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Resumo: O Autor faz uma exposio das fontes internacionais e nacionais que protegem o
direito ao sigilo mdico, analisando os sujeitos obrigados confidencialidade e o contedo do
dever de sigilo. Na segunda parte enuncia as causas de justificao para a quebra do sigilo
mdico, em especial o consentimento, o consentimento presumido, o estado de necessidade e
algumas autorizaes especialmente previstas na lei. O texto pretende servir de guia prtico
para os profissionais do direito e da sade nesta complicada matria.
Juramento de Hipcrates3
2002, p. 565.
Na verso em ingls: Whatever, in connection with my Professional practice, or not in
connection with it, I see or hear in the life of men, which ought not be spoken of
abroad, I will not divulge, as reckoning that all such should be kept secret. The
Hippocratic Oath, Apud Margaret BRAZIER, Medicine, Patient and the Law, Penguin
Books, p. 46.
1
Declarao de Genebra da Associao Mdica Mundial5
1. Segredo e confiana
4 Na verso inglesa: I WILL RESPECT the secrets that are confided in me, even after the
patient has died.
5 A Declarao de Genebra foi adoptada pela 2. Assembleia Geral da Associao
2
Num breve relance sobre a Histria, constatamos que o dever deontolgico
de segredo mdico remonta a Hipcrates. Contudo, durante a Idade Mdia,
este dever no era garantido no mundo Ocidental. Pelo contrrio, sempre
manteve a sua vigncia na medicina rabe e judaica.
processados para uso em pesquisa ou para qualquer outro uso, devem ter sua
confidencialidade assegurada, nas condies estabelecidas pela legislao.
15 Adoptada pela Conferncia Geral da UNESCO, em 16 de Outubro de 2003.
3
Declarao sobre Normas Universais em Biotica, de 19 de Outubro de
200517 (artigo 9Vida privada e confidencialidade).18
informaes que lhes dizem pessoalmente respeito devem ser respeitadas. Tanto
quanto possvel, tais informaes no devem ser utilizadas ou difundidas para outros
fins que no aqueles para que foram coligidos ou consentidos, e devem estar em
conformidade com o direito internacional, e nomeadamente com o direito
internacional relativo aos direitos humanos.
19 Adoptada e aberta assinatura, ratificao e adeso pela Resoluo n. 44/25 da
sua vida privada, na sua famlia, no seu domiclio ou correspondncia, nem a ofensas
ilegais sua honra e reputao. 2. A criana tem direito proteco da lei contra tais
intromisses ou ofensas.
4
A Declarao para a Promoo dos Direitos dos Pacientes, de 1994.21
Setembro de 1995.
25 Adoptada pela 45. Assembleia Geral da AMM realizada em Budapeste, em
toca a informaes relacionadas com a sua sade. 2 Qualquer pessoa tem o direito
de conhecer toda a informao recolhida sobre a sua sade. Todavia, a vontade
expressa por uma pessoa de no ser informada deve ser respeitada. 3 A ttulo
excepcional, a lei pode prever, no interesse do paciente, restries ao exerccio dos
direitos mencionados no n.2.
30 Adoptada e aberta assinatura em Estrasburgo, a 1 de Fevereiro de 1981.
pelo que estes direitos passaro a ter fora normativa plena, se o Tratado entrar em
vigor. Segundo o artigo 7. o Respeito pela vida privada e familiar: Todas as pessoas
tm direito ao respeito pela sua vida privada e familiar, pelo seu domiclio e pelas suas
comunicaes.
32 Esta Directiva foi transposta para o direito portugus, pela Lei n. 67/98, de 26 de
Outubro.
33 Carta Europeia dos Direitos do Paciente, Resoluo de 19 de Janeiro de 1984, JOCE
aos dados informatizados que lhes digam respeito, podendo exigir a sua rectificao e
actualizao, e o direito de conhecer a finalidade a que se destinam, nos termos da
lei. 2. A lei define o conceito de dados pessoais, bem como as condies aplicveis
ao seu tratamento automatizado, conexo, transmisso e utilizao, e garante a sua
7
fundamentais, relacionados com o tratamento informtico de dados pessoais,
com destaque para o direito ao sigilo, bem como a correspondente
obrigao de confidencialidade que recai sobre os responsveis pelos
ficheiros e a proibio de acesso aos mesmos por terceiro.41
Por outro lado, o sigilo mdico beneficia do regime especial, previsto no artigo
18. da CRP, 42 dos direitos, liberdades e garantias: aplicao imediata,
vinculao de todos os sujeitos de direito, pblicos e privados, e restries
impostas apenas por lei e na medida do necessrio para salvaguardar outros
direitos ou interesses constitucionalmente protegidos.
Quem violar o disposto no artigo 15. punido com pena de priso at 1 ano
ou com pena de multa at 240 dias.
45Este diploma que transpe parcialmente para a ordem jurdica nacional a Directiva
n. 2004/23/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 31 de Maro, alterando a
Lei n. 12/93, de 22 de Abril, relativa colheita e transplante de rgos e tecidos de
origem humana.
10
profissional sobre o objecto, o contedo e o resultado das consultas em que
tiverem interveno e, em geral, sobre actos ou factos de que tenham tido
conhecimento no exerccio dessas funes ou por causa delas.
A Lei de Sade Mental (Lei n.36/98, de 24 de Julho), no artigo 5., relativo aos
Direitos e deveres do utente, remete para a Lei de Bases da Sade, no
contendo nenhuma norma especial sobre confidencialidade.
46 Direco-Geral da Sade: Carta dos Direitos e Deveres dos Doentes, Lisboa, 1998.
47 Todas as informaes referentes ao estado de sade do doente - situao clnica,
diagnstico, prognstico, tratamento e dados de carcter pessoal - so confidenciais.
Contudo, se o doente der o seu consentimento e no houver prejuzos para terceiros,
ou a lei o determinar, podem estas informaes ser utilizadas. Este direito implica a
obrigatoriedade do segredo profissional, a respeitar por todo o pessoal que
desenvolve a sua actividade nos servios de sade.
48 Direco-Geral da Sade; Direco de Servios de Prestao de Cuidados de
Este crime est previsto no artigo 192. (Devassa da vida privada), que
prescreve:
13
O crime de devassa da vida privada um crime comum, isto , no depende
da qualidade especfica do agente. Quando o agente um mdico (ou outro
profissional obrigado a sigilo), verifica-se uma relao de concurso aparente
com o crime de violao de segredo (artigo 195.do Cdigo Penal).
O tipo legal com crime previsto no artigo 195. do Cdigo Penal protege o
bem jurdico individual privacidade e tambm o bem jurdico supra-individual
prestgio e confiana em determinadas profisses:
clusula geral. O princpio da tipicidade assume assim uma grande qui excessiva
elasticidade.
59 Peter HNERFELD, Esfera Privada e Segredo, Revista Portuguesa de Cincia Criminal,
Por outro lado, o artigo 17., n.2 no permite que o empregador possa exigir
ao candidato a emprego ou ao trabalhador que preste informaes relativas
sua sade ou estado de gravidez, salvo quando particulares exigncias
inerentes natureza da actividade profissional o justifiquem e seja fornecida
por escrito a respectiva fundamentao. Acresce que o empregador no
tem o direito de tomar conhecimento sobre o estado de sade do
trabalhador, competindo ao mdico atestar a sua aptido ou no para o
trabalho e disso informar a entidade patronal.65 Nesse sentido,66 dispe o artigo
19., n.3, do Cdigo do Trabalho: O mdico responsvel pelos testes e
exames mdicos s pode comunicar ao empregador se o trabalhador est ou
no apto para desempenhar a actividade, salvo autorizao escrita deste.67
268
77 Lus V ASCONCELOS ABREU, O segredo mdico no direito portugus vigente, 2005, p. 268.
19
Acresce que o segredo mdico deve ser respeitado tambm quando o
mdico passa um atestado, prescrevendo o art. 74. n. 3: O atestado ou
certificado no deve especificar o mal de que o doente sofre, salvo por
solicitao expressa deste, devendo o Mdico fazer constar o condicionalismo
previsto.
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privada do paciente, por outro lado, este dever estruturante e fundante da
relao jurdica mdico-paciente.80
Segredo vem do latim secretu e significa aquilo que deve estar oculto,
secreto.82 S os factos sigilosos, os factos que no so conhecidos de terceiros,
so objecto do dever de segredo. O carcter reservado no emerge da
obrigao de segredo, mas esta daquele.83
80 Cfr. Lus VASCONCELOS ABREU, O segredo mdico no direito portugus vigente, 2005, p.
270.
81 Cf. COSTA ANDRADE, Comentrio Conimbricense ao Cdigo Penal, I, 1999, pp. 771 e ss.
82 Dicionrio Lello
83 Lus V ASCONCELOS ABREU, O segredo mdico no direito portugus vigente, 2005, p. 274.
84 Paulo MOTA PINTO, O direito reserva da intimidade da vida privada, BFDUC, 1993,
479-585, 527.
85 A informao de sade est definida na Lei de informao gentica e informao
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Os segredos de terceiro tambm so abrangidos pelo dever de
confidencialidade. Trata-se de factos relativos vida privada de um terceiro,
que presumivelmente os quer manter sob reserva. E aqui tambm podem
estar em causa factos relativos sade v.g. a confidncia ao mdico que o
seu cnjuge seropositivo. Ou factos relativos a outras reas da vida privada
do terceiro. Como acontece com o paciente que conta ao mdico que o
chefe do seu servio mantm relaes sexuais extraconjugais; ou aqueloutro
que conta ao psiquiatra os excessos do seu cnjuge.90
6. Titulares do segredo
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conhecer a informao que lhe respeita, devendo ser facultado o acesso ao
processo ou fichas.93
i. Mdicos
iv. Farmacuticos
direito com um contedo que se prende mais com o corpo e a integridade fsica e
moral, propriamente dita, e no tanto com a informao. O Estatuto da Ordem dos
Enfermeiros dedica-lhe o artigo 86. Do respeito pela intimidade: Atendendo aos
sentimentos de pudor e interioridade inerentes pessoa, o enfermeiro assume o dever
de: a) Respeitar a intimidade da pessoa e proteg-la de ingerncia na sua vida
privada e na da sua famlia; b) Salvaguardar sempre, no exerccio das suas funes e
na superviso das tarefas que delega, a privacidade e a intimidade da pessoa.
100 Artigo 101. (Do sigilo profissional) 1 Os farmacuticos so obrigados ao sigilo
104 A vigncia do Estatuto Hospitalar foi expressamente ressalvada pelo n.2 do artigo
21. do Decreto-Lei n. 19/88, de 21 de Janeiro (aprova a lei de gesto hospitalar), me
tudo o que no se encontre regulado neste diploma e respectiva regulamentao.
105 Gilbert HOTTOIS/ Marie-Hlne PARIZEU, Dicionrio de Biotica, Lisboa, p.328.
106 COSTA ANDRADE, Direito Penal Mdico, 2004, p. 188.
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ter conhecimento de segredo.107 No raras vezes, porm, estes profissionais
tm conhecimento de segredos, e s tm conhecimento de segredos, porque
esto no exerccio daquela profisso. Por isso, e tomando em considerao o
elemento gramatical do referido artigo 57. do Estatuto Hospitalar, bem como
o elemento teleolgico e intencional das normas relativas ao dever de sigilo,
estes profissionais tambm podem estar obrigados a guardar
confidencialidade. Com efeito, estas pessoas tm acesso privilegiado aos
segredos dos pacientes por causa da e no exerccio da profisso. As
exigncias de tutela da privacidade e de evitar a devassa da intimidade dos
pacientes fazem-se sentir com a mesma (ou maior) intensidade face a estes
profissionais como face aos profissionais de sade stricto senso.
1. O consentimento
2. O consentimento presumido
112 Esta ressalva inspira-se no Estatuto da Ordem dos Mdicos de 1956, aprovado pelo
Decreto-Lei n.40651, de 21 de Junho desse ano.
113 Lus V ASCONCELOS ABREU, O segredo mdico no direito portugus vigente, 2005, p. 278
114 Cfr. Artigo 38.do Cdigo Penal e artigo 217.do Cdigo Civil.
115 Artigo 39(Consentimento presumido) 1. Ao consentimento efectivo equiparado o
http://www.ordemdosmedicos.pt/?lop=conteudo&op=577bcc914f9e55d5e4e4f82f9f00
e7d4
30
O mdico tem o dever de, quando o estado do doente assim o tornar
necessrio, recomendar-lhe a consulta de um mdico especialista, facultando
a este os dados convenientes e nas conferncias mdicas cabe ao mdico
assistente prestar ao seu colega conferente todas as informaes teis, como
dispe o art. 17.do Regulamento de conduta entre mdicos.122
Transferncia de fichas
Contudo, o artigo 80., n.1124 do CDOM parece apontar para uma situao
de consentimento presumido dos pacientes, salvaguardando a possibilidade
de os pacientes se recusarem a essa transmisso.
121 Artigo 18.: 1. O mdico assistente que envie doente a hospital deve transmitir aos
respectivos servios mdicos os elementos necessrios continuidade dos cuidados
clnicos. 2. Os mdicos responsveis pelo doente no decurso do seu internamento
hospitalar, devem prestar ao mdico assistente todas as informaes teis acerca do
respectivo caso clnico.
122 1 - Quando o julgue oportuno, o mdico assistente deve, de acordo com o doente
e sem demoras desnecessrias, indicar colega que considere como mais idneo para
realizao de exame ou teraputica especializada, obrigando-se ainda, a pr este ao
corrente dos dados teis para o efeito. 2 - O mdico assistente deve tambm aceitar
consultor que seja escolhido pelo doente, sem prejuzo de, se as suas opinies diferirem
radicalmente e o paciente ou a sua famlia decidirem seguir a opinio do mdico
consultor, aquele mdico poder cessar os seus servios. 3 - O mdico assistente e o
mdico consultor, no decurso e/ou em acto seguido conferncia, devem evitar
causar dvidas ou apreenses injustificadas ao doente e seus familiares, abstendo-se
nomeadamente de referncias depreciativas actuao dos colegas.
123 Adolf LAUFS, Arztrecht, p. 247, apud, Peter HNERFELD, Esfera Privada e Segredo, 2004,
p. 200.
124 ARTIGO 80. (Destino dos registos em caso de transmisso de consultrio) 1. Quando
o Mdico cesse a sua actividade profissional, as suas fichas devem ser transmitidas ao
Mdico que lhe suceda, salvaguardada a vontade dos doentes interessados e
garantido o segredo profissional.
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(consentimento expresso) para transmitir os seus processos. Por outro lado, esta
burocratizao excessiva poderia lesar o bem jurdico sade dos prprios
pacientes. Com efeito, o processo clnico tem um valor precioso para a
prtica clnica, permitindo um melhor diagnstico e um tratamento mais
adequado. Donde, as eventuais exigncias de notificao ao paciente e de
autorizao expressa do mesmo poderiam conduzir a uma indesejvel
destruio do processo. Assim sendo, parece-me que a norma do CDOM
pode considerar-se vlida, 125 mas deve enquadrar-se no mbito do
consentimento presumido e no do consentimento tcito.
3. O direito de necessidade
125 No mesmo sentido, referindo-se aos ficheiros de pessoas falecidas, Lus VASCONCELOS
ABREU, O segredo mdico no direito portugus vigente, 2005, p. 284.
126 Artigo 34. Direito de necessidade - No ilcito o facto praticado como meio
32
Informao a um familiar que coabite com o paciente dos perigos
de infeco de uma doena grave, nos apertados termos que
veremos de seguida;
33
3. Esta comunicao indispensvel para que a mulher do doente possa fazer
os testes de diagnstico e iniciar tratamento, caso j tenha sido infectada.
Outros autores, como o francs Olivier Dupuy,134 defendem que o mdico est
obrigado ao dever de sigilo,135 mesmo perante o cnjuge, por vrias razes.
Desde logo, tratar-se-ia de uma violao do artigo do Cdigo Penal francs
que incrimina a violao do sigilo profissional e o mesmo Cdigo no prev
34
uma excepo a essa regra da confidencialidade. Para alm disso, uma
prtica de denncia sistemtica dissuadiria as pessoas de realizar os testes de
despistagem do vrus considerando que a sua famlia iria ficar a conhecer o
seu estado de sade. Pode-se pensar que a introduo de um direito
revelao induziria paradoxalmente ao desenvolvimento de uma
desresponsabilizao dos indivduos contaminados. O paciente renunciaria
despistagem tendo em conta o risco de marginalizao social e familiar
involuntria. Acresce que o mdico teria muita dificuldade na identificao
da pessoa a informar e a capacidade de revelao que se concedesse aos
mdicos no permitiria garantir uma difuso perfeita da informao.
Pela minha parte, concordo que, em situaes limite, o mdico pode revelar
essa informao ao cnjuge, parceiro sexual ou outro terceiro que esteja
perante um perigo iminente de contgio.136 J a afirmao de que o mdico
tem um dever de informar, cujo no cumprimento poderia levar
condenao por homicdio ou ofensa integridade fsica grave, parece-me
uma subverso do sistema de segredo mdico e da relao mdico
paciente. Estaramos a afectar de modo radical a relao medico-paciente
que tem na sua base, necessariamente, a confiana.
35
Esta polmica questo est regulada no Artigo 71. (Manuteno do segredo em
cobrana de honorrios) do CDOM:
Esta ressalva da parte final deste artigo, deve ser interpretado no sentido de
permitir a quebra de segredo para a cobrana de honorrios. Os requisitos so
os seguintes: se o mdico obtiver um parecer favorvel do Presidente139 da
Ordem dos Mdicos, pode quebrar, dentro do princpio da proporcionalidade,
o sigilo mdico para cobrar honorrios.140 Alis, se assim no fosse, no se
descortina como poderia o mdico fazer valer o seu direito, alis,
constitucionalmente tutelado (art. 22.CRP).141
5. Autorizaes legais
cobrana de honorrios nunca justifica a quebra de sigilo. Este era o regime imposto
pelo antigo artigo 92.do Estatuto da Ordem dos Mdicos de 1956.
141 Sobre esta matria, vide Andr Gonalo DIAS PEREIRA, Sigilo Mdico! E o do
Advogado?, Revista Portuguesa do Dano Corporal (2005), Ano XIV, N. 15, pp. 119-
132.
142 Peter HNERFELD, Esfera Privada e Segredo, p.204
143 COSTA ANDRADE, Comentrio, I, p. 800.
144 LAUFS/ UHLENBRUCK, p. 559
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bem como as formas e condies da sua declarao.145 Nesse sentido, afirma
o CDOM, no artigo 72.(Precaues que no violam o segredo):
145 Cfr. Gilbert HOTTOIS/ Marie-Hlne PARIZEU, Dicionrio de Biotica, Lisboa, p.331.
146 At Janeiro de 2005, o mdico no estava obrigado a transmitir s entidades
competentes a verificao de um caso de HIV/SIDA, visto que esta doena no
consta da Portaria 1071/98, de 31 de Dezembro, a qual estabelece a lista das doenas
contagiosas de declarao obrigatria. Todavia, a seropositividade deveria ser
notificada obrigatoriamente Comisso Nacional de Luta contra a Sida (Despacho
do Ministro da Sade n14/91, de 19 de Julho de 1991).
Desde 2005, rege a Portaria n. 103/2005, de 25 de Janeiro, do Ministro da Sade, que
afirma: Em Portugal, a tabela de doenas de declarao obrigatria est ordenada
de acordo com o cdigo da 10. Reviso da Classificao Internacional de Doenas,
conforme a deliberao n. 313/97, de 27 de Julho, e constante da Portaria n.
1071/98, de 31 de Dezembro. Considerando que a monitorizao e a projeco no
curto e mdio prazo da infeco por VIH fundamental para a sua preveno e
controlo, o que apenas se torna exequvel com o conhecimento do padro
epidemiolgico da infeco do VIH em Portugal: De harmonia com o disposto na Lei
n. 2036, de 9 de Agosto de 1949, manda o Governo, pelo Ministro da Sade, o
seguinte: 1. A infeco pelo VIH passa a integrar a lista de doenas de declarao
obrigatria, sendo por este meio alterada a tabela anexa Portaria n. 1071/98, de 31
de Dezembro. 2. A declarao obrigatria aquando do diagnstico em qualquer
estdio da infeco por VIH portador assintomtico (PA), complexo relacionado com
a sida (CRS-LGP) e sida, e sempre que se verifique mudana de estadiamento ou
bito.
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sida (CRS-LGP) e sida, e sempre que se verifique mudana de estadiamento ou
bito.
147 Cfr. George J. ANNAS, Terrorismo, Tortura e outras epidemias ps 11 de Setembro, Sub
Judice - Justia e Sociedade, Maro de 2007, 38, pp. 15-32 e Wendy K. MARINER, O
papel do direito no controlo de epidemias: o exemplo da TB, VIH e da SARS, Sub
Judice - Justia e Sociedade, Maro de 2007, 38, 33-64.
148 Sobre os problemas jurdicos colocados pelo VIH/SIDA e suas implicaes no mbito
Estados Parte sobre os assuntos ticos da infeco VIH nos servios de sade e nos
equipamentos sociais impe aos Estados o dever de lutar contra a discriminao dos
portadores de HIV/SIDA na relao laboral, colocando especial nfase nos deveres de
confidencialidade e de no discriminao dos portadores de VIH que recaem sobre
os profissionais de sade da medicina do trabalho.
Esta mesma linha de raciocnio seguida pelos tribunais da Unio Europeia. Vejam-se
o Acrdo do Tribunal de Primeira Instncia de 18 de Setembro de 1992 (in
38
ii. Direito penitencirio
39
iv. O regime dos acidentes de trabalho
153 Esta Lei dos Acidentes de Trabalho continua em vigor visto que a parte do Cdigo
do Trabalho que regula esta matria no se encontra, presentemente, em vigor por
no se dispor ainda do diploma a cuja vigncia se subordinou a eficcia do captulo
do Cdigo respeitante reparao de acidentes de trabalho e doenas profissionais.
154 COSTA ANDRADE, Comentrio, I, p. 799.
155 Sobre esta matria vide as interessantes anotaes de Helena MONIZ, Segredo
Finalmente, o n.3 do art. 180.(que remete para o n.3 do art. 179.) dispe:
42
o juiz que tiver autorizado ou ordenado a diligncia a primeira pessoa a
tomar conhecimento do contedo da correspondncia apreendida. Se a
considerar relevante para a prova, f-la juntar ao processo; caso contrrio,
restitui-a a quem de direito, no podendo ela ser utilizada como meio de
prova, e fica ligado por dever de segredo relativamente quilo de que tiver
tomado conhecimento e no tiver interesse para a prova.
Concluso
O segredo mdico um dos direitos fundamentais do paciente no direito
portugus. Este direito deve ser complementado com o estudo do regime da
proteco de dados pessoais, por um lado, e com a temtica do direito de
acesso ao processo clnico, por outro.
Numa palavra final, julgo que se pode afirmar que a lei portuguesa consagrou
uma boa proteco do sigilo. Neste sentido recordemos apenas dois
exemplos, a cobrana de honorrios do mdico depende de consulta prvia
ao Bastonrio e o testemunho do mdico em tribunal apenas obrigatrio se
ordenado por um tribunal. Por outro lado ainda, uma perspectiva como a
Tarasoff doctrine est longe de reunir a unanimidade do pensamento jurdico
e tico.
Mas como em tantas outras reas do direito, da teoria prtica vai uma
distncia grande. E os casos de violao grosseira, diria mesmo boal, do
dever de sigilo, por parte de muitos profissionais de sade um facto
lamentavelmente corrente
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