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Ponto Dos Concursos Direito Penal Compl PDF
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5- DA AO PENAL
Assim, todo aquele que estiver diante de uma leso ou ameaa de leso a direito,
poder propor ao Poder Judicirio a respectiva ao com o objetivo de proteger
tal direito.
1
Comentrios ao Cdigo Penal Editora RT.
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Manual de Direito Penal Editora RT.
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Diante da prtica de um crime, surge para o Estado o Direito de punir. Tal direito
ainda uma potencialidade, j que depende do exerccio do direito de ao penal,
ocasio em que ao acusado dar-se- oportunidade ampla defesa e ao
contraditrio.
Quando, por meio do processo penal, o Estado obtm uma sentena penal
condenatria transitada em julgado, o direito de punir que era potencial passa a
ser concreto, podendo, com isso, o Estado executar o comando da sentena, isto
, a pena.
Observe o caso do inimputvel por doena mental. A ele no ser aplicada pena,
mas aplicando-se a lei penal, estabelecer-se- ao acusado medida de segurana,
que, apesar de ser conseqncia jurdico-penal, no pena.
De acordo com o que dispe o nosso legislador, a ao penal pode ser pblica,
incondicionada ou condicionada, ou privada. Primeiramente, vamos dispensar
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ateno aos titulares das aes penais para, posteriormente, tratarmos de cada
uma delas.
Incondicionada
Pblica
Condicionada
Ao penal Representao do ofendido
Tpica
Personalssima.
Subsidiria da pblica.
Por meio da ao penal busca-se satisfazer o direito de punir. Este sempre ser
estatal. Portanto, s o Estado tem o direito de punir. De regra, o direito de ao
exercido pelo titular do direito pretendido. Se a pretenso punitiva, o Estado
deter o direito de ao penal que busca satisfazer tal pretenso.
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Sntese conceitual:
Ateno: Para todas as aes penais, pblica ou privada, necessrio que estejam
presentes dois requisitos mnimos, ou seja, 1- indcios de autoria e 2- prova
da materialidade delitiva. Necessrio, portanto, que haja prova de que houve
um crime e indcios de que algum foi seu autor. S assim possvel a
propositura de qualquer ao penal.
Ao pblica
Art. 100 - A ao penal pblica, salvo quando a lei
expressamente a declara privativa do ofendido.
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Ao pblica
Art. 100 - A ao penal pblica, salvo quando a lei
expressamente a declara privativa do ofendido.
1 - A ao pblica promovida pelo Ministrio Pblico,
dependendo, quando a lei o exige, de representao do
ofendido ou de requisio do Ministro da Justia.
Sntese conceitual:
Requisio do Ministro da Justia:
1- Ato poltico, discricionrio.
2- No vincula o condiciona o Ministrio Pblico.
3- No respeita prazo decadencial.
Em que pese a lei aparentemente exigir forma rgida para a exteriorizao do ato
de representao (artigo 39 do CPP), a jurisprudncia e a doutrina so uniformes
5
em afirmar que basta que haja manifestao inequvoca de vontade por parte do
ofendido no sentido de processar o autor do crime, sendo dispensado qualquer
requisito rgido de forma.
DA AO PENAL.
Art. 24. Nos crimes de ao pblica, esta ser promovida
por denncia do Ministrio Pblico, mas depender, quando
a lei o exigir, de requisio do Ministro da Justia, ou de
representao do ofendido ou de quem tiver qualidade para
represent-lo.
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Para Guilherme de Souza Nucci, decadncia a perda do direito de agir, pelo
decurso de determinado lapso temporal, estabelecido em lei, provocando, assim,
a extino da punibilidade do agente. (in Cdigo de Processo Penal Comentado
Editora RT 5 edio).
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A declarao judicial de ausncia ocorre quando determinado individuo
abandona o seu lar, seu convvio social por um lapso de tempo (duradouro),
oportunidade em que, para transmisso de seus bens entre os sucessores, tido
como morto (morte civil).
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Ateno: Observe quando o representante legal ou algum que lhe seja muito
prximo tenha praticado crime contra o representado. certo que aquele no
ter interesse em autorizar o Ministrio Pblico a process-lo ou a processar
aquele lhe prximo. Nestes casos, o juiz nomear curador especial ao ofendido.
Irretratabilidade da representao.
Art. 102 - A representao ser irretratvel depois de oferecida a denncia.
Observe voc que tais dispositivos na realidade trazem uma proibio, isto ,
determinam a irretratabilidade da representao aps o oferecimento da denncia
e, por via reflexa, nos indicam a possibilidade de retratao ainda que no
oferecida denncia pelo Ministrio Pblico.
Aqui, necessrio que nos remetamos quelas anotaes (item 3.7.2), com o
intudo de, agora, sabermos at que momento possvel a retratao da
representao. Assim, abaixo segue a parte daquele texto que nos interessa.
DA DENNCIA E DA QUEIXA-CRIME :
O processo penal pode ser iniciado no frum por iniciativa do Promotor de Justia
(ao penal pblica) ou pela vtima (ao penal privada). A eles caber protocolar
no frum o pedido para o processo ser iniciado contra determinada pessoa. Esse
pedido tem o nome de DENUNCIA, na ao penal pblica, e de QUEIXA-CRIME,
na ao penal privada.
A ao penal, pblica ou privada, ser manejada por seu titular (titular do direito
de agir). A este caber levar a querela ao Poder Judicirio. Este s se manifestar
se provocado. A provocao, por sua vez, efetivar-se- por meio do exerccio do
direito de ao. Para tanto, isto , para promover a respectiva ao penal, caber
aos titulares do direito de agir formularem a DENUNCIA, no caso de ao penal
pblica (movida pelo Ministrio Pblico), ou a QUEIXA-CRIME, caso privada a
ao penal (movida pelo ofendido ou por seu representante legal). Assim,
portanto, a DENUNCIA e a QUEIXA-CRIME so as peas inaugurais do processo
penal. A primeira, relativa ao penal pblica e a segunda ao penal privada.
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Sntese conceitual:
Representao: ato jurdico por meio do qual se d ao titular do direito de ao
a autorizao para propor a ao penal que, apesar de pblica, condicionada.
Forma: No necessita de forma rgida, basta que represente de forma inequvoca
a vontade do ofendido ou de seu representante legal.
Prazo: Os titulares tero, salvo expressa disposio legal em sentido contrrio, o
prazo de 06 meses a contar de quando souberam quem o autor do crime.
Natureza do prazo: O prazo decadencial e seu decurso sem manifestao
gera a perda do direito de ao.
Retratao da representao: a retirada representao (desiste de processar
o autor do crime). A retratao pode ocorrer at o oferecimento da denncia.
O certo, no entanto, que a lei penal que definir qual ser a ao penal, pblica
ou privada. No silncio, pblica.
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Sntese conceitual:
Ao Penal Pblica = Ministrio Pblico = denncia (pea inicial).
Ao Penal Privada = ofendido = queixa-crime (pea inicial).
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Quando o ofendido for pessoa jurdica, dever ela, para promover a respectiva
ao penal, ser representada por quem determina os estatutos ou contratos
sociais, ou, no silencia, pelos seus diretores ou scios-gerentes9.
Curador especial: O artigo 33 do CPP prev que o direito de queixa poder ser
exercido por curador especial, nomeado pelo juiz, ex officio ou a pedido do
Ministrio Pblico ou do prprio ofendido, quando os interesses deste colidirem
com os interesses de seu representante legal (ex: crime praticado pelo
representante legal contra o seu pupilo).
Ateno: Observe quando o representante legal ou algum que lhe seja muito
prximo tenha praticado crime contra o ofendido. ilgico dar a ele
representante legal titularidade de uma ao que pode ser movida contra ele ou
contra aquele lhe prximo. Nestes casos, o juiz nomear curador especial ao
ofendido.
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Art. 37 do CPP. As fundaes, associaes ou sociedades legalmente
constitudas podero exercer a ao penal, devendo ser representadas por quem
os respectivos contratos ou estatutos designarem ou, no silncio destes, pelos
seus diretores ou scios-gerentes.
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Contagem de prazo
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Aqui, dispensaremos ateno aos princpios (regras que do norte) que regem a
ao penal privada. Trataremos daqueles em que a doutrina uniforme. No
nosso objetivo aqui entrar em embate doutrinrio sobre o tema.
Artigo 100 do CP
3 - A ao de iniciativa privada pode intentar-se nos
crimes de ao pblica, se o Ministrio Pblico no oferece
denncia no prazo legal.
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Artigo 5, inciso LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica,
se esta no for intentada no prazo legal;
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Observe o caso do roubo (artigo 157). Trata-se de crime complexo, pois a lei traz
a ameaa pessoa e a subtrao de coisa alheia mvel como seus elementos.
Tais elementos, por si s, constituem crimes, isto , crime de ameaa ou de
constrangimento ilegal e furto.
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6- DA EXTINO DA PUNIBILIDADE.
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Extino da punibilidade
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade:
I - pela morte do agente;
II - pela anistia, graa ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no mais
considera o fato como criminoso;
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo
perdo aceito, nos crimes de ao privada;
VI - pela retratao do agente, nos casos em que
a lei a admite;
IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em
lei.
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Questo interessante.
Caso julgada extinta a punibilidade pela morte atestada por certido de
bito falsa, a ao penal poder ser retomada ao se descobrir a
falsidade, apesar de j transitada em julgado a deciso?
Resposta: A doutrina ptria em sua maioria entende que no possvel
a retomada da ao penal, uma vez que, transitada em julgado a
deciso, no admitida a reforma em prejuzo do ru (reviso pro
societa). Assim, para a doutrina majoritria, se extinta a punibilidade
por morte atestada por certido falsa, o Estado, detentor do direito de
punir, sofrer a conseqncia que a perda do direito de punir. J a
jurisprudncia se mostra recalcitrante. H decises que permitem a
retomada da ao penal. Outras tambm h que no admitem a reforma
in pejus, ou seja, que seja retomada a ao penal em prejuzo do ru. O
STF2, todavia, decidiu reiteradamente que possvel a retomada da
ao penal, j que morte no houve.
1
Artigo 62. No caso de morte do acusado, o juiz somente vista da
certido de bito, e depois de ouvido o Ministrio Pblico, declarar
extinta a punibilidade.
2
Deciso do STF 2 turma. A primeira (Questo sobre a extino da
punibilidade por morte com certido falsa), em face do entendimento de
ser possvel a revogao da deciso extintiva de punibilidade, vista de
certido de bito falsa, por inexistncia de coisa julgada em sentido
estrito, pois, caso contrrio, o paciente estaria se beneficiando de
conduta ilcita. Nesse ponto, asseverou-se que a extino da
punibilidade pela morte do agente ocorre independente da declarao,
sendo meramente declaratria a deciso que a reconhece, a qual no
subsiste se o seu pressuposto falso. Precedentes citados: HC
55091/SP (DJU de 29.9.78); HC 60095/RJ (DJU de 17.12.82); HC
58794/RJ (DJU de 5.6.81).HC 84525/MG, rel. Min. Carlos Velloso,
16.11.2004. (HC-84525)
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Art. 51 - Transitada em julgado a sentena condenatria, a multa ser
considerada dvida de valor, aplicando-se-lhe as normas da legislao
relativa dvida ativa da Fazenda Pblica, inclusive no que concerne s
causas interruptivas e suspensivas da prescrio.
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Quadro sintico:
Fatos e no pessoas.
Individual (Graa)
Coletivo (indulto)
Indulto
Pessoas no fatos.
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Do princpio da legalidade.
Cdigo Penal.
Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem
prvia cominao legal.
Constituio Federal (artigo 5).
XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem
prvia cominao legal;
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RETROATIVIDADE BENIGNA.
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Abolitio criminis
Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei
posterior deixa de considerar crime, cessando em
virtude dela a execuo e os efeitos penais da
sentena condenatria.
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6.1.4 A DECADENCIA.
Dispositivos legais:
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6.1.5 A PEREMPO.
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Aqui, nos termos dois eventos que nos interessam. No primeiro, o autor
deixa de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato processual
do qual deva necessariamente estar presente. Ocorre, por exemplo,
quando o juiz necessita ouvir o querelante e ele, intimado, deixa de
comparecer sem motivo justificado. Opera-se, no caso, a perempo.
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Perdo do ofendido
Art. 105 - O perdo do ofendido, nos crimes em
que somente se procede mediante queixa, obsta
ao prosseguimento da ao.
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A retratao est prevista no artigo 107, inciso VI, do CP, como causa
extintiva da punibilidade. O legislador, entretanto, condiciona a
retratao sua admissibilidade em lei.
Retratao
Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se
retrata cabalmente da calnia ou da difamao,
fica isento de pena.
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Questo interessante:
Qual a natureza jurdica da sentena que concessiva do perdo
judicial? A doutrina no uniforme e a jurisprudncia, por sua vez, se
mantm distante. Para alguns se trata de sentena meramente
declaratria da extino da punibilidade. Para outros, com os quais
comungo do entendimento, trata-se de sentena penal condenatria,
pois no se perdoa um inocente. Tal sentena, como vimos no gerar
a reincidncia. Mas no deixa de ser condenatria, pois para perdoar,
necessrio, primeiro, que se reconhea a existncia de um crime e a
culpabilidade do agente.
9
In Manual de direito Penal 2 edio editora RT.
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Homicdio culposo
3 Se o homicdio culposo:
Pena - deteno, de um a trs anos.
5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar
a pena, se as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de
forma to grave que a sano penal se torne desnecessria.
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7. DA PRESCRIO.
Para, entretanto, satisfazer seu direito de punir, o Estado deve manifestar sua
pretenso dentro de certo lapso temporal, sob pena de perd-la.
1
punibilidade a conseqncia jurdica que decorre da prtica de um ilcito,
oportunidade em que o agente fica sujeito ao direito de punir do Estado.
2
Espcies de medidas de segurana
Art. 96. As medidas de segurana so:
I - Internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou, falta, em
outro estabelecimento adequado;
II - sujeio a tratamento ambulatorial.
Pargrafo nico - Extinta a punibilidade, no se impe medida de segurana nem
subsiste a que tenha sido imposta.
Imposio da medida de segurana para inimputvel
Art. 97 - Se o agente for inimputvel, o juiz determinar sua internao (art. 26).
Se, todavia, o fato previsto como crime for punvel com deteno, poder o juiz
submet-lo a tratamento ambulatorial.
Prazo
1 - A internao, ou tratamento ambulatorial, ser por tempo indeterminado,
perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia mdica, a cessao de
periculosidade. O prazo mnimo dever ser de 1 (um) a 3 (trs) anos.
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O prazo prescricional est estabelecido em lei. O nosso Cdigo Penal traz em seu
artigo 109 os prazos que, de regra, so aplicados para o clculo da prescrio.
Artigo 5 da CF:
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e
imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da
lei;
XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao
de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem
constitucional e o Estado Democrtico;
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O Direito de punir do Estado deve ser exercido dentro de certo lapso temporal,
sob pena de se perd-lo. Portanto, para iniciar o processo e nele prosseguir at a
sentena, o Estado deve obedecer ao prazo determinado em lei.
O prazo prescricional deve ser estabelecido de acordo com a pena aplicvel. Para
tanto, como ainda no se sabe qual a pena aplicada, j que ainda no temos
sentena, levar-se-, para seu clculo, em conta a pena prevista em lei (aplicvel
ou em abstrato).
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Ento, de acordo com o que dispe o artigo 111 do CP4, o prazo prescricional
comea a correr da data em que:
3
Bigamia
Art. 235 - Contrair algum, sendo casado, novo casamento:
Pena - recluso, de dois a seis anos.
1 - Aquele que, no sendo casado, contrai casamento com pessoa casada,
conhecendo essa circunstncia, punido com recluso ou deteno, de um a trs
anos.
2 - Anulado por qualquer motivo o primeiro casamento, ou o outro por motivo
que no a bigamia, considera-se inexistente o crime.
4
Termo inicial da prescrio antes de transitar em julgado a sentena
final
Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a
correr:
I - do dia em que o crime se consumou;
II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa;
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Com isso, o Estado ter 12 anos para satisfazer a pretenso punitiva. Com a
sentena condenatria transitada em julgado, no mais se fala em prescrio da
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pretenso punitiva, mas sim executria. No caso em pauta, ento, o Estado ter
12 anos para proferir sentena transitada em julgado. Tal prazo fluir da data em
que o fato passou a ser conhecido.
Na suspenso, por sua vez, cessada a causa suspensiva, o prazo ser contado
naquilo que lhe remanesce.
Observe o caso daquele que est sendo processado pelo crime de bigamia. O
prazo prescricional da pretenso punitiva , como vimos, de 12 anos.
5
PGE SERGIPE (PROCURADOR DO ESTADO) 2005 FCC (PROVA TIPO 1).
96 a prescrio :
a- admite interrupo, mas no a suspenso do respectivo prazo.
b- exclui o dia do comeo na contagem do prazo.
c- calculada pelo total da pena no caso de concurso de crimes.
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A suspenso, como vimos, faz com que o prazo prescricional fique parado por
algum tempo. Logo que cessada a causa suspensiva, o prazo volta a fluir, mas
no em sua integralidade, e sim no que lhe remanesce.
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ATENO: O que aqui nos interessa deixar claro que na interrupo o prazo
volta fluir, logo que cessada a causa, em sua integralidade. J na suspenso,
volta ele a fluir pelo que lhe falta e no em sua integralidade.
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direitos), o prazo prescricional ser regulado por tal pena e no pela pena
mxima prevista na lei.
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Reincidncia
Art. 63 - Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de
transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha
condenado por crime anterior.
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Ainda de acordo com o artigo 112 do CP (agora inciso II), o prazo comea a
contar do dia em que se interrompe a execuo da pena. Exemplo: do dia em
que o sentenciado se evade do presdio onde cumpria pena.
o que ocorre com aquele que foi condenado por furto pena de 02 anos, cujo
prazo prescricional de 04 anos. Transitada em julgado para a sentena
condenatria, adquirindo ela definitividade, o prazo prescricional da pretenso
executria ser contado de quando a sentena transitou em julgado para a
acusao (artigo 112, inciso I, do CP).
8
Prado Regis Prado (Comentrios ao Cdigo Penal editora RT).
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No entanto, caso o sentenciado esteja preso por ter sido condenado em outro
processo, ou por ter sido em outro processo autuado em flagrante delito ou por
ter, ainda em outro processo, sido decretado seu encarceramento provisrio, o
prazo prescricional no correr, ficar suspenso (artigo 116, pargrafo nico, do
CP). Cessada a causa suspensiva, o prazo voltar a fluir pelo que lhe remanesce.
9
Requisitos do livramento condicional
Art. 83 - O juiz poder conceder livramento condicional ao condenado a pena
privativa de liberdade igual ou superior a 2 (dois) anos, desde que:
I - cumprida mais de um tero da pena se o condenado no for reincidente em
crime doloso e tiver bons antecedentes;
II - cumprida mais da metade se o condenado for reincidente em crime doloso;
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Ento, pegamos a pena restante (01 ano) e sobre ela elaboramos um novo
clculo, onde estabeleceremos o prazo prescricional levando-se em conta a pena
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A pena de multa est prevista como pena autnoma, como pena alternativa e
como pena cumulada em nosso Cdigo Penal. Para o clculo do prazo
prescricional, seja prescrio da pretenso executria, seja prescrio da
pretenso punitiva, observar-se- o disposto no artigo 114 do CP.
Quando a nica aplicada, seja porque era a nica cominada (nica prevista na
lei) para o crime, seja porque foi a nica aplicada (dentre as vria penas
cominadas, foi a nica aplicada), o prazo prescricional ser de 02 anos.
Prescrio da multa
Art. 114 - A prescrio da pena de multa ocorrer:
I - em 2 (dois) anos, quando a multa for a nica cominada
ou aplicada;
II - no mesmo prazo estabelecido para prescrio da pena
privativa de liberdade, quando a multa for alternativa ou
cumulativamente cominada ou cumulativamente aplicada.
Nos itens seguintes, vamos tratar de casos um pouco mais complexos. Ento,
desde j, ressalto que a ateno deve ser redobrada. Falaremos, ento, da
prescrio intercorrente (artigo 110, pargrafo 1, do CP) e da prescrio
punitiva retroativa (artigo 110, pargrafo 2, do CP).
uma exceo, j que, de regra, a pretenso punitiva ser regulada pela pena
em abstrato (mximo da pena aplicada).
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Note que no caso a prescrio da pretenso punitiva foi regulada pela pena
aplicada. Aqui, a chamada prescrio punitiva intercorrente ou superveniente
sentena. Ela ocorre depois da sentena, mas antes de uma deciso definitiva.
Com a constituio do titulo executivo (deciso definitiva), no se fala mais em
pretenso punitiva, mas sim em executria.
Antes da sentena penal definitiva, a prescrio ser regulada pela pena mxima
cominada. Estabelecesse essa regra partindo do pressuposto de que o ru, fora
os casos previstos na Constituio Federal, temo direito prescrio. No entanto,
ele tambm tem direito a uma prescrio justa. Esta, todavia, s ser sabida
quando estabelecida a pena justa.
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No entanto, basta que a sentena transite em julgado para a acusao, para que
o prazo prescricional passe a ser regulado pela pena aplicada. A pena aplicada
a pena mxima e, se confirmada, a pena justa. Assim, ela regular o prazo
prescricional.
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Aqui, mais uma exceo onde a prescrio da pretenso punitiva regulada pela
pena aplicada e no pela pena em abstrato. o que prev o disposto no artigo
110, pargrafo 2, do CP10.
10
PGE SO PAULO (PROCURADOR DO ESTADO) 2002 FCC (PROVA TIPO
1).
25- a prescrio retroativa baseia-se na pena :
a- fixada em concreto na sentena e atinge a pretenso punitiva estatal.
b- cominada em abstrato e atinge a pretenso punitiva estatal.
c- cominada em abstrato e atinge a pretenso executria.
d- fixada em concreto na sentena e atinge a pretenso executria
e- fixada em concreto na sentena e atinge simultaneamente a pretenso
punitiva e a executria.
Gabarito oficial: A
11
EXAME DA OAB ESPIRITO SANTO 2005 (FCC) prova 1.
41 A prescrio depois da sentena penal condenatria transitada em julgado
para a acusao ou depois de improvido o seu recurso, regula-se:
a- pela mdia entre o mximo e o mnimo da pena cominada ao crime
b- pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime
c- pelo mnimo da pena privativa de liberdade cominada ao crime.
d- pela pena aplicada ao acusado.
Gabarito oficial: D
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A respeito das causas extintivas da punibilidade, segue uma questo abaixo, com
a respectiva resoluo.
12
Smula do STF: Quando se trata de crime continuado, a prescrio regula-se
pela pena imposta na sentena, no se computando o aumento decorrente da
continuao.
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est correto, pois a multa sendo a nica prevista em lei como sano aplicvel
(cominada), prescrever em 02 anos. o que determina o disposto no artigo
114, I, do CP. Assim, a alternativa correta a letra C.
Quadro sintico.
Propriamente dita.
Da pretenso punitiva
Superveniente
Prescrio
Retroativa
Da pretenso executria.
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8- DAS PENAS.
O Cdigo Penal, no Ttulo V de sua Parte Geral, trata das penas em espcie.
Sabemos que, em respeito ao princpio da legalidade inserto no texto
constitucional ... no h pena sem prvia cominao legal.....
A Constituio Federal, por sua vez, probe a adoo pena de morte, salvo em
caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; de carter perptuo; de
trabalhos forados; de banimento; e cruis.
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Na Lei das Contravenes penais (DECRETO-LEI N 3.688/41), por sua vez, h a pena
de priso simples1. Trata-se de pena privativa de liberdade no prevista no
Cdigo Penal.
Observe, para ilustrar, que a pena de recluso pode ser cumprida inicialmente em
regime fechado, o que no possvel quando de deteno3. As hipteses de
1
Art. 5 As penas principais so:
I priso simples.
II multa.
2
Comentrios ao Cdigo Penal Editora RT.
3
Recluso e deteno
Art. 33 - A pena de recluso deve ser cumprida em regime fechado, semi-aberto
ou aberto. A de deteno, em regime semi-aberto, ou aberto, salvo necessidade
de transferncia a regime fechado.
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priso preventiva, por seu turno, nos crimes de deteno so menos comuns que
quando apenados com recluso (artigo 313, I e II do CPP).
A deteno, por seu turno, poder ser cumprida inicial em regime semi-aberto ou
aberto. Mas, jamais, desde o seu inicio, em regime fechado. Nada impede,
entretanto, que, iniciado o cumprimento da pena em regime semi-aberto, seja
levado ao regime fechado. Deve, a regresso (transferncia para regime mais
severo), diante das circunstncias, mostrar-se necessria. Note que o incio
jamais em regime fechado.
Recluso e deteno
Art. 33 - A pena de recluso deve ser cumprida em regime
fechado, semi-aberto ou aberto. A de deteno, em regime
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Primeiramente, deve o magistrado analisar a pena fixada para, com isso, fazer
incidir as regras contidas nas alneas a, b, c do pargrafo 2, do artigo 33,
do CP, cuja literalidade segue.
4
TER AMAPA ANALISTA JUDICIRIO (JUDICIRIA) 2006 FCC.
46 Quanto s penas, considere :
I- Podem iniciar o cumprimento da pena em regime semi-aberto os no-
reincidentes condenados pena de recluso superior a 02 anos e no excedente
a seis.
II- Esto obrigatoriamente sujeitos ao regime fechado, os condenados no
reincidentes, cuja pena seja superior a seis anos.
III- O condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a quatro anos,
poder desde o inicio cumpri-la em regime aberto.
IV- Os condenados por crime contra a administrao pblica tero a progresso
de regime do cumprimento da pena condicionada, dentre outras hipteses,
devoluo do produto do ilcito praticado, co os acrscimos legais.
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Reincidncia
Art. 63 - Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de
transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha
condenado por crime anterior.
6
EXAME DA OAB ESPIRITO SANTO 2005 (FCC) prova 1.
42 Verifica-se a reincidncia quando o agente pratica novo crime depois de :
a- oferecida a denncia pela prtica no Pas ou no estrangeiro de crime doloso ou
culposo anterior.
b- ter sido instaurado inqurito policial pela pratica no Pas ou no estrangeiro de
crime doloso ou culposo anterior.
c- transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha
condenado por crime anterior.
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Observe que no se fala em ser primrio, mas sim em no sem reincidente. Mas,
seria a mesma coisa no ser reincidente ou ser primrio? Sim, aquele que no
reincidente primrio.
Todavia, ser primrio no significa que nunca foi condenado definitivamente pela
prtica de crime. Temos a possibilidade de o condenado definitivamente por crime
voltar a ser primrio. o que ocorre quando depois de cumprida ou extinta a
pena decorre prazo superior a 5 anos sem que tenha cometido nova infrao. H
aqui a conhecida prescrio da reincidncia.
Questo interessante:
7
Art. 64 - Para efeito de reincidncia:
I - no prevalece a condenao anterior, se entre a data do cumprimento ou
extino da pena e a infrao posterior tiver decorrido perodo de tempo superior
a 5 (cinco) anos, computado o perodo de prova da suspenso ou do livramento
condicional, se no ocorrer revogao;
II - no se consideram os crimes militares prprios e polticos.
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Artigo 33 do CP.
3 - A determinao do regime inicial de cumprimento da
pena far-se- com observncia dos critrios previstos no
art. 59 deste Cdigo.
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STF INFORMATIVO 418 - Lei 8.072/90: Art. 2, 1 - 4
Em concluso de julgamento, o Tribunal, por maioria, deferiu pedido de habeas
corpus e declarou, incidenter tantum, a inconstitucionalidade do 1 do art. 2
da Lei 8.072/90, que veda a possibilidade de progresso do regime de
cumprimento da pena nos crimes hediondos definidos no art. 1 do mesmo
diploma legal v. Informativos 315, 334 e 372. Inicialmente, o Tribunal resolveu
restringir a anlise da matria progresso de regime, tendo em conta o pedido
formulado. Quanto a esse ponto, entendeu-se que a vedao de progresso de
regime prevista na norma impugnada afronta o direito individualizao da pena
(CF, art. 5, LXVI), j que, ao no permitir que se considerem as particularidades
de cada pessoa, a sua capacidade de reintegrao social e os esforos aplicados
com vistas ressocializao, acaba tornando incua a garantia constitucional.
Ressaltou-se, tambm, que o dispositivo impugnado apresenta incoerncia,
porquanto impede a progressividade, mas admite o livramento condicional aps o
cumprimento de dois teros da pena (Lei 8.072/90, art. 5). Vencidos os
Ministros Carlos Velloso, Joaquim Barbosa, Ellen Gracie, Celso de Mello e Nelson
Jobim, que indeferiam a ordem, mantendo a orientao at ento fixada pela
Corte no sentido da constitucionalidade da norma atacada. O Tribunal, por
unanimidade, explicitou que a declarao incidental de inconstitucionalidade do
preceito legal em questo no gerar conseqncias jurdicas com relao s
penas j extintas nesta data, uma vez que a deciso plenria envolve,
unicamente, o afastamento do bice representado pela norma ora declarada
inconstitucional, sem prejuzo da apreciao, caso a caso, pelo magistrado
competente, dos demais requisitos pertinentes ao reconhecimento da
possibilidade de progresso. HC 82959/SP, rel. Min. Marco Aurlio, 23.2.2006.
(HC-82959)
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acrscimos legais, por aquele que foi condenado por crime contra a administrao
pblica.
Assim, cometido quaisquer dos crimes contra a administrao pblica (artigo 312
e seguintes do CP), por funcionrio pblico ou particular, a progresso de
regime de cumprimento de pena fica condicionada reparao do dano causado e
restituio da coisa, com os acrscimos legais.
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Remio o abatimento da pena pelo trabalho.
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o que ocorre com aquele que foi preso em flagrante delito (priso provisria). O
tempo em que, antes da sentena, esteve preso, ser abatido da pena aplicada.
Caso tenha ficado preso provisoriamente por 01 ano, de sua pena ser o prazo
abatido.
10
TRIBUNAL RETIONAL ELEITORAL MG 2005 FCC.
52 O Cdigo Penal vigente no considera pena restritiva de direitos a:
a- prestao pecuniria.
b- multa.
c- perda de bens e valores.
d- prestao de servios comunidade.
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Note que o legislador, no artigo 54 do CP, diz que a pena restritiva de direitos
ser aplicada quando a pena privativa de liberdade for fixada em quantidade
inferior a 01 ano, ou nos crime culposos.
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Bens so as coisas que possuem valor econmico e que podem ser objeto de
relao jurdica. Assim, o imvel, o automvel, a renda etc...
A prestao de servios ser cumprida razo de uma hora de tarefa por dia de
condenao, respeitada, sempre, a jornada de trabalho normal do sentenciado.
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Assim, aquele que foi condenado pena de 7 meses de deteno, dever prestar
servio comunidade pelo perodo de 7 meses, sendo que cada hora de tarefa
prestada corresponder a um dia da condenao.
Assim, se fixada uma pena de 2 anos de recluso, sendo ela substituda por
prestao de servios por igual perodo (artigo 55 do CP), poder o sentenciado
antecipar o seu cumprimento. Se, por exemplo, cada hora de tarefa corresponde
a 1 dia de pena, trabalhando 2 horas dirias, reduzir o tempo de cumprimento
de pena. A reduo no pode jamais levar a uma pena inferior metade da pena
substituda.
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12
Art. 92 - So tambm efeitos da condenao:
I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo:
a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um
ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a
Administrao Pblica;
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4
(quatro) anos nos demais casos.
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No entanto, tal interdio temporria deve ser aplicada somente nas hipteses
em que o Cdigo Nacional de Trnsito no a preveja como pena cominada. De
acordo com o Cdigo de Trnsito, ao agente que pratica crime ao volante poder
ser aplicada pena privativa de liberdade cumulada com a suspenso ou
inabilitao para dirigir veiculo automotor.
13
Art. 92 - So tambm efeitos da condenao:
III - a inabilitao para dirigir veculo, quando utilizado como meio para a prtica
de crime doloso.
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Para que se permita a substituio, necessrio que a pena, nos crimes dolosos, j
que os culposos no respeitam limite quantitativo de pena, no exceda a 04 anos
e, alm disso, que o crime no tenha sido cometido com violncia ou grave
ameaa pessoa.
De acordo com o que dispe o artigo 44, II, do CP, chegamos concluso de que
a reincidncia no acarreta, por si s, a impossibilidade de substituio. Para que
no se permita a substituio, necessrio que a reincidncia seja em crime
doloso.
Observe o caso daquele que foi condenado definitivamente por crime culposo e,
antes do perodo depurador, vem a cometer um crime doloso. Houve reincidncia,
todavia, no em crime doloso. O mesmo ocorre quando condenado por crime
culposo, o agente vem a cometer um crime culposo. Houve, mais uma vez a
reincidncia, todavia no em crime doloso.
Para que no se permita a substituio, o agente deve ter sido condenado por
crime doloso e, antes do trmino do perodo depurador, vem a cometer novo
crime doloso. Aqui, a princpio, proibida a substituio. J que, de acordo com o
disposto no artigo 44, II, do CP, necessrio que o agente no seja reincidente em
crime doloso.
14
Roubo
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave
ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido
impossibilidade de resistncia:
Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa.
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Com isso, de acordo com o que dispe o artigo 44, III, do CP, o juiz analisar
a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do
condenado, bem como os motivos e as circunstncias do crime, para da concluir
pena suficincia da medida como meio de reprovao e preveno do crime.
Tais regras esto insertas no pargrafo 2, do artigo 44, do CP, cuja literalidade
segue.
Sobre a multa falaremos mais adiante. No entanto, sabemos que ela a terceira
15
Caso o sentenciado descumpra a pena restritiva de direito que lhe fora aplicada, o
juiz dever convert-la em pena privativa de liberdade. H, na realidade,
fenmeno inverso quele que se deu quando da substituio da pena privativa de
liberdade pela restritiva de direito.
Assim, caso cumprido 1 ano de uma pena de 02 anos, a converso ser em pena
privativa de liberdade que no exceder a 01 ano.
Na hiptese de restar, entretanto, menos de 30 dias (15 dias, por exemplo) para
o trmino da restritiva de direitos, a lei estabelece que a converso em pena
privativa de liberdade no levar em conta o que remanesce (os 15 dias), mas
sim ser respeitado um saldo mnimo de 30 dias de recluso ou deteno.
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A converso poder ser efetivada tambm quando por outro crime o sentenciado
condenado pena privativa de liberdade.
o caso daquele que estando cumprindo a pena restritiva de direito , por outro
crime, condenado a pena privativa de liberdade. No caso, caber ao juiz
determinar a converso da restritiva de direito em privativa de liberdade. No o
far quando possvel o cumprimento de ambas as penas.
A pena de multa ultima das penas admitidas no Cdigo Penal. Ela pode ser
aplicada isoladamente, cumulativamente, alternativamente e, at mesmo,
substitutivamente.
Cumulativamente ser aplicada quando o legislador a prev como uma das penas
cominadas ao crime. Os crimes contra o patrimnio (exemplo: furto) tm como
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A multa ser aplicada de forma substitutiva, quando a lei permite que ela
substitua a pena privativa de liberdade. A substituio permitida no artigo 60,
pargrafo 2, do CP e no artigo 44, pargrafo 2, do CP.
O valor de cada dia multa ser fixado pelo juiz em um valor no inferior a 1/30
do salrio mnimo vigente no pas na data do fato e no exceder a 5 vezes esse
salrio (artigo 49, pargrafo 1, do CP).
Ento, observe, para se fixar o valor mnimo do dia-multa, basta pegar o valor do
salrio mnimo vigente poca do fato e dividi-lo por 30 (30 dias de cada ms).
Pensemos que o valor do salrio seja R$ 300,00. Conclumos ento que o dia-
multa equivale a R$ 10,00. Se o agente foi condenado a 50 dias-multa, fixados
cada um deles no mnimo, sua pena de multa ser igual a R$ 500,00.
16
Furto
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz
pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois
teros, ou aplicar somente a pena de multa.
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Note, ento, que tanto a quantidade de dias, quanto o valor de cada dia dever
respeitar um piso e um teto.
Ateno
Dias: mnimo = 10
Dias: mximo = 360.
Valor dias: mnimo = 1/30 do salrio mnimo da poca dos fatos.
Valor dias: mximo = 5 vezes o valor do salrio mnimo da poca dos fatos.
Fixado na sentena, o valor ser, desde a data do fato, atualizado de acordo com
os fatores (ou ndices) de correo monetria (artigo 49, pargrafo 2, do CP).
Com isso, o legislador, no artigo 60 do CP, deixou claro que o juiz analisar
principalmente a situao econmica do agente. Tanto assim, que se, mesmo
aplicada no mximo (360 dias-multa, fixado cada valor do dia multa em 5 vezes o
salrio mnimo vigente poca dos fatos), for ela insuficiente, poder o juiz
aument-la de at o triplo (artigo 60, pargrafo 1, do CP).
dessa hiptese de substituio que nos ocuparemos agora. Dispe o artigo 60,
pargrafo 2, do CP, que a pena privativa de liberdade aplicada, no superior a 6
meses, pode ser substituda pela de multa observados os critrios do artigo 44, II
e III do CP.
De acordo com o que dispe o artigo 51 do CP, com a redao que lhe foi dada
pela lei 9268/96, transitada em julgado a sentena condenatria, a multa ser
considerada dvida de valor, aplicando-se-lhe as normas da legislao relativa
dvida ativa da Fazenda Pblica. Assim, no se admite a revogao ou a
converso em pena privativa de liberdade.
liberdade. Com isso, da sentena que aplica somente a pena de multa, jamais
haver constrangimento liberdade de ir e vir, o que inibe a utilizao do hbeas
corpus.
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Agora vamos tratar das regras gerais para aplicao das penas. Nas linhas
anteriores j falamos da aplicao das penas de multa e restritivas de direitos
(itens 8.1.3.1 e 8.1.2.6).
Nosso tema ser, ento, o procedimento que o juiz dever adotar quando da
aplicao da pena privativa de liberdade.
De forma ntida foi pelo legislador adota o sistema trifsico para aplicao da
pena. o que notamos quando da leitura do disposto no artigo 68 do CP.
Observe:
Clculo da pena
Art. 68 - A pena-base ser fixada atendendo-se ao critrio
do art. 59 deste Cdigo; em seguida sero consideradas
as circunstncias atenuantes e agravantes; por ltimo, as
causas de diminuio e de aumento.
Sem, por enquanto, tratarmos dos conceitos, j notamos que dever o juiz fixar
a pena base, posteriormente considerar as circunstncias atenuantes e
agravantes e, ao final, dispensar ateno s causas de diminuio e de
aumento de pena.
1
Causas de diminuio e aumento de pena.
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Diz-se pena base, aquela que servir de base de clculo inicial na operao que
o magistrado dever realizar para estabelecer a pena a ser, ao final, aplicada ao
agente. Para tanto, se valer das circunstncias judiciais mencionadas no artigo
59 do CP, cuja literalidade segue abaixo.
Fixao da pena
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos
antecedentes, conduta social, personalidade do
agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do
crime, bem como ao comportamento da vtima,
estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para
reprovao e preveno do crime:
I - as penas aplicveis dentre as cominadas;
II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites
previstos;
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de
liberdade;
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada,
por outra espcie de pena, se cabvel.
Assim, o magistrado dever observar qual o crime cometido pelo agente, para
da estabelecer, primeiro, qual das penas, dentre as cominadas, ser aplicada e,
aps, o quantum da pena a ser aplicada.
2
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CIRCUNSTANCIAS JUDICIAIS
ARTIGO 59 DO CP.
1- Culpabilidade do agente.
2- os antecedentes do agente.
3- a conduta social do agente.
4- a personalidade do agente
5- os motivos, as circunstncias e
conseqncias do crime
6- bem como ao comportamento da
vtima.
Pensemos que no crime de furto simples (artigo 155 do CP)1, diante das
circunstncias judiciais, o magistrado tenha entendido que a pena de 02 anos de
recluso + multa suficiente para a preveno e reprovao do crime.
Sobre a pena escolhida (02 anos de recluso + multa) incidir a prxima fase,
isto , caber ao magistrado aferir sobre as circunstncias atenuantes e
agravantes.
1
Furto
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
2
Furto qualificado
4 - A pena de recluso de dois a oito anos, e multa, se o crime cometido:
I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa;
3
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Circunstncias agravantes
Art. 61 - So circunstncias que sempre agravam a pena,
quando no constituem ou qualificam o crime:
I - a reincidncia;
II - ter o agente cometido o crime:
a) por motivo ftil ou torpe;
b) para facilitar ou assegurar a execuo, a ocultao, a
impunidade ou vantagem de outro crime;
c) traio, de emboscada, ou mediante dissimulao, ou
outro recurso que dificultou ou tornou impossvel a defesa
do ofendido;
d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou
outro meio insidioso ou cruel, ou de que podia resultar
perigo comum;
e) contra ascendente, descendente, irmo ou cnjuge;
3
2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz
pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois
teros, ou aplicar somente a pena de multa.
4
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4
Reincidncia
Art. 63 - Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois
de transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha
condenado por crime anterior.
5
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Torpe o motivo vil, repugnante. Ocorre quando algum comete o crime por
ganncia extraordinria, por inveja etc...
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Circunstncias atenuantes5
Art. 65 - So circunstncias que sempre atenuam a pena:
I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do
fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data da sentena;
II - o desconhecimento da lei;
III - ter o agente:
a) cometido o crime por motivo de relevante valor social
ou moral;
b) procurado, por sua espontnea vontade e com
eficincia, logo aps o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as
conseqncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o
dano;
c) cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em
cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob a
influncia de violenta emoo, provocada por ato injusto
da vtima;
d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a
autoria do crime;
e) cometido o crime sob a influncia de multido em
tumulto, se no o provocou.
5
MPDF 2003.
So circunstncias que sempre atenuam a pena
data da denncia.
D o desconhecimento da lei e ser o agente menor de 21 (vinte e um) anos na
data da sentena.
E ser o agente menor de 21 (vinte e um) anos na data da sentena e maior de
8
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Observe que a pena final ficou abaixo do mnimo legal que, para o furto
qualificado de 02 anos de recluso + multa.
QUESTO INTERESSANTE
Pergunto: Diante da pena aplicada (01 ano de recluso + multa) e da
primariedade do agente, qual o regime de cumprimento que deve ser
estabelecido? Respondo: Pelo disposto no artigo 33, pargrafo 2, do CP, ao
no reincidente, cuja pena privativa de liberdade seja igual ou inferior a 04 anos,
o regime inicial de cumprimento de pena ser o aberto.
Assim, nos itens a seguir trataremos da aplicao das penas nas hipteses de
concurso de crimes.
Concurso material
Art. 69 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou
omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no,
aplicam-se cumulativamente as penas privativas de
liberdade em que haja incorrido. No caso de aplicao
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Jesus Damasio E. (Direito Penal Volume 1 parte geral editora Saraiva)
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Concurso formal
Art. 70 - Quando o agente, mediante uma s ao ou
omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no,
aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se
iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer
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Conseqncia:
Ser aplicada a pena mais grave se distintas as penas dos crimes, acrescida de
1/6 at a metade. Se iguais, aplica-se uma delas acrescida de 1/6 at a metade.
Crime continuado
Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou
omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e,
pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e
outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos
como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um
s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas,
aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros.
7
Furto
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso
noturno.
2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz
pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois
teros, ou aplicar somente a pena de multa.
3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha
valor econmico.
Furto qualificado
4 - A pena de recluso de dois a oito anos, e multa, se o crime cometido:
I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa;
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1- vrias condutas.
2- Vrios crimes da mesma espcie.
3- Nas mesmas condies de: a)- tempo, b)-lugar, c)- maneira de execuo
e d)- outras semelhantes.
Para satisfao dos requisitos, necessrios que entre os crimes no medeie lapso
temporal exacerbado. As condies de lugar devem ser as mesmas. O modus
operandi deve ser semelhante.
Neste caso, todavia, ser aplicada a pena mais grave se diversas ou qualquer
delas se idnticas, ficando, ao juiz, permitido o aumento dela at o triplo.
Observe o caso do agente que cometeu dois crimes dolosos, mediante grave
ameaa ou violncia pessoa, contra vtimas diferentes. Se o juiz aplicar a pena
de um dos crimes aumentando-a do triplo, a pena final ser maior que se
houvesse aplicao cumulativa.
Portanto, o concurso material que em tese seria pior para o ru, neste caso o
beneficiar. Aqui, estamos falando do concurso material benfico.
Assim, a aplicao da pena sempre deve levar em conta o teto, isto , a pena
que seria aplicada caso fossem somadas as penas de cada delito.
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Concurso de infraes
Art. 76 - No concurso de infraes, executar-se-
primeiramente a pena mais grave.
ATENO: Nos casos do concurso de crimes, cada crime deve ser apreciado
isoladamente. Portanto, o sistema trifsico (artigo 68 do CP) ser aplicado a
cada crime. Assim, estabelece-se a pena final em cada um deles e,
posteriormente, o juiz se iguais aplicar uma s delas aumentada ou cumulada.
Se diversas, aplicar a mais grave aumentada ou todas cumuladas.
Sntese conceitual:
Concurso formal: nica conduta + vrios crimes = uma das penas aumentada
(artigo 70 do CP).
(A) cabe nos crimes culposos se a condenao no for superior a quatro anos.
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(C)) pode ser feita apenas por multa, se a condenao for de um ano.
(D) no pode ser feita por multa, ainda que cumulada com restritiva de
direitos, se superior a um ano.
Gabarito oficial: C.
Resoluo: Questo simples que exige somente o conhecimento literal da lei. A
letra A est errada uma vez que, de acordo com o que dispe o artigo 44, I, do
CP, quando culposo o crime a substituio por restritiva de direitos independe da
quantidade da pena. A letra B est errada j que de acordo com o artigo 44, II,
do CP, no se admitir a restritiva de direitos quando o agente for reincidente
em crime doloso. Assim, no basta a reincidncia para proibir a concesso do
benefcio. Alm do mais, at mesmo ao reincidente em crime doloso se admite a
concesso desde que presentes os requisitos do pargrafo 3 do artigo 44 do CP.
Portanto, a princpio ao reincidente em crime doloso no se permite a concesso
das restritivas de direitos. Mas, desde que no reincidente especfico, mesmo
que em crime doloso, admite-se a concesso da benesse. A alternativa C est
correta j que, de acordo com o disposto no artigo 44, pargrafo 2 do CP, se a
pena for igual ou inferior a um ano, admite-se a substituio por multa somente.
A alternativa D est incorreta j que o prprio artigo 44, pargrafo 2, do CP
admite que, se a pena privativa de liberdade for superior a 1 ano, admite a
substituio por multa cumulada com restritiva de direitos ou por duas
restritivas de direitos. A alternativa E est errada j que se a pena no
superior a 04 anos, mas o crime foi cometido mediante violncia ou grave
ameaa pessoa, no se admite a substituio (artigo 44, I, do CP).
Portanto correta a alternativa C.
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Gabarito oficial: A.
A questo no to simples. Mas, para respond-la basta conhecer o sistema
trifsico par aplicao da penal (artigo 68 do CP). Analisa-se primeiro as
circunstncias judiciais (artigo 59). Posteriormente, agravantes e atenuantes e,
ao final, as causas de diminuio e de aumento de pena. A letra B est errada j
que o arrependimento posterior (artigo 16 do CP) causa de diminuio de pena
e, com isso, deve ser analisado posteriormente confisso espontnea que
circunstncia atenuante. A alternativa C tambm est errada j que as
conseqncias da infrao e a conduta social do agente so circunstncias
judiciais (artigo 59) e, com isso, devem ser apreciadas antes do crime
continuado (artigo 71). A alternativa D tambm est equivocada j que o
concurso formal de crimes ser aferido depois de superada todas as trs fase
para a fixada da pena de cada um dos crimes cometidos, e, s ento depois, o
juiz escolher a pena e a fixar de forma aumentada nos moldes do que dispe o
concurso formal de crimes (artigo 70). Assim, a menoridade do agente
(atenuante) e a reincidncia (agravante) sero apreciadas antes de se
estabelecer a pena do concurso formal de crimes. A alternativa E est errada, j
que a tentativa, causa de diminuio deve ser apreciada na terceira fase e a
personalidade do agente na primeira, quando se trata das circunstncias
judiciais. O fato de o crime ser cometido contra velho pode configurar agravante
que no pode ser apreciada antes das circunstncias judiciais. Restou a
alternativa A. Realmente est correta, j que a culpabilidade circunstncia
judicial inserta no artigo 59 do CP e deve ser apreciada em primeiro lugar. O fato
de o crime ter sido praticado contra ascendente agravante e deve ser tratado
na segunda fase e, por sua vez, a participao de menor importncia (artigo 29
pargrafo 1, do CP) deve ser apreciada na ultima das trs fases, pois causa
de diminuio de penal. Assim, correta a alternativa A.
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Gabarito: A.
Resoluo: A alternativa A est em desacordo com o Cdigo Penal, j que, se a
circunstncia agravante elementar do crime, no se permite que funcione
como agravante. As demais esto absolutamente corretas.
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No podemos nos esquecer que uma coisa a definio legal da conduta delituosa.
Outra, bem diferente, a concreo do fato social tido como criminoso. Ento, para que
no tornemos tormentoso o trato da matria, devemos analisar isoladamente cada
acontecimento: fato social e fato abstrato (definio legal do crime).
Observe, no quadro acima, que o fato social (coluna A) tem correspondncia com o fato
definido como crime (Coluna B). Portanto, posso dizer que a conduta de Jos (subtrair)
um fato tpico, pois se ajusta ao modelo (tipo) de conduta previsto na lei penal.
COLUNA (C)
Fato Social:
Jos subtrai para si o relgio de Joaquim,
mediante o emprego de violncia.
Pergunto: A conduta de Jos (coluna C) se ajusta ao fato definido como crime na coluna
B? A princpio, sim. No entanto, observamos que no fato social h algo que no modelo
legal no existe. H, ento, uma contradio entre o fato social (coluna C) e o fato
abstrato (coluna B). Se tal contradio (elemento especial) der ao fato social uma
conotao tal que o torne perfeitamente adequado a outro fato abstrato, no haver o
crime da coluna B. Mas, outro.
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Coluna D.
Fato definido na lei:
Roubo
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si
ou para outrem, mediante grave ameaa ou
violncia a pessoa, ou depois de hav-la,
por qualquer meio, reduzido impossibilidade
de resistncia.
Observando o fato descrito na coluna D, noto que a conduta descrita na coluna C guarda
perfeita correspondncia com o fato definido na coluna D. Portanto, o fato social (coluna
C) crime de roubo (coluna D) e no furto (coluna B).
Do exposto, conclumos que o fato social ser considerado crime quando se ajustar ao
modelo descrito na lei. Esta, eventualmente, prev crimes parecidos. Portanto, devemos
dispensar ateno, em momentos distintos, ao fato social e ao fato abstrato. Analisando-
os, poderemos concluir se o fato social , por se ajustar ao fato abstrato, um fato tpico.
No trato dos crimes contra a f pblica vamos, em um primeiro momento, analisar seus
aspectos gerais. Posteriormente, dispensaremos ateno aos crimes de falsidade
documental (artigo 296 a 305 do CP).
Dica importante: Como o direito penal o que denomino direito das condutas,
necessrio que, no trato dos crimes em espcie, dispensemos ateno especial ao verbo.
Este indicar a conduta do agente: comissiva (ao) ou omissiva (absteno). No
poucas vezes servir de subsdio para distinguir um crime do outro.
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A falsidade material aquela cuja mcula recai sobre aspectos fsicos do objeto
material (documento). A conduta leva modificao fsica do documento. A falsidade
material tambm existir quando o agente cria um documento falso, sem que sua
conduta recaa sobre aspectos fsicos de um documento preexistente. O documento, por
si, representa a mcula.
Haver falsidade ideolgica1 quando a mcula incidir sobre a idia contida no objeto
material (documento). No h qualquer interveno espria sobre o aspecto fsico do
documento. O defeito est na idia (falsidade ideal). As declaraes contidas no
documento que so imperfeitas.
1
VUNESP ESCREVENTE (TJSP).
43. Assinale a alternativa que apresenta o tipo penal descrito no trecho:
No h rasura, emenda, acrscimo ou subtrao de letra ou algarismo. H apenas, uma
mentira reduzida a escrito, atravs de documento que, sob o aspecto material, de todo
verdadeiro, isto , realmente escrito por quem seu teor indica. (Sylvio do Amaral,
Falsidade documental)
(A) Falsidade material.
(B) Falsidade ideolgica.
(C) Falsidade de documento pblico ou particular.
(D) Uso de documento falso.
(E) Certido ou atestado ideologicamente falso.
Gabarito oficial: B
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1- Seja idnea.
2- Trate de fato juridicamente relevante.
3- Tenha potencialidade lesiva.
Caso grosseira a falsidade, no ter ela o condo de enganar, iludir. Portanto, quando
grosseira, no tem idoneidade para o fim destinado: enganar. Se no meio adequado
para enganar o homem mdio, no considerado falso. Assim, no h crime.
necessrio, ademais, que o falso incida sobre fato juridicamente relevante. Caso
irrelevante, no h que se falar em crime de falsidade. Assim, se o falso trata de fato
indiferente, incapaz de levar a conseqncia jurdica, no se fala em falso, pois este,
para despertar interesse jurdico-penal, deve tem condio de modificar, criar, alterar ou
extinguir direito ou obrigao.
Feitas tais consideraes iniciais, passemos, ento, a tratar dos crimes de falsidade
documental.
Em cada um dos crimes apreciaremos, alm de outros, os tpicos que, agora, de modo
geral, sigo conceituo.
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Se, por exemplo, para a existncia do crime indispensvel que o agente seja
funcionrio pblico ou o documento, pblico; no haver o crime quando o fato social for
praticado por quem funcionrio pblico no ; ou quando particular o documento.
Assim, em nosso trabalho analisaremos os elementos de cada crime (de cada fato
abstrato) e, aps, veremos se eventual fato social um fato tpico ou atpico.
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Sujeito ativo: qualquer pessoa pode cometer o crime. Portanto, trata-se de crime
comum, j que o tipo penal no exige do agente uma qualidade especial.
No entanto, se o crime cometido por funcionrio pblico que se prevalece do cargo
para a prtica do ilcito, a pena ser aumentada da sexta parte (artigo 296, pargrafo
2, do CP).
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J no inciso II, o selo ou sinal atribudo por lei a entidade de direito pblico, ou a
autoridade, ou sinal pblico de tabelio. Assim, a conduta recair sobre o instrumento
destinado a lanar em papel ou noutro material a marca da autoridade, da entidade de
direito pblico ou do tabelionato (cartrio notarial, por exemplo).
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Conduta: Fazer uso (utilizar-se) do selo ou sinal falsificado. Portanto, o agente se vale
do instrumento falsificado.
Assim, aquele que falsifica, responde pelo crime do caput e, por sua vez, aquele que se
utiliza de selo ou sinal falsificado, responde pelo crime previsto no artigo 296, pargrafo
1, inciso I, do CP.
A conduta no utilizar-se do sinal ou selo lanado no papel ou noutro lugar. No se
valer do papel ou metal selado ou assinalado falsamente. Aqui, a conduta se valer do
instrumento falsificado para estampar ou marcar papel ou metal.
Quando h a utilizao do papel ou de outro material que ostente estampa ou marca
obtida por meio de instrumento (sinal ou selo) falsificado, o agente estar praticando
crime de uso de documento falso2.
2
Uso de documento falso
Art. 304 - Fazer uso de qualquer dos papis falsificados ou alterados, a que se referem
os arts. 297 a 302:
Pena - a cominada falsificao ou alterao.
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Inciso III (quem altera, falsifica ou faz uso indevido de marcas, logotipos,
siglas ou quaisquer outros smbolos utilizados ou identificadores de rgos ou
entidades da Administrao Pblica):
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3
MPE SERGIPE 2002 (FCC).
Aquele que falsifica, em parte, testamento particular
pratica o crime de
(A) falsificao de documento pblico.
(B) falsificao de documento particular.
(C) falsidade ideolgica.
(D) falsificao de selo ou sinal pblico.
(E) supresso de documento.
Gabarito oficial: A
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Sujeito ativo: qualquer pessoa pode cometer o crime. Observe, que, apesar de pblico
o documento, as condutas podem ser praticadas por qualquer pessoa.
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Portanto, crime comum. Todavia, para que ocorra a causa de aumento de pena prevista
no pargrafo 1, necessrio que o crime seja praticado por funcionrio pblico
prevalecendo-se do cargo.
Art. 84. Considera-se servidor pblico, para os fins desta Lei, aquele que exerce,
mesmo que transitoriamente ou sem remunerao, cargo, funo ou emprego pblico.
1o Equipara-se a servidor pblico, para os fins desta Lei, quem exerce cargo, emprego
ou funo em entidade paraestatal, assim consideradas, alm das fundaes,
empresas pblicas e sociedades de economia mista, as demais entidades sob
controle, direto ou indireto, do Poder Pblico.
endosso. Este o ato por meio do qual se torna transmissvel um titulo nominal e no ao
portador. Exemplos: Cheques, notas promissrias, duplicatas, letras de cmbio etc...
3- as aes de sociedade comercial.
Aes so valores mobilirios representativos do capital social de uma sociedade
mercantil por aes. A lei trata das aes relativas a sociedade comercial.
4- os livros mercantis.
Livros mercantis so os livros comerciais obrigatrios ou facultativos. Todo comerciante
tem obrigao de escriturao em livros, ditos mercantis ou comerciais. A lei fala em
livros obrigatrios e facultativos. Ambos so considerados documentos pblicos.
5- testamento particular4.
Testamento particular aquele previsto no artigo 1876 do atual Cdigo Civil. Apesar de
lavrado por particular, considerado documento pblico.
4
Art. 1.876. O testamento particular pode ser escrito de prprio punho ou mediante
processo mecnico.
1o Se escrito de prprio punho, so requisitos essenciais sua validade seja lido e
assinado por quem o escreveu, na presena de pelo menos trs testemunhas, que o
devem subscrever.
2o Se elaborado por processo mecnico, no pode conter rasuras ou espaos em
branco, devendo ser assinado pelo testador, depois de o ter lido na presena de pelo
menos trs testemunhas, que o subscrevero.
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Com isso, de plano notamos que no pargrafo 3, do artigo 297, o crime de falsidade
ideolgica. A mcula no est no aspecto fsico do documento, mas sim em sua idia.
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Elemento subjetivo: Dolo, ou seja, vontade de inserir ou fazer inserir declarao falsa
ou diversa da que deveria constar nos documentos ali mencionados. No pargrafo 4, o
dolo dirigido conduta de omitir.
CONFRONTO.
As condutas do pargrafo 3 so comissivas e tm somente o
objetivo de fazer prova frente a Previdncia Social. No crime de
sonegao previdenciria (artigo 337-A)5, as condutas so
SUPRIMIR ou REDUZIR contribuio social previdenciria atravs
5
Sonegao de contribuio previdenciria
Art. 337-A. Suprimir ou reduzir contribuio social previdenciria e qualquer acessrio,
mediante as seguintes condutas:
I - omitir de folha de pagamento da empresa ou de documento de informaes previsto
pela legislao previdenciria segurados empregado, empresrio, trabalhador avulso ou
trabalhador autnomo ou a este equiparado que lhe prestem servios;
II - deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da contabilidade da empresa as
quantias descontadas dos segurados ou as devidas pelo empregador ou pelo tomador de
servios;
III - omitir, total ou parcialmente, receitas ou lucros auferidos, remuneraes pagas ou
creditadas e demais fatos geradores de contribuies sociais previdencirias:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
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Sujeito ativo: qualquer pessoa pode cometer o crime. Portanto, crime comum.
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QUESTO INTERESSANTE:
Pergunto: Se o individuo falsifica testamento particular pratica o crime do artigo 298 ou
o crime do artigo 297. Respondo: O fato social: falsificar testamento particular
perfeito frente ao crime do artigo 297 do CP, considerando que testamento particular ,
de acordo com o pargrafo 2, do artigo 297, considerado documento pblico. Portanto,
o fato social no se ajusta ao crime do artigo 298 (ausente a elementar = documento
particular).
Falsidade ideolgica
Art. 299 - Omitir, em documento pblico ou particular, declarao
que dele devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao
falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o fim de prejudicar
direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato
juridicamente relevante:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa, se o documento
pblico, e recluso de um a trs anos, e multa, se o documento
particular.
Pargrafo nico - Se o agente funcionrio pblico, e comete o
crime prevalecendo-se do cargo, ou se a falsificao ou alterao
de assentamento de registro civil, aumenta-se a pena de sexta
parte.
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Sujeito ativo: o crime s pode ser praticado por funcionrio pblico no exerccio de sua
funo. Portanto, o reconhecimento de firma deve ser atribuio funcional daquele que a
reconhece erroneamente. Trata-se, ento, de crime prprio, pois exige do agente a
condio de funcionrio pblico.
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Sujeito ativo: O crime s pode ser cometido por que atesta ou certifica em razo de
funo pblica. Portanto, o crime prprio. S pode ser cometido por quem
funcionrio pblico.
Objeto material: A conduta recai sobre documento pblico, especificamente sobre: 1)-
Atestado que um documento que representa uma declarao, um testemunho sobre
um fato ou circunstncia que de conhecimento do funcionrio em razo de sua funo;
2)- Certido que um documento que representa uma certeza sobre um fato ou uma
circunstncia contida em documento que tramita ou est arquivado na repartio
pblica.
Ateno: o fato ou circunstncia deve ser daqueles que habilite algum a: 1)- obter
cargo pblico, 2)- iseno de nus ou de servio de carter pblico, ou 3)- qualquer
outra vantagem.
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Se o crime praticado com fim de obter lucro, alm da pena privativa de liberdade, o
agente est sujeito a pena de multa (pargrafo 2).
CONFRONTO:
1)- Se o fato ou circunstncia atestado ou certificado no tm o
condo de levar obteno da habilitao mencionada no tipo
penal, mas sim a uma outra vantagem absolutamente diversa, o
crime de falsidade ideolgica de documento pblico (artigo 299:
inserir em documento pblico declarao falsa com o fim de
prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato
juridicamente relevante).
6
Concusso
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Sujeito ativo: qualquer pessoa pode cometer o crime. Portanto, trata-se de crime
comum, j que o tipo penal no exige do agente uma qualidade especial.
Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da
funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida:
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa.
7
Corrupo passiva
Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda
que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou
aceitar promessa de tal vantagem:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
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Assim, o tipo penal exige que alm da vontade de falsificar ou alterar o atestado ou a
certido verdadeira, o agente o faa com um fim especial que habilitar algum a obter
vantagem.
Portanto, se, no fato social, no h a vontade de habilitar, por meio do falso, algum a
obter tais vantagens, no houve o crime, pois o fato abstrato descrito no tipo exige para
sua efetivao que o agente aja com tal finalidade.
Sujeito ativo: Mdico, no exerccio de seu ofcio. Portanto, o crime prprio, pois exige
uma condio especial do agente que ser mdico. No necessrio que seja
funcionrio Pblico.
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Objeto material: atestado falso. O documento aqui particular, pois no se exige que
o mdico seja funcionrio pblico.
Consumao: a consumao ocorre com o ato de atestar. Em que pese a letra da lei
falar em dar atestado, a conduta atestar (declarar falsamente).
CONFRONTO:
1)- Se o mdico funcionrio pblico, o crime de falsidade
ideolgica de documento pblico (artigo 299 do CP: inserir
declarao falsa em documento pblico).
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8
OAB SP 120.
55. Joo, estudante de Direito, est sendo reprovado por ter faltado a mais de 25% das
aulas de Direito Penal. Ao constatar isso, apresenta atestado mdico falso ao professor,
com vistas a abon-las. A atitude de Joo est inserida em que modalidade criminosa?
(A) Uso de documento falso.
(B) Falsidade de atestado mdico.
(C) Falsa identidade.
(D) Atestado ideologicamente falso.
Gabarito oficial: A
9
OAB AL VUNESP.
45. Com o objetivo de convencer o professor a abonar-lhe as faltas que iriam reprov-la
na faculdade, Ana apresenta atestado mdico falso. O professor descobre a farsa e, alm
de no abonar as faltas, encaminha o caso para anlise da autoridade policial
competente. O delegado de polcia, por sua vez, entende que a conduta de Ana
(A) no criminosa, pois no agiu com dolo.
(B) somente seria criminosa se o professor lhe abonasse as faltas.
(C) configura crime de falsidade de atestado mdico.
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Sujeito ativo: Qualquer pessoa que se valha dos documentos falsificados (artigo 297
302). Quando a utilizao feita pelo prprio autor do falso certo que no responder
pelos dois crimes, mas somente pelo crime de falso. Assim, no pratica o crime de uso
aquele que falsificou o documento.
10
(HC 10447-MG STJ 6 TURMA)
PENAL. FALSIDADE IDEOLGICA. CRIME CONTINUADO. FALSIFICAO DE
DOCUMENTO PBLICO. USO PELO FALSRIO. DELITO NICO.
- Configura crime continuado duas aes consistentes no preenchimento de laudas
assinadas por outrem e utilizadas para os expedientes ideologicamente falsos, dirigidas
a um mesmo resultado.
- A doutrina e a jurisprudncia so unnimes no entendimento de que o uso do
documento falso pelo prprio autor da falsificao configura um nico delito,
seja, o do art. 297, do Cdigo Penal, pois, na hiptese, o uso do falso
documento mero exaurimento do crime de falsum.
- Habeas-corpus concedido.
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Objeto material: documento pblico ou particular falso (falsidades previstas nos artigos
297 a 302 do CP).
Ateno: a utilizao de documento falso poder caracterizar outro crime, como por
exemplo, contra a ordem tributria (sonegao fiscal Lei 8137/90), bastando que da
utilizao decorra a REDUO ou a SUPRESSO de Tributo ou contribuio social, ou
que tenha ao menos tal finalidade.
Penas: O agente ficar sujeito penas cominadas ao crime de falso respectivo.
Supresso de documento
Art. 305 - Destruir, suprimir ou ocultar, em benefcio prprio ou de
outrem, ou em prejuzo alheio, documento pblico ou particular
verdadeiro, de que no podia dispor:
Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa, se o documento
pblico, e recluso, de um a cinco anos, e multa, se o documento
particular.
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Falsidade ideolgica
Art. 299 - Omitir, em documento pblico ou particular, declarao
que dele devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao
falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o fim de prejudicar
direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato
juridicamente relevante:
1
2 - Para os efeitos penais, equiparam-se a documento pblico o emanado de
entidade paraestatal, o ttulo ao portador ou transmissvel por endosso, as aes de
sociedade comercial, os livros mercantis e o testamento particular.
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S funcionrio pblico
Condutas
Inserir ou omitir + documento particular = crime comum
Fazer inserir + doc. pblico ou particular = crime comum
Qualquer pessoa
O crime formal, uma vez que a finalidade pode no ser alcanada, oportunidade em
que o crime no deixa, de por isso, de existir.
A finalidade especial deve existir quando da prtica das condutas. Portanto, o dolo deve
transcender os limites do verbo, isto , deve o agente agir com um fim que ultrapassa a
vontade de praticar as condutas no verbo. Aqui, o elemento subjetivo do injusto ou
dolo especfico.
Ento, para que o crime exista, necessrio que no fato concreto (fato social) o agente
deve agir alimentado por um fim especial, que a finalidade de prejudicar direito, criar
obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante.
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Questo interessante:
Pergunto: Pode haver crime de falsidade ideolgica quando o agente insere em
documento pblico ou particular declarao verdadeira, ou seja, que corresponde, por
exemplo, com a realidade dos fatos?. Respondo: Sim. Parece estranho. Mas, quando o
agente insere declarao diversa da que devia constar, cometer o crime caso no
documento devesse constar no a verdade, mas a irrealidade. Observe o seguinte
exemplo: A testemunha, intimada, vai Delegacia de Polcia e declara autoridade
policial a sua verso dos fatos. O Delegado, todavia, conhecedor da verdade, lana, no
termo de declarao, a sua verso e no a da testemunha. Houve falsidade ideolgica,
j que, no documento, devia constar a verso da testemunha e no a da autoridade
policial, apesar de verdadeira.
2
OAB 127 SP FCC (2005).
2-51. Em relao ao objeto jurdico e objeto material, assinale a alternativa correta:
a-no crime de furto, o objeto jurdico a coisa subtrada e o objeto material a
propriedade.
b- No crime de homicdio, o objeto jurdico a vida humana e o objeto material o
instrumento utilizado para o crime.
c- No crime de falsidade documental, o objeto jurdico a f pblica e o objeto material
o documento falsificado.
d- No crime de prevaricao, o objeto jurdico a regularidade da administrao pblica
e o objeto material o bem lesado.
Gabarito oficial : C
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Figura qualificada: O pargrafo nico do artigo 299 nos traz duas hipteses de crime
falsidade ideolgica qualificado, ocasio em que a pena ser aumentada de um sexto
(sexta parte). So elas:
Quando o crime praticado pelo funcionrio pblico se valendo, para tanto, de sua
condio especial, a pena ser aumentada.
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assentamento que se origina a certido de registro civil. Com isso, conclumos que se o
assentamento falso, todas as certides dali extradas sero maculadas.
Para tratarmos do assunto, necessrio que tenhamos a lei em mo. No entanto, durante
a aula vou, como tenho feito em todo o curso, trazer colao dos dispositivos legais
que nos interessam.
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No entanto, o crime s existir se o agente se valer dos atos mencionados nos incisos I
a V. Caso consiga suprimir ou reduzir por outro meio, a conduta no caracteriza o crime.
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CONDUTAS: Analisaremos, aqui, cada uma das condutas mencionadas nos incisos, j
que, diferentemente do artigo 1, constitui crime no a supresso ou a reduo, mas
sim a prtica das condutas mencionadas nos incisos com o fim de suprimir ou reduzir.
Os crimes so, de regra, formais.
I - fazer declarao falsa ou omitir declarao sobre rendas, bens ou fatos, ou empregar
outra fraude, para eximir-se, total ou parcialmente, de pagamento de tributo;
A conduta aqui praticar falsidade ideolgica ou qualquer outra fraude, com o fim de
eximir-se de pagamento de tributo. Portanto, a conduta no reduzir ou suprimir, mas
sim, praticar a falsidade com o fim de no pagar tributo. Caso a finalidade seja outra, o
crime ser de falsidade ideolgica ou outra falsidade.
Aqui a conduta omissiva, onde o agente est obrigado, como responsvel, a recolher o
quantum que fora descontado ou cobrado e no o faz. o caso tpico daquele que
desconta do assalariados o imposto de rendas (reteno na fonte) e deixa de repassar o
valor aos corres pblicos. Neste caso, o crime se aperfeioa com a omisso.
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Trata-se de conduta comissiva que busca implementar a fraude fiscal por meio de
programa de processamento de dados. No necessrio que a supresso ou reduo do
tributo efetivamente ocorra. Basta a conduta de utilizar ou divulgar o programa.
O sujeito ativo aquele que figura como sujeito passivo da obrigao tributria. No
caso do inciso V, poder praticar o crime aquele que, no sendo sujeito passivo da
obrigao tributria, utiliza ou divulga o programa de processamento de dados.
Consumao: O crime se consuma com a prtica dos atos arrolados nos incisos I a V.
Em determinas hipteses, especialmente no caso do inciso II, a conduta poder levar
inevitavelmente SUPRESSO ou REDUO do tributo ou contribuio social. o crime,
de regra, formal, de contedo variado e comum.
De acordo com o que dispe o artigo 12 da lei 8137/90, a pena ser agravada quando: I
- ocasionar grave dano coletividade; II - ser o crime cometido por servidor pblico no
exerccio de suas funes; III - ser o crime praticado em relao prestao de servios
ou ao comrcio de bens essenciais vida ou sade.
Percebemos que aos crimes contra a ordem tributria sero aplicveis as hipteses dos
incisos I e II, sendo certo que, a do inciso II, a que mais se afeioa aos crimes de
sonegao. Todavia, o legislador trata de maneira indistinta.
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De acordo com o que dispe o artigo 11, aquele que de qualquer modo, at mesmo por
meio de pessoa jurdica, pratica qualquer dos crimes definidos na lei, incidir nas penas
a estes cominadas, na medida de sua culpabilidade.
Requisitos:
1- crimes cometidos em co-autoria ou quadrilha (diz quadrilha, quando deveria ter
falado em participao).
2- Confisso espontnea.
3- Revelao de toda trama delituosa.
Observe na questo abaixo que a alternativa D, que trata dos crimes contra a ordem
tributria, est incorreta, pois afirma que incabvel a delao premiada em caso de
confisso espontnea.
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O artigo 14, acima transcrito, previa a extino da punibilidade quando, nos crimes
contra a ordem tributria, o agente promovesse o pagamento do tributo ou contribuio
social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia.
No entanto, tal dispositivo foi revogado pela lei 8383/91 (artigo 98), cuja literalidade
segue abaixo.
11.4.DA AO PENAL
Os crimes contra a ordem tributria so de ao penal pblica incondicionada.
Assim, caber ao Ministrio Pblico, de forma incondicionada, promover a ao penal
contra os autores dos ilcitos.
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Dispensaremos ateno agora aos crimes de abuso de autoridade que esto insertos na
lei 4898/65. De acordo com o que dispe a referida lei, as condutas de abuso de
autoridade esto arroladas nos artigos 3 e 4 que veremos mais adiante.
12.1.ELEMENTO SUBJETIVO.
No basta, para que exista o crime em tela, que, por exemplo, a autoridade policial
deixe de soltar aquele que est preso provisoriamente. Necessrio que aja sabendo que
est exorbitando. Assim, no crime de abuso de autoridade o agir decorre de capricho,
maldade, prepotncia (etc): abuso de poder.
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12.2. DA CONSUMAO.
Sobre o momento consumativo, devemos analisar as condutas descritas nos tipos penais
para precisarmos quando o ilcito se aperfeioa. No entanto, j notamos que o crime
de dano.
Todavia, no a melhor soluo. Para ser autoridade, o sujeito tem que ser funcionrio
pblico + poder que indique autoridade. bvio que o caso concreto indicar estar o
agente em situao de autoridade ou no.
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Para conceituar funcionrio pblico, vamos nos valer do conceito inserto no artigo 327
do CP. Observe as anotaes do quadro abaixo.
Funcionrio pblico4
Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem,
embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou
funo pblica.
3
Sobre normas penais em branco, vide o item 2.2.3.
4
EXAME DA OAB ESPIRITO SANTO 2005 (FCC) prova 1.
(39)- Equipara-se a funcionrio pblico para efeitos penais:
a- quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada para execuo de
atividade tpica de administrao pblica.
b- os que exercem mnus pblico, em que prevalece o interesse privado, como nos
casos de tutores e curadores dativos.
c- o preso que executa trabalho interno em estabelecimento prisional destinado a sua
reinsero social.
d- os advogados em geral, em razo do alcance social da funo tcnica que
desenvolvem no exerccio de sua funo.
Gabarito oficial: A
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Mas, como j vimos, no basta ser funcionrio pblico. Necessrio que, alm disso,
tenha o sujeito poder (fiscalizador, correcional, coercitivo etc..) que denote autoridade.
S, ento, terei a autoridade passvel de praticar o crime de abuso de autoridade.
Questo interessante.
Pergunto: Para cometer o crime necessrio que o agente (autoridade) esteja no
exerccio de seu ofcio? Respondo: No. No entanto, necessrio que aja como se
estivesse, ou seja, necessrio que aja se valendo da condio de autoridade.
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No caso do artigo 4, o legislador trata de forma mais detida e precisa de cada uma das
condutas. Notaremos que algumas das hipteses do artigo 4 se ajustam perfeitamente
a situaes arroladas no artigo 3. Quando ocorrer tal coincidncia, a autoridade
responder por um dos crimes.
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Responsabilidade administrativa:
1 A sano administrativa ser aplicada de acordo com a gravidade do abuso
cometido e consistir em:
a) advertncia;
b) repreenso;
c) suspenso do cargo, funo ou posto por prazo de cinco a cento e oitenta dias,
com perda de vencimentos e vantagens;
d) destituio de funo;
e) demisso;
f) demisso, a bem do servio pblico.
Responsabilidade penal:
3 A sano penal ser aplicada de acordo com as regras dos artigos 42 a 56 do
Cdigo Penal e consistir em:
a) multa de cem a cinco mil cruzeiros;
b) deteno por dez dias a seis meses;
c) perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica por
prazo at trs anos.
5
Art. 92 - So tambm efeitos da condenao:
I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo:
a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano,
nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a
Administrao Pblica;
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4 (quatro) anos
nos demais casos.
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Responsabilidade civil:
2 A sano civil, caso no seja possvel fixar o valor do dano, consistir no
pagamento de uma indenizao de quinhentos a dez mil cruzeiros.
12.6. DA REPRESENTAO.
Para preservar o direito da vtima, o legislador possibilita que ela se valha do direito de
representar, independentemente de inqurito policial, para provocar a atuao do
Ministrio Pblico.
A representao, ento, um meio outorgado vtima para que ele possa provocar o
Ministrio Pblico. Assim, ela no se confunde com aquela representao prevista no
artigo 100, pargrafo 1, do CP7.
12.7.DA AO PENAL.
6
5 Quando o abuso for cometido por agente de autoridade policial, civil ou militar, de
qualquer categoria, poder ser cominada a pena autnoma ou acessria, de no poder o
acusado exercer funes de natureza policial ou militar no municpio da culpa, por prazo
de um a cinco anos.
7
Art. 100 - A ao penal pblica, salvo quando a lei expressamente a declara privativa
do ofendido.
1 - A ao pblica promovida pelo Ministrio Pblico, dependendo, quando a lei o
exige, de representao do ofendido ou de requisio do Ministro da Justia.
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Abuso de autoridade
Penal
3- Sanes Civil
Administrativa.
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Assim, a lei 8429/92 tipifica os atos tidos como de improbidade administrativa. Ali,
segundo a lei, os atos podem ser de trs espcies. So elas: 1- de enriquecimento ilcito
(artigo 9); 2- que causam prejuzo ao errio (artigo 10) e 3- que atentam contra os
princpios da administrao pblica (artigo 11).
1
Moraes Alexandre de (Direito Constitucional Administrativo) 2 edio editora
Atlas.
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O legislador, nos artigos 1, 2 e 3 da Lei 8429/92, define o que considera como sujeito
ativo dos atos de improbidade.
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a- rgo pblico.
b- Entidades para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido
ou concorra com menos de cinqenta por cento do patrimnio
ou da receita anual, limitando-se, nestes casos, a sano
patrimonial repercusso do ilcito sobre a contribuio dos
cofres pblicos.
Notamos, ento, que para ser sujeito ativo basta atuar na Administrao pblica direita,
indireta, fundacional, seja da Unio, Estado, Distrito Federal, Municpio ou Territrio,
bem como em empresa incorporada ao patrimnio pblico ou subvencionada, direta ou
indiretamente, pelo Poder Pblico.
O legislador, entretanto, possibilita que outros, que no sejam agentes pblicos, sejam
responsabilizados por atos de improbidade administrativa.
Ateno: Note que aqui estamos estabelecendo o conceito de sujeito ativo para a
prtica de ato de improbidade administrativa. No estamos tratando do sujeito de crime,
pois tais atos tm, como j sabemos, natureza civil. Eventualmente, tais pessoas
praticaro, em decorrncia dos atos de improbidade administrativa, condutas
consideradas infraes penais.
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Agora, vamos nos ocupar dos atos de improbidade administrativa que impliquem em
enriquecimento ilcito. Trataremos do assunto, sempre trazendo colao eventuais
crimes contra a administrao que de tais condutas podem decorrer.
1- dolo do agente;
2- enriquecimento ilcito (vantagem patrimonial) e
3- vnculo entre a condio de agente pblico e o enriquecimento.
I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem mvel ou imvel, ou qualquer outra
vantagem econmica, direta ou indireta, a ttulo de comisso, percentagem, gratificao
2
Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito
auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo,
mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta lei,
e notadamente:
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ou presente de quem tenha interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou
amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico;
XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas, verbas ou valores
integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei;
XII - usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo
patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei.
Das condutas acima conclumos que algumas podem caracterizar infrao penal.
Todavia, para nosso estudo, nos interessa saber quais caracterizam os crimes objeto de
nosso concurso. Assim, confrontaremos as condutas acima com os crimes praticados por
funcionrio pblico contra a administrao pblica.
O agente pblico que pratica concusso (artigo 316 do CP) ou corrupo passiva (artigo
317 do CP) poder ter praticado, com elas, ato de improbidade que implique em
enriquecimento ilcito.
Assim, quando se exige ou solicita a vantagem indevida, mas, por qualquer motivo, o
agente no a aufere, no se pode falar em ato de improbidade administrativa que
implique em enriquecimento ilcito, em que pese ter havido os crimes de concusso
(artigo 316 do CP) ou corrupo passiva (artigo 317 do CP).
Com isso, deixamos aqui registrada a necessidade de efetivo enriquecimento ilcito para
a caracterizao dos atos de improbidade administrativa por enriquecimento ilcito.
Observe que, de acordo com o CP, os crimes de concusso e corrupo passiva podem
existir sem que haja a efetiva vantagem indevida auferida pelo agente.
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Concusso
Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente,
ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo
dela, vantagem indevida:
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa.
Objeto material: vantagem indevida. Necessrio que seja indevida. Caso devida,
poder haver constrangimento ilegal ou extorso ou exerccio arbitrrio das prprias
razes. Mas, jamais concusso.
3
PROCURADOR DO BACEN 2002 ESAF.
89- A, funcionrio pblico, que o responsvel por estabelecimento hospitalar
estadual, exige dos segurados pagamento adicional pelos servios prestados. Nesta
hiptese, A responder por:
a) corrupo ativa.
b) apropriao indbita.
c) corrupo passiva.
d) concusso.
e) extorso indireta.
Gabarito oficial: D.
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Corrupo passiva
Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou
indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la,
mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de
tal vantagem:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
1 - A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da
vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar
qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional.
2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de
ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou
influncia de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
Condutas: Solicitar4 (pedir) ou receber (obter) ou aceitar promessa (pode ser tcita
a aceitao: prtica de ato que indique a aceitao). Como crime que pode ser
praticado por meio de vrias condutas, diz-se na doutrina ser de contedo variado.
4
MPE SERGIPE 2002 FCC
9. A concusso e a corrupo passiva, esta na forma de
solicitar, so crimes
(A) formal e material, respectivamente.
(B) materiais.
(C) material e formal, respectivamente.
(D) permanentes.
(E))formais.
Gabarito oficial: E.
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Objeto material: vantagem indevida. Necessrio que seja indevida. Caso devida, no
h corrupo passiva.
5
MPE AMAP 2005 FCC.
12- 38 - Na corrupo passiva certo afirmar:
(a) O sujeito ativo do crime o Estado, particularmente, a Administrao pblica, posto
que ele o titular do bem jurdico penalmente tutelado.
(b) Para incidncia do tipo, mister tenha o agente conscincia de que recebe ou aceita a
retribuio por um ato funcional que j praticou ou deve praticar;
(c) O elemento subjetivo do tipo a culpa, haja vista que o agente s poder praticar o
crime por negligncia;
(d) Trata-se de crime imprprio, unissubjetivo, no instantneo, informal e de contedo
no variado.
Gabarito oficial: b.
6
TRIBUNAL REGIONAL ELEITORAL RN (ANALISTA JUDICIRIO = REA
JUDICIRIA) 2005 FCC.
(56) Tambm ocorre o crime de corrupo passiva quando o funcionrio pblico
a- recebe, para si, diretamente, ainda que fora da funo, mas em razo dela, vantagem
indevida.
b- exige, para outrem, indiretamente, antes de assumir sua funo, mas em razo dela,
vantagem indevida.
c- desvia, em proveito prprio, dinheiro ou qualquer valor pblico de que tem a posse
em razo do cargo.
d- se apodera, em proveito de terceiro, de dinheiro ou valor, embora no tenha a posse
deles, valendo-se de sua funo pblica.
e- oferece vantagem indevida a outro servidor pblico para determin-lo a praticar ou
omitir ato de ofcio.
Gabarito oficial: A
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No que tange, por sua vez, ao crime de Insero de dados falsos em sistema de
informaes (artigo 313-A), h a possibilidade de termos um ato de improbidade
administrativa que implique em enriquecimento ilcito. Tal possibilidade decorrer se o
agente obtiver efetivamente a vantagem indevida que pretende.
Abaixo, seguem a descrio do tipo penal respectivo e algumas anotaes sobre suas
caractersticas.
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Sujeito ativo: funcionrio pblico. Mas no qualquer funcionrio pblico. Aqui, para que
o crime exista o funcionrio deve estar autorizado a fazer as modificaes necessrias
no banco de dados.
7
TJ REGISTROS PBLICOS 2002 (VUNESP)
36. O funcionrio autorizado que exclui indevidamente dados corretos dos sistemas
informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de obter
vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano comete o crime de
(A) modificao ou alterao no autorizada de sistema de informaes.
(B) falsidade ideolgica.
(C) insero de dados falsos em sistema de informaes.
(D) falsificao de documento pblico.
Gabarito oficial: C
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Do exposto acima, conclumos que poder haver ato de improbidade que implique em
enriquecimento ilcito, quando presentes os ilcitos de CONCUSSO (316 do CP),
CORRUPO PASSIVA (317 do CP) e INSERO DE DADOS DE DADOS FALSOS
EM SISTEMA DE INFORMAO.
Note, ento, que quando ocorrer qualquer dos referidos crimes, haver os atos de
improbidade mencionados nos incisos I, II, III, V, VI, VII, VIII, IX e XI do artigo 9.
No caso do peculato doloso (artigo 312, caput e pargrafo 1), do peculato mediante
erro de outrem (artigo 313 do CP) e excesso de exao qualificada (artigo 316,
pargrafo 2), se houve os crimes, necessariamente haver o ato de improbidade
que implica em enriquecimento ilcito, uma vez que em todos sujeitos ativo auferir
vantagem patrimonial ilcita (desde que consumados, obvio).
Peculato
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou
qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a
posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou
alheio:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.
1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora
no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou
concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio,
valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de
funcionrio.
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Sujeito ativo: O crime praticado por quem funcionrio pblico. Portanto, trata-se de
crime prprio. O autor (aquele que executa a conduta descrita no tipo), deve ser
funcionrio pblico. Este, todavia, pode obter colaborao (participao) em sua
empreitada criminosa, oportunidade em que, se o colaborador, no for funcionrio
pblico, a ele a condio especial se comunicar, desde que a conhea. E, com isso, o
particular responder tambm por peculato.
8
PFN 2006 - ESAF
86- Delbio, funcionrio pblico, motorista do veculo oficial - Placa OF2/DF,
indevidamente, num final de semana, utiliza-se do carro a fim de viajar com a famlia.
No domingo, noite, burlando a vigilncia, recolhe o carro na garagem da Repartio.
Delbio cometeu crime de
a) peculato.
b) apropriao indbita.
c) peculato de uso.
d) peculato-desvio.
e) furto.
Gabarito oficial: D
9
TC MG 2005 FCC.
62.No peculato, o objeto material do crime pode ser dinheiro, valor ou qualquer bem:
a- mvel ou imvel, particular.
b- mvel, sempre pblico.
c- mvel ou imvel, pblico ou particular.
d- mvel ou imvel, sempre pblico.
e- mvel, pblico ou particular.
Gabarito oficial: E
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mvel. No h peculato de o bem for imvel. O objeto material pode ser pblico ou
particular.
Assim, se o agente tem, em razo do cargo, a posse de bem mvel particular e dele se
apropria, responder pelo crime de peculato-apropriao. Exemplo: o caso do policial
que apreende determinado veculo particular e, de posse do bem, resolve se apropriar
do aparelho de som que o equipa.
, entretanto, necessrio que o partcipe, para que responda pelo mesmo crime, tenha
conhecimento da condio de funcionrio pblico do autor. Caso contrrio, isto , caso
no conhea a condio de funcionrio pblico, responder por outro crime, como, por
exemplo, por furto.
10
Apropriao indbita
Art. 168 - Apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a deteno:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
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No entanto, aqui, o agente subtrai ou concorre para a subtrao de bem que, apesar de
no ter a posse, tem facilidade outra decorrente do cargo pblico. a facilidade da qual
se vale o agente (funcionrio) que distingue o peculato do crime de furto.
QUESTO INTERESSANTE:
Pergunto: Quando A concorreu para que outrem subtrasse praticou ele crime de
peculato como seu autor ou partcipe? Respondo: Autor aquele que pratica a conduta
11
Circunstncias incomunicveis
Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo
quando elementares do crime.
Prado Luiz Rgis Prado (Comentrios ao Cdigo Penal Editora RT pgina 637 2
12
edio).
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Exemplo: Jos intimado a levar, para percia, seu relgio at a delegacia de polcia. L
chegando, entrega seu bem a Joo, o porteiro, sendo que o correto seria entreg-lo ao
Delegado de Polcia. No entanto, Joo, recebe o bem e, recebendo-o, resolve se
apropriar.
Note, no exemplo acima, que Joo no provocou o erro. A sua conduta foi manter em
erro a vtima e, com isso, se apropriar do bem.
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Excesso de exao
1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que
sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na
cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza:
(Redao dada pela Lei n 8.137, de 27.12.1990)
Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa. (Redao dada pela
Lei n 8.137, de 27.12.1990)
2 - Se o funcionrio desvia, em proveito prprio ou de outrem,
o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.
13
MPE SERGIPE 2002 FCC
9. A concusso e a corrupo passiva, esta na forma de
solicitar, so crimes
(A) formal e material, respectivamente.
(B) materiais.
(C) material e formal, respectivamente.
(D) permanentes.
(E))formais.
Gabarito oficial: E.
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Ateno: observe que a atual redao do pargrafo 1 foi determinada pela Lei
8137/90. Assim, no crime contra a ordem tributria. Mas sim, crime contra a
administrao geral.
Questo interessante:
Pergunto: Quando o funcionrio pblico recebe o que cobrara devidamente e desvia-o
em proveito prprio ou alheio, houve crime de excesso de exao? Respondo: No
houve excesso de exao, j que cobrara o devido. No caso do desvio do bem, houve
crime de peculato.
Note, ento, que quando ocorrer qualquer dos fatos mencionados nos itens XI, XII e IV,
HAVER NECESSARIAMENTE um dos crimes acima (PECULATO DOLOSO,
PECULATO MEDIANTE ERRO DE OUTREM ou EXCESSO DE EXAO QUALIFICADO
316, pargrafo 2).
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15.3. DA RESPONSABILIDADE.
Das Penas
Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativas,
previstas na legislao especfica, est o responsvel pelo ato de improbidade sujeito s
seguintes cominaes:
Pargrafo nico. Na fixao das penas previstas nesta lei o juiz levar em conta a
extenso do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente.
Ressalto que dispensaremos ateno aos crimes que exigem conhecimento ainda no
obtido, pois sobre os crimes que tratam de falsidade material ou ideolgica j foi objeto
de explanao. Assim, quando diante de um crime desses, procurarei estabelecer os
traos distintivos, pressupondo o estudo j feito.
Os crimes contra o sistema financeiro esto arrolados na lei 7492/86. Nas linhas
seguintes, trataremos de forma sinttica de cada uma das condutas delituosas, dando
nfase quelas mais interessantes para o nosso trabalho.
Antes, todavia de tratarmos das condutas propriamente ditas, vamos conceituar o que ,
para efeito legal, instituio financeira. Segundo dispe o artigo 1 e pargrafo nico, o
conceito de instituio financeira bastante amplo. Aqui, inclusive, temos aquelas que
so equiparadas, para efeito de aplicao da lei, a instituio financeira.
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Segundo Fabio Ulhoa Coelho ( Manual de Direito Comercial editora Saraiva), aes so
valores mobilirios representativos do capital social de usa sociedade annima, que
conferem aos seus titulares um complexo de direitos e deveres.
Mister que as condutas sejam realizadas sem que preexista uma autorizao ESCRITA da
sociedade emissora. Aqui, reside o injusto. Para alguns autores, caso exista tal
autorizao, h excluso da antijuridicidade. A meu ver, todavia, havendo autorizao
ocorre a realidade atipicidade da conduta, j que no se ajusta ao tipo penal.
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6404/76 (artigo 25), a cautela representar, provisoriamente, aquilo que, por meio de
certificado, ser ao depois documentado; 2)- CERTIFICADO: o documento
representativo do nmero de aes de que algum proprietrio. As formalidades de
sua emisso esto previstas nos artigos 2314 e 24 da Lei 6404/76.
Trata-se de crime de mera conduta. A tentativa, todavia, possvel, bastando que, para
isso, a conduta seja fracionvel.
O pargrafo nico traz uma outra modalidade criminosa. As condutas ali descritas,
apesar de expressamente no prever o referido dispositivo, referem-se a dar publicidade
atravs de prospectos ou qualquer outro material de propaganda aos papis de origem
criminosa.
14
Art. 23. A emisso de certificado de ao somente ser permitida
depois de cumpridas as formalidades necessrias ao funcionamento
legal da companhia.
1 A infrao do disposto neste artigo importa nulidade do
certificado e responsabilidade dos infratores.
2 Os certificados das aes, cujas entradas no consistirem em
dinheiro, s podero ser emitidos depois de cumpridas as
formalidades necessrias transmisso de bens, ou de realizados
os crditos.
3 A companhia poder cobrar o custo da substituio dos
certificados, quando pedida pelo acionista.
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SUJEITO ATIVO: Trata-se de crime prprio, uma vez que exige do agente uma
qualidade especial.
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Sujeito ativo: O crime prprio, j que s pode ser praticado pelas pessoas arroladas
no artigo 25 da Lei. No entanto, admite o concurso de pessoas.
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Sujeito ativo: Qualquer pessoa que tenha condio material de praticar as condutas
descritas no verbo. No so necessariamente administradores ou controladores da
instituio financeira.
I - falsos ou falsificados;
Sujeito ativo: A rigor o crime pode ser praticado por qualquer pessoa. Na modalidade
emitir, no entanto, somente o gestor da empresa poder realizar a conduta.
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DO LASTRO OU GARANTIA: Segundo Rodolfo Tigre Maia (ex vi: Sebastio de Oliveira
Limae Carlos A. T. de Lima Crimes contra o Sistema Financeiro Editora Atlas), os
ttulos e os valores mobilirios emitidos devem estar respaldados no patrimnio do
emissor, ou em garantias reais ou flutuantes, que assegurem seu resgate, caso
contrrio, carente de lastro.
Sujeito ativo: O crime a rigor pode ser praticado por qualquer pessoa. No entanto,
determinados autores entendem que s poder cometer o crime quem atue no sistema
financeiro.
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Aqui, o crime de fraude praticado por meio de falsificao, onde o agente INSERE OU
FAZER INSERIR declarao falsa ou diversa da que dele devia constar. A falsidade
ideolgica. Assim, remeto o leitor quilo que foi dito sobre o crime de falsidade
ideolgica, nos crimes contra a f pblica (aula 7).
O crime tambm de falsidade ideolgica. Assim, mais uma vez remeto o leitor quilo
que foi dito na aula 7 sobre o crime de falsidade ideolgica.
Sujeito ativo: qualquer pessoa que faa inserir declarao falsa ou que omita ou
elemento exigido pela legislao.
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Elemento subjetivo: dolo. Aqui, o tipo no traz de forma expressa finalidade especial,
Portanto, necessria a vontade de enganar somente. Mais uma mais remeto o leitor ao
crime de falsidade ideolgica (artigo 299 elemento subjetivo).
Ateno: observe que o crime muito se assemelha com os crimes de sonegao fiscal
(artigos a 1 e 2 da Lei 8.137/90), devendo desde j ficar anotado que l h a vontade
dirigida fraude fiscal, o que aqui no ocorre.
CONTABILIDADE PARARELA
Sujeito ativo: um crime que pode ser praticado por qualquer pessoa, bastando que
esteja no desempenho de atividade de contbil de fato.
Sujeito ativo: o crime prprio, vez que s pode ser cometido pelo ex-administrador,
interventor, liquidante ou sndico, ou seja por aqueles que administram coisa alheia, e,
com isso devem prestar contas e informaes.
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Conduta: Desviar o bem alcanado por indisponibilidade legal (que decorre de lei) ou
resultante de processo de interveno, liquidao extrajudicial ou falncia.
o caso clssico daquele que aliena quadro de pintor famoso e que pertencia a
instituio financeira sob interveno, desde que ele esteja gravado pela
indisponibilidade.
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Pargrafo nico: De acordo com a lei nas mesmas penas incorre o ex-administrador
que no exerccio de seu mister reconhece como verdadeiro crdito que no o seja em
detrimento da instituio financeira.
Sujeito ativo: o crime prprio, pois s pode ser praticado pelo interventor, o liquidade
ou o sindico.
Condutas: Manifestar-se falsamente sobre assunto relativo a seu atuar como tal.
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Sujeito ativo: qualquer pessoa que pratica atos privativos de instituio financeira sem
que tenha a autorizao exigida para tal, ou quando a autorizao que o legitima
maculada por declarao por ele prestada falsamente para obt-la.
Sujeito ativo: qualquer pessoa que detenha legalmente informao sobre operao ou
servio prestado por instituio financeira ou integrante do sistema de distribuio de
ttulos mobilirios. Desde que no seja funcionrio pblico.
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Causa de aumento de pena: a pena ser aumenta se foi praticado o fato em detrimento
de instituio oficial ou credenciada.
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Elemento subjetivo: dolo acrescido da finalidade especial que ... para realizao de
atividade cambial.
Incorre na mesma pena quem, com a mesma finalidade, sonega informao ou presta
informao falsa sobre sua identidade.
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Ateno: Aqui, temos uma prevaricao especial, onde o agente no age com
sentimento ou interesse especial. O ato de ofcio tambm no o mesmo da
prevaricao j que este tem adjetivos especiais.
Prevaricao
A respeito dos sujeitos do delito, abaixo, para ilustrao, segue a literalidade do artigo
25 da lei.
Nos crimes praticados mediante quadrilha (artigo 288 do CP)15, co-autoria, aquele que
atravs de confisso espontnea revelar toda a trama delituosa autoridade policial ou
judicial ter sua pena reduzida de 1/3 a 2/3.
15
Quadrilha ou bando
Art. 288 - Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de
cometer crimes:
Pena - recluso, de um a trs anos. (Vide Lei 8.072, de 25.7.1990)
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Na fixao da pena de multa, poder o juiz, diante de sua ineficcia como meio de
preveno e represso ao ilcito diante da situao econmica do ru, estendem o seu
valor at o dcuplo.
Nota do professor:
Encerro hoje o meu trabalho com muita satisfao e com o sentimento de dever
cumprido. Desejo a vocs toda a sorte do mundo. Espero ter colaborado. Coloco-me
disposio para qualquer dvida atravs do frum do curso. No sbado estarei o dia todo
conectado, qualquer orientao estou disposio.
Ressalto, por oportuno que a aula 8 esta carente de questes anterior em razo do fato
de a Carlos Chagas no ter questes dessa matria. No me vali de outras
organizadoras tendo em conta a peculiaridade de cada uma delas. Poderia, com o intuito
de ajudar, confundi-los.
Obrigado.
Um abrao.
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