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Direito Público
DOS CONTRATOS
PÚBLICOS
O Decreto-Lei n.º 111-B/2017, publicado no dia 31 de agosto e que entra em vigor no dia 1 de janeiro de
2018, vem alterar o Código dos Contratos Públicos, aprovado pelo Decreto-Lei n.º 18/2008, de 29 de janeiro,
e transpõe as Diretivas 2014/23, 2014/24 e 2014/25, de 26 de fevereiro de 2014, relativas, respetivamente,
à adjudicação de contratos de concessão, aos contratos públicos e aos contratos públicos celebrados pelas
entidades que operam nos setores da água, da energia, dos transportes e dos serviços postais, transpondo
ainda a Diretiva 2014/55, de 16 de abril de 2014, relativa à faturação eletrónica nos contratos públicos.
Na análise do diploma importa ter presente o facto de este ter sido publicado com numerosas inexatidões,
que foram corrigidas mediante a Declaração de Retificação nº 36-A/2017, de 30 de outubro, correções essas
que levamos aqui em consideração.
Para além do cumprimento das obrigações derivadas do direito da UE, as inovações introduzidas ao Código
centram-se na procura da simplificação, desburocratização e flexibilização dos procedimentos de formação
dos contratos públicos, com vista ao aumento da eficiência da despesa pública e à promoção de um melhor e
mais fácil acesso àqueles contratos por parte dos operadores económicos.
ÍNDICE ALARGAMENTO DAS SITUAÇÕES EM QUE SE APLICA O REGIME DA CONTRATAÇÃO PÚBLICA ESTABELE-
CIDO NA PARTE II DO CCP | AUMENTO DO NÚMERO DE CONTRATOS AOS QUAIS NÃO É APLICÁVEL O CCP
ALARGAMENTO DAS SITUAÇÕES Importa ter presente que os bens móveis de que
se fala nestes artigos são bens do domínio privado
EM QUE SE APLICA O REGIME DA das entidades públicas, visto vigorar para os bens
CONTRATAÇÃO PÚBLICA ESTABE- do domínio público o regime da inalienabilidade.
LECIDO NA PARTE II DO CCP
Aplicação da Parte II à generalidade dos contratos
Aumento das entidades adjudicantes referidas no de prestação de serviços por entidades públicas
artigo 2.º n.º 1
A revogação da alínea b) do n.º 4 do artigo 5.º tem
também por consequência que a Parte II do CCP
Em consequência da nova redação das alíneas e) e f)
passa automaticamente a ser aplicável aos contratos
do n.º 1 do artigo 2.º, as entidades administrativas
em que qualquer das entidades adjudicantes
independentes (onde se incluem as entidades
referidas no n.º 1 do artigo 2.º se obrigue a prestar
reguladoras) e o Banco de Portugal passam a fazer
serviços, mesmo que o adquirente não seja uma
parte das entidades adjudicantes referidas no n.º
entidade adjudicante.
1. Assim, passam a ter a natureza de contraentes
públicos, por força do n.º 1 do artigo 3.º, ficando
Alargamento das categorias de contratos, celebra-
sujeitas a uma aplicação mais intensa do regime da
dos entre contraentes públicos, abrangidas pela
contratação pública estabelecido na Parte II do CCP.
Parte II do CCP
Em caso de falta de manifestações de interesse por (i) Celebrados ao abrigo das regras aplicáveis aos
parte de outras entidades, pode ser promovida contratos públicos determinadas por uma organiza-
a alienação, a qual é feita em hasta pública, ou ção internacional ou instituição financeira interna-
por negociação direta com pessoa determinada cional, quando os contratos em questão sejam finan-
quando o adquirente for uma entidade adjudicante, ciados na íntegra por essa organização ou instituição;
quando o valor do bem ou do conjunto de bens a
alienar seja inferior a EUR 30.000 ou quando fosse (ii) Celebrados ao abrigo de instrumentos de coo-
possível recorrer ao ajuste direto por fundamentos peração para o desenvolvimento, com uma entida-
materiais, designadamente por motivos de urgência de sediada num dos Estados dele signatários e em
imperiosa ou deserção de anterior hasta pública. benefício desse mesmo Estado, desde que este não
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NOTA SOBRE CERTAS ALTERAÇÕES AO CÓDIGO DOS CONTRATOS PÚBLICOS
seja signatário do Acordo sobre o Espaço Económico Contratos de aquisição de serviços de investigação
Europeu; e desenvolvimento
(iii) Que se destinem à satisfação das necessidades Contratos de aquisição de serviços de investigação
dos serviços periféricos ou de delegações das enti- e desenvolvimento abrangidos pelos códigos CPV
dades adjudicantes referidas no artigo 2.º, situadas referidos no Anexo VIII ao Código, desde que se ve-
fora do território nacional e como tal sujeitas ao regi- rifiquem cumulativamente as seguintes condições:
me jurídico da lei que se considere aplicável nos ter-
mos gerais do direito internacional, exceto quanto a i) Os resultados obtidos com os respetivos serviços
contratos celebrados e executados no território do não revertam exclusivamente a favor da entidade
Espaço Económico Europeu cujo valor seja superior adjudicante, para utilização no exercício da sua pró-
ao referido nas alíneas a), b) e c) do n.º 3 do artigo pria atividade;
474.º, caso em que se aplica a Parte II.
ii) O pagamento dos serviços em causa não seja in-
tegralmente suportado pela entidade adjudicante,
CONTRATAÇÃO EXCLUÍDA DO RE- designadamente por se tratar de projeto cofinan-
GIME DA CONTRATAÇÃO PÚBLICA ciado por fundos nacionais ou europeus.
ESTABELECIDO NA PARTE II DO CCP
Novo regime simplificado para serviços de saúde,
serviços sociais e outros serviços específicos
No leque de contratos que, por força das alterações
introduzidas ao artigo 5.º, ficam excluídos do âmbito
Nos termos do novo artigo 6.º-A, ficam excluídos
objetivo de aplicação da Parte II, passam a constar,
do regime da contratação pública estabelecido na
nomeadamente:
Parte II do CCP os contratos públicos que tenham
por objeto a aquisição de serviços sociais e de
Contratos secretos
outros serviços específicos referidos no Anexo IX
ao Código, salvo quando o valor de cada contrato
Contratos que, nos termos da lei, sejam declarados for igual ou superior a EUR 750.000, caso em que
secretos ou cuja execução deva ser acompanhada de se aplica o regime simplificado previsto nos artigos
medidas especiais de segurança, bem como quando 250.º-A a 250.º-D.
os interesses essenciais de defesa e segurança do
Estado o exigirem. Os contratos em causa são aqueles que têm por ob-
jeto serviços de saúde, serviços sociais e serviços
Contratos relativos a determinadas formas de coo- conexos; serviços administrativos nas áreas social,
peração entre entidades públicas da educação e da saúde; outros serviços coletivos,
sociais e pessoais, incluindo serviços prestados
Acordos ou outros instrumentos jurídicos que por organizações sindicais, organizações políticas,
organizem a transferência ou delegação de poderes e organizações de juventude e outras organizações
responsabilidades pela execução de missões públicas associativas; serviços prestados por organizações
entre entidades adjudicantes ou agrupamentos de religiosas; outros serviços administrativos e das ad-
entidades adjudicantes, e que não prevejam uma ministrações públicas; serviços prestados à comuni-
remuneração. dade; serviços internacionais.
destacadas do artigo 5.º, passando a constar de um bloqueio eventualmente exigidas por disposições
artigo autónomo, o novo artigo 5.º-A, intitulado especiais, em conformidade com os Tratados da
“contratos no âmbito do setor público”. União Europeia, e que não exerçam influência de-
cisiva na pessoa coletiva controlada.
Assim, foram densificados determinados requisitos
da contratação in-house (o controlo análogo e o Cooperação horizontal entre entidades públicas
destino essencial da atividade) e veio consagrar-se
a proibição de participação de capital privado na O novo regime da contratação in-house, consagra-
entidade controlada. do no artigo 5.º-A, passa também a abranger situa-
ções em que as entidades públicas adjudicantes
Controlo análogo celebram contratos entre si sem o envolvimento
das empresas controladas (cooperação horizontal),
O controlo análogo isolado e o controlo análogo quando se verifiquem, cumulativamente, as seguin-
conjunto estão agora definidos: tes condições:
Existe controlo análogo isolado quando uma única (a) O contrato estabelece uma cooperação entre as
entidade adjudicante exerce uma influência decisi- entidades adjudicantes, no âmbito de tarefas pú-
va sobre os objetivos estratégicos e as decisões re- blicas que lhes estão atribuídas e que apresentam
levantes da entidade controlada. uma conexão relevante entre si;
Existe controlo análogo conjunto quando estão (b) A cooperação é regida exclusivamente por con-
preenchidas, cumulativamente, as seguintes con- siderações de interesse público; e
dições:
(c) As entidades adjudicantes não exercem no mer-
(a) Os órgãos de decisão da pessoa coletiva contro- cado livre mais de 20% das atividades abrangidas
lada são compostos por representantes de todas as pelo contrato de cooperação.
entidades adjudicantes participantes;
A título de exemplo, refira-se o caso de vários mu-
(b) As entidades adjudicantes podem exercer con- nicípios que decidem cooperar a nível de gestão de
juntamente uma influência decisiva sobre os objeti- resíduos, celebrando entre si contratos em que al-
vos estratégicos e as decisões relevantes da pessoa guns deles prestam serviços específicos aos demais.
coletiva controlada; e
(c) A pessoa coletiva controlada não prossegue APLICAÇÃO DA PARTE III DO CCP
quaisquer interesses contrários aos interesses das À EXECUÇÃO DOS CONTRATOS
entidades adjudicantes que a controlam.
INTERADMINISTRATIVOS
Destino essencial da atividade Na anterior redação do n.º 1 do artigo 338.º, esta-
belecia-se que as disposições da Parte III do Código,
A exigência de que a entidade controlada desenvol- relativa ao regime substantivo dos contratos admi-
va o essencial da atividade em benefício da entida- nistrativos, não são diretamente aplicáveis aos con-
de adjudicante é agora clarificado, ao prever-se que traentes públicos (tal como vêm definidos no artigo
deva equivaler a mais de 80% da sua atividade. 3.º) que contratam entre si num plano de igualdade
jurídica, segundo uma ótica de harmonização do
Presença de capital privado desempenho das respetivas atribuições, apenas se
abrindo no n.º 2 uma exceção no caso de contratos
De molde a que a exceção da contratação in-house celebrados entre contraentes públicos pelos quais
se verifique, dispõe-se ainda no novo artigo 5.º-A um deles se submeta ao exercício de poderes de
que, para tal, é necessário que não haja partici- autoridade pelo outro.
pação direta de capital privado na pessoa coletiva
controlada, com exceção de formas de participação Tal regime foi agora alterado, passando a dizer-se
de capital privado sem poderes de controlo e sem na nova redação do n.º 1 que a Parte III é aplicá-
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evitar outras infrações penais ou faltas graves. Ao invés do que passava anteriormente, o acesso às
peças do procedimento passa a ser universal e não
Segundo o nº 3 do mesmo artigo, a entidade ad- exclusivo dos interessados registados na plataforma.
judicante pode tomar a decisão de afastar o impe- Para além disso, deixa de ser possível fazer depender
dimento, ou seja, de o relevar tendo por base os a disponibilização das peças do procedimento do pa-
elementos apresentados, bem como a gravidade gamento à entidade adjudicante de um determinado
e as circunstâncias específicas da infração ou falta preço.
cometida.
Quando, por qualquer motivo, as peças do procedi-
Acrescenta o n.º 4 que as sanções de proibição de mento não tiverem sido disponibilizadas desde o dia
participação em procedimentos de formação de da publicação do anúncio, o prazo fixado para a apre-
contratos públicos que tenham sido aplicadas, ou sentação das propostas deve ser prorrogado, oficiosa-
consideradas válidas, mediante decisão transitada mente ou a pedido dos interessados, no mínimo pelo
em julgado não são passíveis de relevação. período equivalente ao do atraso verificado.
(iii) Incluir os requisitos inerentes às capacidades de valor inferior a EUR 20.000, contratos de empreita-
que os concorrentes devem possuir no domínio da das de obras públicas de valor inferior a EUR 30.000
investigação e desenvolvimento, bem como no de- e demais contratos (que não configurem contratos de
senvolvimento e implementação de soluções inova- concessão de obras públicas ou de concessão de ser-
doras. viços públicos, ou contratos de sociedade), de valor
inferior a EUR 50.000.
A entidade adjudicante deve enviar aos candidatos
admitidos, em simultâneo, um convite à apresentação Trata-se de uma alteração significativa que deve gerar
de propostas de projetos de investigação e desenvol- maior concorrência e transparência, visto implicar uma
vimento suscetíveis de satisfazer as necessidades e as descida drástica do número de contratos celebrados
exigências identificadas nas peças do procedimento. por ajuste direto, principalmente no caso das emprei-
tadas de obras públicas, em virtude de a grande maio-
As entidades adjudicantes devem negociar com os ria desses contratos passar agora a ter que observar
concorrentes a proposta inicialmente apresentada por o procedimento da consulta prévia a pelo menos três
cada um deles, bem como todas as propostas poste- entidades.
riormente apresentadas, com exceção da proposta fi-
nal de cada um, sendo o critério de adjudicação o da Foram também alteradas, nos artigos 112.º a 127.º,
proposta economicamente mais vantajosa. várias regras da tramitação, alterações essas que vão
permitir um encurtamento do prazo médio de duração
do procedimento, apesar de este continuar dispensa-
DIVISÃO DO ANTERIOR AJUSTE DI- do de tramitação na plataforma eletrónica de contra-
RETO EM DOIS PROCEDIMENTOS tação pública.
Por força dos artigos 19.º n.º1 alínea c), 20.º n.º Com efeito, diz-se no n.º 1 desse artigo que quando
1 alínea c) e 21.º n.º 1 alínea b), a consulta prévia prestações do mesmo tipo, suscetíveis de constituí-
passa a estar prevista para as aquisições de bens e rem objeto de um único contrato, sejam contratadas
serviços entre EUR 20.000 e 75.000, para as em- através de mais do que um procedimento, a escolha
preitadas de obras públicas entre EUR 30.000 e do procedimento a adotar deve ser efetuada tendo
150.000 e para os demais contratos (que não confi- em conta o somatório dos valores dos vários proce-
gurem contratos de concessão de obras públicas ou dimentos, caso a formação de todos os contratos a
de concessão de serviços públicos, ou contratos de celebrar ocorra em simultâneo; ou o somatório dos
sociedade), quando o valor do contrato seja inferior preços contratuais relativos a todos os contratos já ce-
a EUR 100.000. lebrados e do valor de todos os procedimentos ainda
em curso, quando a formação desses contratos ocorra
Alterações ao regime do ajuste direto ao longo do período de um ano, desde que a entida-
de adjudicante, aquando do lançamento do primeiro
Tendo em conta a autonomia conferida ao novo pro- procedimento, devesse ter previsto a necessidade de
cedimento de consulta prévia, foram reduzidos, nos lançamento dos procedimentos subsequentes.
termos dos artigos 19.º n.º 1 alínea d), 20.º n.º 1 alínea
d) e 21.º n.º 1 alínea c), os limiares do ajuste direto com Assim sendo, pode dar-se o caso de um contrato que,
convite a uma só entidade, limitando--se esse procedi- caso fosse encarado autonomamente, poderia ser
mento aos contratos de aquisições de bens e serviços celebrado por ajuste direto ou por consulta prévia, já
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não o possa ser quando, como impõe o artigo 22.º, qualquer título, prestado, direta ou indiretamente,
forem levados em linha de conta outros contratos assessoria ou apoio técnico na preparação e elaboração
celebrados entre as mesmas partes no decurso do das peças do procedimento que lhes confira vantagem
último ano. que falseie as condições normais de concorrência.
Quando o contrato a celebrar não implique o paga- Importa salientar que mesmo que o limiar do preço
mento de um preço pela entidade adjudicante, o pre- anormalmente baixo não esteja previsto nas peças
ço base corresponde ao montante previsível a receber do procedimento, a entidade adjudicante continua
pelas prestações que constituem o objeto do contrato. a poder excluir uma proposta com fundamento em
A fixação do preço base deve ser fundamentada com preço ou custo anormalmente baixo, desde que fun-
base em critérios objetivos, tais como os preços atuali- damente a sua decisão e dê previamente ao concor-
zados do mercado obtidos através da consulta prelimi- rente a oportunidade de se pronunciar (a título de
nar, ou os custos médios unitários, resultantes de ante- exemplo, um critério possível seria o de a entidade
riores procedimentos, para prestações do mesmo tipo. adjudicante comparar o preço constante da proposta
suspeita com o preço médio das propostas admiti-
O preço base deve respeitar os limites de valor até aos das, sem considerar a mais alta e a mais baixa, e deci-
quais pode ser utilizado o tipo de procedimento em dir que é anormalmente baixa qualquer proposta de
causa e os limites máximos de autorização de despesa valor inferior em mais de 20% a essa média).
do órgão competente para a decisão de contratar, se
aplicáveis.
ALTERAÇÕES AO CRITÉRIO DE AD-
Em casos excecionais, devidamente fundamentados, a JUDICAÇÃO
entidade adjudicante pode não fixar preço base, desde
que o procedimento permita a celebração de contra-
Foram alterados os artigos 74.º e 75.º, tendo o critério
tos de qualquer valor e o órgão competente para a de-
da proposta economicamente mais vantajosa para a
cisão de contratar não esteja sujeito a limites máximos
entidade adjudicante passado a ser o critério-regra de
de autorização de despesa ou ao regime de autoriza-
adjudicação.
ção de despesas.
A proposta economicamente mais vantajosa para a
ALTERAÇÃO DO CRITÉRIO PARA entidade adjudicante é determinada por uma das se-
guintes modalidades:
QUALIFICAR O PREÇO OU CUSTO
COMO ANORMALMENTE BAIXO (i) Melhor relação qualidade-preço, na qual o critério
de adjudicação é composto por um conjunto de fato-
Por força da nova redação do artigo 71.º, foi modifi- res, e eventuais subfactores, relacionados com diver-
sos aspetos da execução do contrato a celebrar;
cado o critério para a fixação do preço anormalmente
baixo, eliminando-se a sua indexação ao preço base.
(ii) Avaliação do preço ou custo enquanto único aspeto
da execução do contrato a celebrar.
É uma alteração positiva porque o critério anterior
dava muitas vezes origem a conluios ou a situações
No que respeita à primeira modalidade, em casos de-
de alinhamento de preços entre os concorrentes, dis-
vidamente fundamentados, a entidade adjudicante
torcendo a concorrência e prejudicando as entidades
pode optar por não submeter à concorrência o preço
adjudicantes.
ou o custo, caso em que se estabelece obrigatoriamen-
te um preço fixo ou um preço máximo no caderno de
Estas últimas podem definir, no programa de concurso
encargos.
ou no convite, as situações em que o preço ou o custo
de uma proposta é considerado anormalmente baixo,
Quanto à segunda modalidade, constata-se que conti-
tendo em conta o desvio percentual em relação à mé-
nua a ser possível adjudicar pelo preço ou custo mais
dia dos preços das propostas a admitir, ou outros crité-
baixo, se for esse o critério escolhido, mas apenas
rios considerados adequados.
quando as peças do procedimento definam todos os
restantes elementos da execução do contrato a cele-
A entidade adjudicante deve fundamentar a necessi-
brar, sendo o preço ou o custo os únicos atributos da
dade de fixação do preço ou do custo anormalmente
proposta avaliados.
baixo, bem como os critérios que presidiram a essa fi-
xação, designadamente os preços médios obtidos na
consulta preliminar ao mercado, se tiver existido.
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c) Serviço e assistência técnica pós-venda e condi- No novo artigo 46.º-A, diz-se que as entidades adju-
ções de entrega, designadamente a data de entrega, dicantes podem prever, nas peças do procedimen-
o processo de entrega, o prazo de entrega ou de exe- to, a adjudicação por lotes.
cução e o tempo de prestação de assistência;
A decisão de não contratação por lotes deve ser
d) Sustentabilidade ambiental ou social do modo de sempre fundamentada, se estiverem em causa con-
execução do contrato, designadamente no que res- tratos de aquisição ou locação de bens, ou aquisi-
peita ao tempo de transporte e de disponibilização ção de serviços, de valor superior a EUR 135.000 e
do produto ou serviço, em especial no caso de pro- empreitadas de obras públicas de valor superior a
dutos perecíveis, e a denominação de origem ou in- EUR 500.000.
dicação geográfica, no caso de produtos certificados.
A entidade adjudicante pode limitar o número má-
O fator atinente ao custo do ciclo de vida ximo de lotes que podem ser adjudicados a cada
concorrente, devendo indicar essas limitações no
Quando o custo seja calculado com base no ciclo convite ou no programa do procedimento, bem
de vida, o modelo de avaliação das propostas pode como os critérios objetivos e não discriminatórios
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em que se baseie a escolha dos lotes a adjudicar a cada não essenciais, evitando-se exclusões desproporcio-
concorrente nos casos em que a aplicação dos critérios nadas e prejudiciais para os interessados e para o
de adjudicação resulte na atribuição, ao mesmo con- próprio interesse público.
corrente, de um número de lotes superior ao máximo
fixado.
A UTILIZAÇÃO DOS CONTRATOS
A entidade adjudicante pode celebrar contratos que PÚBLICOS COMO INSTRUMENTO
combinem vários ou a totalidade dos lotes, desde que
essa possibilidade seja expressamente incluída no con- DE POLÍTICAS SOCIAIS
vite ou no programa do procedimento, caso em que
devem ser previamente estabelecidos e indicados os Contratos reservados
critérios que fundamentam as várias hipóteses de
combinação previstas. Nos termos do novo artigo 54.º-A, a entidade ad-
judicante pode reservar a possibilidade de ser can-
Visa-se, com esta prevalência dada à adjudicação por didato ou concorrente às entidades cujo objeto
lotes, incentivar a participação das pequenas e médias principal seja a integração social e profissional de
empresas, dado que a divisão dos contratos mais avul- pessoas com deficiência ou desfavorecidas, desde
tados em lotes irá permitir a empresas, que à partida que, pelo menos, 30% dos trabalhadores daquelas
não teriam uma situação financeira nem uma estru- entidades tenham deficiência devidamente reco-
tura organizacional adequadas para a execução da to- nhecida nos termos da lei ou sejam desfavorecidos.
talidade do contrato, candidatarem-se à execução de
partes deste ou de contratos com objeto mais restrito. Contratos que visam promover a igualdade, a inclu-
são e a proteção da vida familiar
Seja como for, o impacto positivo desta alteração legis-
lativa depende do engenho e arte demonstrados pelas Resulta da nova redação do n.º 6 do artigo 42.º que
entidades adjudicantes para encontrarem, caso a caso, os aspetos da execução do contrato, constantes das
o melhor figurino para a divisão em lotes. cláusulas do caderno de encargos, podem dizer res-
peito, desde que relacionados com tal execução, a
condições de natureza social, ambiental, ou que se
SUPRIMENTO DE IRREGULARIDADES destinem a favorecer:
DAS PROPOSTAS E CANDIDATURAS
a) A aplicação de medidas de promoção da igual-
Por força das alterações introduzidas aos n.ºs 3 e 4 dade de género e da igualdade salarial no trabalho;
do artigo 72.º, o júri deve solicitar aos candidatos e
concorrentes que, no prazo máximo de 5 dias, pro- b) O aumento da participação das mulheres no
cedam ao suprimento das irregularidades das suas mercado de trabalho;
propostas e candidaturas causadas por preterição
de formalidades não essenciais e que careçam de c) A conciliação da vida profissional com a vida fa-
suprimento, incluindo a apresentação de documen- miliar e pessoal dos trabalhadores afetos à execu-
tos que se limitem a comprovar factos ou qualidades ção do contrato;
anteriores à data de apresentação da proposta ou
candidatura, e desde que tal suprimento não afete a d) A inclusão de pessoas com deficiência no merca-
concorrência e a igualdade de tratamento. do de trabalho.
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