Tema: MEIOS DE DEFESA DO DEVEDOR

1. EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

O processo de execução fiscal tem como objetivo a satisfação do crédito

tributário, de modo que o rito processual é mais favorável ao Fisco.

Portanto, a lei determina claramente que o único instrumento necessário a

propositura da ação é a certidão de dívida ativa, produzida pela própria fazenda
exequente e que goza de presunção relativa de liquidez e certeza, sendo
dispensada qualquer outra prova quanto à existência e exigibilidade do crédito.

1.1. Principais características:

⮚ O verbo adequado é OPOR - Oposição

⮚ Ação de conhecimento autônoma, de iniciativa do contribuinte.
⮚ Embargos à execução fiscal são autuados separadamente,
⮚ Apensados ao processo da execução;
⮚ Receberá numeração própria;
⮚ Procuração própria e
⮚ Terá recolhimento de custas;
⮚ produção de provas e
⮚ discussão de todas as matérias.

1.2. Requisitos de Admissibilidade

Os embargos à execução é uma ação constitutiva negativa, que tem como

objetivo principal desconstituir o crédito executado, sendo portando, meio
de defesa.

Ocorre, que mesmo para o exercício do contraditório, garantia fundamental, a lei

nº 6.830/80 exige a garantia do juízo, sem a qual não cabem embargos à
execução.

Assim, garantida a execução pelo depósito, fiança bancária, seguro garantia ou

pela penhora, conforme preceitua o artigo 9º da LEF, poderá o executado opor
embargos para o exercício de seu direito de defesa.

Note-se que o parágrafo primeiro do artigo 16 da LEF prescreve que os

embargos não serão admitidos antes de estar garantida a execução.

Art. 16.
§ 1º - Não são admissíveis embargos do executado antes de
garantida a execução.

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1.3. Matérias passíveis de discussão

Com o objetivo de obter a invalidação ou a desconstituição do título executivo -

Certidão de Dívida Ativa (CDA) e do próprio crédito tributário, nos embargos o
executado deverá:

⮚ alegar toda e qualquer matéria útil à sua defesa,

⮚ requerer as provas que pretende produzir;
⮚ apresentar documentos e
⮚ rol de testemunhas, até três, ou a critério do juiz, até o dobro deste limite.

Nesta ação de embargos não será admitida a reconvenção e a compensação e.

se porventura houver necessidade de arguição de suspeição, incompetência ou
impedimentos, essas matérias deverão ser tratadas em preliminar e serão
processadas e julgadas com os embargos.

É neste sentido a redação do § 3º do artigo 16 da LEF, vejamos:

Art. 16.
§ 3º - Não será admitida reconvenção, nem compensação, e as
exceções, salvo as de suspeição, incompetência e
impedimentos, serão arguidas como matéria preliminar e serão
processadas e julgadas com os embargos.

1.4. Prazo para Oposição

O prazo para oferecimento dos embargos é de 30 (trinta) dias, contados:

Art. 16 - O executado oferecerá embargos, no prazo de 30

(trinta) dias, contados:
I - do depósito
II - da juntada da prova da fiança bancária ou do seguro garantia;
III - da intimação da penhora.

OBS: A intimação da penhora deve ser realizada por publicação em órgão oficial,
não por carta. Artigo 12 da Lei 6830/80.
Art. 12.
Art. 12 - Na execução fiscal, far-se-á a intimação da penhora ao
executado, mediante publicação, no órgão oficial, do ato de
juntada do termo ou do auto de penhora

1.4.1. Impugnação da Fazenda Pública

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Recebidos os embargos, o juiz mandará intimar a Fazenda Pública no prazo de
30(trinta) dias para impugná-los;
A intimação do representante da Fazenda Pública deverá ser pessoal, nos
termos do artigo 17 e 25 da LEF.

Art. 17 - Recebidos os embargos, o Juiz mandará intimar a

Fazenda, para impugná-los no prazo de 30 (trinta) dias,
designando, em seguida, audiência de instrução e julgamento.

Art. 25 - Na execução fiscal, qualquer intimação ao

representante judicial da Fazenda Pública será feita
pessoalmente.

# Controvérsias LEF x CPC/15

a) Prazo para apresentação da defesa:

LEF: 30 dias - art. 16
CPC: 15 dias – art. 915

Art. 915. Os embargos serão oferecidos no prazo de 15 (quinze)

dias, contado, conforme o caso, na forma do art. 231.

b) Exigência de garantia:
Art. 16, § 1º da LEF
Art. 16 - O executado oferecerá embargos, no prazo de 30
(trinta) dias, contados:
(...)
§ 1º - Não são admissíveis embargos do executado antes de
garantida a execução.
§ 2º - No prazo dos embargos, o executado deverá alegar toda
matéria útil à defesa, requerer provas e juntar aos autos os
documentos e rol de testemunhas, até três, ou, a critério do juiz,
até o dobro desse limite.
Art. 914 CPC
Art. 914. O executado, independentemente de penhora, depósito
ou caução, poderá se opor à execução por meio de embargos.

Lei especial afasta a Lei Geral – Princípio da especialidade – aplicação da LEF

STJ-Resp 1.272.827/13

RECURSO ESPECIAL Nº 1.272.827 - PE (2011/0196231-6)

RELATOR: MINISTRO MAURO CAMPBELL MARQUES
RECORRENTE: FAZENDA NACIONAL
ADVOGADO: PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA
NACIONAL
RECORRIDO: DROPEL - DROGARIA PERNAMBUCANA LTDA
ADVOGADO: GLÁUCIO MANOEL DE LIMA E OUTRO(S)
EMENTA
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTÁRIO. RECURSO
REPRESENTATIVO DA CONTROVÉRSIA. ART. 543-C, DO

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 CPC. APLICABILIDADE DO ART. 739-A, §1º, DO CPC ÀS
EXECUÇÕES FISCAIS. NECESSIDADE DE GARANTIA DA
EXECUÇÃO E ANÁLISE DO JUIZ A RESPEITO DA
RELEVÂNCIA DA ARGUMENTAÇÃO (FUMUS BONI JURIS) E
DA OCORRÊNCIA DE GRAVE DANO DE DIFÍCIL OU INCERTA
REPARAÇÃO (PERICULUM IN MORA) PARA A CONCESSÃO
DE EFEITO SUSPENSIVO AOS EMBARGOS DO DEVEDOR
OPOSTOS EM EXECUÇÃO FISCAL.
(...)
6. Em atenção ao princípio da especialidade da LEF, mantido
com a reforma do CPC/73, a nova redação do art. 736, do CPC
dada pela Lei n. 11.382/2006 – artigo que dispensa a garantia
como condicionante dos embargos - não se aplica às
execuções fiscais diante da presença de dispositivo
específico, qual seja o art. 16, §1º da Lei n. 6.830/80, que
exige expressamente a garantia para a apresentação dos
embargos à execução fiscal.

Súmula vinculante 21: É inconstitucional a exigência de depósito ou

arrolamento prévios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso
administrativo.

#GARANTIA DO DIREITO DE DEFESA

1.4.2. Matérias passíveis de discussão nos Embargos

Será possível abordar toda matéria útil à defesa, que possibilite a defesa
invalidar ou desconstituir o título executivo extrajudicial – CDA; requerer provas;
juntar documentos,
O rol de testemunhas poderá ser juntado em até 03 dias (no máximo de 03),
Art. 16 - O executado oferecerá embargos, no prazo de 30
(trinta) dias, contados:
(...)
§ 2º - No prazo dos embargos, o executado deverá alegar toda
matéria útil à defesa, requerer provas e juntar aos autos os
documentos e rol de testemunhas, até três, ou, a critério do
juiz, até o dobro desse limite

1.4.3. Vício ou Defeito da CDA

Até a decisão de primeira instancia a CDA poderá ser emendada ou substituída,

assegurado ao executado a devolução do prazo para os embargos.
Art. 2º, § 8º da LEF
§ 8º - Até a decisão de primeira instância, a Certidão de Dívida
Ativa poderá ser emendada ou substituída, assegurada ao
executado a devolução do prazo para embargos.

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 CTN - Art. 203. A omissão de quaisquer dos requisitos previstos
no artigo anterior, ou o erro a eles relativo, são causas de
nulidade da inscrição e do processo de cobrança dela
decorrente, mas a nulidade poderá ser sanada até a decisão de
primeira instância, mediante substituição da certidão nula,
devolvido ao sujeito passivo, acusado ou interessado o prazo
para defesa, que somente poderá versar sobre a parte
modificada.

STJ - Súmula 392: A Fazenda Pública pode substituir a certidão de dívida ativa
(CDA) até a prolação da sentença de embargos, quando se tratar de correção
de erro material ou formal, vedada a modificação do sujeito passivo da execução

Questão:

É garantido que o Vício/defeito da CDA pode ser sanado por meio da substituição
da certidão, até a decisão de primeira instância, assegurado ao executado a
devolução do prazo para embargos. (art. 2º, § 8º da LEF e art. 203 do CTN).

A Fazenda pública poderá requerer qualquer tipo de retificação do título

executivo?

Resposta: Se houver alteração da própria composição da relação jurídica

tributária ou de seu objeto, não cabe esse tipo de emenda/substituição de CDA.
Tal substituição se destina apenas a reparar vícios de caráter formal e material.
Nos termos da súmula 392 do STJ.

1.4.4. EFEITOS DOS EMBARGOS

Não há, na LEF, disposição expressa acerca da suspensão da execução fiscal

com a oposição dos embargos.

LEF – inexistência de previsão sobre os efeitos dos embargos.

CPC/15 – aplicação subsidiária - os Embargos à Execução fiscal não terão
efeitos suspensivos, aplicando-se a regra expressa no artigo 919 do CPC.

Art. 919. Os embargos à execução não terão efeito suspensivo.

Já o CPC/2015 dispõe que os embargos à execução poderão ter efeito

suspensivo, desde que sejam preenchidos os seguintes requisitos:

Art. 919.
§ 1º O juiz poderá, a requerimento do embargante, atribuir efeito
suspensivo aos embargos quando verificados os requisitos para
a concessão da tutela provisória e desde que a execução já
esteja garantida por penhora, depósito ou caução suficientes.

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A Parte deverá requerer o efeito com base no disposto no § 1º do artigo 919,
demonstrando os requisitos para a concessão da tutela provisória.

a. Requisitos da tutela provisória (probabilidade do direito e o perigo de dano

ou o risco ao resultado útil do processo - art. 300)
b. Execução garantida por penhora, depósito ou caução suficientes.

1.4.5. RECURSOS

Da sentença de embargos à execução cabe APELAÇÃO

Art. 1009 do CPC/15.

Art. 1.009. Da sentença cabe apelação.

QUESTÕES:
01. Sobre os embargos à execução, marque a alternativa correta:
a) Recebidos os embargos, o Juiz mandará intimar a Fazenda, para impugná-
los no prazo de 30 (trinta) dias, devendo designar, em quaisquer hipóteses e em
seguida, audiência de instrução e julgamento. (Art. 17, paragrafo único LEF).
b) Nos embargos, o executado poderá apresentar rol até 10 testemunhas. (art.16
§ 2º)
c) Na execução fiscal, far-se-á a intimação da penhora ao executado, mediante
publicação, no órgão oficial, do ato de juntada do termo ou do auto de penhora.
d)A execução fiscal comporta reconvenção, e as exceções, inclusive as de
suspeição, incompetência e impedimentos, serão arguidas como matéria
preliminar e serão processadas e julgadas com os embargos. (art. 16, § 3º).

(Fundamentação – Artigo 12 da LEF – intimação da penhora deverá ser

publicada no órgão oficial)

02. Quanto ao efeito suspensivo dos Embargos à Execução Fiscal, é

correto afirmar:
A) Há previsão expressa acerca da suspensão da execução fiscal com a
oposição dos embargos.
B) Os embargos serão recebidos de ofício em efeito suspensivo quando forem
apenas relevantes seus fundamentos.
C) Os embargos serão sempre recebidos com efeito suspensivo.
D) Não há aplicação subsidiária do CPC ao processo de execução fiscal.
E) Os embargos serão recebidos em efeito suspensivo a requerimento do
embargante, quando houver probabilidade do direito e o perigo de dano ou o
risco ao resultado útil do processo. Deverá também estar garantida por penhora,
depósito ou caução.

(Fundamentação: Não há, na LEF, disposição expressa acerca da suspensão da

execução fiscal com a oposição dos embargos. Já o CPC/2015 dispõe que os
embargos à execução poderão ter efeito suspensivo, desde que sejam
preenchidos os seguintes requisitos: a. Requisitos da tutela provisória
(probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do
processo – art. 300) b. Execução garantida por penhora, depósito ou caução

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suficientes. Como a execução fiscal recebe aplicação subsidiária do CPC, é
medida de rigor a aplicação do critério estabelecido pela lei geral acerca do tema)

2. EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE

EMBARGOS = AÇÃO - regida pela Lei 6.830/80

EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE = INCIDENTE

A Lei de Execução Fiscal admite como único meio de defesa do executado a

propositura de embargos, precedidos da garantia da execução pela penhora,
depósito bancário ou fiança em dinheiro.

Entretanto, através da construção doutrinária e jurisprudencial, admite-se, sem

a garantia da execução, a oposição de objeção ou exceção de pré-executividade.

O oferecimento da exceção de pré-executividade constitui incidente processual

e sua rejeição admite a interposição do recurso de agravo de instrumento pelo
executado.

Não existe prazo para a oposição deste incidente, podendo ocorrer inclusive
após o decurso do prazo para oferecimento dos embargos. As matérias arguidas
por via da exceção de pré-executividade antes da oposição dos embargos
devem neste ser reiteradas.

2.1. Características
a) não há previsão legal, sendo uma construção doutrinária;
b) incidente processual – simples petição
c) independe de garantia -
d) sem prazo – não ocorre preclusão -
e) simples petição
f) sem custa

2.2. Cabimento

O executado pode se valer da referida exceção para:

a) arguir matérias de ordem pública que poderiam, inclusive, ser
reconhecidas de ofício pelo julgador,
b) não necessitando de garantia da execução,
c) sem dilação probatória, necessitar de laudos requer prova inequívoca; se,
perícia – não caberá
d) matérias sobre as quais não recai preclusão

Exemplos de hipóteses de cabimento da exceção de pré-executividade:

# incompetência absoluta, prescrição, decadência, ausência dos pressupostos

de existência e validade, perempção, litispendência, coisa julgada, ausência das
condições da ação;

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# causas de nulidade da execução, como a falta de liquidez, certeza e
exigibilidade do título executivo;
# causas extintivas do crédito tributário, previstas no art. 156 do CTN;
# causas impeditivas do crédito tributário, como imunidade, isenção e anistia;
# causas modificativas do crédito tributário, por exemplo, o parcelamento para
pagamento do crédito, que pode representar uma novação.

# Súmula 393 STJ

A exceção de pré-executividade é admissível na execução fiscal relativamente
às matérias conhecíveis de ofício que não demandem dilação probatória.
.
2.3. Efeitos

A Exceção de pré-executividade não terá efeito suspensivo devendo o

executado requer expressamente a suspensão do andamento de execução
fiscal.

2.4. Momento para apresentação

Importante ser apresentada na primeira oportunidade que o executado tiver para

falar nos autos pois, caso obtenha a suspensão da execução, não será
necessário promover a garantia do juízo e não correrá prazo para os embargos.

Se o efeito suspensivo não for concedido será necessário garantir o juízo e opor
os embargos.

2.5. Recursos

Se acolhida à Fazenda poderá apresentar Apelação dado que a decisão na

exceção extingue o processo.

Se não for acolhida o executado poderá apresentar Agravo de Instrumento,

pois não será uma decisão terminativa.