LEI Nº 8.137, DE 27 DE DEZEMBRO
2º, II, da Lei nº potencial ofensivo, diferentemente do que ocorre na
DE 1990
Define crimes contra a ordem tributária, econômica
e contra as relações de consumo, e dá outras
providências.
O PRESIDENTE DA REPÚBLICA, faço saber que o
Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte
lei:
CAPÍTULO I
Dos Crimes Contra a Ordem Tributária
Seção I
Dos crimes praticados por particulares
Art. 1º Constitui crime contra a ordem
tributária suprimir ou reduzir tributo, ou
contribuição social e qualquer acessório, mediante
as seguintes condutas:
I - omitir informação, ou prestar declaração
falsa às autoridades fazendárias;
II - fraudar a fiscalização tributária, inserindo
elementos inexatos, ou omitindo operação de
qualquer natureza, em documento ou livro exigido
pela lei fiscal;
III - falsificar ou alterar nota fiscal, fatura,
duplicata, nota de venda, ou qualquer outro
documento relativo à operação tributável;
IV - elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou
utilizar documento que saiba ou deva saber falso ou
inexato;
Súmula vinculante 24. Não se tipifica crime material
contra a ordem tributária, previsto no art. 1º, incisos
I a IV, da Lei 8.137/1990, antes do lançamento
definitivo do tributo.
A Súmula Vinculante 24 tem aplicação aos fatos
ocorridos anteriormente à sua edição. Como a SV 24
representa a mera consolidação da interpretação
judicial que já era adotada pelo STF e pelo STJ
mesmo antes da sua edição, entende-se que é
possível a aplicação do enunciado para fatos
ocorridos anteriormente à sua publicação. STF. 1ª
Turma. RHC 122774/RJ, Rel. Min. Dias Toffoli,
julgado em 19/5/2015 (Info 786). STJ. 3ª Seção.
EREsp 1.318.662-PR, Rel. Min. Felix Fischer, julgado
em 28/11/2018 (Info 639).
V - negar ou deixar de fornecer, quando
obrigatório, nota fiscal ou documento equivalente,
relativa a venda de mercadoria ou prestação de
serviço, efetivamente realizada, ou fornecê-la em
desacordo com a legislação.
Pena - reclusão de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e
multa.
O pagamento da penalidade pecuniária imposta ao
contribuinte que deixa de atender às exigências da
autoridade tributária estadual quanto à exibição de
livros e documentos fiscais não se adequa a
nenhuma das hipóteses de extinção de punibilidade
previstas no § 2º do art. 9º da Lei nº 10.684/2003.
STJ. 6ª Turma. REsp 1630109-RJ, Rel. Min. Maria
Thereza de Assis Moura, julgado em 14/2/2017 (Info
598).
Parágrafo único. A falta de atendimento da
exigência da autoridade, no prazo de 10 (dez) dias,
que poderá ser convertido em horas em razão da
maior ou menor complexidade da matéria ou da
dificuldade quanto ao atendimento da exigência,
caracteriza a infração prevista no inciso V.
Art. 2º Constitui crime da mesma natureza:
I - fazer declaração falsa ou omitir declaração
sobre rendas, bens ou fatos, ou empregar outra
fraude, para eximir-se, total ou parcialmente, de
pagamento de tributo;
II - deixar de recolher, no prazo legal, valor de
tributo ou de contribuição social, descontado ou
cobrado, na qualidade de sujeito passivo de
obrigação e que deveria recolher aos cofres
públicos;
A conduta de não recolher ICMS em operações
próprias ou em substituição tributária enquadra-se
formalmente no tipo previsto no art.
8.137/90 (apropriação indébita tributária), desde
que comprovado o dolo.
O não repasse do ICMS recolhido pelo sujeito
passivo da obrigação tributária, em qualquer
hipótese, enquadra-se (formalmente) no tipo
previsto art. 2º, II, da Lei nº 8.137/90, desde que
comprovado o dolo. Em outras palavras, o tipo do
art. 2º, II, da Lei nº 8.137/90 não fica restrito apenas
às hipóteses em que há substituição tributária. O
que se criminaliza é o fato de o sujeito passivo se
apropriar do dinheiro relativo ao imposto,
devidamente recebido de terceiro, quer porque
descontou do substituído tributário, quer porque
cobrou do consumidor, não repassando aos cofres
públicos. STJ. 3ª Seção. HC 399.109-SC, Rel. Min.
Rogerio Schietti Cruz, julgado em 22/08/2018 (Info
633).
O contribuinte que, de forma contumaz e com dolo
de apropriação, deixa de recolher o ICMS cobrado do
adquirente da mercadoria ou serviço, incide no tipo
penal do art. 2º, II, da Lei nº 8.137/90. O valor do
ICMS cobrado do consumidor não integra o
patrimônio do comerciante, o qual é mero
depositário desse ingresso de caixa que, depois de
devidamente compensado, deve ser recolhido aos
cofres públicos. Vale ressaltar, contudo, que, para
caracterizar o delito, é preciso comprovar a
existência de intenção de praticar o ilícito (dolo).
STF. Plenário. RHC 163334/SC, Rel. Min. Roberto
Barroso, julgado em 18/12/2019 (Info 964).
III - exigir, pagar ou receber, para si ou para o
contribuinte beneficiário, qualquer percentagem
sobre a parcela dedutível ou deduzida de imposto ou
de contribuição como incentivo fiscal;
IV - deixar de aplicar, ou aplicar em desacordo
com o estatuído, incentivo fiscal ou parcelas de
imposto liberadas por órgão ou entidade de
desenvolvimento;
V - utilizar ou divulgar programa de
processamento de dados que permita ao sujeito
passivo da obrigação tributária possuir informação
contábil diversa daquela que é, por lei, fornecida à
Fazenda Pública.
Pena - detenção, de 6 (seis) meses a 2 (dois)
anos, e multa.
As condutas do art. 2º são consideradas infração de
menor potencial ofensivo, portanto os dispositivos
da Lei n. 9.099/1995 e suas medidas
despenalizadoras se aplicam ao crime.
Seção II
Dos crimes praticados por funcionários públicos
Art. 3º Constitui crime funcional contra a
ordem tributária, além dos previstos no Decreto-Lei
n° 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Código Penal
(Título XI, Capítulo I):
I - extraviar livro oficial, processo fiscal ou
qualquer documento, de que tenha a guarda em
razão da função; sonegá-lo, ou inutilizá-lo, total ou
parcialmente, acarretando pagamento indevido ou
inexato de tributo ou contribuição social;
II - exigir, solicitar ou receber, para si ou para
outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da
função ou antes de iniciar seu exercício, mas em
razão dela, vantagem indevida; ou aceitar promessa
de tal vantagem, para deixar de lançar ou cobrar
tributo ou contribuição social, ou cobrá-los
parcialmente.
Pena - reclusão, de 3 (três) a 8 (oito) anos, e
multa.
Advocacia administrativa tributária
III - patrocinar, direta ou indiretamente,
interesse privado perante a administração
fazendária, valendo-se da qualidade de funcionário
público.
Pena - reclusão, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e
multa.
No caso do crime previsto no Código Penal, até
mesmo na modalidade qualificada, a advocacia
administrativa é uma infração penal de menor
Lei n. 8.137/1990, pois a pena máxima é superior a
dois anos, logo é uma infração de médio potencial
ofensivo. Nesse caso, não cabe a transação penal,
mas cabe a suspensão condicional do processo nos
termos da Lei n. 9.099/1995.
É atípica a conduta de agente público que procede à
prévia correção quanto aos aspectos gramatical,
estilístico e técnico das impugnações
administrativas, não configurando o crime de
advocacia administrativa perante a Administração
Fazendária. STJ. 6ª Turma. REsp 1.770.444-DF, Rel.
Min. Antonio Saldanha Palheiro, julgado em
08/11/2018 (Info 639).
O uso de documento falso é absorvido pelo crime
de sonegação fiscal quando constitui meio/caminho
necessário para a sua consumação. Constitui mero
exaurimento do delito de sonegação fiscal a
apresentação de recibo ideologicamente falso à
autoridade fazendária, no bojo de ação fiscal, como
forma de comprovar a dedução de despesas para a
redução da base de cálculo do imposto de renda de
pessoa física. STJ. 5ª Turma. HC 131787-PE, Rel. Min.
Marco Aurélio Bellizze, julgado em 14/8/2012.
O que acontece se o réu de um crime contra a
ordem tributária aderir ao parcelamento da dívida?
Haverá a suspensão do processo penal. Nos crimes
contra a ordem tributária, quando o agente ingressa
no regime de parcelamento dos débitos tributários,
fica suspensa a pretensão punitiva penal do Estado
(o processo criminal fica suspenso). Durante o
parcelamento o que ocorre com o prazo
prescricional? Também fica suspenso. O prazo
prescricional não corre enquanto estiverem sendo
cumpridas as condições do parcelamento do débito
fiscal. É o que prevê o art. 9º, § 1º da Lei nº
10.684/2003. Se, ao final, o réu pagar integralmente
os débitos, haverá a extinção da punibilidade. STF. 2ª
Turma. ARE 1037087 AgR/SP, Rel. Min. Dias Toffoli,
julgado em 14/8/2018 (Info 911).
O pagamento integral do débito tributário, a
qualquer tempo, até mesmo após o trânsito em
julgado da condenação, é causa de extinção da
punibilidade do agente, nos termos do art. 9º, § 2º,
da Lei nº 10.684/2003. STJ. 5ª Turma.HC 362478-SP,
Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 14/9/2017 (Info
611). STF. 2ª Turma. RHC 128245, Rel. Min. Dias
Toffoli, julgado em 23/08/2016.
CAPÍTULO II
Dos crimes Contra a Economia e as Relações de
Consumo
Art. 4º Constitui crime contra a ordem
econômica:
I - abusar do poder econômico, dominando o
mercado ou eliminando, total ou parcialmente, a
concorrência mediante qualquer forma de ajuste ou
acordo de empresas;
a) (revogada);
b) (revogada);
c) (revogada);
d) (revogada);
e) (revogada);
f) (revogada);
II - formar acordo, convênio, ajuste ou aliança
entre ofertantes, visando:
a) à fixação artificial de preços ou quantidades
vendidas ou produzidas;
b) ao controle regionalizado do mercado por
empresa ou grupo de empresas;
c) ao controle, em detrimento da concorrência,
de rede de distribuição ou de fornecedores.
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos e
multa.
III - (revogado);
IV - (revogado);
V - (revogado);
VI - (revogado);
VII - (revogado).
Art. 5º (Revogado)
Art. 6º (Revogado)
 Art. 7º Constitui crime contra as relações de
consumo:
I - favorecer ou preferir, sem justa causa,
comprador ou freguês, ressalvados os sistemas de
entrega ao consumo por intermédio de
distribuidores ou revendedores;
II - vender ou expor à venda mercadoria cuja
embalagem, tipo, especificação, peso ou composição
esteja em desacordo com as prescrições legais, ou
que não corresponda à respectiva classificação
oficial;
III - misturar gêneros e mercadorias de espécies
diferentes, para vendê-los ou expô-los à venda como
puros; misturar gêneros e mercadorias de
qualidades desiguais para vendê-los ou expô-los à
venda por preço estabelecido para os demais mais
alto custo;
IV - fraudar preços por meio de:
a) alteração, sem modificação essencial ou de
qualidade, de elementos tais como denominação,
sinal externo, marca, embalagem, especificação
técnica, descrição, volume, peso, pintura ou
acabamento de bem ou serviço;
b) divisão em partes de bem ou serviço,
habitualmente oferecido à venda em conjunto;
c) junção de bens ou serviços, comumente
oferecidos à venda em separado;
d) aviso de inclusão de insumo não empregado
na produção do bem ou na prestação dos serviços;
V - elevar o valor cobrado nas vendas a prazo
de bens ou serviços, mediante a exigência de
comissão ou de taxa de juros ilegais;
VI - sonegar insumos ou bens, recusando-se a
vendê-los a quem pretenda comprá-los nas
condições publicamente ofertadas, ou retê-los para
o fim de especulação;
VII - induzir o consumidor ou usuário a erro, por
via de indicação ou afirmação falsa ou enganosa
sobre a natureza, qualidade do bem ou serviço,
utilizando-se de qualquer meio, inclusive a
veiculação ou divulgação publicitária;
VIII - destruir, inutilizar ou danificar matéria-
prima ou mercadoria, com o fim de provocar alta de
preço, em proveito próprio ou de terceiros;
IX - vender, ter em depósito para vender ou
expor à venda ou, de qualquer forma, entregar
matéria-prima ou mercadoria, em condições
impróprias ao consumo;
Pena - detenção, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, ou
multa.
Parágrafo único. Nas hipóteses dos incisos II, III
e IX pune-se a modalidade culposa, reduzindo-se a
pena e a detenção de 1/3 (um terço) ou a de multa à
quinta parte.
CAPÍTULO III
Das Multas
Art. 8º Nos crimes definidos nos arts. 1º ao 3º
desta lei, a pena de multa será fixada entre 10 (dez)
e 360 (trezentos e sessenta) dias-multa, conforme
seja necessário e suficiente para reprovação e
prevenção do crime.
Parágrafo único. O dia-multa será fixado pelo
juiz em valor não inferior a 14 (quatorze) nem
superior a 200 (duzentos) Bônus do Tesouro
Nacional BTN.
Art. 9º A pena de detenção ou reclusão poderá
ser convertida em multa de valor equivalente a:
I - 200.000 (duzentos mil) até 5.000.000 (cinco
milhões) de BTN, nos crimes definidos no art. 4º;
II - 5.000 (cinco mil) até 200.000 (duzentos mil)
BTN, nos crimes definidos nos arts. 5° e 6°; (foram
revogados)
III - 50.000 (cinqüenta mil) até 1.000.000 (um
milhão de BTN), nos crimes definidos no art. 7º.
Art. 10. Caso o juiz, considerado o ganho ilícito
e a situação econômica do réu, verifique a
insuficiência ou excessiva onerosidade das penas
pecuniárias previstas nesta lei, poderá diminuí-las
até a décima parte ou elevá-las ao décuplo.
CAPÍTULO IV
Das Disposições Gerais
Art. 11. Quem, de qualquer modo, inclusive por
meio de pessoa jurídica, concorre para os crimes
definidos nesta lei, incide nas penas a estes
cominadas, na medida de sua culpabilidade.
(coautoria ou participação)
Parágrafo único. Quando a venda ao
consumidor for efetuada por sistema de entrega ao
consumo ou por intermédio de outro em que o
preço ao consumidor é estabelecido ou sugerido
pelo fabricante ou concedente, o ato por este
praticado não alcança o distribuidor ou revendedor.
Causas de aumento de pena
Art. 12. São circunstâncias que podem agravar
de 1/3 (um terço) até a metade as penas previstas
nos arts. 1°, 2° e 4° a 7°:
I - ocasionar grave dano à coletividade;
II - ser o crime cometido por servidor público no
exercício de suas funções;
III - ser o crime praticado em relação à
prestação de serviços ou ao comércio de bens
essenciais à vida ou à saúde.
O art. 12, I, da Lei nº 8.137/90 prevê que a pena do
crime de sonegação fiscal (art. 1º, I, da Lei nº
8.137/90) deverá ser aumentada no caso de o delito
“ocasionar grave dano à coletividade”. A
jurisprudência entende que se configura a referida
causa de aumento quando o agente deixa de
recolher aos cofres públicos uma vultosa quantia.
Em outras palavras, se o valor sonegado foi alto,
incide a causa de aumento do art. 12, I.
Nesse cálculo deve-se incluir também os juros e
multa:
Para os fins da majorante do art. 12, I, da Lei nº
8.137/90 (grave dano à coletividade), o dano
tributário deve ser valorado considerando seu valor
atual e integral, incluindo os acréscimos legais de
juros e multa.
A Portaria nº 320, editada pela Procuradoria Geral
da Fazenda Nacional, prevê que os contribuintes que
estão devendo acima de R$ 1 milhão são
considerados “grandes devedores” e devem receber
tratamento prioritário na atuação dos Procuradores.
O STJ utiliza, então, essa Portaria como parâmetro
para analisar a incidência ou não da causa de
aumento do art. 12, I:
A majorante do grave dano à coletividade, trazida
pelo art. 12, I, da Lei nº 8.137/90, deve se restringir a
situações especiais de relevante dano. Desse modo,
é possível, para os tributos federais, utilizar,
analogamente, o critério previsto no art. 14 da
Portaria 320/PGFN, por meio do qual se definiu
administrativamente os créditos prioritários como
sendo aqueles de valor igual ou superior a R$
1.000.000,00 (um milhão de reais).
E se a sonegação fiscal envolver tributos estaduais
ou municipais, como deverá ser o parâmetro nesses
casos? Em se tratando de tributos estaduais ou
municipais, o critério deve ser, por equivalência,
aquele definido como prioritário ou de destacados
créditos (grandes devedores) para a fazenda local.
Dito de outro modo, em caso de tributos estaduais
ou municipais, não se de deve utilizar a Portaria
320/PGFN, mas sim os eventuais atos normativos
estaduais e municipais que definam o que sejam
“grandes devedores” para o Fisco local. STJ. 3ª
Seção. REsp 1.849.120-SC, Rel. Min. Nefi Cordeiro,
julgado em 11/03/2020 (Info 668).
O STF comunga do mesmo entendimento e utiliza
como parâmetro esses atos infralegais que definem
“grandes devedores”? Não. Existe julgado do STF no
qual foi afastado esse critério: “Quanto à Portaria
320/2008 da Procuradoria-Geral da Fazenda
Nacional, anoto que essa norma infralegal apenas
dispõe sobre o Projeto Grandes Devedores no
âmbito da PGFN, conceituando, para os seus fins, os
“grandes devedores”, com o objetivo de estabelecer,
na Secretaria da Receita Federal do Brasil, método
de cobrança prioritário a esses sujeitos passivos de
vultosas obrigações tributárias, sem limitar ou
definir, no entanto, o grave dano à coletividade, ao
contrário do que afirma o impetrante.” (STF. 2ª
Turma. HC 129284/PE, Rel. Min. Ricardo
Lewandowski, julgado em 17/10/2017. Info 882).
Atualizar o informativo 882-STF.
Art. 13. (Vetado).
Art. 14. (Revogado)
Art. 15. Os crimes previstos nesta lei são de
ação penal pública, aplicando-se-lhes o disposto no
art. 100 do Decreto-Lei n° 2.848, de 7 de dezembro
de 1940 - Código Penal.
Art. 16. Qualquer pessoa poderá provocar a
iniciativa do Ministério Público nos crimes descritos
nesta lei, fornecendo-lhe por escrito informações
sobre o fato e a autoria, bem como indicando o
tempo, o lugar e os elementos de convicção.
Parágrafo único. Nos crimes previstos nesta Lei,
cometidos em quadrilha ou co-autoria, o co-autor ou
partícipe que através de confissão espontânea
revelar à autoridade policial ou judicial toda a trama
delituosa terá a sua pena reduzida de um a dois
terços.
Art. 17. Compete ao Departamento Nacional de
Abastecimento e Preços, quando e se necessário,
providenciar a desapropriação de estoques, a fim de
evitar crise no mercado ou colapso no
abastecimento.
Art. 18. (Revogado)
Art. 19. O caput do art. 172 do Decreto-Lei n°
2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Código Penal,
passa a ter a seguinte redação:
"Art. 172. Emitir fatura, duplicata ou nota de
venda que não corresponda à mercadoria vendida,
em quantidade ou qualidade, ou ao serviço
prestado.
Pena - detenção, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e
multa".
Art. 20. O § 1° do art. 316 do Decreto-Lei n° 2
848, de 7 de dezembro de 1940 Código Penal, passa
a ter a seguinte redação:
"Art. 316. ............................................................
§ 1° Se o funcionário exige tributo ou
contribuição social que sabe ou deveria saber
indevido, ou, quando devido, emprega na cobrança
meio vexatório ou gravoso, que a lei não autoriza;
Pena - reclusão, de 3 (três) a 8 (oito) anos, e
multa".
Art. 21. O art. 318 do Decreto-Lei n° 2.848, de 7
de dezembro de 1940 Código Penal, quanto à fixação
da pena, passa a ter a seguinte redação:
"Art. 318. ............................................................
Pena - reclusão, de 3 (três) a 8 (oito) anos, e
multa".
Art. 22. Esta lei entra em vigor na data de sua
publicação.
Art. 23. Revogam-se as disposições em
contrário e, em especial, o art. 279 do Decreto-Lei n°
2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Código Penal.
Brasília, 27 de dezembro de 1990; 169° da
Independência e 102° da República.