justia
e Rdio Justia, e tambm para atender s demandas
da Escola Judicial, como gravao de cursos, palestras
e seminrios, edio de vdeos e outras aes,
iniciativas que daro mais transparncia ao que se faz
no mbito desta Justia Especializada. DRJ

O presidente da Academia Mineira de Letras, acadmico Murilo Badar, foi recebido


pelo tambm acadmico Ricardo Fiuza.

81
ESPAO UNIVERSITRIO

A importncia da tica nas questes


periciais e as responsabilidades civis
e criminais dos peritos
Alunos do 1 perodo de Direito da Faculdade Batista de Minas Gerais.
Sob orientao do Professor Juselder Cordeiro da Mota

Fomos encorajados pelo professor Juselder as como abalizadas e confiveis para formao do
Cordeiro da Mata, a desenvolver matria sobre a seu convencimento a fim de, posteriormente, julgar o
importncia da tica nas questes periciais, processo.
envolvendo as responsabilidades civis e criminais do So fatores preponderantes e primordiais a
perito no campo jurdico e proces- serem observados pelos profissionais
sual. Abraamos o desafio com muito responsveis pela realizao das
entusiasmo e sentimo-nos honrados percias, como meios de prova, a tica,
(...) o respeito tica,
por esta oportunidade, pelo que a imparcialidade e a independncia na
por parte dos peritos,
agradecemos Editora Del Rey pela execuo dos trabalhos, sob pena de
de suma importn-
abertura deste brilhante espao para incorrerem em sanes civis e penais,
cia, pois seus servios
publicao do presente artigo. quando tipificados em atos proibidos
so instrumentos
Trata-se a percia de um pelo direito, provocando prejuzos s
hbeis na elucidao
instrumento valioso para formao do partes.
da verdade.
convencimento sobre determinado A tica destes profissionais deve
fato, podendo ser requerida para estar presente em todas as etapas do
diversos fins, sejam eles administrativos, judiciais e desenvolvimento do trabalho, para que as suas
sociais. Na linguagem jurdica significa a realizao consideraes se revistam da maior qualidade e
de exames tcnico/cientficos, vistorias e avaliaes. confiabilidade, no dando margem a qualquer
A percia um meio de prova destinado a questionamento quanto ao produto final dos servios,
verificar ou esclarecer a realidade de uma situao que o laudo pericial.
ftica. Assim sendo, a prova pericial visa Em um pas como o Brasil, onde o que se
demonstrao da verdade real, envolvendo inteli- divulga so os desmandos, as operaes ilcitas, a
gncia, conhecimento tcnico/cientfico e o domnio sonegao de informaes, a corrupo, dentre
da matria quanto produo da mesma. Por isto, o outras anomalias, o respeito tica, por parte dos
profissional, responsvel pela execuo da percia, peritos, de suma importncia, pois seus servios
dever possuir habilidades tcnicas e cientficas e, o so instrumentos hbeis na elucidao da verdade.
mais importante, deve ser imparcial sobre a matria No mbito judicial, a ttulo de exemplo, a percia
analisada, oferecendo segurana s decises de requerida pelas partes, cujos peritos so nomeados
terceiros. No mbito jurdico/processual, reza o art. de ofcio pelo magistrado, quando verificada a sua
145 do CPC que quando a prova do fato depender de necessidade para o deslinde da questo, e o fazem
conhecimento tcnico e cientfico o juiz ser assistido perante uma premissa de plena convico da
por perito (...), de modo que os magistrados, nas neutralidade dos fatos e formao de opinies por
tomadas de decises que envolvam matria tcnica e esses profissionais.
cientfica , buscam embasar seu livre convencimento Nota-se que, pela sua nobre funo de
nas opinies tcnicas desses profissionais, tomando- esclarecer tecnicamente os fatos jurdicos e a

82
Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

veracidade das questes debatidas no processo, anos, a funcionar em outras percias e incorrer na
primordial que a atuao do perito esteja engajada sano que a lei penal estabelecer.
pela tica, sob pena de ferir toda a substancial Sendo esta uma de vrias sanes editadas
argumentao do magistrado na sentena. pelo ordenamento jurdico, alm das indenizaes e
A tica, no plano pericial, mistura a histria sanes penais, sem prejuzo da de carter
pessoal com o legado profissional do perito , administrativo, a qual ser aplicada pela sua
independente do grau de complexidade de seu corporao profissional ou ordem de classe, de
trabalho, devendo agir com imparcialidade no caso censura, advertncia, suspenso e at excluso.
em concreto, no se atendo aos pontos de Vale acrescentar que, no caso de
interferncia decorrentes da interpretao das responsabilidade civil, o interesse diretamente do
partes, dos assistentes periciais e demais lesado. Por outro lado, na responsabilidade penal, o
intervenientes, levando-se em conta as questes que agente infringe uma norma de direito pblico e seu
realmente interessam na busca da verdade almejada. comportamento perturba a ordem social.
Devido a esse fato, tais conseqncias sero base Dessa forma, a conduta dos profissionais
para produzir efeitos perante as partes envolvidas e margem da tica reflete negativamente na sociedade,
indiretamente sociedade brasileira no que refere tornando-se necessria a proteo jurdica no intuito
verdade real e aos fatos alegados. de impedir a ocorrncia de tais situaes fticas. No
Nesta linha de raciocnio, o perito somente tocante ao convencimento das decises dos juzes,
alcanar o condo da imparcialidade prendendo-se tais atos acabam por provocar graves prejuzos s
nas suas convices, conhecimentos e imparcialidade partes e indiretamente sociedade.
adquiridos com a experincia tica de sua vida. Conclui-se que necessrio uma reflexo
O perito esboa a sua opinio, atravs do tica pelos profissionais responsveis pela realizao
laudo pericial, visando esclarecer os quesitos das percias, por se tratar de uma ferramenta
(questes formuladas seja pelas partes seja pelo probatria de suma importncia no cenrio jurdico e
juiz). Referido laudo, por sua vez, a pea escrita na o seu resultado dever ser sempre eficaz, confivel e
qual o profissional expressa, de forma clara e independente, livre de quaisquer vcios, aflorando a
objetiva, os estudos, mtodos adotados e suas veracidade dos fatos e fazendo valer o conceito de
concluses, no podendo ter carter enganoso, falsas justia. Portanto, os trabalhos realizados por
informaes, induzindo o juiz a cometer erros em profissionais pautados na tica traro resultados
seus julgados confiados no profissional que o capazes de gerar mudanas e transformaes no
elabarou. meio poltico e social.
Assim sendo, o profissional que deixar de
apresentar o resultado de suas investigaes em
tempo hbil, ou quando produzir opinio enganosa,
arquivo pessoal

inverdica, viciada ou corrupta, por dolo ou culpa,


posicionada s margens da tica e dos preceitos
legais, e, com isto, provocar prejuzos s partes e a
terceiros, responder civilmente por seus atos, alm
de poder ficar inabilitado, por at dois anos, a
funcionar em outras percias, sem prejuzo de
incorrer nas sanes que a lei penal estabelecer, tal
como determina o art. 147 do CPC, verbis:.
O perito que, por dolo ou culpa, prestar
informaes inverdicas, responder pelos prejuzos
que causar parte, ficar inabilitado, por 2 (dois)

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BEST SELLERS

Entre tantos ttulos da Editora Del Rey cujo sucesso de vendas se demonstra em edies
sucessivas, vrios livros se destacam como autnticos best sellers no selecionado e difcil mercado
livreiro do mundo jurdico. A revista Del Rey Jurdica publicar em cada nmero, a partir de agora,
o registro dos best sellers da Editora.
Exemplos marcantes so o Direito Constitucional, de Kildare Gonalves Carvalho, e o
Direito Civil - Curso Completo, de Csar Fiuza, citados em inmeras bibliografias pelo Brasil inteiro.

DIREITO CONSTITUCIONAL edio de seu livro, com o ttulo de Direito Cons-


titucional Didtico.
A expresso didtico foi tirada do ttulo do
livro numa das edies posteriores, o que no alterou
o seu estilo realmente didtico.
O prefaciador das sucessivas edies de sua
obra, seu colega de magistrio na Milton Campos,
Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza, hoje editor adjunto
da Del Rey, assim se expressou:
Li os primeiros originais do livro, que
continha, ento dezesseis captulos, escritos em
estilo simples, claro e correto, como deve ser. J
passou, sem dvida, a poca em que os escritos
jurdicos tinham que primar por linguagem rebuscada
e indigesta.
O livro passou a ser, desde ento e em
edies sucessivas, um manual nas Faculdades de
Direito, um brevirio no exerccio das profisses
jurdicas e um guia nos concursos pblicos para a
magistratura, o ministrio pblico, a advocacia do
Estado, a defensoria pblica e outros cargos prprios
do bacharel de Direito.
A 14 edio do livro do desembargador
Kildare Gonalves Carvalho tem tudo de bom que
havia nas edies anteriores, com o acrscimo de
uma grande dose de Direito Constitucional
O Direito Constitucional, cuja 14 edio Comparado, do comentrio de todas as emendas
est sendo preparada pela Del Rey para o incio do constitucionais em vigor e de uma sntese perfeita
ano letivo de 2008, tem como autor o conhecido dos maiores pensadores da Teoria da Constituio, a
publicista Kildare Gonalves Carvalho. saber: Ferdinand Lassalle, Hans, Kelsen, Ernst
Formado em Direito pela Casa de Afonso Forsthoff, Hermann Heller, Carl Schmitt, Rudolf
Pena (FD/UFMG), turma de 1973, da qual foi Smend, Constantino Mortati, Maurice Hauriou, Karl
Prmio Rio Branco, Kildare mostrou-se, desde Loewenstein, Georges Burdeau, Konrad Hesse, Franco
cedo, um verdadeiro jurista. Mondugno, Krger, Peter Hberle, Gomes Canotilho e
Em 1991, embora ainda jovem, mas j Jorge Miranda.
carregado de experincia e cultura adquiridas nas O captulo dedicado ao Controle de
funes pblicas e na vida acadmica, lanou a 1 Constitucionalidade aborda, de forma completa, o

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

assunto, examinando o tema em todas as Privado, relido luz dos ditames constitucionais, do
constituies brasileiras e chegando ao novo paradigma do Estado Democrtico de Direito. Pode-se
tratamento dado questo pelas emendas consti- recomendar a obra no s aos estudantes de
tucionais e modernas legislaes. graduao, mas a todos aqueles que desejem obter,
de maneira bastante slida, conhecimentos neces-
DIREITO CIVIL - Curso Completo srios para a realizao de provas ou para o exerccio
O Direito Civil - Curso Completo, cuja 11 da profisso.
edio ser igualmente lanada pela Del Rey no incio No tem a obra a pretenso de substituir os
de 2008, tem como autor o admirado civilista Csar grandes tratadistas, mas pode-se dizer, com
Fiuza. segurana, tratar-se de livro nico no gnero, trabalho
Autor consagrado, Csar Augusto de Castro que traz, em um s volume, todos os temas do Direito
Fiuza, doutor em Direito pela UFMG, professor de Civil, abordados com profundidade e com a essencial
Direito Civil da FUMEC e da UFMG, Diretor da Faculdade conciso didtica.
Mineira de Direito da PUC Minas, membro da Academia Csar Fiuza, falando de sua obra, explica
Mineira de Letras Jurdicas, fluente nas lnguas inglesa, que: O livro contm todo o programa de Direito Civil em
francesa, alem, inglesa, espanhola e russa. linhas muito didticas e rigorosamente atualizadas de
Colaborador de diversas instituies jurdico- acordo com a melhor doutrina, com a mais moderna
culturais, com a CAMARB, o CONPEDI, o MEC e a civilstica, fincada na viso constitucional do Direito.
CAPES, Fiuza tem sido orientador e integrante de Nossa inteno no foi, seguramente, a de esgotar os
diversas bancas examinadoras de mestrado e assuntos tratados, mas simplesmente a de explan-los,
doutorado. do modo mais claro possvel, sempre com exemplos
Como diz o prprio autor na nota prticos.
introdutria de sua 11 edio, o livro nasceu de
coletnea de notas de aulas, a partir da idia de que,
talvez exceo de alguns poucos, no h, no mercado,
manual de Direito Civil em um s volume. Isso cria dois
problemas, em princpio. O primeiro deles a falta de
material didtico adequado para programas regulares de
Direito Civil de curta durao, como, por exemplo, os
que ocorrem em cursos no estritamente jurdicos. O
segundo tambm a falta de material de estudo
adequado a quem deseja se reciclar em tempo breve, ao
estudar para concurso, por exemplo.
Essa nova edio est plenamente atualizada
de acordo com as inmeras modificaes ocorridas
no Direito positivo brasileiro.
difcil encontrar um livro, uma tese ou
monografia, um artigo, um ensaio sobre Direito Civil,
escritos aps 1991, data da 1 edio, que no
contenham citaes do livro de Csar Fiuza.
O conhecido autor e editor paulista Juarez de
Oliveira, ao comentar o livro de Csar Fiuza, afirma:
Em linhas didticas, repletas de exemplos,
procura-se introduzir o leitor, de modo mais
compreensvel, no mundo das instituies do Direito

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ESPAO UNIVERSITRIO

Controle de constitucionalidade no Brasil


Antnio Marcos Souza de Almeida
Estudante de Direito - 5 perodo - Faculdade IBHES - Belo Horizonte

O controle de constitucionalidade a sobre a constitucionalidade do projeto em tramitao


supremacia da constituio revelando sua posio no Congresso Nacional, e ao Poder Executivo -
hierrquica mais elevada nos seus aspectos formais e Presidente da Repblica - sancionar ou vetar, total ou
materiais dentro do ordenamento jurdico brasileiro. parcialmente um Projeto de Lei (Art.66, 1 da
O controle de constitucionalidade pres- Constituio Federal).
suposto como paradigma da ordem democrtica e Existe, ainda, a hiptese do controle de
tem como fundamento, entre outros, a proteo aos constitucionalidade preventivo em sede judicial.
direitos fundamentais. O Supremo Tribunal Federal tem conhecido
Na hermenutica constitucional brasileira o atravs de mandado de segurana, requerido por
parmetro interpretativo, pois toda parlamentares contra o simples
leitura deve ser feita com base na processamento de propostas de
Carta Magna, observando o que est emendas Constituio, cujo contedo
contido no texto constitucional, como O controle de viole alguma das clusulas ptreas do
regras e princpios. constitucionalidade Art.60, 4 da Constituio Federal.
No Estado de Direito Demo- pressuposto como Na Cmara dos Deputados, o rgo
crtico, destacam-se os fundamentos paradigma da ordem encarregado desse controle denomina-
e objetivos concretos, o que deve ser democrtica (...) se Comisso de Constituio e Justia
entendido tambm como um regime e de Redao (Art. 32, III, do
poltico, forma de vida e processo, Regimento Interno da Cmara), cujo
legitimando o domnio pblico e o parecer terminativo quanto
exerccio do poder. constitucionalidade ou juridicidade da matria,
O mesmo sistema de direitos e princpios podendo, entretanto, haver recurso para o plenrio
constitucionais pode ser realizado no contexto dessa deliberao (Art. 54, I; 132 2, e 137, II, b,do
percebido de uma dada sociedade. Regimento Interno).
A sua estrutura atravs de uma democracia No Senado Federal, denomina-se Comisso
representativa, na qual se garante a realizao prtica de Constituio, Justia e Cidadania (Art.72, III, do
dos direitos fundamentais, direitos sociais atravs de Regimento Interno do Senado). Nesse caso, amparado
instrumentos apropriados, conferidos aos cidados, pelo disposto 1 do Art.101, do Regimento Interno, a
tendo sempre em vista o princpio dignidade da Comisso, quando emite parecer pela inconstitucio-
pessoa humana. nalidade de qualquer proposio, ser esta consi-
derada rejeitada e arquivada definitivamente, por
Controle Preventivo despacho do Presidente do Senado.
Segundo o nosso ordenamento jurdico, o No sendo unnime o parecer, ser
controle de constitucionalidade preventivo ou prvio interposto recurso nos termos do Art. 254 do
no Brasil predominantemente de natureza poltica, Regimento Interno daquela Casa Legislativa.
cabendo ao poder legislativo, no mbito das A estrutura do controle preventivo de
comisses parlamentares, examinar e emitir parecer carter eminentemente poltico, o que me parece

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

vulnervel, pois os controlados se confundem com os


controladores e, assim, a apreciao da matria
constitucional poder ser feita luz de aspectos
concernentes convenincia ou oportunidade, dada a
facilidade no que tange s alteraes regimentais,
para as quais no se exige um quorum qualificado.

Controle repressivo
O controle repressivo aquele realizado
quando a lei j est em vigor, e destina-se a paralisar
a sua eficcia.
No direito brasileiro, em regra, este controle
desempenhado pelo Poder Judicirio, por todos os
seus rgos, atravs de procedimentos variados
(controle jurisdicional).
H mecanismos de atuao repressiva pelo
Poder Legislativo, como a possibilidade de sustar atos
normativos exorbitantes editados pelo Poder Executivo.
H tambm atuao pelo Poder Executivo
como a recusa direta em aplicar norma inquinada
como inconstitucional.
Havendo controvrsia na interpretao de
uma norma constitucional cabe a ltima palavra ao
Poder Judicirio.
No Brasil, ocorre uma especificidade no
sistema, pela possibilidade de o Senado Federal Obedecendo ao princpio da separao de
suspender a execuo de lei declarada inconstitucional poderes cabe ao Poder Judicirio (Supremo Tribunal
por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal, Federal) interpretar e dar a deciso final sobre a
havendo, a partir desta suspenso, eficcia erga omnes constitucionalidade ou a inconstitucionalidade de
quelas decises proferidas na via incidental. determinada lei de acordo com a Constituio Federal
Introduzido no Brasil atravs da Emenda vigente.
Constitucional N. 16, de 6 de dezembro de 1965, o
controle concentrado de constitucionalidade, perante o
Supremo Tribunal Federal, mediante representao do Antnio Marcos Souza de Almeida
arquivo pessoal

Procurador-Geral da Repblica, tambm conhecida por


ao genrica, visto que j existia no sistema jurdico
brasileiro a ao interventiva de igual competncia
concentrada do Supremo Tribunal Federal.
O controle difuso no Brasil vem desde a
primeira Constituio Republicana, e subsistindo at
os dias de hoje sem maiores alteraes, sendo que,
desde um jovem juiz estadual recm-concursado at
o Supremo Tribunal Federal, podem suspender, no
caso concreto, lei ou ato normativo considerado
inconstitucional.

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CRNICA

O Pblico e o Privado no
Interior dos Palcios
Joo Baptista Villela
Professor Emrito na Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais.

Transcorridos algo como dois ou trs meses, o mais porque no basta o isolamento fsico para se ter o
Pas ainda reage com estupor e reprovao ao gesto ambiente da privacidade. menos porque carregamos
obsceno do assessor especial Marco Aurlio Garcia na nossas franquias pessoais ntimas para onde quer que
seqncia dos episdios que sucederam ao acidente nos movamos, mesmo que no haja acima de nossas
com o avio da TAM em setembro passado. cabeas nada alm que um cu sem estrelas ou nossos
Na explicao que produziu, S. Exa. alega que ps assentem sobre o cho frio das masmorras.
a reprovada conduta foi a expresso de um sentimento Designadamente casa no o ambiente em
em privado, com o que parece pretender situ-la fora que se exercem por destinao legal as funes
do alcance da censura pblica. verdade que a pblicas. O estatuto da casa no , assim, o estatuto
Constituio garante a todos a liberdade de conscincia dos palcios ou dos edifcios pblicos em geral. Naquela
e o respeito expresso do pensamento. Temos direito somos o ente individuado pelos atributos que fazem de
no s s nossas convices como a manifest-las pelos cada um de ns seres nicos, singulares e irrepetveis.
instrumentos de que quisermos utilizar: palavras, Somos o pai, a me, o cnjuge, o filho, o amigo, o
escritos, gestos, atitudes ou omisses. Tambm vizinho e tudo o mais que nos distingue de qualquer
verdade que gozamos de especial franquia no espao de outra criatura que jamais tenha existido ou venha a
nossa privacidade. A casa o asilo inviolvel do existir. Somos pessoas simplesmente, sem quaisquer
cidado, determina nossa lei maior com a gravidade das mltiplas funcionalizaes que podemos assumir
solene dos textos imemoriais. A ser procedente a nas interaes com a esfera pblica.
invocao do assessor especial, no s sua manifestao Nos palcios, assim indicados por antono-
estaria a coberto de qualquer repreenso, como o msia os ambientes em que se exercem as funes do
cinegrafista que a surpreendeu que teria incorrido em Estado, somos, ao contrrio, cives, isto , cidados. Os
abuso por ao intrusiva: um ato de paparazzo, atributos que ento emergem em primeiro plano no
molesto e impertinente como so todos eles. so os de nossa individualidade, mas os de nossa
Mas ser realmente assim? socialidade. Somos, como tantos outros, titulares de
Quando age ou fala em seu gabinete de funes pblicas, servidores do Estado ou - vistos de
trabalho, goza o homem pblico de imunidade pelas outro lado, mas sob a mesma tica - contribuintes,
suas declaraes? eleitores, jurados, etc. At mesmo infratores. Sim,
Vale a pena refletir sobre a questo, at porque porque a transgresso s leis e regulamentos nos
uma das crnicas imperfeies de nossa cultura poltica remete ao crculo da funo pblica, onde teremos de
est na incapacidade de distinguir com segurana o responder pelas nossas aes ou omisses.
domnio pblico do domnio privado. As manifestaes que produzimos no teatro
A privacidade que a lei nos assegura aquela das operaes pblicas no so nem podem ser
demarcada pelo recolhimento esfera ntima. Casa, expresses de privacidade. No estamos nos palcios
no sentido da garantia constitucional, no o edifcio como se estes fossem a extenso de nossas casas. Mais
qualquer em que estejamos. No corresponde idia prximo das virtudes cvicas seria, ao contrrio,
singela de uma construo que nos separe da rua ou das aproxim-los da rua, da praa, da gora. Se a praa
praas. mais e menos que isso, ao mesmo tempo. do povo, como o cu do condor - assim queria Castro

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

Alves - tambm do povo so os palcios. Tudo o que a ou m-f, dois dos piores venenos para a sade das
fazemos est marcado e comprometido pela nota instituies.
originria da funo pblica. A justa percepo de Convm, pois, ficar prevenidos. ao longnquo
continuidade entre a rua e os espaos palacianos teve-a, sculo XVI que se reenvia o nascimento da velha mxima
de resto, j na origem, Oscar Niemeyer quando projetou do direito ingls, segundo o qual a casa o reduto
o Palcio do Planalto, sede do Governo em Braslia. Quis inexpugnvel do dono: a man's house is his castle. A
Niemeyer, segundo consta, que os gabinetes fossem preservao desta valiosa conquista inclui o esforo para
visveis do lado de fora, justamente para que o povo impedir que o inverso se estabelea. Vale ento recordar:
pudesse saber o que se passava nos seus interiores. o castelo (leia-se o espao das funes pblicas) no ,
Certamente haver a mais smbolo que realidade. Mas definitivamente, o espao de nossas casas.
nos smbolos tambm se expressa a vida da Nao. A Bem diverso foi o caso da troca de e-mails
esto a bandeira e o hino nacional, por exemplo, para entre os Ministros Crmen Lcia Antunes e Ricardo
nos lembrar que nas suas dobras tambm vivem e Lewandowski, do Supremo Tribunal Federal, quando do
respiram a os valores da Ptria. julgamento do chamado Mensalo. Tratava-se ali de
Bem interpretadas, as prprias regras do manifestao privada produzida em espao pblico.
cerimonial no existem primariamente para conferir Espreitar o que as pessoas digitam no seu
elegncia ou glamour s celebraes e, em geral, aos computador - onde quer que elas se encontrem - ato
atos que fogem rotina do trabalho, seno para p-los de bisbilhotice, para dizer o mnimo. Comete-o, no
acima de gostos, preferncias, impulsos ou mesmo grau de arbtrio e indiscrio, tanto o passageiro
idiossincrasias pessoais, tolerados nos espaos que espia a digitao do seu vizinho no avio, como o
privados, mas inadequados ao pblico. jornalista que invade a esfera individual alheia para
Certamente h ambientes privados tambm saber o que escrevem, rabiscam ou desenham os
nos palcios. Claro que os h. Os aposentos ntimos de ministros na sala de uma corte. At a no vai o direito
quem ali resida ou se hospede, por exemplo, tem essa de informao. Ao contrrio: a que comeam os
natureza, como a tm as instalaes sanitrias postas arranhes liberdade individual e se instaura a
disposio de autoridades, servidores, utentes da banalizao da privacidade. Estes atos no so apenas
funo pblica ou parceiros ocasionais da deselegantes e ferem mais do que os pruridos da
Administrao. Em uns e outras, os atos que se reserva pessoal. So, na essncia, to ofensivos ordem
pratiquem escapam a controles que no sejam os da democrtica quanto a devassa de correspondncia,
prpria individualidade. Deles, por mais anmala que epistolar ou de outra natureza, e, portanto, contrrios
seja a respectiva motivao, no se pode dizer que aos direitos individuais garantidos pela Constituio da
sejam obscenos. Obsceno o que est fora de cena, Repblica no art. 5, inciso XII.
deslocado de seu habitat natural. Ora, no universo dos Se o contedo das mensagens era bom ou
valores e referncias de cada um nada est fora de cena. ruim, se merecia aplausos ou excitava crticas, matria
Tudo se resolve, se explica e se legitima na liberdade de que escapa ao poder de explorao e julgamento de
ser e de proceder que marca os direitos da perso- quem quer que seja, inclusive da mdia. Qualificar de
nalidade. futrica a troca de mensagens, como fez a revista
Gabinetes de trabalho, auditrios, salas de Veja ou, pior ainda, de brilhante trabalho de
espera ou de despacho, porm, no so espaos jornalismo, como o qualificou sua revelao o tributa-
privados. So eminentemente pblicos e, como tais, rista Ives Gandra Martins , tanto quanto o ato do
conferem carter, sentido e valor pblicos a tudo que ali assessor Garcia, embaralhar as noes de pblico e de
se diz e se faz. A tentativa de desqualificar a privado, uma sndrome de que, ora por excesso, ora por
impropriedade do gesto com base no suposto carter falta, revela o destempero de que padecem as
particular do ambiente canhestra e s faz por instituies repu-blicanas no Brasil. DRJ

desmerecer a indulgncia da Nao. Revela despreparo

89
EM DESTAQUE

O Patrono Raymundo Cndido


Discurso pronunciado na inaugurao da loja Del Rey Aimors,
em Belo Horizonte, 9 de agosto de 2007.
Ricardo A. Malheiros Fiuza
Professor de Direito Constitucional, Editor-Adjunto da Del Rey e membro da Academia Mineira de Letras,
da Academia Mineira de Letras Jurdicas e da Academia Mineira de Direito Militar.

Nada me deixa to feliz | quanto ter um Campos Pires - e a todos eles sempre me refiro no
corao que| no se esquece de seus amigos (William presente do indicativo, nunca no pretrito perfeito e,
Shakespeare, Ricardo II - 2 Ato - 3 Cena) muito menos no pretrito imperfeito, pois todos eles
Foi com esse nobre sentimento, traduzido, em esto entre ns, operadores do Direito e das Cincias
belas palavras, pelo maior bardo e teatrlogo da Velha Humanas.
Albion, que o respeitado e benquisto livreiro e editor Seus exemplos so legados que no desapa-
Arnaldo Oliveira, um verdadeiro self made man, teve a recem. Acho errado dizer-se que eles, e outros do mesmo
feliz idia de homenagear, nesta nova casa de cultura quilate, deixaram um vazio. No, eles esto aqui, a nos
jurdica, o mestre Raymundo Cndido, um homem de inspirar por seu exemplo, por seus escritos. Digo
bem (na expresso do Presidente Orlando Carvalho). mesmo, com Rubem Alves, que a ausncia sentida a
Pelo Mestre, Arnaldo tinha e tem sincera e maior prova da presena.
imorredoura admirao. Contou-me que, inmeras Mas tal sentimento est reservado para
vezes, acompanhou o professor, sempre elegante, da marcantes personalidades, de diversos segmentos, que
livraria da Goitacases, de que era o Mestre assduo nunca deixam nossa alma, nossa mente e nosso corao.
freqentador, at o seu escritrio na rua Tupinambs. Esse exatamente o caso do patrono desse
Era a maneira de aproveitar a boa prosa e os novo posto do saber jurdico: a quinta loja da rede Del
ensinamentos do grande advogado e, principalmente, do Rey na capital mineira!
homem reto. Aceitei a nobre misso deste acontecimento
Para minha sorte e felicidade, que, graas a porque convivi com Raymundo Cndido e pude desfrutar
Deus, eu as tenho muitas, o Diretor-Presidente da Del de sua amizade. Sei muito de seu valor.
Rey, escolheu-me, seu Editor-Adjunto, para falar nesta Vejo-o entrar na Diretoria Cvel do Tribunal de
tarde-noite, em seu nome, no meu prprio e no de toda Justia, da qual fui titular nos idos de 60 e 70, h quarenta
a equipe Del Rey. anos, pois! Com sua postura majestosa e natural de um rei
Ainda invocando o imenso autor de Hamlet, de bano, cujos nobres ascendentes vieram d'Africa, ele se
Jlio Csar, Otelo, O Mercador de Veneza, o Rei impunha sem fazer fora, sem ser rempli de soi mme,
Lear, Romeu e Julieta e de tantos outros poemas e sem a necessidade de duvidosas cotas.
peas que constituem o maior tesouro da lngua inglesa, Os nossos funcionrios o tratavam com um
tambm me sinto agradecido por ser amigo de tantas respeito carinhoso, destinado queles que se destacam
personalidades exemplares do fascinante mundo das naturalmente, sem arrogncia, diferentemente dos que
Cincias Jurdicas, onde vivo h cinqenta anos. s so obedecidos e atendidos pelo medo de seus
Sobre alguns desses amigos, j moradores de subalternos.
um campo eterno, tive a oportunidade de escrever - Ali, no neo-clssico e magnfico Palcio da
Amlcar de Castro, Edsio Fernandes, Pedro Braga, Caio Justia, reforou-se prazerosamente meu convvio com o
Mrio, Raul Machado Horta, Joo Milton Henrique, Mestre, que j vinha desde a Casa de Afonso Pena. Sua
Carlos Horta Pereira, Pedro Aleixo, Ariosvaldo de advocacia era feita com grande cultura jurdica,

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

temperada fortemente por inflexvel e indisponvel tica. por Raymundo Cndido para integrar a Comisso de
Como destacou o Desembargador Jos Tarczio Inaugurao da Casa.
de Almeida Melo, em magnifco discurso pronunciado no E, pude, ento, conviver mais de perto com o
Tribunal de Justia, em 13 de fevereiro deste ano, Mestre Bastonrio percebendo nitidamente a sua
Raymundo Cndido, na militncia advocatcia, como de seriedade, o seu cuidado, a sua exao e o seu esprito
resto em todas as suas aes, jamais transigiu com a de liderana sobre as diversas comisses encarregadas
desonestidade, com a falta de carter. Porm, soube ser das solenidades. Fomos s redaes dos jornais, a
tolerante com a pequenez e a fragilidade dos homens. gabinetes de autoridades dos trs rgos do Poder,
Dedicava-se, de corpo e alma (e de corao!) s sempre em equipe, o Presidente sendo recebido com
causas de seus clientes, pagantes ou no. Exercia, com sincera cordialidade. Tenho, em meu arquivo particular,
o mesmo afinco e a mesma proficincia, a advocacia pro algumas fotos dessas visitas, onde figuram o Mestre,
bono, que lhe dava os honorrios da satisfao pessoal e Osmar Barbosa, Erasmo Barros de Figueiredo Silva e
do sentimento cristo. Alis, a caridade era o seu po de Moreno Neto.
cada dia. Nesse captulo de liderana, cabe muito bem a
Ele, que, to dura e lealmente, lutara para atingir Raymundo Cndido o pensamento do moderno psiclogo
a posio que merecia na sociedade, sentia o dever (e o norte-americano Howard Gardner:
gosto) de ajudar, com seu potencial jurdico e at mesmo Os mais inteligentes em cargos de comando
financeiramente, dentro de suas posses, os mais so aqueles que conseguem despertar nos outros a
necessitados que o procuravam no escritrio ou em casa. sensao de que fazem parte de um projeto maior.
Como Mestre, integrava aquele grupo de uma caracterstica que separa os chefes que ficaro na
docentes que se desdobra, paciente e conscientemente, histria dos que sero esquecidos. (Veja, 25.07.2007)
nas explicaes, nas explanaes e nas respostas s Raymundo Cndido est na Histria e por isso
perguntas dos alunos, ficando feliz com o alto ndice de estamos aqui, com sua presena inspiradora.
aprovao de suas turmas. Como professor, sigo seu O Maestro de Santa Quitria continua nos
exemplo, sentindo-me frustrado quando tenho que regendo a todos, especialmente a sua bela famlia, to
reprovar, o que fao. E se a taxa de reprovaes for alta, unida, to bem formada, to afinada nos acordes
tambm me considerarei reprovado... No consegui deixados pelo pai e nas oraes rezadas pela me.
ensinar! Famlia to distinta na sociedade mineira.
Sua dignidade e cultura mostradas na ctedra A todos os seus integrantes, a Del Rey leva o
e no foro, levaram-no natural liderana da classe dos seu abrao de agradecimento pela concordncia com
advogados mineiros. esta homenagem, que valoriza esta Casa de Livros
E ei-lo, em 1975, eleito Presidente da OAB-MG. Jurdicos.
Sua gesto frente da Ordem foi altamente proveitosa, Peo licena a todos para ser agora mais
tendo se destacado pela valorizao do advogado, pelas pessoal e dizer que, mesmo indiretamente, fao parte
atividades culturais, por sua participao vigorosa na desta esmeraldina famlia, eis que padrinho de
famosa VII Conferncia Nacional da Ordem dos casamento sou de Joo Batista e Maria Helena, a quem
Advogados, em 1978, na cidade de Curitiba, quando sempre agradeo e deixo a minha bno.
Raymundo Cndido fez brilhante discurso em defesa da Encerrando, com sincera emoo, Arnaldo
volta do regime democrtico ao Brasil. O Presidente da Oliveira e eu ficamos com Voltaire, no 1 Ato de dipo,
Conferncia era outro valoroso Raymundo, o Faoro. afirmando, com relao ao Cndido Raymundo, como
Durante seu mandato, foi construda e o chamou o seu brilhante filho Raimundinho, que:
inaugurada a Casa do Advogado, ali na Rua Albita, 250, A amizade de um grande homem um benefcio
onde permanece a sede estadual da OAB. Naquele dos deuses.
perodo, indicado por Aristoteles Atheniense, Vice- Ns somos os beneficirios!
Presidente da instituio, fui prontamente designado Muito obrigado! DRJ

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EM DESTAQUE

Homenagem ao Professor
Raymundo Cndido
Discurso pronunciado na inaugurao da loja Del Rey Aimors,
em Belo Horizonte, 9 de agosto de 2007.
Antnio lvares da Silva
Juiz do TRT-MG, Professor da UFMG. Ex-aluno do Mestre Raymundo Cndido.

O mistrio da vida e a inevitabilidade da Neste breve momento, a matria se faz


morte constituem o problema central da filosofia. homem. Pensa, vive, raciocina e realiza. Mas, depois, a
Sobre ele se debruaram os filsofos de todos exemplo de tudo que tem vida, caminha novamente
os tempos e correntes. E nunca houve uma resposta para o mistrio do repouso e da imobilidade.
satisfatria que apaziguasse os espritos e trouxesse A matria se desmancha. A fisiologia se
quietude s dvidas que agitam a alma do homem. desfaz. O corpo se extingue. Para onde vai o que
Viemos de uma regio desconhecida, da qual fomos, qual o fim que nos aguarda?
nada sabemos e caminhamos para um destino que
tambm ignoramos. Entre estes elos, dos quais no O SENTIDO DA VIDA
temos conhecimento algum, situa-se a vida humana Estas perguntas angustiam o homem e faz-
nos interrogar sobre o sentido da vida. Vale a pena
viver? Tem sentido nossa passagem sobre a terra?
Os filsofos modernos respondem que a vida
em si, como fenmeno existencial, no tem sentido. A
histria humana um mero acontecer. No podemos
dar-lhe uma direo axiolgica ascendente.
A histria humana um movimento em
crculo, com avanos e regressos, alegrias e
sofrimentos, angstias e satisfaes. Nestes 21
sculos, para contar apenas o que veio depois de
Cristo, vimos de tudo: cincia, progresso, civilizao,
mas tambm guerras, destruies e maldades
mltiplas.
Se verdade que a vida, como fenmeno
temporal, no tem sentido, certo que ns podemos
dar-lhe um como salienta Karl Popper. Possuidor de
esprito e inteligncia, o homem se diferencia dos
demais animais exatamente por ser dotado de
conscincia e do poder de valorar.
Se a natureza e o tempo so amorfos e
inertes, o homem um animal criador e valorativo.

urea Oliveira e Maria Antnia Cndido descerraram a placa inaugural


No apenas um joguete na mo da natureza, mas um
ser que a domina, pelo menos em parte, e capaz de
num curto espao de tempo, a que Arthur dar sua vida o sentido que lhe convm de acordo com
Schopenhauer chamou de momento da conscincia. os valores que cria.

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

Ento, neste sentido, vale a pena a vida Durante um semestre tive a grande alegria,
porque o homem pode gerar um mundo justo e uma das maiores de minha vida, de assistir e admirar
favorvel em sua passagem pela Terra, no breve suas aulas de processo civil.
instante em que dotado do momento da conscincia Nelas se misturavam a sabedoria jurdica
a que se referia Schopenhauer. com a sabedoria da vida. Ainda muito jovem, na fora
Se formos capazes de nos dominar a ns dos trinta anos, esta influncia positiva marcou-me
prprios e de conduzir-nos pelos valores de uma para sempre. Foi uma riqueza que nunca se afastou de
convivncia justa e honesta, poderemos criar um mim.
mundo em que teremos paz e felicidade. Aprendi com ele o amor aos estudos srios e
a arte de conjug-los com uma vida modesta e simples.
POR UM MUNDO MELHOR A sabedoria nele era mais do que o saber. Este se
Mas surge uma outra pergunta de natureza aprende nos livros, aquela se aprende na vida. Aprendi
filosfica, to difcil como a primeira: de onde retirar com ele o que razo jamais poderia ensinar-me.
os princpos fundantes e as regras basilares desta Depois, pela vida afora, compreendi definiti-
tica, para melhorar o homem, dignificar a vida e vamente que na cultura e no saber, nos estudos e nos
engrandecer a sociedade em que vivemos? cargos, h sempre lugar para a simplicidade, o amor
S poderemos fundar uma tica verdadei- ao prximo e o despreendimento.
ramente justa e humana pelo exemplo dos grandes Esta lio acompanhou-me pelos anos e
homens que a viveram. incorporou-se definitivamente em meu modo de ser.
O comportamento tico no fruto
espontneo do homem em sua experincia pelo AS LIES DE SABEDORIA
mundo. Nasce, se reproduz apenas na vida dos que No discurso de paraninfo da Turma de 1965,
souberam elevar e engrandecer a convivncia humana, o mestre deixou-nos por escrito um legado de
elevando-a em dignidade e amor. sabedoria que, juntamente com os ensinamentos de
E aqui, senhores, que entra a pessoa do meus filsofos preferidos, constitui para mim o guia
Professor Raymundo Cndido. seguro no qual fundei a orientao de minha vida.
Enquanto viveu, foi um exemplo permanente Desse discurso, so as citaes que ora se
de vida correta e de conduta justa. Realizou o bem, no transcrevem.
s nas palavras mas na prxis, em todos os setores em
que se desdobra a existncia do homem: perante ele AMOR AO TRABALHO
mesmo, na famlia, na sociedade e no trabalho. Filho de pais humildes, cedo faltou-lhe o
Em tudo foi um modelo vivido e um exemplo amparo paterno. Mas restou-lhe a doura corajosa da
real. Contribuiu para a elevao dos padres ticos. me que lhe disse, como filho mais velho:
Deixou o legado mais positivo que podemos "ENCARE A VIDA COM OTIMISMO. APRENDA
ambicionar: praticou o bem, vivendo-o diuturnamente A SORRIR NAS DIFICULDADES; NO TENHA INVEJA,
em todas as horas de seus dias e em todos os dias de NEM RANCOR, NEM DIOS. A POBREZA COM ALTIVEZ
sua vida. No apenas falou mas viveu e praticou. NO DESONRA. TENHA F E CONFIANA EM DEUS.
Por isso se transformou num legado que hoje COM O TEMPO MUDAREMOS NOSSO DESTINO".
pertence a todos ns. De fato, as palavras da me bondosa soaram
como profecia.
MEU CONTATO COM O PROFESSOR RAYMUNDO O menino cresceu, estudou, jamais guardou
CNDIDO dio de ningum e atingiu altos postos na sociedade. E
Nos idos longnguos de 1972, fiz concurso fez de todos eles um instrumento de elevao do
para a Faculdade de Direito e fui designado para homem e de aperfeioamento da comunidade.
trabalhar com o mestre. O amor ao trabalho, que foi a constante de

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EM DESTAQUE

sua vida, esteve presente em todos os seus dias. PLANO DE IGUALDADE, REPRESENTAM UMA MESMA
Obrigado pela vida a trocar desde cedo " a fase dos REALIDADE: A BUSCA DA SOLUO CORRETA, PELA
brinquedos pelas durezas do trabalho ", este tornou-se QUAL SE POSSA MANTER O EQUILBRIO DA ORDEM
um infalvel constante de sua vida. Aprendeu pelo labor JURDICO-SOCIAL..."
honrado a vencer montanhas e superar dificuldades. Hoje esta lio est mais verdadeira do que
Por isso atingiu os fins nobres de sua vida. E nos nunca. Entre juiz e advogado no h hierarquia, mas
deixou este exemplo, que nunca esqueceremos. trabalho conjunto e amizade recproca, para a
grandeza do Direito. E isto que na prtica vivemos
AMOR AO DIREITO todos os dias. Se so coesos e amigos os braos que
Sobre seu amor ao Direito, disse esta frase sustentam o Direito, pode o povo confiar em sua
que repito sempre a meus alunos: aplicao.
"NINGUM CONSEGUE APAGAR DA ALMA DO
POVO OS SENTIMENTOS DE AMOR AO DIREITO, CONSELHO FINAL
LIBERDADE E JUSTIA. A VIDA SEM O DIREITO Concluindo seu discurso, o mestre deixou-nos
COMO UM CU SEM ESTRELAS." este legado inesquecvel:
Para ns juristas esta lio decisiva. Nunca "LEVAI COMO RECORDAO A NICA DDIVA
miramos o cu sem ver nele as estrelas do Direito e da QUE VOS POSSO OFERECER: A LEGENDA DE UMA
Justia. E fizemos de sua luz o guia de nossas vidas. VIDA DE LUTAS E DE TRABALHO PERSEVERANTE,
Sobre a Constituio de 46, disse que o ILUMINADA PELA F E PELA CONFIANA EM DEUS.
captulo sobre a ordem econmica e social abriu NEM DE OUTRA COISA NECESSITAIS PARA O VOSSO
perspectivas alvissareiras. "Contudo estes princpios e TRIUNFO."
regras no floresceram em frutos de progresso social,
pela ausncia das leis que os deviam implantar." CONCLUSO DE MINHAS PALAVRAS
Este erro, que o mestre argutamente vira Senhores: nada mais poderamos desejar do
tantos anos atrs, o mesmo de hoje. Temos uma bela que este legado do Professor Raymundo Cndido.
Constituio em palavras, e uma pssima Constituio Se esses conselhos forem seguidos, o mundo
em realidade. ser sem dvida mais justo e melhor.
Seus grandes temas no foram regulados De minha parte, vou repeti-los sempre a meu
pelo legislador. Ficou a promessa sem pagamento. filho para que cresa amparado na beleza tica do que
o mestre me ensinou.
ENSINO PBLICO E GRATUITO A meus alunos, direi sempre a frase que dele
O mestre apontou que o ensino brasileiro ouvi. Vale como um alento para meu esprito e tambm
estava fixado em bases paradoxais: a nica ddiva que posso conceder-lhes.
"ENQUANTO O PRIMRIO E O SUPERIOR SO Se ns, juristas, juzes e advogados, formos
GRATUITOS, O BSICO OU MDIO SUPER- capazes destas lies, grande ser nossa misso pela
LATIVAMENTE ONEROSO." Justia e pleno sentido ter nossa vida pela terra.
De fato, o que desejamos hoje ensino Que estes ensinamentos reverdeam sempre
gratuito em todos os nveis. No se rejeita o ensino na primavera dos tempos. Com eles manteremos
privado. O que no pode faltar escola pblica para os sempre viva entre ns a presena do Prof. Raymundo
que no podem pagar. Ensino obrigao e no Cndido.
privilgio. Esta a eternidade mais digna que um
DRJ
homem possa gozar.
SOBRE A RELAO JUIZ-ADVOGADO
"... A BECA DO ADVOGADO E A TOGA DO JUIZ
TM UM MESMO SIGNIFICADO; ESTO NO MESMO

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EM DESTAQUE

Muito Obrigado!
Discurso de agradecimento pronunciado, de improviso,
na inaugurao da nova livraria da Del Rey.
Raimundo Cndido Junior
Presidente da OAB-MG.

No importa que uma certa filosofia mea Professor Antnio lvares da Silva, por relembrar aqui
os homens pelos bens que amealharam nesta terra. passagens que efetivamente marcam a sua trajetria,
So vitrias passageiras. Ningum, ningum e que ele disse para os seus afilhados diretos, tanto da
construir impunemente a sua felicidade sobre os turma de 65, integrada por Sua Excelncia e por
escombros da dor e do sofrimento alheios. outros tantos que aqui esto presentes, quanto
Carssimo Vice-Governador Antnio Augusto tambm por frases emblemticas que ele disse para a
Anastasia; Carssimo Presidente do Judicirio Mineiro, turma de 74, que eu integro, e por isto sempre gosto
Desembargador Orlando Ado Carvalho; Carssimo de ser chamado de Raimundinho. Perguntam-me uma
anfitrio Arnaldo Oliveira; Carssimos Professores explicao por que Raimundinho?. Por razes de
Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza e Antnio lvares da fcil explicao: o Raimundo Cndido Jnior - eu tive
Silva, oradores oficiais. a responsabilidade de ter herdado o nome - Raimundo
Gostaria, nesta oportunidade, de nas Cndido Jnior, ao p da letra, Raimundo Cndido
pessoas de Vossas Excelncias, cumprimentar todos Menor. Porque o Raymundo Cndido Grande, o
aqueles que aqui se fazem presentes e dizer que a verdadeiro Raymundo Cndido, como disse Joo
emoo da nossa famlia neste momento muito Batista em relao a Cristo, de quem eu sequer digno
grande por mais esta homenagem que prestada ao seria de desatar-lhe as sandlias, esse este homem
nosso pai, no perodo das comemoraes do seu de bem, este homem que jamais por ns ser
centenrio de nascimento. Sabidamente, se vivo alcanado na grandeza da vida e do exemplo que
estivesse, e vivo ele est, como disse o Professor deixou para todos ns aqui. Evidentemente que este
Ricardo Fiuza, no prximo dia 2 de setembro, estaria momento de muita emoo, e quero dizer que, ele,
completando, e vai completar, 101 anos de vida de Raymundo Cndido, da mesma forma que voc,
exemplos para todos ns. Arnaldo, foi, para usar a expresso do Professor Fiuza,
Peo-lhe licena, Desembargador Orlando o self-made man, o homem que, com 7 anos de idade,
Ado Carvalho, para repetir o que na placa est perdeu o pai, tornou-se arrimo de famlia, recebeu o
escrito e frase de Vossa Excelncia: Raymundo incentivo da me com a frase aqui j repetida pelo
Cndido - um homem de bem. Peo licena para Professor Antnio lvares da Silva, deixou o lazer de
deixar de lado mais do que a minha suspeio e o lado e se enveredou para o trabalho e todas as
impedimento de natureza processual para me atividades exerceu: desde extrair formigas de
manifestar desta forma, mas fao questo de repetir fazendas, desde dar aulas em escolas rurais, desde
as palavras de Vossa Excelncia a respeito de meu ajudar na construo de estradas de ferro, desde
sempre presente pai, um homem de bem. trabalhar em Secretarias de Estado, tudo isso ele fez
Um homem que, como bem lembrou o para sustentar a famlia, sustentar a me e os irmos.
Professor Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza, quando do E, para depois das dificuldades enfrentadas,
seu encantamento na missa de 7 Dia, o chamei do infelizmente, pelo preconceito contra a cor e a
que ele sempre foi para ns da famlia: Raymundo pobreza, ele chegou vetusta Casa de Afonso Pena,
Cndido, o Cndido Raymundo. Quero agradecer ao onde colou Grau em 1939. Depois voltou quela Casa

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EM DESTAQUE

para o exerccio das ctedras de Direito Judicirio o cenrio nacional. Ns da famlia ficamos realmente
Penal e Direito Judicirio Civil, com teses ali muito sensibilizados de estar ligado o nome de
defendidas e aprovadas. Ele, que na advocacia gostava Raymundo Cndido, deste homem de bem, ao seu
de dizer eu sou advogado e sempre serei e morrerei empreendimento vitorioso, o seu empreendimento
advogado, galgou todas as vitrias imaginveis, que de fato de um rei, que voc e que se revela na
chegando a presidir a nossa Seccional Mineira da sua caminhada em prol do engrandecimento cultural
OAB, construindo a sede da rua Albita, agora por ns no s da comunidade jurdica mineira, mas tambm
revitalizada, mas sempre sobre aqueles alicerces que de toda a comunidade jurdica nacional.
ele ali plantou, e tendo tido a coragem de ter dado em O momento de muita emoo, certamente
hipoteca a nossa casa de morada para garantir a agradecimentos e palavras vo faltar, mas ficam aqui,
construo daquela obra porque ele dizia o advogado de corao, duas palavras em nome da famlia para
um advocatus, aquele que chamado, aquela simbolizar tudo aquilo que ns estamos sentindo
vocao de servir ao prximo. neste momento em relao ao discurso do Professor
Esse foi o norte da sua caminhada nesta Fiuza, ao discurso do Professor Antnio lvares, a sua
terra. E por isso, carssimo Arnaldo, ns da famlia, generosidade, ao discurso do Desembargador Orlando
ns do mundo jurdico, da advocacia, queremos Ado de Carvalho, no Tribunal de Justia, do
agradecer esta homenagem que voc, self-made man Desembargador Almeida Melo, tambm no Tribunal
brilhante, presta santa memria do nosso pai de Justia, duas palavras apenas para simbolizar todo
colocando o seu nome como Patrono de mais este o sentimento que temos agora, o sentimento de
empreendimento vitorioso, esta quinta loja em Belo gratido, o nosso MUITO OBRIGADO! DRJ

Horizonte da Livraria e Editora Del Rey, que j marca


FLAGRANTES DA INAUGURAO
Cladio Cunha

Arnaldo e urea Oliveira, Maria Celeste Guimares (Auditora Geral do Estado) e Aristoteles Atheniense com o casal urea e Arnaldo Oliveira Cladio Cunha
Ricardo Fiuza
Cladio Cunha

Cladio Cunha

Antnio lvares da Silva, Jos Tarczio de Almeida Melo e Lcio Urbano (Ouvidor O presidente do TJMG, Des. Orlando Carvalho, e o editor adjunto Ricardo Fiuza
Geral do Estado)

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Del Rey Jurdica | agosto a dezembro | 2007

Cladio Cunha

Cladio Cunha
O vice-governador do Estado, professor Antonio Augusto Junho Anastasia e Edelberto Gomes Lima, Arnaldo Oliveira, vereador Tot Teixeira, presidente da
Arnaldo Oliveira Cmara Municipal, e Carlos Alberto Penna

Cladio Cunha

Cladio Cunha
Arnaldo e urea Oliveira com Jos Otvio, Isabel e Orlando Vaz Arnaldo Oliveira e o ministro Slvio de Figueiredo Teixeira
Cladio Cunha

Cladio Cunha

Arnaldo Oliveira, e os professores Lcia Massara, Wille Duarte Costa e Celso Waneska Diniz, Michelle Flix e Letcia Neves, da equipe Del Rey
Magalhes Pinto
Cladio Cunha

Cladio Cunha

Arnaldo Oliveira, com Adriano, Vicente e Silvrio, filhos de Raymundo Cndido Luiz Fernando Vallado Nogueira, Raimundo Cndido Jnior, Maria Antnia
Cndido e Arnaldo Oliveira.

97
EM DESTAQUE

LANAMENTOS

arquivo Del Rey

arquivo Del Rey


Carlos Pinto Coelho Motta, autografa Eficcia nas Concesses, Permisses e Raimundo Cndido, presidente da OAB-MG, e o coordenador Rosemiro Pereira
Parcerias Leal, no lanamento de Uma pesquisa Institucional de Estado

arquivo Del Rey

arquivo Del Rey


A autora Giselda Hironaka ladeada por Marcos Almeida, gerente geral e Arnaldo Daniel Blikstein e Francisco Cahali, autor e prefaciador de DNA, paternidade e
Oliveira, editor filiao
arquivo Del Rey

As autoras Maria Luza Pvoa Cruz e Dagma Paulino dos Reis no estande da Del Rey Adhemar Ferreira Maciel, autor do livro Memrias de um Juiz Federal arquivo Del Rey
arquivo pessoal

Guilherme Pimenta

Jean Carlos Fernandes, autor de Direito Empresarial Aplicado, e ngela Pace, Leonardo Barreto, autor de O fim da Culpa na Separao Judicial, e esposa
Pr-reitora da Newton Paiva

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Santo Agostinho
31.3293-8233

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Centro
31.3274-3340

R. Guajajaras, 1757
Barro Preto
31.2102-8270

R. Aimors, 612
Funcionrios
31.3273-2066

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No caso de cancelamento de assinatura, antes desse prazo, a multa rescisria de R$100,00 mais o valor dos exemplares recebidos at a data de cancelamento . Promoo no vlida para modalidade rgo pblico. Consulte se seu endereo de entrega
est dentro do permetro de distribuio. A retirada do Livro da Editora Del Rey ser atravs da matrcula de assinatura do jornal fornecida pelo Call Center do Estado de Minas em at 20 dias, aps confirmado o pagamento da segunda parcela. Um livro por
assinatura. Foto meramente ilustrativa. Promoo vlida at 30/04/08.

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