RESUMO DIREITO TRIBUTÁRIO: EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL E

EXCEÇÃO DE PRÉ EXECUTIVIDADE

1 EXECUÇÃO FISCAL
É um meio mais coercitivo do Fisco para garantir o pagamento da dívida tributária.

Cabimento: Lançamento → Não Pagamento → Meios para garantir o pagamento.

Para o Fisco poder cobrar é preciso: Lançar o contribuinte → Escrevê-lo em dívida ativa →
Emitir a Certidão de Dívida Ativa (CDA) → Com esse título extrajudicial ele pode promover
a execução fiscal.

Observações: É inadmissível o bloqueio de mercadorias (súmula 323 do STF – fere o direito

constitucional à propriedade) ou do estabelecimento comercial (súmula 70 do STF – fere o
direito constitucional à propriedade) para garantir o pagamento da dívida tributária.

1.1 PROCEDIMENTO EXECUÇÃO FISCAL – LEI 6.830/80

Citação válida (correio, pessoal ou edital) → Defesa – Regra: Embargos à Execução Fiscal
(art. 16 da LEF).

Os Embargos à Execução é uma Ação autônoma, sendo que ela não é julgada pelo mesmo
Juiz. Assim, há necessidade de pedir distribuição por dependência ou pedir para aguardar o
julgamento dos embargos para depois julgar a Execução Fiscal.

1.1.1 EMBARGOS À EXEUÇÃO

O art. 16 da LEF impõe dois requisitos cumulativos:

a) Prazo de 30 dias, contatos a partir da data em que o executado apresenta a garantia (o

ideal é que apresente a garantia no último dia do prazo, ou seja, no 5º dia para que se
tenha um prazo ainda maior). Com exceção da nomeação de bens à penhora, pois será
necessário o aceite do Fisco, assim o prazo começa a contar na data da intimação do
aceite da penhora pelo Fisco.
b) Apresentar garantia do Juízo no prazo de 5 dias, por meio do:
• Depósito;
• Nomeação de bens à penhora (qualquer bem do rol do art. 11 da LEF);
• Seguro Garantia; ou
• Fiança Bancária
• É permitido a troca de garantia se o Fisco concordar.
Prova da OAB: Ela dirá que houve a garantia do juízo, então também há de ser olhar se ainda
tem o prazo de 30 dias para o Embargo, se sim, a peça será Embargos à Execução.

Se o executado não apresentar bens à penhora no prazo de 5 dias, o fisco juntamente com o
juiz fará a penhora online até o montante da dívida (art. 184 da LEF).

Súmula 560 do STJ: só pode penhorar o dinheiro do executado da conta bancária, se todas as
outras formas de penhora foram ineficazes. A penhora online é o último meio de conseguir
bens para a execução. O valor tem que ser até o valor da dívida.

Art. 16 da LEF: O executado oferecerá embargos, no prazo de 30 (trinta) dias, contados:

I - do depósito;

II - da juntada da prova da fiança bancária ou do seguro garantia; (Redação dada

pela Lei nº 13.043, de 2014)

III - da intimação da penhora.

§ 1º - Não são admissíveis embargos do executado antes de garantida a execução.

§ 2º - No prazo dos embargos, o executado deverá alegar toda matéria útil à defesa, requerer
provas e juntar aos autos os documentos e rol de testemunhas, até três, ou, a critério do juiz,
até o dobro desse limite.

§ 3º - Não será admitida reconvenção, nem compensação, e as exceções, salvo as de suspeição,

incompetência e impedimentos, serão argüidas como matéria preliminar e serão processadas e
julgadas com os embargos.

1.1.1.1 EFEITO SUSPENSIVO

Os embargos sozinhos não têm o poder de parar a execução. No entanto, a demora pode ser um
risco para o executado, por isso deve-se cumular os embargos ao pedido de efeito suspensivo
da própria execução fiscal até o julgamento dos Embargos.

O pedido se fundamenta no art. 919, §1º do CPC. Tem como objetivo suspender a própria
execução.

Há dois requisitos cumulativos para atribuir o efeito suspensivo:

a) Preenchido os requisitos da Tutela Provisória (art. 300 do CPC – principalmente a

Tutela Provisória de Urgência Antecipada: probabilidade do direito e perigo do dano
ou risco ao resultado útil do processo);
b) Ter a garantia do juízo;

Art. 919 do CPC: Os embargos à execução não terão efeito suspensivo.

§ 1º O juiz poderá, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos
quando verificados os requisitos para a concessão da tutela provisória e desde que a
execução já esteja garantida por penhora, depósito ou caução suficientes.

§ 2º Cessando as circunstâncias que a motivaram, a decisão relativa aos efeitos dos embargos
poderá, a requerimento da parte, ser modificada ou revogada a qualquer tempo, em decisão
fundamentada.

§ 3º Quando o efeito suspensivo atribuído aos embargos disser respeito apenas a parte do objeto
da execução, esta prosseguirá quanto à parte restante.

§ 4º A concessão de efeito suspensivo aos embargos oferecidos por um dos executados não
suspenderá a execução contra os que não embargaram quando o respectivo fundamento disser
respeito exclusivamente ao embargante.

§ 5º A concessão de efeito suspensivo não impedirá a efetivação dos atos de substituição, de

reforço ou de redução da penhora e de avaliação dos bens.

1.1.1.2 FICHMENTO DA PEÇA

Peça: Ação Embargos a Execução Fiscal com efeito suspensivo

Fundamento: Art. 16 da Lei 6.830/80 e art. 319 e 919, §1º do CPC

Terminologia: Embargante, Embargado e Opor

Cabimento: é a defesa do contribuinte quando o enunciado falar em execução fiscal, ou

penhora ou intimação da penhora. Se já houver execução fiscal, mas não houve citação do réu,
não opor embargos e sim anulatória.

Obs: Só usar a Exceção de Pré Executividade se o cliente não quiser embargar ou se tiver dito
expressamente que não tem patrimônio para garantir o juízo. Na dúvida usar embargos.

1.1.1.3 ESTRUTURA DOS EMBARGOS À EXECUÇÃO

Endereçamento:

a) Justiça Federal;
b) Justiça Estatual
• Capital/omisso = Vara da Fazenda Pública;
• Demais casos = Vara Cível

Epígrafe: Distribuição por dependência a execução fiscal nº ....

Preambulo: Qualificar o

a) Autor (art. 319, CPC);

b) Peça = Ação de Embargos à Execução Fiscal com Efeito Suspensivo;
 c) Réu (art. 319, CPC)

Fatos: Breve resumo do enunciado – não inventar nada

Audiência de Conciliação:

a) Fundamentação (art. 334, CPC);

b) Regra do CTN (art. 171, CTN);
c) Dispensa da Audiência, conforme o art. 834, II do CPC;

Direito:

a) Tese do Enunciado
b) Subtese específica dentro do conceito de princípio, nulidade, tributo em espécie
c) Fundamentação legal
d) Tempestividade - prazo

Pedido de Efeito Suspensivo:

a) Trazer requisitos + Fundamentação Legal (art. 919, §1º do CPC)

b) Pegar cada requisito e alinhar com o caso concreto (Probabilidade do Direito mesma
tese do Direito, Perigo de dano é que a execução aconteça e os bens sejam penhorados.
Garantia do Juízo de acordo com exercício);

Pedidos:

a) Dispensa da composição consensual, audiência de conciliação, conforme o art. 334,

§4º, inc. II do CPC em razão da ausência de lei autorizativa, conforme determina o art.
171 do CTN;
b) Que os presentes embargos sejam recebidos e processados por dependência a Execução
Fiscal, concedendo-lhe o efeito suspensivo imediato nos termos do art. 919, §1º do CPC
até a decisão final;
c) Sejam julgados procedentes os embargos, para os fins de constituição do título
executivo e a consequente extinção da Execução Fiscal, nos termos do art. (indicar os
artigos que fundamentaram o direito);
d) A Exclusão do Executado do polo passivo, bem como o levantamento da penhora.
e) Condenação da Embargada nas custas processuais e honorários advocatícios;
f) Produção de provas por todos os meios em direito admitidos.

1.1.2 EXCEÇÃO DE PRÉ EXECUTIVIDADE

Esta não é uma ação processual, realmente não está em nenhum código de forma taxativa e não
é uma ação muito comum. Porém, ela é possível, principalmente pensando em na primazia do
princípio da inafastabilidade do controle jurisdicional, essa ação vem preservar o direito que o
contribuinte tem em entrar com uma ação judicial.
É discutida dentro da própria ação de execução. A natureza jurídica de uma decisão que julgue
improcedente uma Exceção de Pré Executividade, não é a natureza jurídica de uma sentença,
ela tem natureza de decisão interlocutória, pois é reconhecida como um incidente processual e
não como uma ação autônoma como são os embargos à execução.

Execução Fiscal:

a) Primeiro pensar em Embargos à Execução Fiscal (art. 16 da LEF): Ficar atento aos
prazos (30 dias e 5 dias para a garantia do juízo).
b) Se não preenchido os requisitos cumulativamente, pensar em Exceção de Pré
Executividade (art. 5º, inc. XXXV e Súmula 393 do STJ), deve-se preencher os
seguintes requisitos cumulativamente:
• Matéria de Ordem Pública: matéria que o juiz pode reconhecer de ofício, são
elas, normas gerais, imunidades, prescrição, decadência. Se o enunciado falar
que não é matéria de ordem pública, não utilizar a Exceção de Pré
Executividade. Se não falar nada, pode usar porque é matéria de ordem pública.
• Não cabe dilação probatória: Não pode apresentar nenhuma espécie de prova
que não seja documental.

1.1.2.1 FICHMENTO DA PEÇA

Peça: Exceção de Pré Executividade

Fundamento: Art. 5º, inc. XXXV da CF, Súmula 393 do STJ e art. 319 do CPC

Terminologia: Excipiente, Exceptar e Opor

Cabimento: É a defesa do contribuinte na execução. Quando não tiver patrimônio para

embargar ou se o cliente não quer embargar, ou se escoou o prazo para os embargos.

Só usar a Exceção de Pré Executividade se o cliente não quiser embargar ou se já tiver dito
expressamente que não tem patrimônio para garantir o juízo. Na dúvida usar embargos.

1.1.2.2 ESTRUTURA DA EXCEÇÃO DE PRÉ EXECUTIVIDADE

Endereçamento: Normalmente já fala onde vai ocorrer, porque trata-se de um incidente
processual – copiar integralmente o enunciado

Epígrafe: Processo nº ...

Preâmbulo: Qualificar o

a) Autor (art. 319, CPC);

b) Peça = EXCEÇÃ DE PRÉ EXECUTIVIDADE;
c) Réu (art. 319, CPC)

Fatos: Breve resumo do enunciado – não inventar nada

Audiência de Conciliação:

a) Fundamentação (art. 334, CPC);

b) Regra do CTN (art. 171, CTN);
c) Dispensa da Audiência, conforme o art. 834, II do CPC;

Direito:

a) Tese do Enunciado
b) Subtese específica dentro do conceito de princípio, nulidade, tributo em espécie
c) Fundamentação legal
d) Preenchimento dos requisitos da súmula 393 do STJ: É lícito afirmar que a presente
ação preenche os requisitos da súmula 393 do STJ, por se tratar de matéria de ordem
pública que não precisa de dilação probatória.

Pedidos:

a) Dispensa da composição consensual, audiência de conciliação, conforme o art. 334,

§4º, inc. II do CPC em razão da ausência de lei autorizativa, conforme determina o art.
171 do CTN;
b) Seja o pedido julgado procedente para os fins de anular o processo executivo, nos
termos do art. (indicar os artigos que fundamentaram o direito);
c) A exclusão do Excipiente do polo passivo da execução fiscal;
d) Intimação da Excepta para que apresente as razões de estilo, nos tornos da lei;
e) Condenação da Excepta nas custas processuais e honorários advocatícios;

Dá se a causa do valor de R$....

Termos em que,

Pede Deferimento.

Local e Data

Nome e assinatura do advocado

OAB nº....