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Crime de racismo e normas jurídicas atinentes

Crime de racismo e normas jurídicas atinentes

Jaime Luiz Rodrigues da Silva

Publicado em 01/2015. Elaborado em 01/2015.

Caminhou gloriosamente nossa atual Constituição Federal, não

admitindo que o homem do século XXI faça vistas grossas a
acontecimentos horríveis que tantos maus já causaram.

1. INTRODUÇÃO

O legislador constituinte ofereceu proteção à igualdade entre todos os seres

humanos ao definir que “a lei punirá qualquer discriminação atentatória dos
direitos e liberdades fundamentais” (art. 5º, inciso XLI, CF). Esse trato igualitário
entre todos, base das democracias modernas, proíbe a prática de discriminações e
preconceitos decorrentes de raça, cor, origem étnica, preferência religiosa e
procedência nacional, o que constitui odiosa e histórica afronta ao princípio
isonômico.

Mais enfática é, nossa Constituição Federal, ao estabelecer em seu artigo 5o, XLII,
que: “a prática do racismo constitui crime inafiançável e imprescritível, sujeito à
pena de reclusão nos termos da Lei”.

Constata-se, contudo, que mesmo após mais de cem anos da abolição da

escravatura encontramos preconceitos constrangedores de um indivíduo em
relação a seu semelhante, resultado de um triste legado da colonização e do
imperialismo opressor, dominador e explorador.

 2. LEGISLAÇÕES “ANTI-DISCRIMINAÇÃO”

2.1. LEI Nº 1.390/1951 – LEI AFONSO ARINOS

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Texto legal de importantíssima relevância na História brasileira, não muito por

suas penas, mas pelo simples reconhecimento da existência do racismo no Brasil,
tão frequente na realidade e não tendo sido reconhecido legalmente até então.
Tomou, assim, rumo completamente diferente das Leis de condutas omissas que a
antecederam.

Assim, com a promulgação da referida Lei, não havia mais como negar a existência
do racismo. Todavia, tal diploma legislativo sofreu inúmeras críticas, vez que
caracterizava as ações preconceituosas como meras contravenções penais,
puníveis com 1 ano de prisão simples e com multas entre 15 dias a 3 meses, bem
como suas condutas eram pouco abrangentes, o que gerava dificuldade na
aplicação da Lei[1].

Outra crítica que merece ser tecida com relação à referida Lei diz respeito à
penalização apenas das condutas preconceituosas geradas por preconceito de raça
ou cor, ignorando aqueles advindos de etnia, religião, procedência nacional, classe
social, sexo e estado civil. Estes dois últimos foram remediados pelo legislador
com a Lei nº 7.437/1985, trazendo nova redação à Lei Afonso Arinos, aumentando
a gama das possíveis vítimas ao prever também como infração penal o preconceito
por sexo ou estado civil.

O preconceito por raça surge em patamar constitucional somente a partir da Carta

da República de 1967.

A Lei Afonso Arinos foi derrogada pela Lei 7.716/1989, podendo ainda ser aplicada
apenas contra preconceitos por sexo ou estado civil.

2.2. LEI Nº 7.716/1989

Considerada um expressivo avanço jurídico e político, a denominada Lei Caó (por

força do parlamentar Carlos Alberto Caó, autor do projeto de Lei na Câmara dos
Deputados), ou ainda Lei “Antidiscriminação” ou Lei “Anti-preconceito”, veio para
suprir as falhas que foram deixadas pela Lei Afonso Arinos.

Aparece a Lei Caó no cenário jurídico por força da Constituição de 1988, que
conferiu suporte constitucional ao legislador ordinário. Promulgada em 5 de
janeiro de 1989, a Lei Caó inovou ao caracterizar a prática de racismo como crime,
em um cenário aonde este era considerado apenas uma contravenção penal,
ensejando às pessoas que cometessem atos discriminatórios os benefícios da
primariedade, do simples pagamento de multas etc., sem que, de fato, fossem
condenadas e cumprissem pena em estabelecimentos carcerários. Ou seja, a
prática do racismo vinha sendo estimulada de forma crescente, sem que o Estado,
detentor de uma máquina policial-judiciária lenta e ineficiente viesse a punir os
culpados.

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Nesta linha, a antiga Lei Afonso Arinos representou à sua época seu papel, que
guarda extrema importância na História, porém, imperiosa era a promulgação de
uma nova Lei, que representasse fielmente a realidade.

Não obstante a frequente negação – talvez por conta de uma vergonha moral – de
que o Brasil represente um país de discriminadores, resta claro que estes existem e
agem sorrateiramente, nos balcões de lojas, hotéis, locais públicos, ou ainda em
simples gracejos cotidianos. Por esse prisma, salta aos olhos a importância
jurídica da Lei 7.716/89.

2.3. ALTERAÇÕES LEGISLATIVAS DA LEI 7.716/1989

A Lei 7.716/89, à sua promulgação, não trouxe condutas típicas inovadoras,

reproduzindo grande parte da Lei Afonso Arinos, Lei combatente ao racismo que
estava vigendo à época.

Tal fato fez com que referida Lei fosse alvo de críticas, por parte dos movimentos
de grupos discriminados, bem como pela doutrina especializada[2], isso porque a
Lei 7.716/89, tão importante por elevar a prática de racismo de contravenção
penal a crime, continuou a penalizar apenas as condutas preconceituosas por raça
ou cor (exatamente como a legislação que a precedia), relegando ao esquecimento
àquelas resultantes de preconceito por etnia, religião, procedência nacional,
preferência sexual ou classe social.

Assim, fizeram-se necessárias alterações legislativas nesse sentido, e isto se deu

através das Leis 8.081/90, 8.882/94 e 9.459/97, sendo que esta última
representou a modificação mais importante.

Esta última Lei modificadora deu nova redação ao artigo 1o da Lei Caó, passando
este a ter como conduta criminosa não apenas os atos praticados por
discriminação ou preconceito por raça ou cor, mas também aqueles advindos de
discriminação ou preconceito por etnia, religião ou procedência nacional.

Lamentável porém foi o legislador ordinário não ter tratado, nesta última
alteração legislativa, dos atos discriminatórios por sexo, estado civil  ou orientação
sexual. Vale lembrar que estes dois primeiros permanecem como simples
contravenções penais por conta da Lei nº 7.437/1985. Já com relação ao
preconceito por orientação sexual, não há lei que trate do assunto, o que gera
impunidade, uma vez que os homossexuais são frequentemente vítimas de
discriminação e preconceito.

Outra importante alteração trazida pela Lei nº 9.459/97 foi a introdução do artigo
20 na Lei Anti-discriminação, qual seja:

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“Art. 20 - Praticar, induzir ou incitar a discriminação ou preconceito de

raça, cor, etnia, religião ou procedência nacional. Pena: reclusão de 1
(um) a 3 (três) anos e multa. § 1º - Fabricar, comercializar, distribuir ou
veicular símbolos, emblemas, ornamentos, distintivos ou propaganda que
utilizem a cruz suástica ou gamada, para fins de divulgação do nazismo.
Pena: reclusão de 2 (dois) a 5 (cinco) anos e multa. § 2º - Se qualquer dos
crimes previstos no caput é cometido por intermédio dos meios de
comunicação social ou publicação de qualquer natureza: Pena: reclusão
de 2 (dois) a 5 (cinco) anos e multa. § 3º - No caso do parágrafo anterior,
o juiz poderá determinar, ouvido o Ministério Público ou a pedido deste,
ainda antes do inquérito policial, sob pena de desobediência: I - o
recolhimento imediato ou a busca e apreensão dos exemplares do
material respectivo; II - a cessação das respectivas transmissões
radiofônicas ou televisivas. § 4º - Na hipótese do § 2º, constitui efeito da
condenação, após o trânsito em julgado da decisão, a destruição do
material apreendido.”

Este artigo aumentou consideravelmente a possibilidade da adequação típica das

condutas preconceituosas, pois, tratando-se de crime de execução livre, qualquer
prática, induzimento ou incitação à discriminação ou preconceito por força de
raça, cor, etnia, religião ou procedência nacional tipifica o crime.

Esta última alteração ainda modificou o art. 140 do Código Penal, acrescentando-
lhe seu parágrafo 3o, prevendo a injúria qualificada pelos elementos de raça, cor,
etnia, religião e origem, dando-lhe a mesma pena do crime do artigo 20, caput, da
lei especial.

O §3o  do artigo 140 do Código Penal, recebeu nova alteração pela Lei nº
10.741/2003, acrescentando-lhe ainda, além da injúria qualificada dita acima,
também aquela por força de pessoa idosa ou portadora de deficiência. Bem como,
a partir da Lei 12.033/09, passou a ser perseguido mediante ação penal pública
mediante representação do ofendido (art. 145, parágrafo único, do Código Penal).

Christiano Jorge Santos comenta ainda que não obstante as três alterações
providenciadas na Lei 7.716/89, não cuidou o legislador de alterar-lhe o texto do
epígrafe, constando ainda que os crimes são os resultantes apenas de raça e cor.

2.4. ARTIGO 140, § 3O, DO CÓDIGO PENAL

O artigo 140, § 3o  do Código Penal trazido pela Lei nº 9.459/97, diz respeito à
injúria preconceituosa, sendo esta, modalidade de injúria qualificada. Esta Lei
acrescentou um tipo qualificado ao delito de injúria, impondo pena de reclusão, de
1 a 3 anos e multa. Tal dispositivo, que na prática, muito se assemelha ao crime de
racismo disposto em Lei especial, visa à proteção da honra subjetiva da vítima, é

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dizer, sua dignidade ou decoro. “Na sua essência, é a injúria uma manifestação de
desrespeito e desprezo, um juízo de valor depreciativo capaz de ofender a honra da
vítima no seu aspecto subjetivo.”[3]

Deste modo, o valor que o agente atinge é imaterial, interior, superior à própria
dor ou sofrimento físico que o agente possa sentir, é o seu valor espiritual, a
própria alma, é aquilo que interiormente o motiva a continuar a aventura humana
na Terra: a sua honra pessoal. O corpo, a saúde, a integridade ou incolumidade
são atingidos reflexamente.[4]

Referida alteração legislativa surgiu pelo fato de que os réus acusados da prática
de crime de racismo descrito na Lei Especial frequentemente alegavam ter
praticado somente delito de injúria, ou seja, de menor gravidade, sendo assim,
beneficiados pela desclassificação.

Diante de tal problema, o legislador trouxe a forma típica qualificada envolvendo

elementos de raça, cor, etnia, religião, origem e, mais tarde, por força da Lei nº
10.741/2003, também por condição de pessoa idosa ou portadora de deficiência,
agravando a pena.

Todavia, cumpre tecer um importante comentário. Na ânsia de punição, andou

mal o legislador, pois agravou desproporcionalmente a pena, desrespeitando
oprincípio da proporcionalidade, assim, igualou-se o crime de injúria
preconceituosa ao crime de auto-aborto, aborto consentido, lesão corporal grave
entre outros, tendo ainda, por incrível que pareça, pena maior que a da conferida
ao homicídio culposo, pois, este tem punição de 1 a 3 anos de detenção, enquanto
aquele tem punição de 1 a 3 anos de reclusão.

2.5. ARTIGO 96, LEI 10.741/2003 - ESTATUTO DO IDOSO

Consoante o artigo 96 da Lei 10.741/2003 - Estatuto do Idoso, “Discriminar

pessoa idosa, impedindo ou dificultando seu acesso a operações bancárias, aos
meios de transporte, ao direito de contratar ou por qualquer outro meio ou
instrumento necessário ao exercício da cidadania, por motivo de idade: Pena –
reclusão de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa. § 1o Na mesma pena incorre quem
desdenhar, humilhar, menosprezar ou discriminar pessoa idosa, por qualquer
motivo. § 2o A pena será aumentada de 1/3 (um terço) se a vítima se encontrar sob
os cuidados ou responsabilidade do agente.”

Referido dispositivo cuida da discriminação contra a pessoa idosa. Seu caput trata

de discriminação específica contra a pessoa idosa por motivo de idade, enquanto
seu parágrafo 1o cuida da discriminação contra pessoa idosa por qualquer motivo.

Cumpre tecer comentários sobre este parágrafo. O legislador, objetivando a ampla

proteção ao idoso, previu uma norma penal muito aberta, não especificando uma
conduta típica, ferindo-se o princípio da legalidade.

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Outra crítica que merece ser lançada diz respeito à pena cominada à discriminação
contra pessoa idosa  por qualquer motivo. Mais uma vez andou mal o legislador,
pois no caso de discriminação por motivo de raça, cor, etnia, religião, ou
procedência nacional contra pessoa idosa, estar-se-ia caracterizado o crime
incurso no art. 96, §1o  do Estatuto do Idoso, sendo esta pena menor do que se
fosse incurso nos crimes de preconceito previstos na Lei Caó. Ou seja, o Estatuto
do Idoso, que objetiva trazer normas protetivas a pessoas nessa condição, acabou
por abrandar a situação do agente que pratica discriminação por raça, cor etc.
contra pessoa idosa.

3. CONCLUSÃO

Nos nossos dias, onde atos, fatos e práticas racistas se desencadeiam sutilmente,
acobertadas por gracejos e negadas pelo senso comum, desvelar o racismo
subjacente às práticas havidas exige prudente trabalho, contrariando o cinismo,
hipocrisia, ignorância ou má-fé daqueles que juram que no Brasil predomina a
“democracia racial” e que tais condutas são normais, corriqueiras, inocentes etc.

Neste diapasão, cabe ao Direito Penal buscar sancionar as condutas socialmente

patológicas, como a prática do racismo, que se manifesta odiosamente das mais
diversas maneiras, mascarado pelas alienadas e descomprometidas elites
dominantes, exteriorizando o que a sociedade tem inserida em seu inconsciente
coletivo: o espírito segregacional, tão trágico e ensejador de inúmeros conflitos.

Na nossa atual evolução, temos que toda e qualquer conduta criminosa motivada
por discriminação ou preconceito racial, étnico, religioso entre outros, ofende a
própria essência do ser humano, impede o progresso do ser humano, da
civilização.

Caminhou gloriosamente nossa atual Constituição Federal, não admitindo que o

homem do século XXI faça vistas grossas a acontecimentos horríveis que tantos
maus já causaram e tanta discórdia já trouxeram.

Importante contribuição têm a dar os pensadores do Direito, para contribuir com

seu raciocínio, na aplicação das leis, e em suas críticas construtivas; os
legisladores, no sentido de aperfeiçoas as leis anti-discriminação; e os detentores
das redes de comunicação, como rádio, televisão etc., para que a informação, arma
tão preciosa contra o racismo, chegue às camadas mais desfavorecidas da
sociedade, dando publicidade às leis, contribuindo com o caráter preventivo do
Direito Penal.

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NOTAS

[1] Christiano Jorge SANTOS. Crimes de Preconceito e de Discriminação, p. 59.

[2] Eunice Aparecida de Jesus Prudente. Preconceito racial e igualdade jurídica no

Brasil, passim.

[3] Julio Fabbrini MIRABETE. Manual de Direito Penal II – Parte especial, p. 165.

[4] BITENCOURT, Cezar Roberto. Código Penal Comentado, p. 545.

Autor

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Jaime Luiz Rodrigues da Silva

Advogado na empresa OAB Pernambuco - Estudou direito na

Faculdade de Olinda-PE, graduado no curso de licenciatura
plena em geografia da Universidade de Pernambuco, funcionário público.

Informações sobre o texto

Como citar este texto (NBR 6023:2018 ABNT)

SILVA, Jaime Luiz Rodrigues da. Crime de racismo e normas jurídicas atinentes.
Revista Jus Navigandi, ISSN 1518-4862, Teresina, ano 21, n. 4830, 21 set.
2016. Disponível em: https://jus.com.br/artigos/35518. Acesso em: 6 dez. 2022.

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