DIREITO PENAL - LEI DE RACISMO d) O crime de racismo é imprescritível e punido com
reclusão, devendo as condenações decorrentes de sua
1. CESPE / CEBRASPE - 2023 - MPE-PA - PROMOTOR DE prática ser cumpridas em regime inicialmente fechado. JUSTIÇA SUBSTITUTO e) O conceito de racismo, segundo os tribunais superiores, No que diz respeito aos crimes resultantes de preconceito não engloba condutas homofóbicas, dada a inexistência de raça e de cor, bem como ao contexto da escravidão no de previsão legal nesse sentido. Brasil, assinale a opção correta. a) Os casos de pessoas negras tratadas com indignidade 3. NC-UFPR - 2021 - PC-PR - DELEGADO DE POLÍCIA por seguranças e empregados de estabelecimentos comerciais são excepcionais e refletem a falta de Sobre a possibilidade de incidência da Lei nº 7.716/1989 às treinamento e capacitação desses profissionais, motivo condutas homofóbicas ou transfóbicas, de acordo com o por que não cabe a atuação do Ministério Público como entendimento atual do STF, firmado no julgamento da fiscal da lei nesses casos. Ação Direta de inconstitucionalidade por Omissão (ADO) nº 26, considere as seguintes afirmativas: b) O avanço da consciência ética e jurídica do povo brasileiro, por meio do arcabouço principiológico 1. Até que o Congresso Nacional edite lei específica, as consagrado na Constituição Federal de 1988, nos condutas homofóbicas e transfóbicas, reais ou supostas, se tratados internacionais e nas normas enquadram nos crimes previstos na Lei nº 7.716/1989. infraconstitucionais, inviabilizou o combate ao racismo. 2. O exercício da liberdade religiosa pode caracterizar a c) Tanto em sede policial quanto na atuação do Ministério prática de homotransfobia caso venha a configurar Público, é possível observar a apuração sempre rigorosa discurso de ódio. dos casos de racismo e a aplicação da Lei n.º 3. O conceito de racismo ultrapassa aspectos estritamente 7.716/1989. biológicos ou fenotípicos e alcança comportamentos de d) A equiparação da injúria racial ao crime de racismo e a negação da dignidade e da humanidade daqueles que punição por meio de penas restritivas de direitos, integram os grupos vulneráveis vítimas da também chamadas de penas alternativas, como o homotransfobia. pagamento de cestas básicas e a prestação de serviços 4. É típica a conduta de quem, por homofobia ou à comunidade, foram suficientes para o avanço da transfobia, recusa ou impede acesso a estabelecimento consciência ética e social da sociedade brasileira. comercial, negando-se a servir, atender ou receber cliente e) Apesar do reconhecimento do princípio da igualdade ou comprador. pela Constituição Federal de 1988 e da previsão legal de Assinale a alternativa correta. crimes resultantes de preconceito de raça ou de cor, no Poder Judiciário criou-se uma cultura de separar o a) Somente a afirmativa 1 é verdadeira. racismo da injúria racial, o que culminou, na prática, em b) Somente as afirmativas 2 e 3 são verdadeiras. um incentivo e atenuante a esse tipo de conduta. c) Somente as afirmativas 2 e 4 são verdadeiras. d) Somente as afirmativas 1, 3 e 4 são verdadeiras. 2. CESPE / CEBRASPE - 2022 - PC-PB - DELEGADO DE POLÍCIA CIVIL e) As afirmativas 1, 2, 3 e 4 são verdadeiras.
No que concerne às disposições estabelecidas na Lei n.º
7.716/1989 e decisões do STF acerca dos crimes nela 4. VUNESP - 2018 - PC-BA - DELEGADO DE POLÍCIA previstos, assinale a opção correta. A respeito da Lei no 7.716/89, com as alterações da Lei no a) Em decorrência de vedação constitucional, não será 9.459/97 (tipificação dos crimes resultantes de concedida liberdade provisória aos presos em flagrante preconceito de raça ou de cor), assinale a alternativa por prática de racismo, com ou sem fiança. correta. b) Admite-se a substituição da pena privativa de liberdade a) Os crimes nela previstos, sem exceção, são praticados por restritivas de direitos, se preenchidos os requisitos mediante dolo. do Código Penal. b) Não tipifica crimes resultantes de discriminação ou c) Se os crimes previstos nesse dispositivo legal forem preconceito de religião, sendo específica a crimes de praticados por servidor público no exercício de suas preconceito de raça, cor, etnia e procedência nacional. funções, a perda do cargo é efeito automático da condenação.
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c) O crime de negar ou impedir a inscrição ou ingresso de GABARITO COMENTADO: aluno em estabelecimento de ensino, previsto no art. 6o , é específico a instituições públicas. 1.
d) Prevê como efeito automático da condenação a perda Gabarito: E
do cargo ou função pública, para o agente servidor Comentário: público. Vamos analisar cada alternativa: e) Prevê como causa de aumento de pena, geral a todos a) Incorreta. O tratamento de pessoas negras com os crimes, a prática em detrimento de menor de 18 indignidade por seguranças e empregadores ainda ocorre, (dezoito) anos. como é possível notar por notícias diárias, com grande frequência, não de forma excepcional. Além disso, atribuir 5. MPE-MS - 2018 - MPE-MS - PROMOTOR DE JUSTIÇA tal comportamento à ausência de treinamento e SUBSTITUTO capacitação é ignorar a existência do racismo estrutural no Brasil. Para o professor Silvio de Almeida (2018)1, “o Analise as proposições a seguir. racismo é uma decorrência da própria estrutura social, ou I. Configura crime de preconceito de raça ou cor (Lei n. seja, do modo com que se constituem as relações políticas, 7.716/1989) distribuir emblemas com símbolos que econômicas, jurídicas e até familiares, não sendo uma utilizem a cruz suástica ou gamada, para fins de divulgação patologia social e nem um desarranjo institucional”. do nazismo. A respeito da atuação do Ministério Público, há quem II. Adolescente que pratica ato infracional análogo ao do entenda não ser possível a atuação do Ministério Público, artigo 28 da Lei n. 11.343/2006 (Lei de Drogas), pois ao mesmo tempo, como parte e fiscal da ordem jurídica, apreendida consigo substância entorpecente para uso mas a alternativa não deixa explícito que isso ocorreria de pessoal, não pode ter contra si aplicada medida forma concomitante. De todo modo, a prova é para o socioeducativa prevista no Estatuto da Criança e do Ministério Público, sendo importante que o candidato Adolescente (Lei n. 8.069/1990) que restrinja, ainda que assinale também de acordo com a instituição que pretende parcialmente, sua liberdade pessoal, conforme integrar. entendimento do Supremo Tribunal Federal. Quem defende a atuação do Ministério Público como fiscal III. É crime de tortura (Lei n. 9.455/1997) a conduta de da ordem jurídica também no processo penal utiliza o constranger alguém com emprego de grave ameaça, argumento de que cabe a ele a atuação em processos que causando-lhe sofrimento mental, em razão de envolvam interesse público ou social. discriminação religiosa. CPC, Art. 178. O Ministério Público será intimado para, no IV. Tratando-se de crime hediondo ou equiparado (Lei n. prazo de 30 (trinta) dias, intervir como fiscal da ordem 8.072/90), o condenado por crime de tortura (Lei n. jurídica nas hipóteses previstas em lei ou na Constituição 9.455/1997), em qualquer modalidade, deverá iniciar o Federal e nos processos que envolvam: I - interesse público cumprimento da pena em regime fechado. ou social; (...).
Assinale a alternativa correta.
CPP, Art. 257. Ao Ministério Público cabe: (...) a) Somente os itens I e II estão corretos. II - fiscalizar a execução da lei. b) Somente os itens III e IV estão corretos. c) Somente os itens II, III e IV estão corretos. b) Incorreta. O avanço da consciência ética e jurídica do d) Somente os itens I, II e III estão corretos. povo brasileiro, ao contrário, possibilita o combate ao racismo. Possível citar como exemplos a Constituição, que e) Todos os itens estão corretos. entende que o racismo é imprescritível, inafiançável e o repudia em suas relações internacionais; a incorporação da Convenção Interamericana contra o Racismo, a Discriminação Racial e Formas Correlatas de Intolerância no ordenamento jurídico brasileiro com status de emenda constitucional, a equiparação da injúria racial ao racismo pelo STF em 2021; e, recentemente, a edição da Lei
1ALMEIDA, Silvio Luiz de. O que é racismo estrutural? Belo Horizonte:
Letramento, 2018, p. 29.
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14.532/23, que promoveu importantes mudanças a No entanto, a banca está incorreta ao dizer que essa respeito do tema, vide alternativa E. divisão vem de uma “cultura” criada pelo Poder Judiciário. Sem adentrar no mérito do que seria uma "cultura do Poder Judiciário", expressão subjetiva e que não deveria c) Incorreta. Ao observar as inúmeras notícias sobre a estar em prova objetiva, essa diferenciação era adotada ocorrência de racismo, é possível discutir sobre o maior não apenas pelo Poder Judiciário, mas também pela rigor quanto à apuração dos casos de racismo e da Lei doutrina. 7716/89, especialmente se considerada a incidência do próprio racismo dentro dos órgãos de persecução penal Por todos, Gonçalves (2021)2: “Com efeito, o crime de (racismo institucional). injúria, como todos os demais crimes contra a honra, pressupõe que a ofensa seja endereçada a pessoa Obs.: ainda assim, ao considerar a alternativa incorreta, o determinada ou, ao menos, a um grupo determinado de que a questão faz é criticar, sem indicar dados que indivíduos. Assim, quando o agente se dirige a uma outra suportem a afirmação, a atuação da polícia e do próprio pessoa e a ofende fazendo referência à sua cor ou religião, Ministério Público em relação ao rigor da apuração dos configura-se a injúria qualificada. O crime de racismo, por casos de racismo. A alternativa é subjetiva e não deveria meio de manifestação de opinião, estará presente quando estar em prova objetiva. o agente se referir de forma preconceituosa indistintamente a todos os integrantes de certa raça, cor, d) Incorreta. Decerto, a equiparação do crime de injúria religião etc”. racial ao crime de racismo não foi suficiente para o avanço Com o objetivo de encerrar essa divisão conceitual entre da consciência ética e social da sociedade brasileira e, por injúria racial e racismo (pois a pena era a mesma para isso, a alternativa está incorreta. No entanto, duas ambos, de 1 a 3 anos de reclusão) e reforçar o repúdio do considerações devem ser feitas: a possibilidade de país ao racismo, o STF, em 2021 (HC 154248), decidiu que substituição de penas privativas de liberdade por penas a injúria racial deveria ser equiparada ao crime de racismo restritivas de direitos é um direito subjetivo do réu que, a e, por isso, também considerada imprescritível e depender do preenchimento de requisitos, deve ter sua inafiançável. pena substituída. Sugerir que a existência desse direito tem relação com a falta de consciência ética e social da Recentemente, foi editada a Lei 14.532/23, que retirou o sociedade é subjetivo e essa sugestão não deveria estar em caráter racial da injúria prevista no Código Penal, e prova objetiva. deslocou a injúria racial para o art. 2º-A da Lei 7.716/89. Desde então, mais do que dizer que a injúria racial foi Além disso, é importante comentar que a equiparação não equiparada (igualada, assemelhada) a racismo, é possível foi, de fato, suficiente para criar consciência social, assim afirmar que a nova lei passou a considerar a injúria racial como não o será a tipificação promovida pela Lei uma forma de racismo e, portanto, imprescritível e 14.532/2023. Mas isso não tem a ver com uma falha do inafiançável. Poder Judiciário ou do Poder Legislativo. Trata-se, na verdade, de entender a finalidade da lei penal e, em última Lei 7.716/89, Art. 2º-A. Injuriar alguém, ofendendo-lhe a análise, a finalidade da punição. O Direito Penal, ultima dignidade ou o decoro, em razão de raça, cor, etnia ou procedência nacional. Pena: reclusão, de 2 (dois) a 5 (cinco) ratio, atua quando os demais ramos falharam, razão pela anos, e multa. qual a lei penal, por si só, é incapaz de criar consciência ética e social na sociedade brasileira. A pena serve, de acordo com a teoria mista (adotada no art. 59/CP) para Lei 7.716/89, Art. 20. Praticar, induzir ou incitar a punir aquele que pratica conduta prevista como infração discriminação ou preconceito de raça, cor, etnia, religião ou penal e prevenir a prática de novas infrações. procedência nacional. Pena: reclusão de um a três anos e multa".
e) Correta, de acordo com a banca. De fato, havia, até
2021, diferença entre o crime de racismo (art. 20, Lei 7.716/89) e o crime de injúria racial (art. 140, § 3º/CP). Enquanto no crime de racismo o agente buscava discriminar número indeterminado de pessoas (coletividade) em razão da raça, a injúria racial era considerada crime contra a honra que utilizava, para violar a honra, elemento racial, e tinha como vítima pessoa determinada ou grupo determinado.
2GONÇALVES, Victor Rios. Direito Penal - Parte Especial - Esquematizado.
Rio de Janeiro: Saraiva, 2021.
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2. 3. Gabarito: B Gabarito: E Comentário: Comentário: Vamos analisar cada alternativa: Vamos analisar cada item: a) Incorreta. A prática do racismo constitui crime Item (1) - Consta no tópico 1 do item “d” do dispositivo do inafiançável e imprescritível, sujeito à pena de reclusão, acórdão proferido na ADO 26 pelo STF que: nos termos da lei (art. 5º XLII, CF). Apesar de ser “1. Até que sobrevenha lei emanada do Congresso Nacional inafiançável, o crime de racismo admite liberdade destinada a implementar os mandados de criminalização provisória. definidos nos incisos XLI e XLII do art. 5º da Constituição da República, as condutas homofóbicas e transfóbicas, reais b) Correta. Não há nenhuma vedação legal que impeça que ou supostas, que envolvem aversão odiosa à orientação os condenados por crime de racismo tenham sua pena sexual ou à identidade de gênero de alguém, por privativa de liberdade substituída por restritivas de direito. traduzirem expressões de racismo, compreendido este em Assim, preenchido os requisitos legais previstos no art. 44 sua dimensão social, ajustam-se, por identidade de razão e do Código Penal é possível a substituição da pena. mediante adequação típica, aos preceitos primários de incriminação definidos na Lei nº 7.716, de 08/01/1989, constituindo, também, na hipótese de homicídio doloso, c) Incorreta. Constitui efeito da condenação pelo crime de circunstância que o qualifica, por configurar motivo torpe racismo a perda do cargo ou função pública, para o (Código Penal, art. 121, § 2º, I, “in fine”); (...)”. servidor público, e a suspensão do funcionamento do estabelecimento particular por prazo não superior a três Assim, a afirmativa constante deste item da questão está meses (art. 16, Lei 7.716/89). Contudo, esse efeito não é correta. automático, devendo ser motivadamente declarados na sentença (art. 18, Lei 7.716/89). Item (2) - Consta no tópico 2 do item “d” do dispositivo do acórdão proferido na ADO 26 pelo STF que: d) Incorreta. O erro da alternativa é afirmar que o regime “(...) 2. A repressão penal à prática da homotransfobia não inicial de cumprimento de pena pelo crime de racismo é o alcança nem restringe ou limita o exercício da liberdade regime inicial fechado. O Supremo Tribunal Federal já religiosa, qualquer que seja a denominação confessional declarou que a imposição automática do regime inicial professada, a cujos fiéis e ministros (sacerdotes, pastores, fechado para cumprimento de pena é inconstitucional, rabinos, mulás ou clérigos muçulmanos e líderes ou pois viola o princípio da individualização da pena. celebrantes das religiões afro-brasileiras, entre outros) é assegurado o direito de pregar e de divulgar, livremente, e) Incorreta. O Supremo Tribunal Federal já decidiu que pela palavra, pela imagem ou por qualquer outro meio, o “Até que sobrevenha lei emanada do Congresso Nacional seu pensamento e de externar suas convicções de acordo destinada a implementar os mandados de criminalização com o que se contiver em seus livros e códigos sagrados, definidos nos incisos XLI e XLII do art. 5º da Constituição da bem assim o de ensinar segundo sua orientação República, as condutas homofóbicas e transfóbicas, reais doutrinária e/ou teológica, podendo buscar e conquistar ou supostas, que envolvem aversão odiosa à orientação prosélitos e praticar os atos de culto e respectiva liturgia, sexual ou à identidade de gênero de alguém, por independentemente do espaço, público ou privado, de sua traduzirem expressões de racismo, compreendido este em atuação individual ou coletiva, desde que tais sua dimensão social, ajustam-se, por identidade de razão e manifestações não configurem discurso de ódio, assim mediante adequação típica, aos preceitos primários de entendidas aquelas exteriorizações que incitem a incriminação definidos na Lei nº 7.716, de 08.01.1989, discriminação, a hostilidade ou a violência contra pessoas constituindo, também, na hipótese de homicídio doloso, em razão de sua orientação sexual ou de sua identidade de circunstância que o qualifica, por configurar motivo torpe gênero; (...)”. (Código Penal, art. 121, § 2º, I, “in fine”);” (STF. Plenário. Assim, a afirmativa constante deste item da questão está ADO 26/DF, Rel. Min. Celso de Mello; MI 4733/DF, Rel. Min. correta. Edson Fachin, julgados em 13/06/2019) (inf.944)
Item (3) - Consta no tópico 3 do item “d” do dispositivo do
acórdão proferido na ADO 26 pelo STF que: “3. O conceito de racismo, compreendido em sua dimensão social, projeta-se para além de aspectos estritamente
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biológicos ou fenotípicos, pois resulta, enquanto d) Incorreta. Nos mesmos moldes do art. 92, parágrafo manifestação de poder, de uma construção de índole único, CP, os efeitos da perda do cargo ou função pública histórico-cultural motivada pelo objetivo de justificar a ou suspensão do funcionamento do estabelecimento desigualdade e destinada ao controle ideológico, à particular não são automáticos, devendo ser declarados dominação política, à subjugação social e à negação da expressamente na sentença condenatória. alteridade, da dignidade e da humanidade daqueles que, por integrarem grupo vulnerável (LGBTI+) e por não e) Incorreta. A causa de aumento se aplica somente ao tipo pertencerem ao estamento que detém posição de penal previsto no art. 6º, Lei 7.716/89, em virtude de estar hegemonia em uma dada estrutura social, são previsto em seu parágrafo único. considerados estranhos e diferentes, degradados à condição de marginais do ordenamento jurídico, expostos, em consequência de odiosa inferiorização e de perversa 5. estigmatização, a uma injusta e lesiva situação de exclusão do sistema geral de proteção do direito, vencido o Ministro Gabarito: D Marco Aurélio, que não subscreveu a tese proposta. Não Comentário: participaram, justificadamente, da fixação da tese, os Ministros Roberto Barroso e Alexandre de Moraes. Vamos analisar cada item: Plenário, 13.06.2019. (...)”. - Item I: correto de acordo com o art. 20, §1º, Lei Assim, a afirmativa constante deste item da questão está 7.716/2006. correta. - Item II: correto. Fundamento no HABEAS CORPUS Item (4) - Conforme visto na análise do item (3), até que o 124.682 - SÃO PAULO. Isto porque revela-se contrário ao Congresso Nacional edite lei específica, as condutas sistema jurídico, por subverter o princípio da proteção homofóbicas e transfóbicas, reais ou supostas, se integral do menor inimputável, impor ao adolescente- que enquadram nos crimes previstos na Lei 7.716/89. A eventualmente pratique ato infracional consistente em conduta de quem, por homofobia ou transfobia, recusa ou possuir drogas para consumo próprio- a medida impede acesso a estabelecimento comercial, negando-se a extraordinária de internação, pois nem mesmo a pessoa servir, atender ou receber cliente ou comprador está maior de dezoito anos de idade, imputável, pode sofrer tipificada no artigo 5º da referida lei, razão pela qual a privação de liberdade. presente afirmativas está correta. Ante as considerações feitas acima, depreende-se que as - Item III: correto conforme o art. 1º, I, alínea c, da Lei quatro afirmativas estão corretas, sendo verdadeira, 8072/90. portanto, a alternativa (E). - Item IV: incorreto. O STF reafirmou sua jurisprudência dominante no sentido da inconstitucionalidade da fixação 4. de regime inicial fechado para cumprimento de pena com Gabarito: A base exclusivamente no art. 2º, § 1º, Lei 8.072/90 (Lei de Crimes Hediondos). A decisão ocorreu no Recurso Comentário: Extraordinário com Agravo (ARE) 1052700, de relatoria do Vamos analisar cada alternativa: ministro Edson Fachin, que teve repercussão geral reconhecida e mérito julgado pelo Plenário Virtual. a) Correta. Não há previsão de tipo penal culposo no bojo da Lei 7.716/89.
b) Incorreta. Conforme redação dada pela Lei 9.459/97 ao
art. 1º, Lei 7.716/89, a mencionada lei punirá os crimes resultantes de discriminação ou preconceito de raça, cor, etnia, religião ou procedência nacional.
c) Incorreta. Conforme disposto no art. 6º, Lei 7.716/89, o
crime se caracteriza se a negativa ou o impedimento da inscrição do aluno ocorrer em estabelecimento de ensino público ou privado de qualquer grau.