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Direito Civil
Direito Civil
Prof.ª Maitê Damé
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
Olá! Boas-Vindas!
Cada material foi preparado com muito carinho para que você
possa absorver da melhor forma possível, conteúdos de qua-
lidade.
Com carinho,
Equipe Ceisc. ♥
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Prof.ª Maitê Damé
Prof.ª Patricia Strauss
Sumário
1. Parte Geral............................................................................................................................... 4
2. Direito das Obrigações........................................................................................................... 22
3. Contratos ............................................................................................................................... 45
4. Responsabilidade Civil ........................................................................................................... 71
5. Coisas .................................................................................................................................... 22
6. Direito de Família ................................................................................................................. 110
7. Sucessões ........................................................................................................................... 126
Olá, aluno(a). Este material de apoio foi organizado com base nas aulas do curso preparatório para
a 1ª Fase OAB e deve ser utilizado como um roteiro para as respectivas aulas. Além disso, reco-
menda-se que o aluno assista as aulas acompanhado da legislação pertinente.
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1. Parte Geral
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de direito, a capacidade de fato e, com isso, possuindo as duas capacidades – de fato e de direito –, terão
a capacidade civil plena.
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Pródigo é aquele que dissipa seu patrimônio desvairadamente, aquele que gasta imoderadamente,
colocando seus bens em risco. A justificativa da interdição do pródigo é o fato de que está permanentemente
em risco de se submeter à miséria, colocando fora todo seu patrimônio. Sua interdição refere-se tão so-
mente a atos de disposição e oneração do patrimônio. Pode administrar seu patrimônio, mas não poderá
praticar atos que venham a desfalcá-lo. Os demais atos (votar, ser jurado, testemunha etc.), poderá os
praticar.
Salvo a situação da idade (maiores de 16 e menores de 18 anos), nas demais hipóteses, o indivíduo
é maior de idade e deverá passar por processo de interdição, nos termos do art. 747 e seguintes do CPC.
Neste processo, haverá uma perícia, que fixará os atos que o incapaz poderá ou não praticar. Por fim,
haverá a nomeação do curador, que será o representante legal do incapaz maior de idade.
O Estatuto da Pessoa com Deficiência (Lei n o 13.146/2015) alterou a teoria das incapacidades e
viabilizou a inclusão da pessoa com deficiência. O art. 6 o do Estatuto estabelece que a pessoa com defici-
ência é plenamente capaz para a prática de atos da vida civil, inclusive para contrair casamento e, nesse
sentido, o art. 1.550, § 2o, CC prevê que a pessoa com deficiência mental ou intelectual, que tenha capaci-
dade para o casamento, poderá contraí-lo, manifestando sua vontade de forma direta ou por meio do repre-
sentante legal.
1.2.3. Emancipação
Nos termos do art. 5o, CC, a incapacidade etária cessa pela maioridade (ao se completar 18 anos)
ou pela emancipação, que é forma de se antecipar a capacidade civil plena.
A emancipação, uma vez realizada, é definitiva, irretratável e irrevogável, salvo por ocorrência de
vício de vontade (todos os negócios jurídicos ou atos praticados podem ser anulados em razão de vício de
vontade). Neste sentido, há o enunciado 397 das Jornadas de Direito Civil: “A emancipação por concessão
dos pais ou por sentença do juiz está sujeita à desconstituição por vício de vontade”.
Emancipação voluntária: ocorre pela concessão dos pais, quando estes, em conjunto (ou um de-
les, na falta do outro), concedem, mediante escritura pública, independentemente de homologação judicial,
a emancipação para o filho que tenha completado 16 anos. Deve ser registrada no Cartório do Registro
Civil, nos termos do art. 107, § 1 o, Lei no 6.015/1973.
Emancipação judicial: a emancipação judicial é aquela concedida pelo juiz, nos casos em que o
menor estiver sob tutela, sendo ouvido o tutor, se o menor contar com 16 anos completos. Pode ocorrer,
também, nos casos em que um dos genitores concordar e o outro discordar da emancipação. Deve ser
registrada no Cartório do Registro Civil, nos termos do art. 107, § 1 o, Lei no 6.015/1973.
Emancipação legal: a emancipação legal é aquela que advém da disposição legal, pela ocorrência
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das situações previstas no art. 5 o, incisos II, III, IV e V, CC, ou seja, em razão de casamento, emprego
público, constituição de empresa ou colação de grau em curso superior. Dispensa o registro no Cartório de
Registro Civil, produzindo efeitos, independentemente desse registro.
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indivíduo, nos casos dos incisos II, III e IV do art. 4 o, CC (art. 1.767, CC), observando-se o procedimento
do art. 747 e seguintes do CPC.
A interdição pode ser promovida pelo cônjuge ou companheiro; pelos parentes ou tutores; pelo
representante da entidade em que se encontra abrigado o interditando; ou pelo Ministério Público (MP), nos
termos do art. 747 do CPC.
Na inicial, devem estar especificados o motivo e os fatos que demonstrem a incapacidade do in-
terditando para administrar seus bens (art. 749, CPC/2015). Havendo necessidade, o juiz pode nomear
curador provisório (art. 749, parágrafo único, CPC/2015); contudo, deverá haver laudo médico para provar
as alegações do autor (art. 750, CPC/2015). O juiz ouvirá o interditando em audiência ou, na impossibilidade
de deslocamento, no local onde se encontrar (art. 751, § 1 o, CPC/2015), utilizando-se dos meios tecnológi-
cos necessários para a entrevista. O interditando pode defender-se no prazo de 15 dias (art. 752,
CPC/2015). Haverá intervenção do MP como fiscal da lei (art. 752, § 1 o, CPC/2015). Após este prazo de
defesa, haverá a produção de prova, com perícia no interditando (art. 753, CPC/2015). O laudo deve indicar
os atos para os quais há incapacidade. Trata-se, portanto, de uma interdição relativa, já que os interditandos
são sempre relativamente incapazes. Uma vez que se tenha o laudo e todas as provas, o juiz sentenciará,
nomeando o curador e estabelecendo os limites da curatela, segundo o estado e o desenvolvimento mental
do interdito (art. 755, CPC).
Para a nomeação de curador, há previsão de ordem legal no art. 1.775, CC: cônjuge ou companheiro,
não separado judicialmente ou de fato; na falta, o pai ou a mãe; e, na falta destes, o descendente que se de-
monstrar mais apto.
O art. 1.783, CC, estabelece que, quando o curador for o cônjuge e o regime de bens do casamento
for o da comunhão universal de bens, não haverá a obrigatoriedade de prestação de contas, salvo por
determinação judicial. Dessa forma, o curador deve periodicamente prestar contas ou prestá-las todas as
vezes que for instado a tal mister, assim como o tutor.
Ao contrário da tutela, que é temporária, a curatela tem um ânimo definitivo. Todavia, se o interdito
se recuperar, poder-se-á levantar a interdição e a curatela, nos termos do art. 756, CPC/2015.
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Nos termos dos arts. 53-61, CC, as associações são entidades formadas pela união de indivíduos
que têm como objetivo fim não econômico. Não são, portanto, empresas. Já as fundações, previstas nos
arts. 62-69, CC, resultam da afetação de um patrimônio e determinação de uma finalidade, por meio de
escritura pública ou testamento (art. 62, CC). A finalidade da fundação está determinada na lei, não podendo
ser criadas fundações para fins diferentes daqueles previstos no parágrafo único do art. 62, CC. Para a
criação da fundação, o instituidor, através de testamento ou escritura pública, determina que seu patrimônio
(e os frutos dele) seja empregado na concretização dos fins por ele escolhidos (entre o rol do parágrafo
único do art. 62, CC). Se os bens destinados não foram suficientes para a criação da fundação, serão
incorporados a outra fundação com mesmo propósito ou propósito semelhante (art. 63, CC).
1.4. Domicílio
O domicílio é o lugar onde a pessoa natural estabelece sua residência com ânimo definitivo, bem
como o centro de suas atividades. Como o Direito vive de obrigações, para que se possa dar cumprimento
às obrigações é necessário que as pessoas tenham um local no qual possam ser encontradas. Trata-se do
domicílio civil das pessoas.
Veja o esquema na página a seguir...
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Domicílio
necessário - Local onde estiver lotado
Servidor Público
para exercer função.
art. 76, CC
Onde servir ou na sede do
Militar comando a que estiver
subordinado.
Havendo filiais,
Sede das diretorias cada uma responde
Privado pelas obrigações ali
e administrações.
constituídas.
Domicílio da
Pessoa Jurídica
Capitais do Estado,
Público DF, União, sede do
Município.
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Considerados em si mesmos
Podem
Acessão (o que se O uso ser Não Composto
Soja, Quadro importa na Suportam Considerad
gruda ao bem Propriamente fracionad podem ser as em sua s de
Natureza Por arroz, do pintor destruição o uso fracionado várias
imóvel por ditos (alimentos) os sem individualida
natureza milho famoso continuad
alterar a s (cavalo) coisas
natureza) ou estão a o (carro, de
venda substânci representad singulares
roupa) (biblioteca
(livro da a (grãos, as por uma
livraria) unidade , floresta)
$)
(cavalo,
livro, árvore)
Carro, celular,
solo Semovent mesa
Natural Artificial es (movimenta
(só ele) movem-se sem
sozinhos deterioração,
com auxílio
externo)
Árvore Prédio
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Reciprocamente considerados
art. 92, CC
Principal Acessório
É o que possui
autonomia Pressupõe a existência do principal (árvore). Não existe por si
estrutural, que existe próprio.
por si próprio, de
forma autônoma
(solo).
Benfeitorias
art. 96 a 97
Pertencentes às
pessoas de Bens de uso Prestação/execução
Públicos direito público especial de serviços públicos
interno
(art. 98, CC)
Patrimônio das
pessoas jurídicas de
direito público, como
Bens dominicais objeto de direito
pessoal ou real de
cada entidade
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Importante!
O prazo para buscar a anulação do negócio jurídico eivado de erro, dolo, coação, lesão, estado de
perigo e fraude contra credores é de quatros anos, a contar da celebração do negócio, nos termos do
art. 178, do CC.
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PRESCRIÇÃO DECADÊNCIA
Há prática de um
Existe um direito ato/negócio
• Pela parte
• Por terceiro
Este direito é
violado Em razão deste
ato/negócio, nasce
um direito
Nasce para o
titular uma Deve ser exercido
pretensão no prazo
• Cobrança estabelecido
• Reparação civil
• Indenização
Geralmente o
dispositivo que
Deve ser exercida prevê o direito, já
nos prazos dos traz o prazo. Se
arts. 205 e 206, não trouxer, art.
CC 179, CC = 2 anos.
Prescrição
É a perda da pretensão de reparação do direito violado (reparação do dano, cobrança da dívida,
ressarcimento de despesas etc.), em razão da inércia do titular, dentro do prazo previsto pela lei (arts. 205
e 206, CC). O prazo prescricional inicia no momento em que há a violação do direito.
Pode haver renúncia da prescrição somente após a ocorrência/consumação (art. 191, CC). Prazos
prescricionais (art. 192, CC) não podem ser alterados pelas partes. A prescrição pode ser alegada em
qualquer grau de jurisdição (art. 193, CC). O juiz pode, de ofício, reconhecer a prescrição. Cabe ação contra
os representantes que deram causa à prescrição (art. 195, CC). A prescrição iniciada contra uma pessoa
continua a correr contra o sucessor (art. 196, CC).
Causas que impedem ou suspendem a prescrição: arts. 197-201, CC. Nesses casos, a contagem
do prazo não se inicia enquanto estiverem as partes nas condições previstas nestes artigos. Ex.: entre
ascendentes e descendentes, durante o poder familiar, não corre prescrição. Assim, somente após se
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alcançar 18 anos (que é quando cessa o poder familiar) é que começa a contagem do prazo.
Causas que interrompem a prescrição: art. 202, CC. Nos casos de interrupção da prescrição, o
prazo começou a correr e, em razão da ocorrência de uma das hipóteses previstas, interrompe-se a conta-
gem, recomeçando novamente a correr o prazo prescricional. A interrupção só pode ocorrer uma vez. As
causas que interrompem a prescrição são: I – despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a cita-
ção, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual; II – por protesto, nas condições do
inciso antecedente; III – por protesto cambial; IV – pela apresentação do título de crédito em juízo de inven-
tário ou em concurso de credores; V – por qualquer ato judicial que constitua mora ao devedor (notificação
extrajudicial, feita pelo Cartório de Títulos e Documentos, não é capaz de interromper a prescrição); VI –
por qualquer ato inequívoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor
(pagamento parcial da dívida, envio de carta reconhecendo a dívida etc.).
Os prazos prescricionais podem ser:
a) Ordinários: quando não houver prazo especial, o prazo prescricional é de dez anos, tanto para
ações reais quanto para pessoais (art. 205 do CC).
b) Especiais: são prazos mais exíguos, previstos especificamente no art. 206 do CC, e podem ser
de um, dois, três, quatro ou cinco anos.
Decadência
É a perda do direito potestativo pela inércia de seu titular no período determinado pela lei. Na
decadência, o prazo começa a correr no momento em que o direito nasce e os prazos decadenciais estão
previstos na disposição que prevê o direito a ser exercido.
A decadência pode ser legal ou convencional. No caso da decadência convencional, estabelece o
art. 211 do CC que a parte a quem aproveita pode alegá-la em qualquer grau de jurisdição, mas o juiz não
pode suprir a alegação. O juiz deve, de ofício, reconhecer a decadência, quando for legal (art. 210 do CC).
Os prazos decadenciais estão previstos em locais esparsos na legislação. Tem-se alguns exem-
plos:
30 dias: para o comprador propor ação em que pretenda rescindir o contrato e reaver o preço pago
pela coisa móvel (art. 445 do CC).
60 dias: para o exercício do direito de preferência, caso inexista prazo estipulado, na coisa imóvel,
contados da data em que o comprador tiver notificado o vendedor (art. 516 do CC).
180 dias: para o exercício do direito de preferência do condômino a quem não tenha sido dado tal
direito e o imóvel tenha sido vendido a terceiro (art. 504, CC).
1 ano: para revogação da doação por ingratidão ou diante da inexecução do encargo.
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1 ano e 1 dia: para desfazer janela, sacada, terraço ou goteira sobre o seu prédio, em face do
vizinho. Prazo conta-se da conclusão da obra (art. 1.302 do CC).
3 anos: anulação de casamento celebrado com erro essencial quanto à pessoa do outro, contados
da data da celebração.
4 anos: para anular negócio jurídico celebrado com vício do consentimento.
5 anos: para impugnar a validade de testamento, contados da data do seu registro.
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Perecimento
Com culpa: A obrigação se resolve (volta ao “status quo ante” e o devedor de-
verá pagar ao credor perdas e danos.
(perda total)
Sem culpa: A obrigação se resolve (volta ao “status quo ante”).
Deterioração Com culpa: Credor terá duas opções: Resolver a obrigação ou fica com a coisa
como se encontra exigindo, em qualquer dos casos, perdas e danos.
(perda parcial) Sem culpa: Credor terá duas opções: receber o bem como se encontra com aba-
timento ou resolver a obrigação (voltar ao estado inicial)
Resolver a obrigação significa voltar ao estado inicial, ao status quo ante. Assim, por exemplo, o
devedor devolveria o dinheiro ao credor.
Modalidade restituir
Um dos exemplos de tal modalidade é o contrato de comodato, uma vez que, em relação ao bem
dado em comodato, há de um lado o comodante como CREDOR e, de outro, o comodatário como devedor
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Com culpa: Credor poderá escolher ficar com a coisa como se encontra OU exi-
gir o equivalente, com perdas e danos.
Deterioração
Sem culpa: Sofre o credor a perda e deverá receber o bem no estado em que se
encontra.
Importante!
Art. 237: Até a tradição pertence ao devedor a coisa, com os seus melhoramentos e acres-
cidos, pelos quais poderá exigir aumento no preço; se o credor não anuir, poderá o deve-
dor resolver a obrigação.
Parágrafo único. Os frutos percebidos são do devedor, cabendo ao credor os pendentes.
Se entre o contrato e a entrega do bem, por exemplo, houver melhoramentos no bem, o devedor
poderá exigir aumento no preço a ser pago e, se o credor não concordar, poderá então o devedor pedir a
resolução do contrato.
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INCERTA, e se houver o perecimento/deterioração, não poderá o devedor alegá-lo em defesa, ainda que
tais fatos tenham ocorrido por caso fortuito ou força maior.
Obrigação de fazer (arts. 247-249, CC)
Neste caso, não se tem a obrigação um objeto móvel ou imóvel e sim sua PRESTAÇÃO, que se
configura no cumprimento de uma tarefa ou na realização de um serviço, por exemplo. A obrigação de fazer
pode ser fungível ou infungível.
Obrigação de fazer infungível
Possui natureza personalíssima. Em caso de o devedor não cumprir com a obrigação, o credor
terá as seguintes opções:
exigir o cumprimento da obrigação, por força do art. 497 do CPC, com cominação de multa; ou
resolver a obrigação e pedir perdas e danos.
No entanto, se não for culpa do devedor (escultor famoso acometido por doença grave, por exem-
plo), então a obrigação será resolvida (art. 248).
Obrigação de fazer fungível
É aquela que pode ser cumprida por outra pessoa. Em caso de não cumprimento pelo devedor,
poderá o credor optar entre:
• exigir o cumprimento forçado da obrigação, nos termos do 497 do CPC;
• pedir o cumprimento da obrigação por terceiro, à custa do devedor originário; ou
• requerer a conversão em perdas e danos.
Obrigação de não fazer (arts. 250-251, CC)
Importante destacar o momento em que a pessoa se torna inadimplente na obrigação de não fazer.
O art. 390 do Código Civil dispõe que, nas obrigações negativas, o devedor será considerado inadimplente
a partir do dia em que executar o ato do qual deveria se abster.
A obrigação de não fazer extingue-se quando não é possível abster-se do ato ao qual se obrigou
a não praticar, desde que o devedor não tenha culpa (art. 250, CC).
Quando o devedor praticou o ato que deveria ser abster, mas é possível desfazer o que foi
feito, é possível voltar ao status quo ante – art. 251.
Regra: necessária autorização do juiz: art. 251 do Código Civil.
Exceção: se for urgente, conforme disposto no art. 251, parágrafo único do Código Civil, não será
necessária autorização do juiz.
Quando o devedor praticou o ato que deveria se abster, mas não é possível desfazê-lo, não
é possível voltar ao status quo ante – art. 250.
Com culpa: ocorrerá a extinção do contrato, e a pessoa será condenada a pagar indenização por
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perdas e danos.
Sem culpa: só será feita a extinção do contrato.
Importante!
Art. 390. “Nas obrigações negativas o devedor é havido por inadimplente desde o dia em que
executou o ato de que se devia abster.”
Obrigações alternativas
Nas obrigações alternativas, é possível o cumprimento da obrigação através da escolha de um OU
de outro objeto. A obrigação será adimplida no momento em que se efetuar o cumprimento de UM destes
objetos. Assim, se Maria, devedora, se obrigou a pagar para João 1.000 sacas de arroz OU 1.000 sacas de
farinha, com a entrega de somente um deles, teremos o adimplemento da obrigação.
Se nada foi estipulado, a escolha caberá ao devedor. Não poderá o credor (João) exigir, por exem-
plo, que Maria entregue parte em farinha e parte em arroz. Da mesma forma, não pode João solicitar tal
feito a Maria, tampouco pode Maria solicitar tal feito para João (entrega em partes de cada objeto).
Além disso, se a obrigação se estipulou de forma que ocorram através de prestações periódicas
(todo mês, Maria precisa entregar uma parte, por exemplo), esta escolha poderá ser exercida em cada perí-
odo.
O art. 253 nos informa que, se uma das duas prestações não puder ser objeto de obrigação ou se
tornada inexequível, subsistirá o débito quanto à outra. Assim, se uma das obrigações não puder ser exe-
cutada (proibida por lei, por exemplo), então o que era antes obrigação alternativa passa a ser obrigação
comum, já que o débito subsistirá com relação à outra prestação.
Art. 254: “Se, por culpa do devedor, não se puder cumprir nenhuma das prestações, não
competindo ao credor a escolha, ficará aquele obrigado a pagar o valor da que por último
se impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar.”
Maria (devedora) se comprometeu a entregar para João um cavalo OU uma vaca. Por culpa de
Maria, os dois animais morreram, impossibilitando o cumprimento da prestação. Se a escolha couber a
Maria ou a terceiro, por exemplo, temos que ficará Maria obrigada a pagar o valor da que por último se
impossibilitou (o último animal que morreu, por exemplo) mais perdas e danos.
Art. 255: “Quando a escolha couber ao credor e uma das prestações tornar-se impossível
por culpa do devedor, o credor terá direito de exigir a prestação subsistente ou o valor da
outra, com perdas e danos; se, por culpa do devedor, ambas as prestações se tornarem
inexequíveis, poderá o credor reclamar o valor de qualquer das duas, além da indenização
por perdas e danos.”
Maria (devedora) se comprometeu a entregar para João um cavalo OU uma vaca. Aqui, um dos
objetos se tornou impossível (um animal morreu, por exemplo) por culpa do devedor (Maria) poderá o credor
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João exigir o outro animal OU o valor do animal que morreu com perdas e danos. Se os dois morreram por
culpa de Maria, então o credor poderá reclamar o valor de um OU de outro, além de indenização por perdas
e danos. Vale lembrar que, neste artigo, a escolha cabia a João.
Já se todas as prestações se tornarem impossíveis sem culpa do devedor, extinguir-se-á a obriga-
ção, conforme art. 256 do CC.
Obrigações divisíveis e indivisíveis
A classificação em divisível ou indivisível somente possui relevância quando tivermos mais de um
devedor ou mais de um credor.
Obrigação divisível
O art. 257 trata da obrigação divisível e nos informa que, sendo assim a obrigação, ela será dividida
entre quantos credores e devedores houver. Assim, se Maria e Carla são devedoras de R$100.000,00 (cem
mil reais) de João, que é o credor, de acordo com o art. 257, João somente poderá exigir R$50.000,00
(cinquenta mil reais) de cada uma: “Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigação
divisível, esta presume-se dividida em tantas obrigações, iguais e distintas, quantos os credores ou deve-
dores”.
Obrigação indivisível
Segundo o art. 258, a obrigação é indivisível quando a prestação tem por objeto uma coisa ou um
fato não suscetível de divisão por sua natureza, por motivo de ordem econômica, ou dada razão determi-
nante do negócio jurídico. Pode, assim, a indivisão ser natural (um animal, por exemplo) por motivo de
ordem econômica ou então legal (imposta pela lei).
Regras da obrigação indivisível
a) Plural de devedores
Maria e Carla são devedoras de um animal (indivisível) para João (credor). João poderá cobrar a
dívida toda (animal) somente de uma. Aquela que entregar para João o animal, poderá cobrar da outra a
quota-parte do valor do animal.
Art. 259: Se, havendo dois ou mais devedores, a prestação não for divisível, cada um será
obrigado pela dívida toda.
Parágrafo único. O devedor, que paga a dívida, sub-roga-se no direito do credor em rela-
ção aos outros coobrigados.
b) Plural de credores
Maria é devedora de um animal para João e Carlos, que são os credores de Maria. Tanto João
quanto Carlos poderão exigir de Maria o animal, mas Maria só se desobriga da dívida entregando-o para
João e Carlos em conjunto ou então entregando-o para João, que dará caução (garantia) de que o outro
credor irá ratificar a entrega.
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Lembrando que aquele credor que receber o animal deverá pagar em dinheiro a quota-parte dos
outros credores (art. 261).
c) Remissão: art. 262
Se um dos credores perdoar (remitir) a dívida, não teremos a extinção da dívida, mas tão somente
o desconto da quota do credor que perdoou. Isso também ocorre em caso de transação, novação, compen-
sação ou confusão.
Art. 262. Se um dos credores remitir a dívida, a obrigação não ficará extinta para com os
outros; mas estes só a poderão exigir, descontada a quota do credor remitente.
Parágrafo único. O mesmo critério se observará no caso de transação, novação, compen-
sação ou confusão.
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Art. 267. “Cada um dos credores solidários tem direito a exigir do devedor o cumprimento
da prestação por inteiro.”
Art. 271. “Convertendo-se a prestação em perdas e danos, subsiste, para todos os efeitos,
a solidariedade.”
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reunidos serão considerados como um devedor solidário em relação aos demais devedores, conforme art.
276 do CC.
Assim, se Maria e Carla são devedores de R$50.000,00 e Maria falece, deixando dois herdeiros,
A e B, cada um dos herdeiros será responsável apenas pela sua quota-parte. Assim, João, credor, somente
poderia cobrar de A o valor de R$12.500,00, por exemplo.
Art. 276. “Se um dos devedores solidários falecer deixando herdeiros, nenhum destes
será obrigado a pagar senão a quota que corresponder ao seu quinhão hereditário, salvo
se a obrigação for indivisível; mas todos reunidos serão considerados como um devedor
solidário em relação aos demais devedores.”
Art. 277. “O pagamento parcial feito por um dos devedores e a remissão por ele obtida
não aproveitam aos outros devedores, senão até à concorrência da quantia paga ou rele-
vada.”
d) Impossibilidade de prestação
Se a prestação ficar impossibilitada por culpa de um dos devedores solidários, a obrigação de
pagar o valor desta obrigação irá subsistir para TODOS. Pelas perdas e danos, somente responderá o
culpado.
Art. 279. “Impossibilitando-se a prestação por culpa de um dos devedores solidários, sub-
siste para todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas perdas e danos só responde
o culpado.”
e) Renúncia
O credor pode renunciar a solidariedade somente para um devedor, por exemplo ou total (em favor
de todos os devedores), conforme art. 282 do CC.
Exemplo: João é credor e possui três devedoras: Maria, Carla e Joana, que devem R$30.000,00.
João renunciou a solidariedade com relação a Maria. Assim, Maria somente poderá ser cobrada por
R$10.000,00, enquanto Carla e Joana poderão ser demandadas por R$20.000,00.
Importante lembrar que o exonerado da solidariedade ainda deverá arcar com a quota-parte do
devedor insolvente, conforme art. 284, CC. No caso de rateio entre os codevedores, contribuirão também
os exonerados da solidariedade pelo credor, com a parte que na obrigação incumbia ao insolvente.
f) Devedor insolvente
O devedor que satisfez a dívida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos codevedores a sua
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quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver, presumindo-se iguais, no débito, as
partes de todos os codevedores, conforme art. 283 do CC. .
Assim, no caso de João credor ter três devedoras solidárias: Maria, Carla e Joana, se uma delas
efetuar o pagamento da obrigação, poderá solicitar que as demais paguem as quotas-partes de cada. Se
uma delas for insolvente, a sua quota-parte será dividida entre os outros codevedores.
Importante!
Não confundir renúncia à solidariedade (devedor ainda fica devendo a sua quota-parte) com per-
dão da dívida, que é a remissão (devedor não deve mais nada).
Transmissão das obrigações
É importante destacar o título da matéria a ser examinada: as obrigações são transmitidas. Assim,
não há o adimplemento, inadimplemento etc. O que há é a transmissão de uma obrigação de um sujeito
para o outro. Ou seja: aqui não há pagamento, mas somente a transmissão de uma obrigação para outra
pessoa.
a) Cessão de crédito (arts. 286-298, CC)
• Negócio jurídico bilateral;
• gratuito ou oneroso;
• credor transfere a outra pessoa total ou parcialmente a sua posição da relação jurídica;
• partes da cessão de crédito: cedente e cessionário.
Com a cessão, se transfere todo o crédito, inclusive seus acessórios. Um ponto muito importante
é que, para que ocorra a cessão, não é necessário o consentimento do devedor.
Importante!
Não é possível ceder o crédito em alguns casos (alimentos, por exemplo).
A impossibilidade de cessão pode estar no documento (instrumento obrigacional) que então im-
pede qualquer tipo de cessão.
A regra proibitiva de cessão não pode ser oposta ao cessionário de boa-fé se não constar no
próprio instrumento.
Importante lembrar que a cessão entre partes (cedente e cessionário) possui total eficácia. Porém,
para que tenha eficácia perante terceiros, é necessária a celebração de um acordo escrito, por meio de
instrumento público ou particular.
Ainda que, para que ocorra a cessão de crédito, não seja necessária a participação do devedor (já
que o credor-cedente está cedendo o crédito para outra pessoa – cessionário), é necessária a notificação
do devedor. Esta notificação pode ocorrer de forma judicial ou extrajudicial (art. 290). Também pode ocorrer
a notificação presumida, na qual, no próprio documento de cessão de cedente para cessionário, o devedor
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Direito Civil
informa que está ciente da cessão: art. 290. A cessão do crédito não tem eficácia em relação ao devedor,
senão quando a este notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito público ou particular,
se declarou ciente da cessão feita.
Em decorrência do princípio da boa-fé, o devedor que não sabia que tinha havido a cessão de
crédito (não foi notificado, por exemplo) e que paga ao devedor primitivo não terá que a pagar novamente.
De acordo com o art. 294, as exceções (defesas) que o devedor poderia opor ao seu antigo credor
(cedente) poderão ser opostas também ao novo (cessionário).
Muito importante!
Na cessão onerosa (cessionário cobra algo do cedente pela cessão de crédito, por exemplo), o
cedente fica responsável pela EXISTÊNCIA da dívida para com o cessionário, mas não pelo pagamento a
ser feito pelo devedor.
Além disso, o cedente não responde pela solvência do devedor. Se o devedor não pagar a dívida
ao cessionário, não poderá o cessionário cobrá-la do cedente – salvo disposição em contrário (conforme
art. 296).
Se ficar estipulado que o cedente responde pela solvência do devedor (art. 297), o cessionário
responderá apenas com relação ao que recebeu do cessionário, com os respectivos juros.
b) Assunção de dívida (arts. 299-303, CC)
Negócio jurídico bilateral pelo qual o devedor, com a anuência do credor, transfere a um terceiro a
posição de devedor em uma obrigação. De acordo com o art. 299: “É facultado a terceiro assumir a obriga-
ção do devedor, com o consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se
aquele, ao tempo da assunção, era insolvente e o credor o ignorava”.
Qualquer uma das partes pode assinar prazo ao credor para que este consinta na assunção da
dívida, interpretando-se o seu silêncio como recusa.
Por exemplo: João é credor e Maria, devedora. Carla, amiga de Maria, se oferece para ASSUMIR
a dívida que Maria tem para com João. Com a concordância de João, Maria se libera da obrigação, nada
mais devendo para João (a não ser que Carla era insolvente, caso em que Maria voltaria para o polo passivo
da obrigação). O novo devedor é chamado de terceiro assuntor (Carla).
Diz o art. 300 que, a partir da assunção, deverão ser consideradas extintas as garantias especiais
dadas pelo devedor primitivo (Maria). Salvo se Maria concordar que tais garantias irão permanecer.
Já o art. 301 trata de que, se a substituição do devedor vier a ser anulada, o débito será restaurado,
com todas as garantias, salvo as prestadas por terceiro (a não ser que este terceiro estava mancomunado
com o devedor primitivo, que sabia do vício).
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Direito Civil
Quem paga;
Lugar do pagamento;
Tempo do pagamento.
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Art. 315. “As dívidas em dinheiro devem ser pagas em moeda corrente nacional e pelo
valor nominal.”
É permitida a cláusula de escala móvel ou cláusula de escalonamento, de acordo com o art. 316:
“É lícito convencionar o aumento progressivo de prestações sucessivas”.
Extremamente relevante o art. 317, que explicita a possibilidade de revisão contratual por fato
superveniente. Para que ocorra, é necessária uma imprevisibilidade, somada a uma onerosidade excessiva.
Estaria aqui consagrada a teoria da imprevisão.
Importante!
Contratação de pagamento em moeda estrangeira e em ouro, quando não há autorização legisla-
tiva, é tida como NULA (art. 318).
Para o STJ, não há nulidade caso o pagamento seja cotado em moeda estrangeira ou em ouro,
mas há o valor correspondente em reais, por conversão (REsp 1.323.219/RJ, rel. Min. Nancy Andrighi, 3ª
T., j. 27-8-2013, DJe 26-9-2013.)
Prova
O devedor que paga tem direito à quitação regular e pode reter o pagamento, se não lhe for
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entregue a quitação. Quitação é a prova do pagamento. Seus requisitos se encontram no art. 320:
Art. 320. A quitação, que sempre poderá ser dada por instrumento particular, designará o
valor e a espécie da dívida quitada, o nome do devedor, ou quem por este pagou, o tempo
e o lugar do pagamento, com a assinatura do credor, ou do seu representante.
Parágrafo único. Ainda sem os requisitos estabelecidos neste artigo valerá a quitação, se
de seus termos ou das circunstâncias resultar haver sido paga a dívida.
Desta forma, preferencialmente se espera que a quitação preencha os requisitos do caput do art.
320. Contudo, caso não possua todos os requisitos, poderá ainda assim o pagamento ser comprado por
outros meios.
Presunções de pagamento:
São presunções relativas (admitem prova em contrário).
Art. 322. Quando o pagamento for em quotas periódicas, a quitação da última estabelece,
até prova em contrário, a presunção de estarem solvidas as anteriores.
Art. 323. Sendo a quitação do capital sem reserva dos juros, estes presumem-se pagos.
Juros são acessórios. Uma vez pago o principal, presume-se que os acessórios também
foram pagos.
Art. 324. A entrega do título ao devedor firma a presunção do pagamento.
Parágrafo único. Ficará sem efeito a quitação assim operada se o credor provar, em ses-
senta dias, a falta do pagamento.
Art. 325. Presumem-se a cargo do devedor as despesas com o pagamento e a quitação;
se ocorrer aumento por fato do credor, suportará este a despesa acrescida.
Art. 330: “O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renúncia do cre-
dor relativamente ao previsto no contrato.”
Temos uma importante relação com o princípio da boa-fé objetiva. Temos aqui a aplicação da
SUPRESSIO e da SURRECTIO.
Supressio significa supressão, por renúncia tácita, pelo não exercício com o passar do tempo. Já
a SURRECTIO significa que, ao mesmo tempo em que o credor, por exemplo perde o direito do domicílio
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I – se o credor não puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar
quitação na devida forma;
II – se o credor não for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condição devidos;
III – se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir
em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difícil;
IV – se ocorrer dúvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento;
V – se pender litígio sobre o objeto do pagamento.
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pagamento.
Julgado procedente o depósito, o devedor já não poderá levantá-lo (embora o credor consinta com
isso), senão de acordo com os outros devedores e fiadores, conforme art. 339 do CC. .
O devedor de obrigação litigiosa exonerar-se-á mediante consignação, mas, se pagá-la a qualquer
dos pretendidos credores, tendo conhecimento do litígio, assumirá o risco do pagamento.
Se a dívida se vencer, pendendo litígio entre credores que se pretendem mutuamente excluir,
poderá qualquer deles requerer a consignação, conforme art. 345 do CC.
Importante!
A consignação deverá ser requerida no LUGAR do pagamento – art. 337 do CC.
Do pagamento com sub-rogação (arts. 346-351, CC)
A sub-rogação pode ser entendida como a substituição de uma pessoa por outra, realizada através
do pagamento.
O exemplo que pode ser trazido é o caso do fiador que paga a dívida do devedor, para que não
seja responsabilizado pelo pagamento. Ao fazer isso, o credor sai da relação obrigacional, já que recebeu
o pagamento, e o então fiador passa a ser o novo credor do devedor (que não pagou e então continuará
devendo, mas agora para o novo credor, que era seu antigo fiador).
Importante destacar que, na sub-rogação, não há a EXTINÇÃO da dívida e, sim, a substituição de
uma pessoa por outra através do pagamento. Não há o surgimento de nova dívida. A sub-rogação transfere
ao novo credor todos os direitos, ações, privilégios e garantias do primitivo, em relação à dívida, contra o
devedor principal e os fiadores.
Há dois grandes tipos de sub-rogação: legal e convencional.
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Na sub-rogação legal, o sub-rogado não poderá exercer os direitos e as ações do credor, senão
até a soma que tiver desembolsado para desobrigar o devedor, consoante art. 350 do CC.
Da imputação em pagamento (arts. 352-355, CC)
Imputar significa escolher, eleger, indicar. Quando um devedor tiver várias dívidas com um mesmo
credor, sendo elas líquidas e vencidas, este mesmo devedor poderá escolher qual delas ele quer pagar.
Requisitos para a imputação:
• mesmo credor e devedor;
• plural de dívidas;
• líquidas e vencidas;
• débitos da mesma natureza.
Como regra, quem deverá escolher qual dívida será paga é o devedor (art. 352). Se o devedor
nada fizer, então se transfere o direito de escolha ao credor (art. 353). Caso nem devedor, nem cr edor se
manifestem, então teremos a imputação legal, ou seja, a lei, no seu art. 355, que diz quais serão as dívidas
a serem pagas: “Se o devedor não fizer a indicação do art. 352, e a quitação for omissa quanto à imputação,
esta se fará nas dívidas líquidas e vencidas em primeiro lugar. Se as dívidas forem todas líquidas e vencidas
ao mesmo tempo, a imputação far-se-á na mais onerosa”.
Assim:
• Havendo capital e juros, a imputação primeiro se fará nos juros.
• A imputação será feita na dívida vencida, em primeiro lugar.
• Se todas as dívidas forem vencidas na mesma data, então a imputação deverá ser feita na
dívida mais onerosa.
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Art. 359: “Se o credor for evicto da coisa recebida em pagamento, restabelecer-se-á a obri-
gação primitiva, ficando sem efeito a quitação dada, ressalvados os direitos de terceiros.”
Assim, temos Maria, devedora, e Joao, credor; Maria deve para João a quantia de R$200.000,00
e, em dação, entrega para João um terreno. Após um ano, João sofre evicção, perdendo o terreno para
Pedro. Temos que a dívida entre João e Maria será restabelecida, já que João sofreu evicção.
Novação: arts. 360-367
Através da novação, temos a extinção da obrigação anterior, com a criação de uma nova. O prin-
cipal efeito é a extinção da dívida antiga, com todos os seus acessórios e garantias.
Como a novação extingue a obrigação primitiva, liberando as garantias, se o for feita novação sem
o consentimento do fiador, este fiador estará exonerado.
Além disso, é necessária a chamada “intenção de novar”. O ânimo de novar está expresso no art.
361: “Não havendo ânimo de novar, expresso ou tácito, mas inequívoco, a segunda obrigação confirma
simplesmente a primeira”.
Não é possível que haja novação de obrigações nulas e extintas (art. 367). Assim, a obrigação
meramente anulável pode ser objeto de novação.
No art. 360 temos as hipóteses de novação.
I – quando o devedor contrai com o credor nova dívida para extinguir e substituir a anterior;
Temos aqui a novação REAL:
II – quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor;
Chamada de novação subjetiva passiva, já que além da criação de nova dívida, extinguindo a
anterior, também temos a troca do polo passivo (devedor).
Se o devedor original não deu o seu consentimento (art. 363), teremos a novação subjetiva passiva
por expromissão.
III – quando, em virtude de obrigação nova, outro credor é substituído ao antigo, ficando o
devedor quite com este.
É chamada de novação subjetiva ativa, já que, além da criação de nova dívida, extinguindo a an-
terior, também temos a troca do polo ativo (troca de credor).
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Lembrando que honorários advocatícios não podem ser compensados, perdendo aplicação a sú-
mula no 306 do STJ.
III – se uma for de coisa não suscetível de penhora.
Não haverá compensação quando as partes, por mútuo acordo, a excluírem, ou no caso de renún-
cia prévia de uma delas, de acordo com o art. 375 do CC.
Quando as duas dívidas não são pagáveis no mesmo lugar, não se podem compensar sem dedu-
ção das despesas necessárias à operação, conforme art. 378 do CC.
Sendo a mesma pessoa obrigada por várias dívidas compensáveis, serão observadas, no com-
pensá-las, as regras estabelecidas quanto à imputação do pagamento, consoante art. 379 do CC.
b) Confusão (arts. 381-384, CC)
A confusão ocorre quando na mesma pessoa se confundem as figuras de credor e devedor. Pode
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2.7. Inadimplemento
Das disposições gerais (arts. 389-393, CC)
O Código Civil dá grande importância para o inadimplemento das obrigações. Temos aqui a res-
ponsabilidade civil contratual.
A partir do inadimplemento, nasce o dever de indenizar perdas e danos (arts. 402-404, CC).
Temos dois tipos de inadimplemento:
Inadimplemento relativo, parcial ou mora: descumprimento parcial em que a obrigação ainda
pode ser adimplida.
Inadimplemento total ou absoluto: a obrigação não pode mais ser cumprida. Ela se tornou inútil
para o credor.
Como regra, de acordo com o art. 389, se não cumprida a obrigação, responde o devedor por
perdas e danos, mais juros e atualização monetária segundo índices oficiais regularmente estabelecidos, e
honorários de advogado. No entanto (art. 393), o devedor não responde pelos prejuízos resultantes de caso
fortuito ou força maior, se expressamente não se houver por eles responsabilizado.
Caso fortuito é evento totalmente imprevisível. Força maior é evento previsível, porém inevitável.
Na parte final do art. 393, é dito que, se a parte assumir o risco, então, mesmo em caso fortuito/força maior,
irá responder por ele.
Da mora (arts. 394-401, CC)
Mora é atraso ou até mesmo o cumprimento incompleto da obrigação. A mora pode ser tanto do
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atraso:
Art. 401. Purga-se a mora:
I – por parte do devedor, oferecendo este a prestação mais a importância dos prejuízos
decorrentes do dia da oferta;
II – por parte do credor, oferecendo-se este a receber o pagamento e sujeitando-se aos
efeitos da mora até a mesma data.
Inadimplemento absoluto da obrigação: não cumprida a obrigação, temos o art. 389, que diz
que o inadimplente responde pelo valor do objeto, mais perdas e danos, juros, cláusula penal (se prevista),
atualização monetária, custas e honorários do advogado.
A ideia do inadimplemento absoluto é o fato de o cumprimento da obrigação não ser mais útil ao
credor. Segundo o art. 395, parágrafo único: “Se a prestação, devido à mora, se tornar inútil ao credor, este
poderá enjeitá-la, e exigir a satisfação das perdas e danos”.
Súmula no 54, STJ: “Os juros moratórios fluem a partir do evento danoso, em caso de
responsabilidade extracontratual.”
Súmula no 380, STJ: “A simples propositura da ação de revisão de contrato não inibe a
caracterização da mora do autor.”
Súmula no 369, STJ: “No contrato de arrendamento mercantil (leasing), ainda que haja
cláusula resolutiva expressa, é necessária a notificação prévia do arrendatário para cons-
tituí-lo em mora.”
Súmula no 412, STF: “No compromisso de compra e venda com cláusula de arrependi-
mento, a devolução do sinal, por quem o deu, ou a sua restituição em dobro, por quem o
recebeu, exclui indenização maior a título de perdas e danos, salvo os juros moratórios e
os encargos do processo.”
Súmula no 562, STF: “Na indenização de danos materiais decorrentes de ato ilícito cabe
a atualização de seu valor, utilizando-se, para esse fim, dentre outros critérios, os índices
de correção monetária.”
Súmula no 426, STJ: “Os juros de mora na indenização do seguro DPVAT fluem a partir
da citação.”
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Súmula no 283, STJ: “As empresas administradoras de cartão de crédito são instituições
financeiras e, por isso, os juros remuneratórios por elas cobrados não sofrem as limitações
da Lei de Usura.”
Súmula no 596, STF: “As disposições do Decreto no 22.626/1933 não se aplicam às taxas
de juros e aos outros encargos cobrados nas operações realizadas por instituições públi-
cas ou privadas, que integram o Sistema Financeiro Nacional.”
Súmula no 530 STJ: Nos contratos bancários, na impossibilidade de comprovar a taxa de
juros efetivamente contratada – por ausência de pactuação ou pela falta de juntada do
instrumento aos autos –, aplica-se a taxa média de mercado, divulgada pelo Bacen, prati-
cada nas operações da mesma espécie, salvo se a taxa cobrada for mais vantajosa para
o devedor.
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Direito Civil
Cláusula penal compensatória: no caso de inexecução total da obrigação. Ela tem a função de
antecipar as perdas e danos
Aqui temos a aplicação da regra do art. 412: “O valor da cominação imposta na cláusula penal não
pode exceder o da obrigação principal”.
Neste caso, não poderá o credor exigir o cumprimento da obrigação E TAMBÉM não poderá exigir
a multa compensatória: “Quando se estipular a cláusula penal para o caso de total inadimplemento da obri-
gação, esta converter-se-á em alternativa a benefício do credor” (art. 410).
Se a cláusula penal tiver um valor muito alto, deverá o juiz reduzi-la: “A penalidade deve ser redu-
zida equitativamente pelo juiz se a obrigação principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da
penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negócio” (art.
413).
Importa lembrar que o STJ entende que, se houver cláusula penal para uma parte do contrato e
quem a infringiu foi a outra parte (que não tem previsão de cláusula penal), ela deve se aplicar para ambos
os contratantes, indistintamente, ainda que redigida para a aplicação de apenas uma das partes.
Não é necessária a comprovação de culpa do devedor, para que se possa solicitar a incidência da
cláusula penal:
Art. 416. Para exigir a pena convencional, não é necessário que o credor alegue prejuízo
Parágrafo único. Ainda que o prejuízo exceda o previsto na cláusula penal, não pode o
credor exigir indenização suplementar se assim não foi convencionado. Se o tiver sido, a
pena vale como mínimo da indenização, competindo ao credor provar o prejuízo exce-
dente.
Assim, não se pode cumular multa compensatória com indenização por perdas e danos decorren-
tes do inadimplemento da obrigação. Contudo, se no contrato estiver previsto tal possibilidade, a multa
compensatória será já o mínimo de indenização. Cabe ao credor então comprovar o prejuízo excedente.
Arras ou Sinal (arts. 417-420, CC)
Como o próprio nome nos mostra, arras é um sinal dado em um contrato, em dinheiro ou outro
bem móvel, entregue por uma parte à outra. Tal sinal irá constar em um contrato preliminar. É muito comum
em promessa de compra e venda de imóvel.
Há dois tipos de arras:
1) Confirmatórias: quando não há a possibilidade de arrependimento quanto à celebração do
contrato definitivo. Teremos então o art. 418:
Art. 418. Se a parte que deu as arras não executar o contrato, poderá a outra tê-lo por
desfeito, retendo-as; se a inexecução for de quem recebeu as arras, poderá quem as deu
haver o contrato por desfeito, e exigir sua devolução mais o equivalente, com atualização
monetária segundo índices oficiais regularmente estabelecidos, juros e honorários de ad-
vogado.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
A parte que sofreu com o inadimplemento do outro poderá pedir indenização suplementar ou exe-
cução:
Art. 419. A parte inocente pode pedir indenização suplementar, se provar maior prejuízo,
valendo as arras como taxa mínima. Pode, também, a parte inocente exigir a execução do
contrato, com as perdas e danos, valendo as arras como o mínimo da indenização.
Como não há possibilidade de arrependimento, não cumprido o contrato, já incidem as arras. Sem
cláusula de arrependimento e com perdas e danos.
2) Penitenciais: quando consta no contrato a possibilidade de arrependimento. Aqui as arras terão
função unicamente indenizatória, já que as partes podiam se arrepender, se assim quisessem. Está no art.
420: “Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qualquer das partes, as arras ou sinal
terão função unicamente indenizatória. Neste caso, quem as deu perdê-las-á em benefício da outra parte;
e quem as recebeu devolvê-las-á, mais o equivalente. Em ambos os casos não haverá direito a indenização
suplementar”.
Importante!
Súmula no 412 do STF: “No compromisso de compra e venda com cláusula de arrepen-
dimento, a devolução do sinal, por quem o deu, ou a sua restituição em dobro, por quem
o recebeu, exclui indenização maior, a título de perdas e danos, salvo os juros moratórios
e os encargos do processo.” Com cláusula de arrependimento e sem perdas e danos.
3. Contratos
Disposições gerais
Há diversos princípios que embasam o Direito Contratual, como o Princípio da Função Social do
Contrato, da Boa-fé Objetiva, e do Pacta Sunt Servanda (contratos devem ser cumpridos).
O Código Civil veda a contratação sobre herança de pessoa vida. Tal proibição está no art. 426.
Caso haja tal contratação, tal negócio jurídico seria nulo, por força dos arts. 166, II, e 166, VII (2ª parte).
Arts. 423 e 424 tratam de contrato de adesão e privilegiam a parte aderente, afirmando que, na dúvida, se
deve interpretar o contrato de forma mais favorável a quem aderiu.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
I – se, feita sem prazo a pessoa presente, não foi aceita na hora;
II – se, feita sem prazo para pessoa ausente, tiver transcorrido prazo suficiente para che-
gar à resposta ao conhecimento do proponente;
III – se, feita a pessoa ausente, não tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado;
IV – se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retra-
tação do proponente.
A retratação da proposta deve chegar ao aceitante antes que a proposta chegue até ele ou simul-
taneamente. Se a retratação da proposta chegar ao conhecimento do aceitante depois que a proposta tiver
chegado até ele, não terá validade.
Contrato entre presentes: pessoas frente a frente, por telefone ou outro meio de comunicação
semelhante.
Contrato entre ausentes: feito por carta ou e-mail, por exemplo.
Para que haja aceitação e, como consequência, contrato, é necessário que a proposta seja aceita
integralmente. Aceitação da proposta feita com modificação ou adições é considerada nova proposta (art.
431 do CC).
Lugar de celebração de um contrato, para o Código Civil, é onde ele foi proposto, consoante o art.
435 do CC.
Quando está perfeito o contrato entre pessoas ausentes? Quando se expede a aceitação.
Sugere-se a leitura do art. 434, caput: aplicação da teoria da expedição.
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Pré-existente
• Já existia, mas por sua natureza, só se manifestou após a utilização.
Grave
• Impossibilite de usar o bem ou reduza o valor.
Evicção
Evicção é a perda total ou parcial de um bem, em regra, por meio de uma sentença judicial. Esta
sentença judicial atribui a outra pessoa o bem. Funda‑se no mesmo princípio da garantia em que se assenta
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Direito Civil
Requisitos da evicção:
• perda total ou parcial da propriedade;
• a aquisição tenha sido realizada de forma onerosa;
• anterioridade do direito daquele que ganhou a ação judicial:
Direitos do evicto:
Lembre-se de que evicto é aquele que perdeu a coisa em virtude de sentença judicial: a respon-
sabilidade decorre da lei. Mesmo que o contrato seja omisso, ele existirá de acordo com a lei.
a) Responsabilidade total: art. 450 do CC.
Salvo estipulação em contrário, o evicto tem direito a:
• restituição integral do preço;
• indenização dos frutos que tiver sido obrigado a restituir;
• indenização pelas despesas dos contratos;
• pelos prejuízos que diretamente resultarem da evicção;
• custas judiciais e honorários do advogado.
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UNILATERAL BILATERAL
Um dos lados coloca fim no contrato, quando a lei Trata-se do distrato: as partes desfazem o contrato
permitir. É necessária uma notificação à outra parte. por livre vontade. A lei solicita que seja realizado da
Art. 473. A resilição unilateral, nos casos em que a mesma forma do contrato.
lei expressa ou implicitamente o permita, opera Art. 472. O distrato faz-se pela mesma forma exi-
mediante denúncia notificada à outra parte. gida para o contrato
Exceção do contrato não cumprido: só vale para contratos bilaterais e ocorre quando a parte
exige o cumprimento do contrato pela outra parte, sem ter cumprido a sua: art. 476. “Nos contratos bilaterais,
nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigação, pode exigir o implemento da do outro”.
Resolução ou revisão por onerosidade excessiva: teoria da imprevisão.
Está prevista nos arts. 478 e 479 do Código Civil, e a parte que sofre com a onerosidade excessiva
poderá pedir a revisão ou a resolução do contrato, preenchidas as condições da lei.
Art. 478. Nos contratos de execução continuada ou diferida, se a prestação de uma das
partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude
de acontecimentos extraordinários e imprevisíveis, poderá o devedor pedir a resolução do
contrato. Os efeitos da sentença que a decretar retroagirão à data da citação.
Art. 479. A resolução poderá ser evitada, oferecendo-se o réu a modificar equitativamente
as condições do contrato.
Contrato de Aumenta de
Contrato prestações
Fator imprevisível
forma excessiva o
comulativo continuadas ou valor para uma
diferida das partes
Vale lembrar que, antes da resolução (extinção do contrato), o art. 479 do CC possibilitava a revi-
são do contrato (e não sua extinção), tendo em vista o princípio da conservação contratual.
Art. 481: “Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o
domínio de certa coisa, e o outro, a pagar‑lhe certo preço em dinheiro.”
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b) Natureza jurídica
Contrato bilateral.
Consensual: se aperfeiçoa com o acordo de vontade, independente da entrega da coisa. É o que
diz o art. 482: “A compra e venda, quando pura, considerar‑se‑á obrigatória e perfeita, desde que as partes
acordarem no objeto e no preço”.
Oneroso.
Em regra: não solene.
Exceção: compra e venda de imóveis.
c) Elementos da compra e venda
Preço: o preço deve sempre ser pago em dinheiro ou redutível a dinheiro (cheque, cartão etc.).
Há vários modos pelos quais o preço pode ser estabelecido.
A fixação do preço pode ser dada à taxa de mercado ou bolsa, em certo e determinado dia e lugar.
Pode ser estabelecido que terceiro fixe o preço.
Pode ser fixado em função dos índices ou parâmetros.
Importante!
Preço cuja fixação fica ao livre-arbítrio da outra parte: é nulo, segundo art. 489 do CC.
Coisa: pode ser a venda de algo que já existe ou de bens que virão a existir (coisa futura), con-
forme art. 483 do CC.
a) Limitações à compra e venda.
Venda de ascendente a descendente
Diz o art. 496: “É anulável a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros descendentes
e o cônjuge do alienante expressamente houverem consentido. Em ambos os casos, dispensa‑se o con-
sentimento do cônjuge se o regime de bens for o da separação obrigatória.”
A anuência do cônjuge e outros descendentes deve ser expressa. Caso não tenha o consenti-
mento, será passível de anulação. Os legitimados para a propositura da ação anulatória são os outros
descendentes e o cônjuge do alienante. Entende o STJ que é necessária a prova do prejuízo dos demais
herdeiros, para que se tenha a anulação.
O prazo para ajuizamento da ação anulatória é de dois anos, segundo o art. 179 do Código Civil.
Venda de parte indivisa em condomínio
O condômino não pode alienar sua parte indivisa a terceira pessoa, se o outro condômino a quiser,
tanto por tanto. O condômino que quiser pode exercer seu direito de preferência ou preempção, ajuizando
ação no prazo decadencial de 180 dias, contados da data em que teve ciência da alienação. No momento
do ajuizamento, deve o condômino efetuar a consignação do valor que deseja pagar. A ação pode ser ação
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de até três anos, restituindo o preço, mais as despesas feitas pelo comprador.
Qual é o prazo máximo por que o vendedor pode exercer esse direito? Três anos. Pode ser colo-
cado prazo menor, mas nunca maior.
Mas e se o comprador não quiser mais devolver o imóvel? O vendedor pode depositar em juízo,
solicitando o resgate do bem e depositando os valores a serem pagos.
Importa ressaltar que o direito de resgate – retrovenda – é oponível contra terceiros e é transmis-
sível a herdeiros.
Preempção ou preferência: arts. 513-520 do CC
Pode ser convencionado que o comprador seja obrigado a oferecer ao vendedor (antigo dono) o
que comprou, caso queira vendê-lo.
Se o comprador não avisar ao vendedor (antigo dono) que está revendendo a coisa, ele irá res-
ponder por perdas e danos. O adquirente responderá solidariamente se estiver de má‑fé.
3.5. Doação
É o contrato em que o doador transfere bens ou vantagens para o donatário.
Natureza jurídica
Unilateral: só gera obrigações para uma das partes.
Consensual: se aperfeiçoa com a aceitação.
Solene: a doação deve ser feita por escritura pública ou instrumento particular. Contudo,
para bens móveis de pequeno valor, admite‑se a doação verbal, desde que a doação ocorra imedia-
tamente.
Gratuito: somente uma das partes perde patrimônio.
Espécies de doação
a) Pura: quando há somente a doação, não havendo nenhum encargo ao beneficiário.
b) Onerosa ou modal ou com encargo: aquela em que o doador impõe ao donatário uma incum-
bência ou a prestação de um serviço. Caso o donatário não cumpra o encargo, é possível o ajuizamento de
ação de revogação de doação (art. 555 do Código Civil).
c) Feita ao nascituro: é válida desde que aceita pelo seu representante legal.
d) Entre cônjuges: art. 544: a doação de ascendentes a descendentes ou de um cônjuge a outro,
importando adiantamento do que lhes cabe por herança.
e) de ascendentes para descendentes: a doação de ascendentes a descendentes, ou de um
cônjuge a outro, importa adiantamento do que lhes cabe por herança, segundo art. 544 do CC.
f) doação inoficiosa: é aquela que excede o limite que o doador poderia deixar em testamento.
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Importante salientar que a nulidade é somente do excesso e não de toda a doação. Havendo herdeiros
necessários, o testador só poderá dispor da metade de seus bens, já que a outra metade pertence aos
herdeiros necessários – art. 549, CC.
g) doação com cláusula de reversão: pode‑se estipular que, se o donatário morrer antes do
doador, os bens doados irão retornar ao patrimônio do doador, consoante o art. 547 do CC, lembrando que
não prevalece a cláusula de reversão em favor de terceiro.
Restrições à doação
Doação da parte inoficiosa: é nula a parte que exceder o que poderia dispor em testamento,
segundo o art. 549 do CC.
Doação de todos os bens do doador: é a chamada doação global, em que não podem todos os
bens do doador serem doados, sem que fique algo para a sua subsistência. Caso isso aconteça, teremos
nulidade.
Doação do cônjuge adultero a seu cúmplice – art. 550 do CC: pode ser anulada a doação pelo
cônjuge ou pelos herdeiros necessários. Prazo de dois anos depois de dissolvida a sociedade conjugal.
Revogação da doação
Há duas razões pelas quais é possível a revogação da doação: ingratidão do donatário
e descumprimento de encargo, conforme art. 555 do CC.
Por ingratidão do donatário: as hipóteses se encontram nos arts. 557 e 558 do CC.
Importante! Quando o ofendido não for o doador, mas cônjuge, ascendente, descendente, ou
irmão deste, ou descendente adotivo, também pode o doador pleitear a revogação da doação, de acordo
com o art. 558 do CC.
Qual é o prazo para que se peça a revogação por ingratidão? Dentro de um ano, a contar de
quando o fato chegue ao conhecimento do doador, e cujo donatário seja seu autor.
Quem pode ajuizar a ação de revogação da doação? É personalíssima, ou seja, somente o
doador pode ajuizá‑la. Contudo, se a ação foi iniciada e o doador morreu, os herdeiros e sucessores podem
prosseguir com a ação.
Mas e no caso de homicídio doloso? Se o doador morreu, como vai ajuizar a ação? É uma
exceção: nesse caso, os herdeiros podem ajuizar a ação de revogação da doação.
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De qualquer forma, só se admite a revogação da doação, por ingratidão, nas doações puras. Não
se admite, portanto: nas doações puramente remuneratórias, nas oneradas com encargo já cumprido, nas
que se fizerem em cumprimento de obrigação natural, e nas feitas para determinado casamento.
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Obrigações do comodatário:
a) Conservar a coisa – art. 582:
O comodatário deve conservar a coisa como se fosse sua. Deve responder pelas despesas de con-
servação.
O comodatário não pode nunca tentar cobrar do comodante as despesas comuns, feitas com o
uso e gozo da coisa emprestada.
b) Uso da coisa de forma adequada: responder por perdas e danos se usar o bem fora do que
foi contratualmente previsto, além de também poder ser causa de resolução do contrato.
c) Restituir a coisa: deve ser restituída a coisa no prazo convencionado, e não havendo este prazo,
finda a razão pela qual ocorreu, o empréstimo deve ser restituído (por exemplo, ao se emprestar livros para o
trabalho de conclusão de curso, quando se passar o evento, eles deverão ser devolvidos).
Extinção do comodato:
a) Pelo final do prazo dado ou, não havendo prazo, pela utilização da coisa de acordo com a
finalidade para que foi emprestada.
b) Pela resolução por iniciativa do comodante, em caso de descumprimento do comodatário de
suas obrigações.
c) Por sentença, a pedido do comodante, se provada a necessidade de restituição do bem antes
do prazo acordado.
Contrato de mútuo
O mútuo é o empréstimo de coisas fungíveis. O bem é emprestado para consumo. O mutuário se
obriga a restituir ao mutante o que dele recebeu em coisa do mesmo gênero, qualidade e quantidade. É
empréstimo para consumo, pois o mutuário não está obrigado a devolver o mesmo bem, do qual se torna
dono.
Exemplo: dinheiro.
Neste tipo de empréstimo, o mutuante transfere o domínio, a propriedade do bem ao mutuário.
Isso não acontece no comodato. Além disso, o mutuário se torna PROPRIETÁRIO da coisa, correndo por
conta desse, todos os riscos da tradição.
Características do mútuo:
O mútuo é temporário, se entende que em algum momento o que foi emprestado será devolvido.
Mas e se não houver prazo para a restituição do bem? Conforme art. 592 do o mútuo terá validade:
• até a próxima colheita, se o mútuo for de produtos agrícolas;
• de 30 dias, pelo menos, se o mútuo for de dinheiro;
• pelo espaço de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa fungível.
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c) Prestação de serviços
O conceito está no art. 594 do CC: “Toda a espécie de serviço ou trabalho lícito, material ou ima-
terial, pode ser contratada mediante retribuição”. É importante salientar que o CC tem caráter residual,
aplicando‑se somente para aquelas relações que não estão disciplinadas pela CLT e pelo CDC.
Características
Remuneração:
A remuneração é paga pela pessoa que contrata o prestador de serviços. Se as partes não esti-
pularam ou não chegaram a um acordo sobre a remuneração, esta será fixada por arbitramento, segundo
o costume do lugar, o tempo de serviço e a sua qualidade. Quando se deve pagar a remuneração/retribui-
ção? Deve ser paga, em regra, depois de prestado o serviço. Contudo, se convencionaram o contrário ou
se o costume do lugar for o de pagar antes, paga‑se então antes da prestação do serviço.
Prazo:
Nunca pode o contrato de prestação de serviços ultrapassar quatro anos – art. 598 do CC.
Fim do contrato:
Quando o contrato terminar, o prestador de serviços tem direito a exigir de quem o contratou a
declaração de que o contrato está findo. Tem esse direito também se for despedido sem justa causa ou se
tiver algum outro motivo para deixar o trabalho.
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anos, pela solidez e segurança do trabalho, assim em razão dos materiais como do solo.
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é o instrumento do mandato”.
O mandatário representa o mandante dentro dos poderes a ele conferidos. Assim, os atos do man-
datário vinculam o mandante, se dentro dos poderes outorgados.
Tipos de mandato:
a) Legais: quando a lei confere poderes aos representantes.
Exemplos: pais, tutores, curadores.
b) Judiciais: são os representantes nomeados pelo juiz.
Exemplo: inventariantes.
c) Convencionais: quando recebem procuração para agir em nome do mandante.
Exemplo: advogado.
Em regra, o contrato de mandato é gratuito, eis que o art. 658 diz que a gratuidade é presumida,
se não houver sido estipulada retribuição, exceto se o objeto de mandato corresponder ao daqueles que o
mandatário trata por ofício ou profissão (ex. mandato de advogado). Já se o mandato for oneroso, caberá
ao mandatário a retribuição prevista em lei ou no contrato.
Pessoas que podem outorgar e receber mandato
Toda pessoa capaz é apta para outorgar mandato mediante instrumento particular. Contudo, com
relação ao mandatário, há a exceção do art. 666 do CC, que permite que o mandatário seja relativamente
incapaz.
Muito importante!
Art. 666: “O maior de dezesseis e menor de dezoito anos não emancipado pode ser man-
datário, mas o mandante não tem ação contra ele senão de conformidade com as regras
gerais, aplicáveis às obrigações contraídas por menores.”
Obrigações do mandatário
Agir em nome do mandante e dentro dos poderes dados por ele.
Aplicar toda a sua diligência habitual na execução do contrato e indenizar qualquer prejuízo cau-
sado por culpa sua ou daquele a quem o substabelecer. Importa salientar que, se o procurador vier a subs-
tabelecer sem estar autorizado a fazer isso, responderá pelos prejuízos que o mandante sofrer por sua
culpa ou daquele substabelecido.
Prestar contas de sua gerência ao mandante, transferindo qualquer vantagem proveniente do man-
dato, por qualquer título que seja.
Apresentar o instrumento de mandato às pessoas com quem negocia.
Concluir negócio já começado. Assim, se o mandante, morreu, foi interditado etc., embora ciente
desses fatos, o mandatário deve concluir o negócio, já que a lei entende que o mandante gostaria que tal
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Contrato de comissão
As partes são: comitente (em favor de quem o comissário se obriga a realizar negócios) e comis-
sário (que se obriga, perante terceiros, em seu próprio nome, figurando no contrato como parte).
No contrato de comissão, é comumente fixada uma percentagem sobre as vendas para o comis-
sário. Não estipulada a remuneração devida ao comissário, será ela arbitrada segundo os usos do lugar.
Obrigações do comissário
O comissário fica diretamente obrigado para com as pessoas com quem contratar, já que tais
pessoas não têm ação contra o comitente, mas somente contra o comissário.
Deve agir conforme as ordens e instruções do comitente.
Responde por qualquer prejuízo que ocasionar ao comitente, salvo por motivo de força maior.
Muito importante!
Regra: o comissário não responde pela insolvência das pessoas com quem contratou.
Exceção: comissário responde, no entanto, se agiu com culpa ou se constar no contrato a cláusula
del credere.
Tal cláusula tem por objetivo tornar o comissário responsável, perante o comitente, pelo cumpri-
mento das obrigações – art. 698.
Contratos de agência e distribuição
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Se não estiver fixada em lei, nem ajustada entre as partes, será arbitrada segundo a natureza do
negócio e os usos locais.
Quando se deve a remuneração ao corretor?
a) No momento em que tenha conseguido o resultado previsto no contrato de corretagem ou
mesmo.
b) Quando este contrato não se efetive em razão de arrependimento das partes.
Muito importante!
Contrato de exclusividade: se o negócio foi concluído diretamente entre comitente e terceiro,
sem intervenção do corretor, nenhuma remuneração será a ele devida. Contudo, se, por escrito, for ajustada
a corretagem por exclusividade, terá o corretor direito à remuneração integral, ainda que realizado o negócio
sem a sua mediação, salvo se comprovada sua inércia ou ociosidade, como trata o art. 726 do CC.
Contrato de transporte
Contrato de transporte é aquele em que alguém se obriga a transportar, de um lugar para outro,
coisas ou pessoas mediante uma retribuição.
Do transporte de pessoas
Diz o art. 734 do CC: “O transportador responde pelos danos causados as pessoas transportadas
e suas bagagens, salvo motivo de força maior, sendo nula qualquer cláusula excludente da responsabili-
dade”.
Importa lembrar que a responsabilidade contratual do transportador por acidente com o passageiro
não pode ser afastada por culpa de terceiro, contra o qual tem ação regressiva, conforme disciplina o art.
735 do CC. Assim, um acidente que cause danos ao passageiro obriga o transportador a indenizá‑lo. Não
importa se a responsabilidade pelo dano foi de um terceiro. O transportador deve indenizar o passageiro e,
se quiser, mover uma ação regressiva a este terceiro.
Direitos e obrigações do transportador
O transportador está sujeito aos horários e itinerários previstos, sob pena de responder por perdas
e danos, salvo força maior, de acordo com o art. 737 do CC. Também não pode recusar passageiros, salvo
os casos previstos em regramentos, ou se as condições de higiene e saúde do interessado assim o justifi-
carem conforme art. 739 do CC.
Se a viagem for interrompida por qualquer motivo alheio à vontade do transportador, ainda que
decorrente de evento imprevisto, fica a transportadora obrigada a concluir o transporte em outro veículo da
mesma categoria ou, com a anuência do passageiro, em modalidade diversa, a sua custa, correndo também
por sua conta as despesas de estadia e alimentação do usuário, durante a espera de novo transporte, como
disciplinado no art. 741 do CC.
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Art. 764 do CC: “Salvo disposição especial, o fato de se não ter verificado o risco, em previsão do
qual se faz o seguro, não exime o segurado de pagar o prêmio”.
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resultante do risco assumido e, conforme as circunstâncias, entregar outra coisa em seu lugar (ex.: dar um
carro novo).
Os agentes autorizados do segurador (corretores de seguros) presumem‑se seus representantes
para todos os atos relativos aos contratos que agenciarem.
Se as partes não se opuserem, o contrato se renova pelo mesmo prazo. No entanto, esta renova-
ção automática só pode ocorrer uma vez, conforme art. 774 do CC.
Seguro de pessoa
Nos seguros pessoais, a indenização paga deve ser a fixada na apólice de seguros, já que os bens
cobertos pelo seguro não têm valor (são inestimáveis).
O beneficiário do seguro de vida pode ser substituído a critério do segurado. É lícita a substituição
do beneficiário pelo segurador. Pode ser feito por ato inter vivos como causa mortis.
Na falta de beneficiário estipulado, ou por qualquer motivo, não sendo possível que aquele bene-
ficiário receba a indenização, o capital segurado será pago:
metade ao cônjuge não separado judicialmente;
metade aos herdeiros do segurado, obedecida a ordem de vocação hereditária.
Na falta de cônjuge/herdeiros, serão beneficiados aqueles que provarem que a morte do segurado
os privou dos meios necessários à subsistência.
No seguro de vida/acidentes pessoais, para o caso de morte, o capital estipulado não está sujeito
às dívidas do segurado, nem se considera herança para todos os efeitos do direito.
O beneficiário não tem direito ao capital estipulado quando o segurado se suicida nos primeiros
dois anos de vigência inicial do contrato. Também não tem direito nos dois anos depois de sua recondução ,
quando suspenso. Ressalvado tal fato, é nula a cláusula contratual que exclui o pagamento do capital por
suicídio do segurado. No entanto, necessário verificar súmulas do STJ a respeito do contrato de seguro:
Contrato de fiança
O conceito de fiança está no art. 818 do CC: “Pelo contrato de fiança uma pessoa garante
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satisfazer ao credor uma obrigação assumida pelo devedor, se este não a cumpra”.
Importante: nova Súmula sobre o contrato de fiança:
Súmula 656 STJ: "É válida a cláusula de prorrogação automática de fiança na renovação do con-
trato principal. A exoneração do fiador depende da notificação prevista no artigo 835 do Código Civil."
Características
Caráter acessório, já que depende da existência do contrato principal.
Contrato solene.
Art. 819: “A fiança dar‑se‑á por escrito, e não admite interpretação extensiva.”
Unilateral, já que, uma vez celebrado, só gera obrigações do fiador para com o credor.
Gratuito, já que fiador nada recebe em troca.
Como é um contrato acessório, via de regra, se nula a obrigação principal, a fiança também será
nulificada.
Pode o credor recusar o fiador? Sim, pode. Se não for pessoa idônea, domiciliada no município
e não possuir bens suficientes para garantir a obrigação.
Benefício de ordem
O benefício de ordem consiste em um privilégio, conferido ao fiador, de exigir que os bens d o
devedor principal sejam excutidos antes dos seus. O fiador que alegar o benefício de ordem deve nomear
bens do devedor situados no mesmo município, livres e desembaraçados. No art. 828 do CC, há alguns
casos, no entanto, em que o fiador não pode invocar tal benefício:
• se o fiador renunciou expressamente ao benefício;
• se o fiador se obrigou como principal pagador ou devedor solidário;
• se o devedor for insolvente ou falido.
Benefício da divisão
Segundo o art. 829 do CC: “A fiança conjuntamente prestada a um só débito por mais de uma
pessoa importa o compromisso de solidariedade entre elas, se declaradamente não se reservarem o bene-
fício de divisão”.
Estipulado este benefício, cada fiador responde unicamente pela parte que, em proporção, lhe
couber no pagamento. Portanto, se houver especificação – benefício da divisão –, cada uma paga somente
o que afiançou.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
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Extinção da fiança
1) Moratória concedida ao devedor, sem o consentimento do fiador. Moratória é a concessão
expressa de mais prazo ao devedor. Ele não quer ficar mais tempo como fiador e a moratória o permite,
podendo então solicitar a exoneração da fiança.
2) Ato do credor que torne impossível a sub‑rogação nos seus direitos e preferências. O
fiador, ao aceitar a fiança, pode pensar na possibilidade de se sub‑rogar nos direitos do credor para com o
devedor. Se, por ato do credor, essa possibilidade não ocorre, o fiador se desonera da fiança.
3) Dação em pagamento: a dação em pagamento coloca fim ao contrato principal e, portanto,
também ao de fiança.
4) Retardamento do credor na execução: quando oferecido o benefício de ordem, e o credor
retarda muito em promover a execução.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
indicação da recompensa.
Gestão de negócios
Ocorre quando uma pessoa, sem autorização do interessado, acaba por intervir em negócio alheio,
com o intuito de auxiliar a pessoa que não pode cuidar do negócio naquele momento.
Pagamento indevido
É espécie, do qual enriquecimento sem causa é gênero. Para que ocorra a devolução dos valores,
é necessário que o pagamento tenha sido comprovadamente feito com erro.
Enriquecimento sem causa
Há vários tipos de enriquecimento sem causa: pagamento indevido, construção em imóvel alheio
de boa‑fé etc. Para a sua configuração é necessário: enriquecimento de uma parte; empobrecimento do
outro; relação de causalidade entre os dois fatos; ausência de razão (contrato, lei etc.); inexistência de outra
ação para conseguir a devolução. Então, a ação cabível será a ação in rem verso.
4. Responsabilidade Civil
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
direito das coisas: abuso do direito da propriedade. Exemplo do direito de vizinhança, que traz regras rela-
tivas ao uso nocivo da propriedade, passagem forçada etc. – art. 1.228, § 2o: “São defesos os atos que não
trazem ao proprietário qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela intenção de prejudicar
outrem”.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
Art. 929. Se a pessoa lesada, ou o dono da coisa, no caso do inciso II do art. 188, não
forem culpados do perigo, assistir-lhes-á direito à indenização do prejuízo que sofreram.
Art. 930. No caso do inciso II do art. 188, se o perigo ocorrer por culpa de terceiro, contra
este terá o autor do dano ação regressiva para haver a importância que tiver ressarcido
ao lesado.
Parágrafo único. A mesma ação competirá contra aquele em defesa de quem se causou
o dano (art. 188, inciso I).
Aplicando-se ao exemplo acima, temos que, como o condomínio não causou o perigo, poderá exigir
indenização contra o causador do dano (Joana). No entanto, de acordo com o art. 930, Joana poderá in-
gressar com ação de regresso contra quem causou o perigo: Carla. Além disso, o parágrafo único do art.
930 também diz que é possível que Joana ajuíze ação contra “aquele em defesa de quem se causou o
dano”.
• Teoria do risco administrativo: art. 37, § 6o da CF. É usada no caso de responsabilidade objetiva
do Estado.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
• Teoria do risco integral: não há excludente, como algumas situações de danos ambientais.
O art. 933 do CC prevê expressamente que a responsabilidade é objetiva, já que informa que os
terceiros serão responsabilizados ainda que não HAJA CULPA por parte deles.
No entanto, a jurisprudência e a doutrina entendem que, para que haja a condenação dos pais, é
necessária a comprovação da culpa dos filhos. Para que tutores e curadores sejam responsabilizados, é
necessária a comprovação de culpa dos tutelados/curatelados. O mesmo ocorre com empregador/empre-
gado etc. Neste último caso, é importante destacar que a prova de culpa do empregado somente é neces-
sária em relações reguladas pelo CC.
De acordo com o art. 934, se o empregador, por exemplo, pagar a indenização, terá Direito de
Regresso contra o empregado que causou o dano. Há uma exceção: relações entre ascendentes e
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
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descendentes incapazes não haverá direito de regresso. Assim, o ascendente não tem regresso contra o
descendente, se este for incapaz.
Um ponto muito importante diz respeito à solidariedade entre todos os sujeitos do art. 942, já que o
parágrafo único informa que são solidariamente responsáveis com os autores os coautores e as pessoas
designadas no art. 932.
Importante!
Responsabilidade do incapaz (art. 928 do CC).
De acordo com o artigo, a responsabilidade do incapaz é subsidiária. Assim, primeiro respondem
os responsáveis pelo incapaz. Se estas pessoas não tiverem condições financeiras ou não forem obrigadas
a tanto, então se irá responsabilizar o incapaz. Mesmo assim, de acordo com o parágrafo único, a indeni-
zação deverá ser equitativa e, se privar o incapaz ou as pessoas que dele dependam do seu sustento,
então tal indenização não terá lugar.
Devido ao parágrafo único do 942, ainda há discussões que tratam da responsabilidade do incapaz
ser ou não subsidiária. No entanto, a jurisprudência e a doutrina dizem que sim, em decorrência do art. 928,
ela será SUBSIDIÁRIA, não tendo aplicação o parágrafo único do art. 942.
Responsabilidade civil por fato de animal
Está disciplinada no art. 936 do CC: o dono, ou detentor, do animal ressarcirá o dano por este
causado, se não provar culpa da vítima ou força maior. Há somente duas excludentes nas quais o dono/de-
tentor não será responsabilizado: culpa da vítima e força maior.
Responsabilidade civil do dono de edifício ou construção pela sua ruína
O dono de edifício ou construção responde pelos danos que resultarem de sua ruína, se esta provier
de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta, consoante art. 937 do CC. Para que haja a configu-
ração, é necessário se estabelecer que o imóvel necessitava de reparos de forma manifesta. A responsa-
bilidade é do dono do edifício ou da construção (construtora, por exemplo).
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
o ofensor.
Responsabilidade civil e criminal – art. 935
Conforme art. 935: “A responsabilidade civil é independente da criminal, não se podendo questio-
nar mais sobre a existência do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questões se acharem
decididas no juízo criminal”.
Como regra, podemos pensar que as esferas cível e criminal não se comunicam. No entanto, se na
esfera criminal foi decidido sobre existência de fato e/ou autoria, então haverá dependência entre as esferas
cível e criminal.
Responsabilidade por demanda de dívida
Há três artigos que tratam do tema, na parte de responsabilidade civil: arts. 939-941.
Art. 939. O credor que demandar o devedor antes de vencida a dívida, fora dos casos em
que a lei o permita, ficará obrigado a esperar o tempo que faltava para o vencimento, a
descontar os juros correspondentes, embora estipulados, e a pagar as custas em dobro.
Art. 940. Aquele que demandar por dívida já paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as
quantias recebidas ou pedir mais do que for devido, ficará obrigado a pagar ao devedor,
no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo, o equivalente do que
dele exigir, salvo se houver prescrição.
Art. 941. As penas previstas nos arts. 939 e 940 não se aplicarão quando o autor desistir
da ação antes de contestada a lide, salvo ao réu o direito de haver indenização por algum
prejuízo que prove ter sofrido.
De acordo com o art. 941, se o autor desistir da ação antes da contestação, as punições dos artigos
939 e 940 não serão aplicadas.
Elementos da responsabilidade civil
Os elementos da responsabilidade civil são também chamados de pressupostos do dever de inde-
nizar.
Para a responsabilidade subjetiva, que é a regra em nosso Código Civil (Art. 927, caput), é neces-
sária a configuração de quatro elementos ou pressupostos de responsabilidade.
*Para todos verem: esquema.
Responsabilidade
Conduta humana;
subjetiva
Nexo causal;
Dano.
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Direito Civil
Se a responsabilidade for objetiva (art. 927, parágrafo único, por exemplo), então precisamos de
três elementos:
*Para todos verem: esquema.
Responsabilidade objetiva
Conduta humana;
Nexo causal;
Dano
Culpa
A culpa somente é necessária quando a responsabilidade for do tipo subjetiva. Aqui envolve-se dolo
(intenção) e culpa (sem intenção, porém com imprudência, negligência ou imperícia).
Dolo
Intenção do agente em causar dano. O dolo dentro da responsabilidade civil recebe, segundo a
doutrina, o mesmo tratamento da culpa gravíssima ou grave. No dolo, o agente quer a conduta e quer o
resultado. Agindo com dolo, a indenização a ser paga para a vítima deve ser plena.
Culpa stricto sensu ou em sentido estrito:
Não há a intenção de se violar um dever jurídico. Na culpa, o agente quer a conduta, mas não quer
o resultado.
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Direito Civil
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Direito Civil
Súmula no 388 STJ: “A simples devolução indevida de cheque caracteriza dano moral.”
Súmula no 403 STJ: “Independe de prova do prejuízo a indenização pela publicação não
autorizada de imagem de pessoa com fins econômicos ou comerciais.”
Súmula no 385, STF: “Da anotação irregular em cadastro de proteção ao crédito, não
cabe indenização por dano moral, quando preexistente legítima inscrição, ressalvado o
direito ao cancelamento.”
Súmula no 498, STF: “Não incide imposto de renda sobre a indenização por danos mo-
rais.”
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Direito Civil
d) Danos estéticos:
O dano estético vem sendo entendido como uma categoria autônoma, que difere do dano moral e
do dano material. Assim, queimaduras, amputações etc., são exemplos de danos estéticos e que são tute-
lados pelos tribunais. Importante lembrar que não há no Código Civil dispositivo legal que fale sobre dano
estético. Contudo, há a Súmula 387 do STJ que permite a cumulação com danos morais: "É lícita a cumu-
lação das indenizações de dano estético e dano moral.”
e) Danos por perda de uma chance:
Ocorre quando uma pessoa vê frustrada uma expectativa futura e que, se não houvesse a “perda
de uma chance”, tal expectativa teria se confirmado. Entende a doutrina que haveria a perda de uma chance
quando a probabilidade de oportunidade fosse maior que 50%. Um exemplo é o advogado que perde prazos
na esfera judicial. Não há previsão na lei sobre a perda de uma chance, mas ela é aplicada por nossos
Tribunais.
Excludentes de responsabilidade
Excludentes do nexo de causalidade. São elas:
• Culpa exclusiva ou fato exclusivo da vítima;
• Culpa exclusiva ou fato exclusivo de terceiro;
• Caso fortuito e de força maior.
Caso fortuito seria o evento imprevisível decorrente de ato humano ou natureza. Já a força maior
seria um evento previsível, porém inevitável, também decorrente de ato humano ou natureza. No entanto,
a doutrina não é unânime com relação aos conceitos e muitos autores usam ambos como sinônimos.
As excludentes de responsabilidade são temas debatidos na doutrina/ jurisprudência e nem sempre
é tarefa fácil a sua averiguação.
É necessária a verificação individual dos casos. Por exemplo: assalto a mão armada. Seria caso
fortuito? Assalto que ocorre DENTRO da agência bancária não seria caso fortuito, já que é dever do banco
assegurar segurança para os que estão dentro da agência bancária. Assim, teria o banco o dever de inde-
nizar. Já se o assalto for fora da agência bancária, de forma que tal prática não seja corriqueira, entendem
os tribunais que o banco não responde civilmente. Outro exemplo de excludente, muito comum na jurispru-
dência, é o assalto dentro de ônibus: tal evento totalmente independente do contrato de transporte e, por-
tanto, a empresa de transporte não responde por ele. O mesmo ocorre com situações de “bala perdida”. Há
quebra do nexo causal em tais casos.
Um exemplo jurisprudencial de incidência de fato exclusivo de terceiro é o caso do estudante que
ingressou em um cinema, na cidade de São Paulo, e metralhou o estabelecimento. Entenderam os tribunais
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
que estaria afastada a responsabilidade do shopping center, já que foi uma ação de terceiro.
Na responsabilidade objetiva, existe o que a doutrina/jurisprudência chama de “caso fortuito interno”,
que são os casos inerentes/conexos com a atividade desenvolvida pelo agente. Há o enunciado 443 das
Jornadas de Direito Civil, que informa que o caso fortuito e a força maior somente serão considerados
excludentes da responsabilidade civil quando o fato gerador do dano NÃO FOR CONEXO com a atividade
desenvolvida.
Para o Direito Civil, pouco importa se houve dolo ou culpa, teremos a configuração dos elementos
de responsabilidade civil. No entanto, no momento de se FIXAR a indenização, então teremos a quantifica-
ção, também sendo levado em conta o dolo ou a culpa do causador do dano.
Fortuito externo: rompe nexo causal – não há dever de indenizar.
Fortuito interno (Inerente à atividade): não rompe nexo causal – há dever de indenizar.
4.4. Indenização
Nos arts. 944-954 do CC, é tratada a indenização.
Configurado o dever de indenizar, previsto nos artigos anteriores, se passa então para a INDENIZA-
ÇÃO.
Segundo o art. 944, a indenização mede-se pela extensão do dano. Assim, quem estiver obrigado
a reparar o dano causado deverá fazê-lo. Dessa forma, se diz que o obrigado deve satisfazer integralmente
os deveres resultados de sua ofensa. A indenização, sempre que possível, deverá recolocar a vítima na
posição anterior, compensando-a pelos danos sofridos.
Interessante verificar que o que mede a indenização é o dano, e não a culpa. Mesmo em casos de
culpa levíssima, teremos a responsabilização do ofensor, se ele causou dano a outra pessoa. No entanto,
se houver excessiva desproporção entre a gravidade da culpa e o dano, poderá o juiz reduzir, equitativa-
mente, a indenização.
No art. 945, o Código Civil trata da culpa concorrente: se a vítima tiver concorrido culposamente
para o evento danoso, a sua indenização será fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em
confronto com a do autor do dano.
Em algumas situações, a vítima também é parcialmente culpada pelo evento, juntamente com o
ofensor. Será então verificada a participação da vítima para o evento danoso, a fim de verificar a quem toca
contribuir com cota maior ou menor de indenização.
Importante!
Vale lembrar que, se a culpa for exclusiva da vítima, não teremos responsabilização do ofensor, já
que é causa que quebra o nexo causal.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
Art. 946. Se a obrigação for indeterminada, e não houver na lei ou no contrato disposição
fixando a indenização devida pelo inadimplente, apurar-se-á o valor das perdas e danos
na forma que a lei processual determinar.
Tal artigo informa que, quando nem o contrato, nem a lei estipular o valor de indenização a ser pago,
o valor então deverá ser averiguado durante a fase processual de fixação de valor (liquidação de sentença
ou durante a instrução).
Art. 949. No caso de lesão ou outra ofensa à saúde, o ofensor indenizará o ofendido das
despesas do tratamento e dos lucros cessantes até ao fim da convalescença, além de
algum outro prejuízo que o ofendido prove haver sofrido.
Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido não possa exercer o seu ofício
ou profissão, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenização, além das despe-
sas do tratamento e lucros cessantes até ao fim da convalescença, incluirá pensão cor-
respondente à importância do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciação que ele
sofreu.
Parágrafo único. O prejudicado, se preferir, poderá exigir que a indenização seja arbi-
trada e paga de uma só vez.
A indenização aqui é a indenização pela perda da capacidade de trabalho. Com relação ao pará-
grafo único, há entendimentos de que a indenização (fixada através de pensão) será paga integralmente
de acordo com o caso concreto e pedido do autor. O magistrado deverá avaliar, no caso concreto, se deve
ou não ser aplicada a regra do pagamento integral, a fim de evitar também a ruína econômica do ofensor.
Art. 951. O disposto nos arts. 948, 949 e 950 aplica-se ainda no caso de indenização
devida por aquele que, no exercício de atividade profissional, por negligência, imprudência
ou imperícia, causar a morte do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe lesão, ou inabilitá-
lo para o trabalho.
Artigo muito importante, já que tata da responsabilidade SUBJETIVA dos profissionais liberais de
área de saúde, em geral.
Art. 952. Havendo usurpação ou esbulho do alheio, além da restituição da coisa, a inde-
nização consistirá em pagar o valor das suas deteriorações e o devido a título de lucros
cessantes; faltando a coisa, dever-se-á reembolsar o seu equivalente ao prejudicado.
Parágrafo único. Para se restituir o equivalente, quando não exista a própria coisa, esti-
mar-se-á ela pelo seu preço ordinário e pelo de afeição, contanto que este não se avantaje
àquele.
Segundo a jurisprudência, animais de estimação também podem se enquadrar aqui, existindo “valor
de afeição”.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
Art. 953. A indenização por injúria, difamação ou calúnia consistirá na reparação do dano
que delas resulte ao ofendido.
Parágrafo único. Se o ofendido não puder provar prejuízo material, caberá ao juiz fixar,
equitativamente, o valor da indenização, na conformidade das circunstâncias do caso.
Neste artigo, são fixadas as indenizações por crimes contra a honra. Lembrando que o dano pode
atingir tanto a honra objetiva, quanto a subjetiva. Caso a vítima não consiga comprovar o prejuízo material,
caberá ao juiz fixar o valor da indenização.
Art. 954. A indenização por ofensa à liberdade pessoal consistirá no pagamento das per-
das e danos que sobrevierem ao ofendido, e se este não puder provar prejuízo, tem apli-
cação o disposto no parágrafo único do artigo antecedente.
Parágrafo único. Consideram-se ofensivos da liberdade pessoal:
I – o cárcere privado;
II – a prisão por queixa ou denúncia falsa e de má-fé;
III – a prisão ilegal.
Seriam situações de condenações, por exemplo, contra o Estado e agentes públicos, em virtude de
prisão ilegal.
Marco civil da internet (Lei n o 12.965/2014)
Recentemente, a responsabilidade civil do provedor de internet foi tema de questão do Exame da
OAB. Foi questionado se o provedor seria ou não responsabilizado por danos decorrentes de conteúdos
gerados por terceiros. Segundo os arts. 18 e 19 da lei, temos que:
Art. 18. O provedor de conexão à internet não será responsabilizado civilmente por danos
decorrentes de conteúdo gerado por terceiros.
Art. 19. Com o intuito de assegurar a liberdade de expressão e impedir a censura, o pro-
vedor de aplicações de internet somente poderá ser responsabilizado civilmente por danos
decorrentes de conteúdo gerado por terceiros se, após ordem judicial específica, não to-
mar as providências para, no âmbito e nos limites técnicos do seu serviço e dentro do
prazo assinalado, tornar indisponível o conteúdo apontado como infringente, ressalvadas
as disposições legais em contrário.
Segundo a lei, o provedor somente poderá ser responsabilizado em decorrência de ordem judicial
para retirar o conteúdo e não o tiver retirado, assim, descumprindo tal ordem. Segundo a lei, o provedor
somente poderá ser responsabilizado em decorrência de descumprimento de ordem judicial para retirar o
conteúdo.
Já o art. 21 trata também da chamada “pornografia de vingança” na qual o provedor de aplicação
terá que retirar o conteúdo se houver cunho sexual, por exemplo.
Art. 21. O provedor de aplicações de internet que disponibilize conteúdo gerado por ter-
ceiros será responsabilizado subsidiariamente pela violação da intimidade decorrente da
divulgação, sem autorização de seus participantes, de imagens, de vídeos ou de outros
materiais contendo cenas de nudez ou de atos sexuais de caráter privado quando, após o
recebimento de notificação pelo participante ou seu representante legal, deixar de
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
promover, de forma diligente, no âmbito e nos limites técnicos do seu serviço, a indisponi-
bilização desse conteúdo.
Parágrafo único. A notificação prevista no caput deverá conter, sob pena de nulidade, ele-
mentos que permitam a identificação específica do material apontado como violador da
intimidade do participante e a verificação da legitimidade para apresentação do pedido.
5. Coisas
5.1. Posse
5.1.1. Classificação
Conceito de posse
A posse é o domínio físico que alguém tem sobre a coisa, que vem a ser protegido pelo Direito,
sendo, portanto, concedido efeitos jurídicos a este domínio. É o exercício fático de um dos poderes inerentes
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
a propriedade (art. 1.196, CC). Assim, é domínio físico/fático sobre a coisa, mas também direito, pois assim
a lei reconhece.
Aquisição da posse
A aquisição da posse ocorre no momento em que os poderes inerentes à propriedade passam a ser
exercidos pelo possuidor (art. 1.204, CC). Esta aquisição pode se dar de forma originária, quando não
houver qualquer vinculação entre a posse atual e a anterior, ou derivada, quando existir uma transmissão
da posse pelo antigo possuidor ao atual. Pode ainda ser transmitida aos herdeiros ou legatários (art. 1.206,
CC).
A aquisição originária ocorre pelo apossamento ou ocupação, quando o sujeito assume o controle,
o domínio fático da coisa. Ex.: alguém que encontra um celular no lixo. Trata-se de um apossamento, pois
o sujeito adquire a posse daquela coisa de forma originária.
A aquisição derivada ocorre pela tradição, ou seja, quando o antigo possuidor transmite ao atual
possuidor o domínio fático da coisa. A tradição independe de existência de documento escrito transferindo
a coisa, bastando a conduta de entregar (antigo possuidor) e receber (atual possuidor) a coisa.
A posse pode ser adquirida: pela própria pessoa e, neste caso, ocorrer diretamente, ou por seu
representante; ou por terceiro, sem mandato de representação, dependendo, neste último caso, de ratifica-
ção do ato por parte da pessoa em nome de quem se adquire.
Os atos de permissão ou tolerância não induzem posse (art. 1.208, CC). Este é o caso do detentor,
que conserva a posse em nome do dono (art. 1.198, CC). De igual forma, os atos clandestinos ou violentos
não autorizam a aquisição da posse. Significa que, nos casos de conflitos de terra, por exemplo, em que
haja a tomada violenta da posse da área, estes não poderão adquirir a posse, em razão da violência do ato.
Contudo, depois que cessar a violência ou a clandestinidade poderão eles adquirir a posse.
Perda da posse:
A perda da posse ocorre quando alguém deixa de agir como se dono/proprietário fosse (arts. 1.223
e 1.224, CC). A perda pode ocorrer de várias formas, mas quatro delas são as principais: derrelicção, ou
abandono voluntário da coisa; tradição, que é quando há a transmissão voluntária da posse a terceiro;
esbulho, que é quando a posse é tomada/subtraída do seu possuidor, contra sua vontade; destruição da
coisa, ou seja, quando a coisa deixa de existir.
Detenção:
Necessário se faz compreender o conceito de detenção, pois ele se difere do conceito de posse. Na
posse, o sujeito que possui o domínio físico da coisa age como se dono fosse, pois objetiva ter a coisa para
si. Já na detenção, embora tenha o domínio físico da coisa, o sujeito sabe que a coisa não é sua.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
O art. 1.198, CC prevê: “considera-se detentor aquele que, achando-se em relação de dependência
para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instruções suas”. Assim,
o detentor tem a coisa em razão de uma situação de dependência econômica ou de subordinação. Exemplo:
o capataz da fazenda tem a detenção do imóvel, conservando a posse em nome do proprietário, em cum-
primento de suas obrigações.
Posse direta e posse indireta – art. 1.197, CC:
A posse direta é aquela em que o sujeito tem o controle material, físico e imediato do bem. Ex.: o
locatário, no contrato de locação, exerce a posse direta do imóvel, com autorização do locador. A posse
indireta é aquela exercida através de outra pessoa. Trata-se de uma concessão, geralmente por parte do
proprietário, para que terceiro exerça a posse direta. Ex.: o locador, no contrato de locação, exerce a posse
indireta do imóvel, e o locatário, a posse direta. Essas duas posses são coexistentes, ou seja, uma não
anula a outra (art. 1.197, CC) e ambas podem ser tuteladas.
Composse – art. 1.199, CC:
A composse ocorre quando existir uma posse comum sobre uma coisa, isto é, quando duas ou mais
pessoas possuírem o domínio fático da coisa. Neste caso, há um condomínio de posse e este pode ser
derivado da herança ou de ato inter vivos (contrato). Cada compossuidor pode usar a coisa e exercer direi-
tos possessórios contra terceiros, mas não pode impedir que os demais compossuidores também a utilizem.
Posse justa e injusta – art. 1.200, CC:
A posse justa, conforme a redação do art. 1.200, CC é aquela que não for violenta, clandestina ou
precária, ou seja, ela não ofende a previsão legal, tendo sido adquirida de forma legítima e merecendo
proteção legal. Trata-se de uma posse limpa. A posse injusta é aquela obtida de forma violenta, clandestina
ou precária, de forma que sua aquisição tenha sido ilícita, ou seja, viciada por ter sido adquirida por violação
da lei. Assim, a posse violenta é a retirada da coisa do antigo possuidor contra a sua vontade, por força. A
posse precária é aquela adquirida a partir do abuso de confiança ou do abuso de direito. A posse clandes-
tina é aquela obtida de forma oculta, às escondidas (não pública).
Posse de boa e má-fé – art. 1.201, CC:
A posse de boa-fé é aquela na qual o possuidor acredita ser proprietário da coisa, por ignorar exis-
tência de vício que impeça a aquisição da mesma. A boa-fé é do possuidor que, no momento da aquisição
da coisa, não sabia que estava lesando o direito de alguém, ou seja, o possuidor não tinha ideia de que
existisse algum obstáculo que impedisse que ele viesse a adquirir a propriedade da coisa. Por sua vez, de
má-fé seria a posse daquele possuidor que sabia da existência de vício ou obstáculo que impedisse a
aquisição da coisa para si próprio, ou seja, quando o indivíduo sabia que sua conduta, ao adquirir a coisa,
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
violava direito de outrem, pois ele tinha consciência de sua conduta. Assim, a existência de um justo título,
pela redação do art. 1.201, parágrafo único, presume a boa-fé (um contrato de promessa de compra e
venda, uma cessão de direitos possessórios etc.).
Posse com justo título e sem justo título:
A posse com título é aquela na qual a transmissão da posse se deu, de um indivíduo para outro, baseada
em uma causa representativa, especialmente por um documento. Deve-se observar que não se exige a forma-
lização deste documento, mas sim a existência de uma causa representativa da transmissão da posse. A posse
sem título é quando inexiste (ou aparentemente não existe) esta causa representativa de transmissão do domí-
nio.
Posse nova e posse velha:
Esta classificação da posse, em razão do tempo de exercício, traz efeitos processuais, pelo uso ou
não do procedimento previsto no art. 558 e seguintes do CPC/2015. A posse nova é aquela que conta com
menos de ano e dia, ou seja, é a posse de até um ano. A posse velha é a que possui, pelo menos, um ano
e um dia.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
Perda ou
Percepção Retenção das benfeitorias Indenização das benfeitorias
deterioração da
dos frutos (art. 1.219 e 1.220, CC) (art. 1.219 e 1.220, CC) coisa
Respond
e pelos
Direito Não Responde
aos frutos responde
colhidos Voluptuári Necess Volupt mesmo
frutos Necessárias Úteis Voluptuárias Necessárias Úteis Voluptuárias Necessárias Úteis Úteis pelo que que
e as árias uárias
percebi não deu acidentaiss
dos percebid causa
os e alvo se
pelos provar que
que, por de igual
culpa, modo
deixou teriam se
de dado nas
perceber Não mãos do
Levantar, pode, reivindican
se não lhe te.
X X X - - - X X X - sequer,
forem
levantá
pagas
-las
De se observar, por fim, que, nos termos do art. 1.222, CC, o reivindicante que tiver que indenizar
benfeitorias ao possuidor de má-fé poderá escolher (o reivindicante escolhe) se paga o valor atual ou o
custo da benfeitoria. Se tiver de indenizar o possuidor de boa-fé, será sempre pelo valor atual.
Os efeitos processuais são a usucapião e a proteção possessória. A usucapião ocorre em razão
do exercício de posse de uma coisa por certo tempo e gera a chamada prescrição aquisitiva, que dá direito
ao titular a pleitear a propriedade da coisa através da pretensão de usucapião. A proteção possessória pode
ocorrer pelos atos de defesa desforço imediato (nos limites necessários e permitidos pela lei para a reto-
mada ou manutenção da coisa em seu poder) ou pelas ações possessórias (art. 1.210, CC).
Deve-se observar, contudo, que, em se tratando de ações, a parte de procedimento está tratada no
CPC (art. 554 e seguintes).
Assim, conforme a situação, é permitido ao possuidor defender sua posse, derivando daí os nomes
“defesa” em sentido estrito (evitar o incômodo da posse – turbação) e “desforço imediato” (para recuperar
a posse – esbulho). Assim, nascem as três principais ações possessórias:
1) Interdito proibitório – caso de ameaça ou risco ao exercício da posse do titular. Proteção de
perigo iminente.
2) Ação de manutenção de posse – caso de turbação ou perturbação à posse, ou seja, houve um
atentado à posse, mas sem retirá-la do possuidor. Preservação da posse.
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5.2. Propriedade
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Os arts. 1.233-1.237 do CC tratam da descoberta, que nada mais é do que o achado de uma coisa
alheia que esteja perdida. Assim, quem encontrar a coisa, deverá restituí-la ao dono, e a não devolução
constitui crime de “apropriação de coisa achada”. O descobridor tem direito a receber uma recompensa que
não pode ser inferior a 5% o valor da coisa (art. 1.234, CC), além do reembolso das despesas para a
conservação da coisa e localização do proprietário.
A propriedade imóvel pode ser adquirida de forma originária (ocorre sem que a propriedade venha
com as características anteriores, sem que haja manifestação de vontade do antigo dono) ou de forma deri-
vada (ocorre quando há manifestação de vontade do antigo dono, transmitindo a propriedade a outra pes-
soa).
5.2.2. Propriedade: Aquisição de Propriedade Imóvel por Acessão
Acessão:
Enquanto forma de aquisição originária, refere-se ao direito do proprietário sobre tudo o que for in-
corporado ao bem; trata-se de uma anexação de um bem acessório novo a um bem principal já existente.
Pode ocorrer por formação de ilhas, aluvião, avulsão, abandono de álveo, plantações e construções (art.
1.248, CC).
Formação de ilhas:
Art. 1.249. As ilhas que se formarem em correntes comuns [rios não navegáveis] ou par-
ticulares pertencem aos proprietários ribeirinhos fronteiros [ao domínio particular], obser-
vadas as seguintes regras.
I – as que se formarem no meio do rio consideram-se acréscimos sobrevindos aos terrenos
ribeirinhos fronteiros de ambas as margens, na proporção de suas testadas, até a linha
que dividir o álveo em duas partes iguais;
II – as que se formarem entre a referida linha e uma das margens consideram-se acrésci-
mos aos terrenos ribeirinhos fronteiros desse mesmo lado;
III – as que se formarem pelo desdobramento de um novo braço do rio continuam a per-
tencer aos proprietários dos terrenos à custa dos quais se constituíram.
Aluvião:
São acréscimos formados por depósitos e aterros naturais de forma quase imperceptível (art. 1.250,
CC). Estes acréscimos formam-se em razão do desvio natural do leito de rios ou por depósito de sedimentos
e aderem à propriedade do terreno em que houve o acréscimo, sem que haja o dever de indenização por
parte deste proprietário.
Avulsão:
Há um deslocamento natural, mas brusco de terras de um terreno, que acaba se unindo a outro (art.
1.251, CC). Para que ocorra avulsão, o deslocamento deve se dar por FORÇA NATURAL VIOLENTA, ou
seja, sem culpa do proprietário do imóvel de onde se desloca a terra. Neste caso, a propriedade pode ser
adquirida de duas formas: se o proprietário do imóvel em que o deslocamento de terras se unir indenizar o
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Direito Civil
dono do imóvel do qual a porção de terras se deslocou; se, embora não indenizando, passar mais de um
ano e ninguém reclamar. Pela redação do parágrafo único, se o proprietário do imóvel em que as terras se
uniram não concordar em indenizar, mas concordar na retirada da parte acrescida, ele não adquire a pro-
priedade.
Abandono do álveo:
Ocorre quando um curso d’água muda seu curso, de forma natural. Assim, o curso anterior (álveo)
acaba sendo abandonado (art. 1.252, CC). O álveo abandonado é dividido entre os terrenos marginais,
através de uma linha imaginária.
Plantações e construções:
As plantações e construções, são bens móveis que acedem ao imóvel por conduta humana. Neste
caso, o art. 1.253, CC, estabelece que elas se presumam feitas pelo proprietário do terreno e a sua custa,
salvo prova em contrário. Aquele que planta ou constrói em terreno próprio, com materiais ou sementes
alheias, tem o dever de indenizar o dono pelo seu valor, sem prejuízo de eventuais perdas e danos, no caso
de ter agido de má-fé (art. 1.254, CC). Aquele que usar suas sementes e materiais na plantação ou constru-
ção em terreno alheio perde estes para o proprietário do solo, podendo receber indenização pelo valor res-
pectivo se tiver agido de boa-fé. Ademais, se a plantação ou a construção exceder consideravelmente o valor
do terreno, aquele que plantou ou construiu adquire a propriedade do solo, devendo indenizar o proprietário
pelo valor ajustado ou, caso não haja acordo, pelo valor fixado judicialmente (art. 1.255, CC). Se ambas as
partes (aquele que planta ou edifica em terreno alheio e, também, o proprietário do solo) estiverem de má-
fé, o proprietário do solo adquire a propriedade das acessões, mas deverá ressarcir o valor das mesmas (art.
1.256, CC).
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
Usucapião ordinária (art. 1.242 do CC): posse ad usucapionem, lapso temporal de dez anos, justo
título (título hábil a transferir a propriedade) e boa-fé (desconhecer ou inexistir eventuais vícios que maculem
a posse). Redução de prazo: o prazo reduz-se para cinco anos se o imóvel tiver sido adquirido, de forma
onerosa, devidamente registrado e, posteriormente, tiver o registro cancelado e desde que os possuidores
tenham estabelecido lá sua moradia ou realizado investimentos de interesse social e econômico.
Usucapião especial rural (art. 1.239, CC + art. 191, CF): posse ad usucapionem, lapso temporal
incontestado e ininterrupto de cinco anos, área rural de até 50 hectares, produtividade ou moradia, não ser
proprietário de outro imóvel urbano ou rural.
Usucapião especial urbana (art. 1.240, CC + art. 183, CF): posse ad usucapionem; lapso temporal
incontestado e ininterrupto de cinco anos; área urbana de até 250 m², usada para moradia; não ser propri-
etário de outro imóvel urbano ou rural.
Usucapião especial urbana por abandono do lar conjugal (art. 1.240-A, CC): posse ad usuca-
pionem exercida de forma direta; lapso temporal incontestado e ininterrupto de dois anos; área urbana de
até 250 m², usada para moradia (posse direta), da qual o usucapiente seja proprietário em conjunto com
ex-cônjuge ou companheiro que tenha abandonado o lar; não ser proprietário de outro imóvel urbano ou
rural.
Usucapião especial urbana coletiva (art. 10, Lei 10.257/2001): núcleos urbanos informais (aque-
les clandestinos, irregulares ou nos quais não foi possível realizar, por qualquer modo, a titulação de seus
ocupantes, ainda que atendida a legislação vigente à época de sua implantação ou regularização); posse
ad usucapionem; lapso temporal de cinco anos; área por possuidor inferior a 250 m²; não serem os possui-
dores proprietários de outro imóvel urbano ou rural. A pretensão de usucapião dos possuidores deve ser
julgada por sentença, na qual o juiz irá determinar a formação de um condomínio indivisível entre os p os-
suidores, e a cada um caberá uma fração ideal igual da área do terreno, independentemente da área ocu-
pada.
Do registro do título: forma de aquisição derivada de propriedade na qual, para que a transmissão
se efetive, não basta a celebração do contrato, sendo necessário, também, o registro do título aquisitivo
(art. 1.245 a 1.247, CC). Lembre-se: “quem não registra, não é dono”, pois somente com o registro do título
translativo é que a propriedade será adquirida.
A propriedade móvel pode ser adquirida de forma originária e derivada. São formas de aquisição
da propriedade móvel: usucapião, ocupação, achado de tesouro, tradição, especificação, confusão, comis-
são (comistão) e adjunção.
Usucapião ordinária (art. 1.260, CC): posse ad usucapionem, lapso temporal de três anos, justo
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
título e boa-fé.
Usucapião extraordinária (art. 1.261, CC): posse ad usucapionem, lapso temporal de cinco anos.
Não exige justo título e nem boa-fé.
Ocupação: quando alguém toma para si coisa que não tem dono, adquirindo, assim, sua proprie-
dade. Tanto pode ser objeto da ocupação uma coisa sem dono como, também, uma coisa abandonada. O
requisito mais importante desta forma aquisitiva é a “coisa sem dono” (art. 1.263, CC). Ex.: alguém que
pesca um peixe no rio adquire-lhe a propriedade.
Achado do tesouro (arts. 1.264-1.266 do CC): aquele que achar coisas de valor (coisas preciosas,
tesouros) que estejam ocultas e que não se sabe ou não se tem memória de quem seja seu dono adquire
metade dos bens, pois a outra metade é do proprietário do prédio onde o tesouro foi encontrado. Ex.: um
pedreiro que está demolindo uma parede e encontra uma pepita de ouro no meio dos tijolos.
Da especificação (arts. 1.269-1.271 do CC): ocorre especificação quando alguém, por seu traba-
lho, altera a coisa, transformando-a em outra. Ex.: artista que transforma mármore em obra de arte. Assim,
se a matéria-prima (mármore) pertence ao artista (chamado de especificador), a obra de arte (escultura)
por ele desenvolvida lhe pertence. Quando a matéria-prima não pertence ao especificador, o proprietário
dessa matéria-prima tem direito a ser indenizado pelos prejuízos sofridos.
Da confusão, da comistão/comissão e da adjunção (arts. 1.272-1.274 do CC): as coisas perten-
centes a diversos donos, confundidas, misturadas ou adjuntadas sem o consentimento deles, continuam a
pertencer-lhes, sendo possível separá-las sem deterioração. Confusão é a mistura de substâncias, formando
um líquido homogêneo. Comistão é a mistura que forma um sólido homogêneo. Adjunção é a justaposição
entre duas substâncias. Não sendo possível a separação e pertencendo a donos diversos, o produto – consi-
derado indivisível – pertencerá aos donos das substâncias, em condomínio, em fração proporcional ao valor
da substância que lhe pertence. Podendo-se considerar uma das coisas como principal, seu dono adquire a
propriedade, indenizando os demais. Ex.: cola e madeira para montar uma estante. A madeira é considerada
a matéria-prima principal e, portanto o dono da madeira adquire a propriedade da coisa, devendo indenizar o
proprietário da cola.
Da tradição (arts. 1.267 e 1.268, CC): a propriedade de coisas móveis transfere-se pela tradi-
ção/entrega da coisa, que pode ser real (entrega da própria coisa), simbólica (entrega de algo que simbolize
a coisa) ou ficta (que se dá por presunção, por possuir a coisa em nome alheio e passar a pertencer em
nome próprio).
Perda da propriedade imóvel e móvel (art. 1.275, CC):
Art. 1.275. Além das causas consideradas neste Código, perde-se a propriedade:
I – por alienação;
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Direito Civil
II – pela renúncia;
III – por abandono;
IV – por perecimento da coisa;
V – por desapropriação.
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Direito Civil
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Direito Civil
5.2.5. Condomínio
Quando houver mais de um titular sobre o mesmo direito de propriedade, cada um com uma fração
ideal sobre a mesma coisa, haverá condomínio ou copropriedade.
Condomínio voluntário ou convencional:
O condomínio voluntário ou convencional decorre de instituição das partes, através de contrato ou
por doação ou herança. Na instituição, é possível a determinação de que a coisa permaneça em comum
por prazo não superior a cinco anos, podendo haver prorrogação (art. 1.320, § 1 o e 2o, CC). O § 3o prevê a
possibilidade de que o juiz determine a extinção/divisão deste condomínio a qualquer, sempre que houver
razões graves para determiná-la.
Cada condômino tem parte ideal do bem, se houver previsão específica no título aquisitivo (50%,
30%, 5% etc.). Não havendo estabelecimento, presume-se que cada condômino seja titular de uma porção
igual a dos demais. Cada condômino pode usar e gozar da coisa, mas não pode excluir o igual direito dos
demais condôminos. Havendo dívidas, cada condômino responde pelo equivalente a sua fração, tendo di-
reito a participação quanto aos frutos da coisa comum, também proporcionalmente.
Entre os condôminos, existe o direito de preferência, previsto pelo art. 504, CC, de forma que “não
pode um condômino em coisa indivisível vender a sua parte a estranhos, se outro consorte a quiser, tanto
por tanto. O condômino, a quem não se der conhecimento da venda, poderá, depositando o preço, haver
para si a parte vendida a estranhos, se o requerer no prazo de cento e oitenta dias, sob pena de decadên-
cia”.
O condomínio voluntário pode ser administrado por um dos condôminos ou pode ser eleita pessoa
estranha ao condomínio.
O condomínio voluntário pode ser desfeito a qualquer tempo. Nos termos do art. 1.319, CC, é lícito
que o condômino exija a divisão da coisa comum sempre que for possível tal intento (há condomínios que
são indivisíveis por natureza), e cada condômino deverá responder pelas despesas de divisão de sua parte.
Condomínio legal ou necessário:
O condomínio necessário é o que deriva de determinação legal, sendo o de paredes, cercas, muros
e valas divisórias das propriedades, remetendo, portanto, às normas do direito de vizinhança (art. 1.327,
CC). Assim, pode o proprietário de um imóvel realizar a obra de divisão, mas deverá cientificar o proprietário
lindeiro. Neste caso, deverão dividir as despesas e, caso não haja consenso, será arbitrado o valor por
peritos (art. 1.329, CC). Também pode o proprietário do terreno vizinho adquirir a meação da cerca ou muro
divisório, pagando àquele que fez a obra, a metade do valor atual dela (art. 1.328, CC) e, enquanto não
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
pagar, não poderá fazer uso da parede ou muro divisório (art. 1.330, CC).
Condomínio edilício:
O condomínio edilício é tratado pelo CC dos arts. 1.331-1358, e é assim considerado aquele con-
domínio formado por unidades autônomas. Nesta modalidade, a propriedade é dividida em planos horizon-
tais, utilizando-se o solo e subindo para o “céu”. É composto de partes comuns e partes individuais (art.
1.331, CC). As partes individuais são as unidades autônomas/frações ideais (apartamentos, salas, escritó-
rios, lojas etc.), que podem ser alienadas independentemente do exercício do direito de preferência previsto
no art. 504, CC. Contudo, o boxe de garagem só pode ser alienado ou alugado a pessoa estranha ao
condomínio se houver autorização da convenção de condomínio (art. 1.339, CC). Com relação à área co-
mum: solo, telhado, áreas comuns do condomínio (garagem, saguão etc.), estas não podem ser alienadas
em separado, sendo objeto de copropriedade.
Há que se destacar o entendimento do STJ, firmado na jurisprudência em teses (edição 68, n. 16 –
TESE DO STJ), no sentido de que é possível a reforma e utilização exclusiva de área comum do condomí-
nio, desde que haja autorização da assembleia geral. Ex.: uso do hall do elevador privativo de cada unidade.
Também importante mencionar que outra TESE DO STJ é no sentido de que, na relação entre condomínio
e condôminos, não se aplicam as normas do CDC (edição 68, n. 10): “10) Nas relações jurídicas estabele-
cidas entre condomínio e condôminos não incide o Código de Defesa do Consumidor – CDC”.
O art. 1.332, CC estabelece que o condomínio edilício pode ser instituído por ato intervivos ou por
testamento, devendo ser registrado no Cartório de Registro de Imóveis, onde deverá constar:
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
animais de estimação que não causem embaraço aos demais condôminos; vedação de uso das áreas
comuns pelos inadimplentes de condomínio etc.
A convenção deve estabelecer, além das cláusulas do art. 1.332, CC: a contribuição para despesas
do condomínio; sua forma de administração; competência de assembleia e forma de convocação; sanções
aos condôminos por violações; regimento interno.
O art. 1.355 estabelece os direitos dos condôminos, os quais poderão usar, fruir e livremente dispor
de suas unidades; usar as partes comuns, conforme a destinação e obedecendo o regramento do condo-
mínio, não podendo excluir a utilização dos demais condôminos; votar nas deliberações, desde que estejam
quites com suas obrigações.
Por sua vez, o art. 1.336, CC estabelece os deveres do condômino, e a primeira delas é a contribui-
ção para as despesas do condomínio, ficando sujeito a juros e multa de até 2% sobre o débito. Além disto,
não pode o condômino realizar obras que comprometam a segurança do prédio, nem alterar a forma ou cor
da fachada, partes e esquadrias externas. Por fim, deve o condômino utilizar a edificação para o fim a que
se destina, não prejudicando o sossego dos demais. Nestes dois últimos casos (realização de obras que
comprometam a segurança ou alteração da fachada e, ainda, que perturbar o sossego), prevê o § 2 o do art.
1.336 a possibilidade de que 2/3 dos condôminos restantes imponham multa ao violador, que será de até
cinco vezes o valor da sua quota condominial. O descumprimento reiterado das obrigações permite que
seja imposta multa de até cinco vezes o valor das contribuições mensais, por deliberação de três quartos
(3/4) do restante dos condôminos. Se o condômino apresentar comportamento antissocial, com perturbação
permanente do sossego, a multa pode chegar a dez vezes o valor de suas contribuições mensais (art.
1.337, CC).
Deve-se observar que as obrigações condominiais são consideradas propter rem, ou seja, seguem
com a coisa. Assim, a aquisição da propriedade traz consigo os débitos do condomínio, inclusive quando
há compromisso de compra e venda (mesmo não registrado), havendo TESE DO STJ (edição 68, n. 4)
definindo que a obrigação é tanto do proprietário, quanto do promitente comprador: “Havendo compromisso
de compra e venda não levado a registro, a responsabilidade pelas despesas de condomínio pode recair
tanto sobre o promitente vendedor quanto sobre o promissário comprador, dependendo das circunstâncias
de cada caso concreto. (Tese julgada sob o rito do art. 543-C do CPC/1973 – Tema 886.)”.
Ainda é importante mencionar a possibilidade de penhora do imóvel – ainda que seja o único (art.
3o, IV, Lei no 8009/1990) – para a garantia do pagamento das despesas de condomínio, havendo, neste
sentido, TESE DO STJ (edição 68, n. 1): “É possível a penhora do bem de família para assegurar o paga-
mento de dívidas oriundas de despesas condominiais do próprio bem”.
O art. 1.341 e seguintes prevê a possibilidade e o regramento para a realização de obras no
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Direito Civil
condomínio. Sendo obras necessárias, as mesmas podem ser realizadas pelo síndico independentemente
de autorização. Se forem úteis, é necessário o voto da maioria absoluta dos condôminos. Se forem voluptu-
árias, é necessário o voto de 2/3 dos condôminos. Sempre que possível, deve-se buscar a autorização da
assembleia para a realização das obras necessárias, mas sendo urgentes, poderão ser feitas, comunicando-
se-as posteriormente. A construção de novo pavimento no edifício depende de autorização por unanimidade
dos condôminos.
A administração do condomínio é exercida pelo síndico, o qual pode ser condômino ou terceiro,
inclusive pessoa jurídica. Deverá ser eleito em assembleia, por prazo não superior a dois anos, permitindo-
se reconduções. É possível que seja eleito um conselho fiscal, por igual período, composto por três mem-
bros, para fiscalizar as contas. O síndico pode ser remunerado ou não, conforme previsão na convenção
de condomínio e votação da assembleia.
O art. 1348, CC estabelece as atribuições do síndico, que poderá transferir a terceiro, parcial ou
totalmente, as funções administrativas, desde que com a aprovação da assembleia. Anualmente, o síndico
deve convocar assembleia ordinária, para aprovação do orçamento e da contribuição mensal. Se não o
fizer, poderão convocar tal assembleia a representação de um quarto (1/4) dos condôminos (art. 1.350,
CC). Havendo irregularidades, praticadas pelo síndico, a assembleia poderá destituí-lo, com voto da maioria
absoluta (metade mais um) dos condôminos (art. 1.349, CC).
As deliberações da assembleia, salvo quando houver exigência de quórum especial, serão tomadas
por maioria dos votos dos presentes (art. 1.352, CC), desde que haja a representação de, pelo menos,
metade das frações ideais. Além disto, os votos são contabilizados conforme a fração ideal que represen-
tam, ou seja, terão pesos diferenciados.
Qualquer alteração da convenção de condomínio exige aprovação de 2/3 dos votos dos condôminos
e a mudança da destinação do prédio exige a unanimidade.
Nessas votações, admite-se o voto do locatário.
O condomínio pode ser extinto em três hipóteses: venda de todas as unidades a um único co ndô-
mino (neste caso, a propriedade passa a ser individual); destruição parcial ou total do condomínio; desa-
propriação.
Condomínio de lotes:
A Lei no 13.465/2017 inseriu o art. 1.358-A no CC, passando a dispor a respeito do condomínio de
lotes, que seria uma forma de condomínio edilício, mas sem construção, onde existem partes de proprie-
dade exclusiva partes comuns. Seria a regulamentação dos chamados “condomínios fechados”.
Conforme o art. 1.358-A, § 2o, do CC, ao condomínio de lotes aplica-se o disposto sobre o condo-
mínio edilício e, também, sobre incorporações imobiliárias (Lei n o 4.591/1964), e toda infraestrutura
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
derivadas do uso normal, ou, então, suportadas pelo multiproprietário que deu causa ao estrago, sem pre-
juízo da multa (§ 2o, art. 1.358-J).
Alienações da fração de tempo/propriedade do multiproprietário não dependerão de anuência dos
demais (§ 2o, art. 1.358-L), de forma a não existir, neste caso de condomínio, o direito de preferência (como
regra, podendo estar estabelecido em convenção esta preferência).
A multipropriedade será administrada pela pessoa indicada no instrumento de instituição ou con-
venção de condomínio ou, não havendo, pela pessoa escolhida na assembleia (art. 1.358-M). As atribuições
são as mesmas do síndico.
Os arts. 1.358-O até 1.358-U estabelecem as disposições gerais acerca das unidades autônomas
de condomínios edilícios. O condomínio edilício pode adotar a modalidade multipropriedade através de
previsão no instrumento de instituição ou deliberação da maioria absoluta dos condôminos.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
o produto, pagar seu crédito e entregar o saldo ao devedor (art. 1.364, CC), sendo vedado o pacto comis-
sório (art. 1.365, CC), ou seja, ficar com a coisa se a dívida não for paga. Se a venda não for suficiente para
saldar a dívida, fica o devedor obrigado com relação ao restante (art. 1.366, CC).
A propriedade fiduciária em garantia de bens móveis ou imóveis, segundo o art. 1.367, CC: “sujeita-
se às disposições do Capítulo I do Título X do Livro III da Parte Especial deste Código e, no que for espe-
cífico, à legislação especial pertinente, não se equiparando, para quaisquer efeitos, à propriedade plena de
que trata o art. 1.231”. As disposições do CC indicadas são as constantes nos arts. 1.419-1.430, CC.
No que diz respeito a bens imóveis, aplica-se a Lei no 9.514/1997, art. 22 e seguintes. Se a dívida
vencer e não for paga total ou parcialmente, tendo sido constituído em mora o fiduciante, consolida -se a
propriedade do imóvel em nome do fiduciário (art. 26). Neste caso, o devedor será intimado para em 15
(quinze) dias pagar a dívida. Caso seja purgada a mora, o contrato de alienação fiduciária convalesce. Não
sendo purgada, haverá a consolidação da plena propriedade nas mãos do fiduciário, comprovando-se a
quitação do imposto de transmissão. Em seguida, o fiduciário, no prazo de 30 dias, a contar da averbação
na matrícula da consolidação da propriedade, deve promover leilão do imóvel. Não havendo oferta, ou se
esta for menor que o valor do imóvel, realizar-se-á segundo leilão em 15 dias. Se, mesmo vendido o bem,
o valor apurado não for suficiente para saldar a dívida, o devedor segue responsável pelo restante. Prevê
o § 5o do art. 27 que, se após duas tentativas, em dois leilões, o maior lance não for igual ou superior ao
valor da dívida, das despesas, dos prêmios de seguro e encargos, a dívida considera-se extinta e o credor,
exonerado de indenizar benfeitorias.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
Além disto, o art. 1.389, CC prevê as hipóteses de cancelamento da servidão, mediante a prova da
extinção:
I – pela reunião dos dois prédios no domínio da mesma pessoa;
II – pela supressão das respectivas obras por efeito de contrato, ou de outro título ex-
presso;
III – pelo não uso, durante dez anos contínuos.
Usufruto
O usufruto concede a terceiro o direito de usar e fruir da coisa alheia por determinado período de
tempo. Assim, acaba determinando que a propriedade se torne nua, pois o proprietário tem os direitos de
dispor e reivindicar, mas não pode usar, nem fruir do bem que lhe pertence. Daí decorre que o direito de
usar, de locar o imóvel é do usufrutuário. Por outro lado, o direito de vender o imóvel é do nu-proprietário.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
Segundo o art. 1.390, CC, o usufruto pode recair sobre bens móveis ou imóveis (um ou vários),
inclusive sobre todo o patrimônio. Em se tratando de usufruto de bem imóveis, necessita de registro no
Cartório de Registro de Imóveis, podendo ser objeto de aquisição via usucapião. O usufruto é inalienável,
mas seu exercício pode ser objeto de cessão gratuita ou onerosa (art. 1.393, CC).
O usufruto pode se constituir de forma judicial, em processo de execução, como forma de satisfa-
ção do crédito; legal, quando os pais têm usufruto e administração dos bens dos filhos menores (art. 1.689,
I, CC); convencional, estabelecido por contrato ou testamento. Pode ser vitalício, quando dura para a vida
toda, ou por prazo determinado. Pode beneficiar uma pessoa ou várias (simultâneo).
Os arts. 1.394-1.399 do CC estabelecem os direitos do usufrutuário quanto a possuir, usar e fruir
da coisa, podendo cobrar dívidas quando o usufruto for de títulos de crédito; receber os frutos naturais
pendentes no tempo da instituição do usufruto; receber os frutos civis que se venceram na data final do
usufruto. Além disto, poderá o usufrutuário alterar a destinação econômica do prédio desde que tenha au-
torização expressa do proprietário.
Os arts. 1.400-1.409 do CC estabelecem os deveres do usufrutuário, que envolvem, principalmente,
inventariar os bens que receber, determinando o estado em que se acham, e dar caução, fidejussória ou
real, se for exigida, de velar-lhes pela conservação, e entregá-los findo o usufruto. Não é obrigado a dar
caução o doador que se reserva do usufruto da coisa doada. Se o usufrutuário não puder prestar a caução
exigida, perde o direito de administrar a coisa, ficando essa função nas mãos do nu-proprietário que, então,
deverá, mediante caução, entregar os rendimentos ao usufrutuário. O usufrutuário deve responder pelas
despesas de conservação da coisa, mas não responde pelas deteriorações do uso regular. Importante a
disposição do art. 1.408, CC que determina que no caso de destruição do prédio, não é obrigado o nu-
proprietário a reconstruir a coisa. Mas se houver sua reconstrução em razão da indenização do seguro, o
usufruto se restabelece.
Extingue-se o usufruto nos casos previstos no art. 1.410, CC, mediante cancelamento do registro
no Cartório de Registro de Imóveis:
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
No caso de usufruto simultâneo, com a morte de um dos usufrutuários, salvo disposição expressa
em sentido contrário, extingue-se o usufruto sobre a parte do falecido.
Uso
O uso envolve o direito de utilizar a coisa para seu próprio bem. Por exemplo, uso de jazigo em
cemitério. Por se tratar de direito real, deve estar inscrito no Cartório de Registro de Imóveis (até para se
diferenciar da locação).
Teoricamente, não envolve o direito de fruir (neste caso, seria usufruto), mas o art. 1.412, CC, de-
termina a possibilidade de fruir quando as necessidades do usuário ou da família o exigirem. Por fim, apli-
cam-se as regras de usufruto ao uso no que forem cabíveis.
Habitação
O direito real de habitação envolve o direito de usar a coisa para fins de moradia. Não permite
alugar, nem emprestar a coisa, apenas habitar a coisa alheia. Se for constituído em favor de várias pessoas,
todas podem exercer o direito, sem impedir as demais e, se uma delas habitar sozinha, não terá dever de
pagar aluguel às demais.
Em se tratando de direito real de habitação convencional, o instrumento de instituição deverá ser
registrado no Cartório de Registro de Imóveis. Todavia, em se tratando de direito real de habitação legal,
não haverá essa necessidade, como no caso do art. 1.831, CC (direito real de habitação do cônjuge/com-
panheiro sobrevivente no imóvel de residência do casal).
Laje
O direito real de laje está previsto nos arts. 1.510-A-1.510-E do CC e refere-se à possibilidade do
proprietário de uma construção base ceder a superfície superior ou inferior de sua construção para terceiro
edificar unidade distinta daquela originariamente construída sobre o solo.
O titular do direito real de laje poderá abrir matrícula própria no Registro de Imóveis, mas não será
titular de parcela ideal do terreno. Terá apenas o direito de laje (construir sobre a construção já existente).
A construção-base e o terreno pertencerão ao proprietário do imóvel-base.
Direito real de aquisição
O direito real de aquisição é proveniente de promessa de compra e venda, com cláusula de irrevo-
gabilidade e devidamente registrada no Cartório de Registro de Imóveis. O promitente comprador, que te-
nha efetivado o pagamento da coisa, pode exigir do promitente vendedor ou de terceiros a outorga da
escritura pública definitiva de compra e venda e, havendo recusa, ingressar com ação de adjudicação. A
súmula no 239 do STJ autoriza a adjudicação compulsória, mesmo não havendo registro da promessa: “O
direito à adjudicação compulsória não se condiciona ao registro do compromisso de compra e venda no
cartório de imóveis”.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
No caso de falecimento do devedor, seus sucessores não poderão resgatar parcialmente o penhor
ou hipoteca. Deverão saldar o total e se sub-rogar nos direitos do credor sobre as quotas dos demais her-
deiros.
Penhor
O penhor é uma forma de garantia real sobre bem móvel, através da qual o devedor entrega ao
credor o bem, sendo, ainda, exigido o registro do instrumento de penhor no Cartório de Títulos e documen-
tos (art. 1.432). O credor é chamado de credor pignoratício. No caso dos penhores especiais tratados a
seguir, o próprio devedor fica na posse da coisa, funcionando como um depositário.
O art. 1.433, CC, estabelece os direitos do credor pignoratício: posse e retenção da coisa;
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
ressarcimento dos prejuízos; execução ou venda amigável se o contrato permitir; apropriação dos frutos;
promoção da venda antecipada, havendo receio fundado de que a coisa empenhada se perca ou deteriore,
devendo o preço ser depositado. O dono da coisa empenhada pode impedir a venda antecipada, substi-
tuindo-a ou oferecendo outra garantia real idônea. O credor só deve devolver a coisa após o pagamento
integral da dívida. O credor pignoratício tem como obrigações (art. 1.435, CC): custodiar a coisa e ressarcir
os danos causados; defender a posse da coisa; imputar o valor dos frutos nas despesas de guarda e con-
servação, com o pagamento; restituir com os frutos e acessões; devolver o que sobrar do preço, quando a
dívida for paga.
O penhor extingue-se pela extinção da obrigação; pelo perecimento da coisa; pela renúncia do cre-
dor; pela confusão, na mesma pessoa, do credor e dono da coisa; através de adjudicação judicial, remissão
ou venda da coisa empenhada (art. 1.436, CC). A produção de efeitos da extinção ocorre a partir do can-
celamento do registro (art. 1.437).
O penhor possui formas especiais: penhor rural; penhor industrial e mercantil; penhor de direitos e
títulos de crédito; penhor de veículos; penhor legal.
Penhor rural (art. 1.438 a 1.446, CC):
É o penhor agrícola ou pecuário, que se constitui por meio de instrumento público ou particular a
ser registrado no CRI. O penhor agrícola, que pode recair sobre máquinas, implementos, colheitas penden-
tes, frutos armazenados, lenha cortada, carvão vegetal, animais de serviço, tem prazo máximo de três anos,
prorrogável por igual prazo. O penhor pecuário, que pode recair sobre animais que integram a atividade
pastoril, agrícola ou de laticínios, tem prazo máximo de quatro anos, também prorrogável por igual pr azo.
Admite-se a emissão de um título de crédito – cédula rural pignoratícia – quando o devedor se compromete
a pagar a dívida em dinheiro. Os animais podem ser alienados com autorização do credor.
Penhor industrial e mercantil (art. 1.447 a 1.450, CC):
Na qualidade de penhor especial, o devedor permanece na posse da coisa empenhada, incenti-
vando o crédito da indústria e do comércio. Pode recair sobre: máquinas, aparelhos, materiais e instrumen-
tos, instalados e em funcionamento, com os acessórios ou sem eles; animais utilizados na indústria; sal e
bens destinados à exploração de salinas; produtos de cultura de suínos e animais destinados à industriali-
zação de carnes e derivados; matérias-primas e produtos industrializados. Constitui-se mediante instru-
mento público ou particular a ser registrado no CRI, admitindo-se, também, a emissão de título de crédito –
cédula de penhor industrial ou mercantil.
Penhor de direitos e títulos de crédito (art. 1.451 a 1.460, CC):
O penhor de direitos é constituído por instrumento público ou particular a ser registrado no Registro
de Títulos e Documentos, incidindo sobre coisas móveis passíveis de cessão (art. 1.451, CC). O titular de
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
direito empenhado deverá entregar ao credor pignoratício os documentos comprobatórios desse direito,
salvo se tiver interesse legítimo em conservá-los (art. 1.452, parágrafo único, CC). No caso de penhor de
créditos, este só terá eficácia após notificação do devedor, que deve declarar-se ciente o penhor, por ins-
trumento público ou particular.
Penhor de veículos (art. 1.461 a 1.466, CC):
Veículos de qualquer espécie de transporte ou condução são passíveis de penhor pelo prazo má-
ximo de dois anos, prorrogável por igual prazo, constituído através de instrumento público ou particular a
ser levado a registro no Cartório de Títulos e Documentos e anotado no certificado de propriedade. Como
penhor especial, o bem fica na posse do devedor.
Penhor legal (art. 1.467 a 1.472, CC):
O art. 1.467, determina que são credores pignoratícios, independentemente de convenção:
Nestes casos, o credor pode tomar em garantia um ou mais objetos para chegar ao valor da dívi da
(art. 1.469, CC), requerendo homologação judicial (art. 1.471, CC e art. 703 a 706 do CPC).
Hipoteca
A hipoteca é uma garantia real que recai, como regra, sobre imóveis, podendo incidir, também,
sobre alguns móveis previstos na lei. Pode recair, ainda, sobre direitos reais. Necessita de registro no Car-
tório de Registro de Imóveis. Admite-se a emissão de cédula hipotecária, nos termos do art. 1.484, CC. A
hipoteca pode ser convencional ou legal (art. 1.489, CC), conforme resulte ou não da vontade das partes.
Na hipoteca, o bem se mantém nas mãos do devedor, sendo vedada/nula cláusula que proíba o
proprietário de vender o imóvel. Além disto, pode ser constituída mais de uma hipoteca sobre o mesmo
imóvel. No caso de existirem várias hipotecas sobre o mesmo bem, vencendo-se a segunda hipoteca, a
execução só pode correr após o vencimento da primeira, salvo nas hipóteses de insolvência do devedor.
Há, portanto, um direito de preferência no recebimento das hipotecas. A hipoteca estabelece o direito de
sequela, ou seja, não impede a venda do bem, mas permite ao titular que busque a coisa nas mãos de
quem se encontrar. O adquirente pode exonerar-se, pagando a dívida ou abandonando ao credor hipote-
cário o imóvel.
A hipoteca poderá ser prorrogada por até 30 anos da data do contrato, desde que requerida a aver-
bação por ambas as partes (art. 1.485, CC). Após este prazo, necessitará reconstituição por novo título e
novo registro, mantendo a precedência sobre outras hipotecas.
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6. Direito de Família
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180 dias, a contar da volta de um ou de ambos os cônjuges ao Brasil, no Cartório de seu domicílio ou, em
não possuindo domicílio certo, no 1 o Ofício da Capital do Estado em que passarem a residir (art. 1.544,
CC). Se o registro não for feito dentro desse prazo, o casamento não produzirá os efeitos jurídicos pela lei
brasileira. Ver art. 18, LINDB. No mesmo sentido, o art. 32 da Lei dos Registros Públicos. Aplica-se apenas
em casos de ambos os nubentes serem brasileiros e se casarem no exterior.
Casamento realizado no estrangeiro:
Para que o casamento de brasileiros ou estrangeiros, realizado no exterior, venha validade no Brasil,
deve ocorrer o registro do matrimônio no Brasil. A certidão de casamento deve ser traduzida por tradutor
juramentado e autenticada pelo agente consular brasileiro para, então, ser registrada. Nestes termos, ver
art. 32, da Lei dos Registros Públicos.
Casamento de casais homoafetivos:
Em razão da Resolução 175, CNJ, é possível que casais homoafetivos celebrem casamento no Brasil
– tanto por processo de habilitação, como, também, por processo de conversão de união estável em casa-
mento.
Processo de habilitação:
Corre perante o Oficial do Registro Civil. Objetiva verificar a capacidade das partes e existênci a de
eventual impedimento. Requerimento de habilitação deve conter os dados e documentos do art. 1.525, CC
e obedece ao procedimento previsto no art. 67 e seguintes da Lei n o 6.015/1973. Ao final do procedimento
de habilitação o Oficial certificará que os pretendentes estão habilitados para se casar dentro de 90 dias
(prazo habilitação) (art. 1.532, CC).
Cuidado com as alterações trazidas pela Lei nº 14.382/22 na Lei de Registros Públicos (Lei
6.015/73).
Celebração:
Ocorre no dia, hora e local escolhido pelos nubentes (art. 1.533, CC), podendo se realizar no Car-
tório ou em local diverso, desde que às portas abertas, para que seja público (art. 1.534 e § 1 o, CC). A
cerimônia é celebrada pelo juiz de paz, na presença dos nubentes ou seus procuradores e das testemunhas
(duas testemunhas – no cartório; quatro testemunhas – caso um dos nubentes não saiba ou não possa
assinar ou se o casamento for fora do Cartório – art. 1.534, § 2o, CC). O juiz de paz questiona a vontade de
se casarem; se responderem que sim, declarará o celebrante formalizado o casamento, nos termos do art.
1.535, CC. Havendo vacilo dos nubentes, imediatamente deve ser suspensa a celebração (art. 1.538, CC),
não podendo retratar-se no mesmo dia.
Registro:
Formalizado o casamento, será lavrado o registro do casamento, sendo o mesmo assinado pelo juiz
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de paz, cônjuges, testemunhas e oficial do registro. Deverão conter os dados constantes no art. 1.536, CC.
Capacidade para o casamento:
O art. 1.517 do CC prevê 16 anos como idade mínima para casar. Dos 16 aos 18 anos, os nubentes
dependem da autorização dos pais – de ambos, salvo quando um deles não existir ou não puder emanar o
consentimento. Se um não concordar, caberá suprimento judicial de consentimento e, neste caso, o regime
de bens será o de separação obrigatória de bens (art. 1.641, III, do CC). Essa autorização pode ser revo-
gada até o momento da celebração do casamento (art. 1.518 do CC), mas deve ser fundada em fato novo
e grave. A negativa da licença para casar, por um dos pais, pode ser suprida pelo juiz (art. 1.519 do CC).
No caso de indivíduo emancipado, não há a necessidade de autorização dos genitores. Deve-se observar
que o art. 1.520 do CC foi alterado em março de 2019 pela Lei n o 13.811/2019, passando a vedar, em
qualquer hipótese, o casamento de menor de 16 anos.
Os impedimentos podem ser opostos, em declaração escrita, assinada e com provas, no processo
de habilitação e até o momento da celebração, por qualquer pessoa capaz (art. 1.522). A declaração de
nulidade pode ser buscada pelos interessados ou pelo Ministério Público a qualquer tempo (art. 1.549 do
CC).
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Direito Civil
I – o viúvo ou a viúva que tiver filho do cônjuge falecido, enquanto não fizer inventário dos
bens do casal e der partilha aos herdeiros;
II – a viúva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, até
dez meses depois do começo da viuvez, ou da dissolução da sociedade conjugal;
III – o divorciado, enquanto não houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens
do casal;
IV – o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmãos, cunhados ou
sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto não cessar a tutela ou curatela,
e não estiverem saldadas as respectivas contas.
As causas suspensivas podem ser arguidas, no processo de habilitação, no prazo do edital de pro-
clamas, pelos parentes em linha reta ou colateral até 2o grau (consanguíneos ou afins) (art. 1.524). Havendo
superação da causa que impôs o regime de separação obrigatória, pode haver a mudança do regime de
bens.
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Direito Civil
O casamento nulo ou anulável contraído de boa-fé (art. 1.561, CC) produz efeitos com relação ao
cônjuge de boa-fé, no período entre a celebração e o trânsito em julgado da sentença que o desconstitui.
Com relação aos filhos, todos os efeitos se operam. Uma vez que a sentença determine a nulidade ou
anulação, haverá a retroatividade dos efeitos até a data da celebração.
6.3. Parentesco
O parentesco pode ser (art. 1.593, CC): natural ou civil, conforme resulte ou não de consanguini-
dade. Divide-se em linha reta e colateral (art. 1.591 e 1.592, CC).
Parentesco por afinidade é o decorrente do casamento e da união estável, vinculando-se com os
parentes do cônjuge ou companheiro. Este parentesco limita-se a ascendentes, descendentes e irmãos do
cônjuge ou companheiro (art. 1.595, § 1 o, do CC). O parentesco estabelece-se em linha reta (sogro, sogra,
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
genro, nora, enteado), de forma infinita, que jamais se extingue, gerando impedimentos para o casamento
(art. 1.521, II), e em linha colateral (cunhados), até o 2 o grau, que se extingue com o fim do casamento
(morte ou divórcio) (art. 1.595, § 2o, CC).
Parentesco
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
exigem a elaboração de pacto antenupcial e são: a comunhão universal de bens, a participação final nos
aquestos e a separação absoluta ou total de bens.
Pacto antenupcial
Havendo a opção por um dos regimes convencionais, o pacto antenupcial deve ser realizado medi-
ante escritura pública, no Tabelionato de Notas (art. 1.653 do CC), sob pena de nulidade. Uma vez cele-
brado o casamento, o pacto produz efeitos entre o casal, mas, para produzir efeitos perante terc eiros, ne-
cessita ser registrado no Cartório de Registro de Imóveis do domicílio do casal (arts. 1.657 do CC e 167, I,
no 12, e II, no 1, da Lei no 6.015/1973). Se o nubente for empresário, o pacto deverá ser arquivado e averbado
no Registro Público de Empresas Mercantis (art. 979 do CC).
Mutabilidade
Possibilidade de alterar o regime de bens após a celebração do casamento (art. 1.639, § 2 o, CC),
desde que: a) por ação judicial, movida por ambos os cônjuges; b) apurada a procedência das razões
invocadas; c) ressalvados os direitos de terceiros. O art. 734 do CPC estabelece os requisitos processuais.
Não é necessária a lavratura de pacto antenupcial para a mutação do regime de bens. Mesmo os casamen-
tos celebrados na vigência do Código de 1916 poderão ter a modificação do regime (art. 2.039, CC). A
alteração é possível mesmo nos casos de imposição do regime de separação obrigatória (art. 1.641, I e III,
somente, do CC), desde que haja a superação da causa que determinou a imposição (enunciado 262 das
Jornadas de Direito Civil: “A obrigatoriedade da separação de bens, nas hipóteses previstas no art. 1.641,
I e III, do CC, não impede a alteração do regime, desde que superada a causa que o impôs.”). Contudo,
esse enunciado não abrange as hipóteses do art. 1.641, II, ou seja, quando os cônjuges tiverem mais de
70 anos quando da celebração do casamento. Neste caso, não poderá haver a modificação.
Outorga conjugal – Outorga Uxória e Outorga Marital
O art. 1.647, CC, exige, para a validade dos atos ali contidos, da manifestação do consentimento
entre os cônjuges. Essa autorização é exigida quando um dos cônjuges praticar ato que afete o patrimônio
do casal (alienar ou gravar de ônus real os bens imóveis, litigar em juízo acerca desses bens, prestar fiança
ou aval etc.). Haverá dispensa da outorga somente se o regime for o de separação convencional de bens.
Caso o cônjuge não possa dar a autorização (por estar doente ou incapaz) ou não o queira, o suprimento
será dado pelo juiz – art. 1.648 do CC. Se houver a prática dos atos do art. 1.647, CC sem a devida anuên-
cia, será anulável o ato, devendo a invalidade ser pleiteada no prazo de dois anos a contar da dissolução
da sociedade conjugal.
Regime Legal Dispositivo – Comunhão Parcial de Bens
Art. 1.658 e seguintes, CC. Basicamente, determina a comunicabilidade dos bens adquiridos de
forma onerosa, durante o casamento, com algumas exceções.
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Direito Civil
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
autorização do outro (art. 1.647). Ativo e passivo são separados, de maneira que nenhuma dívida se comu-
nica, seja ela anterior, seja ela posterior ao matrimônio. Quanto às despesas da família, ambos os cônjuges
possuem obrigação com elas, na proporção de seus bens ou de seus rendimentos.
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Direito Civil
estável.
Na união estável, as partes podem estabelecer contrato escrito e, com isto, definir qualquer regime
de bens. O art. 1.725 do CC estabelece que, em caso de não haver contrato escrito entre as partes, o
regime de bens a vigorar será o da comunhão parcial.
Qualquer um dos companheiros, em caso de necessidade, pode exigir do outro alimentos
(art. 1.694). Basta que seja comprovada, em ação pertinente, a necessidade. Essa ação pode ser tanto a
que visa ao reconhecimento e à dissolução da união estável quanto a ação de alimentos propriamente dita.
O art. 1.726 dispõe que a união estável poderá ser convertida em casamento, mediante pedido dos
companheiros ao juiz e assento no registro civil. O pedido deve ser feito por ambos os conviventes ou por
procuradores com poderes para tanto. Feita prova da união estável, o juiz determinará o registro do casa-
mento.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
Divórcio:
É o meio voluntário de dissolução do vínculo matrimonial, viabilizando que as partes possam contrair
novos vínculos, com outras pessoas.
Partilha de bens no divórcio:
A partilha de bens é decorrência do divórcio judicial, mas não é pré-requisito para sua concessão
(art. 1.581, CC e súmula n o 197 do STJ), podendo haver o divórcio sem prévia partilha de bens. Aqui cabe
o julgamento parcial de mérito, previsto no art. 356 do CPC, para julgar o divórcio e manter a tramitação
quanto à partilha de bens.
Divórcio realizado no exterior:
Se o divórcio for realizado no exterior, sendo litigioso, deverá passar pela homologação da sentença
estrangeira pelo STJ. O divórcio consensual pode ser reconhecido no Brasil sem que seja necessário pro-
ceder à homologação, conforme previsões do art. 961, § 5 o, do CPC e do Provimento no 53 do CNJ. Mas
essa determinação aplica-se apenas para divórcios consensuais simples. Havendo definição de guarda,
partilha de bens e demais cláusulas, é necessária a homologação do STJ.
Separação e Divórcio Extrajudiciais – art. 733 do CPC/2015:
O divórcio ou a separação podem ser feitos por escritura pública, por meio do Tabelionato de Notas,
desde que obedecidos os requisitos legais: consenso entre os cônjuges; inexistência de filhos incapazes
ou nascituros – cabe, neste caso, emancipar os filhos menores de idade para a realização do divórcio
extrajudicial.
6.7. Guarda
O Código Civil, nos arts. 1.583-1.590, CC, prevê duas modalidades de guardas: unilateral e comparti-
lhada.
Guarda unilateral: um dos genitores detém a guarda física da criança ou do adolescente e o outro,
o direito de visitas. Esta modalidade será aplicável quando um dos genitores manifestar que não tem inte-
resse em deter a guarda do filho (art. 1.584, § 2o, do CC), quando um deles não tiver condições de exercer
a guarda ou quando houver consenso. Em situações excepcionais, o juiz pode deferir a guarda a terceiros,
quando concluir que nenhum dos pais tem condições de ficar com o filho (art. 1.584, § 5o, do CC).
Guarda compartilhada: a guarda compartilhada é a regra do sistema jurídico, estabelecendo-se
mesmo em caso de litígio entre os genitores (art. 1.584, § 2o, do CC). Ela estimula a coparentalidade e
corresponsabilidade em relação ao filho, que tem direito de conviver e ser formado por ambos os pais, em
igualdade de condições. Mesmo que os pais residam em locais distintos, a guarda será compartilhada,
fixando-se a residência base de moradia, no local que melhor atenda aos interesses dos filhos (art. 1.583,
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
§ 3o, do CC).
Direito de visitas
O genitor que não ficar com a guarda terá direito de visitas, abrangendo o direito de ter o filho em
sua companhia e o de fiscalizar sua manutenção e educação (art. 1.589 do CC). Ainda, esse direito não se
restringe apenas ao pai não guardião, mas também aos familiares deste (avós, tios, primos), ou seja, a
criança deve ter contato afetivo tanto com a família da mãe quanto a do pai – art. 1.589, parágrafo único.
Síndrome da Alienação Parental
A Lei no 12.318/2010 foi criada para evitar a chamada alienação parental, quando um dos genitores
induzia a criança a romper laços afetivos com o outro genitor. O art. 2o da Lei no 12.318/2010 estabelece
algumas condutas consideradas como ato de alienação parental. Trata-se de rol exemplificativo:
Para resolver tais situações, cabe ao juiz, em verificando a ocorrência da alienação parental, alterar
a guarda e o direito de visitas e até mesmo impedi-lo. Como uma última solução (a mais drástica), é possível
suspender o exercício do poder familiar.
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Direito Civil
301 do STJ: “Em ação investigatória, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz
presunção juris tantum de paternidade”.
6.9. Alimentos
São as prestações mensais pagas entre parentes e ex-cônjuges/companheiros que se prestam a
viabilizar uma vida digna ao alimentando.
Obrigação de prestar alimentos
Dever familiar de sustento ≠ obrigação alimentar. Dever familiar de sustento é decorrência do poder
familiar. Obrigação alimentar é fixada judicialmente. O dever familiar de sustento cessa com a maioridade, sem
necessidade de qualquer declaração. Obrigação alimentar deve ser extinta judicialmente por ação de exone-
ração.
Características da obrigação alimentar
Direito personalíssimo, suscetível de reclamação após o óbito do devedor, incessível, irrenunciá-
vel (art. 1.707 do CC – possibilidade de renúncia de alimentos entre ex-cônjuges – enunciado 263 das
Jornadas de Direito Civil: “O art. 1.707 do Código Civil não impede que seja reconhecida válida e eficaz a
renúncia manifestada por ocasião do divórcio (direto ou indireto) ou da dissolução da ‘união estável’. A
irrenunciabilidade do direito a alimentos só é admitida enquanto subsista vínculo de Direito de Família.”). É
imprescritível. Mesmo que não seja exercido, não prescreverá se, no futuro, forem pleiteados. Contudo,
se fixados os alimentos, prescreve em dois anos a pretensão de cobrança das parcelas em atraso (art. 206,
§ 2o, do CC). Não corre prescrição contra absolutamente incapaz (art. 198, I, do CC), nem contra ascen-
dente e descendente durante o poder familiar (art. 197, II, do CC). É irrestituível, de forma que, uma vez
pagos, os alimentos não devem ser restituídos. É divisível (arts. 1.696-1.698 do CC – se o parente que
deve os alimentos em primeiro lugar não tem condições de pagá-los, chamam-se os demais parentes). Ex.:
obrigação avoenga. A obrigação alimentar é não solidária, ou seja, cada um colabora na proporção dos
seus rendimentos (súmula no 596, STJ).
Pressupostos de fixação
A fixação ocorre com base na proporção entre a necessidade de quem recebe e na possibilidade
de quem paga (art. 1.694, § 1o, CC).
Sujeitos da obrigação alimentícia
A obrigação de prestar alimentos é recíproca, entre ascendentes, descendentes e irmãos. O
art. 1.697 do CC prevê que: “Na falta dos ascendentes cabe a obrigação aos descendentes, guardada a
ordem de sucessão e, faltando estes, aos irmãos, assim germanos como unilaterais”. Assim, a ordem de
exigência é a seguinte: pai/mãe ® na falta destes: avós ® na falta destes: bisavós ® na ausência de
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7. Sucessões
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art. 7.º, CC
Presumida
Art. 6.º + art. 22, CC
O art. 1.791, CC estabelece que a herança é transmitida como um todo unitário e indivisível. Os
herdeiros respondem, pelas dívidas do falecido, na proporção da quota-parte recebida em herança (art.
1.792, CC). Se o herdeiro pretender alienar sua quota-parte, poderá fazê-lo, desde que por escritura pública
de cessão de direitos hereditários (arts. 1.793 e seguintes).
*Para todos verem: esquema
Abertura da sucessão
Cessão da quota
Direito de
Exato instante Todo unitário hereditária por
Transmissão Aplicação das preferência entre
da morte e indivisível cessão de
os coherdeiros
da herança regras do direitos
(art. 1.795, CC) –
(princípio da (art. 1.791, hereditários (art.
aos herdeiros condomínio exercer no prazo
saisine) CC) 1.793 e 1.794,
de 180 dias
CC)
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se presume, pois é negócio formal e deve ocorrer de forma expressa, por instrumento público ou termo nos
autos (art. 1.806, CC).
Não existe renúncia em favor de alguém. Uma vez havendo a renúncia, a parte do renunciante
acresce aos herdeiros de mesma classe (art. 1.810, CC). Se ele for o único descendente e renunciar ou
se todos os herdeiros de 1o grau renunciarem, serão chamados os herdeiros da próxima classe – descen-
dentes de 2o grau (art. 1.810, 2ª parte), que receberão por direito próprio.
Renúncia e representação são incompatíveis (art. 1.811, CC). Se o herdeiro renunciar, os seus
herdeiros não herdam. Inexiste direito de representação.
Não pode haver aceitação ou renúncia da herança de forma parcial ou sob condição (art. 1.808 do
CC).
O herdeiro não pode renunciar à herança prejudicando credores. Se isto ocorrer, o art. 1.813, CC,
permite que o credor aceite, com autorização do juiz, a herança em nome do renunciante. Satisfeito o débito,
havendo saldo, este será devolvido ao monte, para repartir entre os demais herdeiros.
O art. 1.812 do CC prevê que são irrevogáveis os atos de aceitação ou de renúncia da herança e,
uma vez manifestados, não haverá possibilidade de revogar tal ato, de modo que a aceitação gera efeitos
imediatos e definitivos.
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Direito Civil
INDIGNIDADE
• Decorre de lei
• Hipótestes: art. 1.814, CC - atentado contra a vida, honra ou liberdade
• Independe de manifestação
• Alcança o herdeiro legítimo e o testamentário (instituído ou legatário)
• A exclusão depende da Ação de Indignidade
• Prazo – 4 anos – abertura da sucessão
• Admite reabilitação, mediante perdão do ofendido
• Nem sempre os fatos são anteriores à morte do autor da herança
DESERDAÇÃO
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
Se o autor da A guarda e
herança não administração dos
tiver deixado bens ficará a cargo
herdeiros, o de um curador, que
patrimônio age como um
não pode ficar verdadeiro
“solto”. administrador:
Neste caso, arrecadando e
diz-se ser a conservando os
herança bens que
jacente (art. compõem a
1.819, CC). herança, bem
como reivindicando
o domínio (art. 739,
CPC/2015).
Após a declaração de
vacância, podem os
credores pedir o
Não havendo herdeiro pagamento das
habilitado, após um dívidas reconhecidas,
ano da publicação do nos limites da força da
edital, a herança será herança (art. 1.821,
declarada vacante CC + art. 741, § 4.º,
(art. 743, CPC/2015). CPC/2015).
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
Pode ocorrer, por qualquer razão, que algum herdeiro não seja relacionado no inventário e na par-
tilha. Assim, sua condição jurídica de herdeiro não é reconhecida (filho a ser reconhecido de uma relação
extraconjugal do de cujus). Nesse caso, para que ele possa ter seu direito reconhecido e, então, receber
parcela que lhe cabia na universalidade, deverá ingressar com uma ação judicial. Esse é o caso da petição
de herança (art. 1.824, CC).
Através dessa ação, aquele que ficou de fora da partilha garante sua condição de herdeiro e o
acesso aos bens deixados pelo falecido (art. 1.824 do CC). Deve-se observar que, por força da súmula n o
149 do STF, a ação de investigação de paternidade (que visa o reconhecimento da filiação) é imprescritível,
mas que a petição de herança não o é e, neste caso, já que a lei não prevê prazo menor, prescreve no
prazo do art. 205, CC, ou seja, dez anos.
Aquele que possua os bens, com o julgamento da petição de herança, deverá devolvê-los, com
todos os acessórios. Responderá por perdas e danos e pelos frutos que tiver colhido, salvo direito de re-
tenção, se estiver de boa-fé (art. 1.826 do CC).
A questão que se discute é se a alienação feita pelo herdeiro aparente é válida ou não. Neste as-
pecto, o art. 1.827 do CC determina que aquele pode demandar os bens da herança, mesmo em poder de
terceiros, sem prejuízo da responsabilidade do possuidor originário pelo valor dos bens alienados, mas que
são eficazes as alienações feitas, a título oneroso, pelo herdeiro aparente a terceiro de boa-fé.
O dispositivo regula a hipótese do bem não estar nas mãos do possuidor, mas de terceiros. Se a
alienação tiver sido feita a título gratuito, os bens devem ser devolvidos ao herdeiro, de imediato. Contudo,
se o negócio tiver sido realizado pelo terceiro adquirente e pelo herdeiro aparente a título oneroso, se o
adquirente estiver de boa-fé, será válido o negócio.
O art. 1.828 prevê que o herdeiro aparente de boa-fé tem seus atos protegidos por lei em benefício
de terceiros de boa-fé. São eficazes as alienações feitas, a título oneroso, pelo herdeiro aparente a terceiro
de boa-fé. Importante! Não a título gratuito, apenas oneroso (art. 1.828 do CC).
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
testador por ato de última vontade como uma parte do acervo, sem individualização de bens. O herdeiro
legatário é o contemplado em testamento, com coisa certa e determinada, singularizada, precisa.
Havendo herdeiros necessários, o autor da herança, por testamento, somente pode dispor da me-
tade da herança, pois a outra metade compreende a reserva de legítima (arts. 1.789 e 1.846, CC). Neste
caso, a liberdade de dispor é restrita a metade da herança. O art. 1.847 traz a forma de cálculo da legítima,
que é calculada sobre a meação do falecido, representada pelos bens existentes à época da abertura da
sucessão. O cálculo da legítima é feito a partir do ativo da herança, ou seja, sobre a herança líquida, des-
contadas as dívidas e despesas de funeral. Devem, ainda, ser adicionados os bens sujeitos à colação.
Havendo apenas herdeiros colaterais, a liberdade de dispor será plena e o art. 1.850, CC, prevê
que, para excluir os colaterais da sucessão, basta que o autor da herança disponha, por testamento, sem
os contemplar.
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
sobrevivente terá direito à meação sobre os bens comuns e herdará sobre os bens particulares, observados
os regimes em que há concorrência.
O art. 1.832 estabelece a proporção da concorrência do cônjuge/companheiro sobrevivente com
os descendentes: caberá ao cônjuge quinhão igual ao dos que sucederem por cabeça, não podendo a sua
quota ser inferior à quarta parte da herança, se for ascendente dos herdeiros com que concorrer. Assim,
haverá divisão igualitária entre descendentes e o cônjuge/companheiro sobrevivente, quando os filhos fo-
rem unilaterais do autor da herança ou quando houver até três filhos comuns entre o sobrevivente e o autor
da herança. Se o falecido deixar quatro ou mais filhos comuns entre ele e o sobrevivente, este receberá 1/4
(ou 25%) da herança e os filhos partilharão os outros 3/4 (ou 75%).
Regime da comunhão universal de bens: sobrevivente não herda. Neste caso, o sobrevivente
recebe metade dos bens por meação e a outra metade pertence aos descendentes.
Regime de separação obrigatória de bens: sobrevivente não herda. Neste caso, o sobrevivente,
se houver bens adquiridos, de forma onerosa, durante o casamento, com prova do esforço comum (súmula
no 377 do STF), receberá a metade destes, por meação. A outra metade pertence aos descend entes. Se
houver bens particulares, pertencerão exclusivamente aos descendentes.
Comunhão parcial de bens, quando o falecido não tem bens particulares: sobrevivente não
herda. Sem bens particulares, não há concorrência (regra geral). Neste caso, o cônjuge/companheiro so-
brevivente receberá metade dos bens comuns por meação e a outra metade será dos descendentes.
Comunhão parcial de bens, quando o falecido tem bens particulares: sobrevivente herda.
Neste caso, o cônjuge/companheiro sobrevivente receberá metade dos bens comuns por meação e a outra
metade será dos descendentes. Sobre os bens particulares, o sobrevivente herdará, concorrendo com des-
cendentes, na proporção do art. 1.832, CC.
Separação convencional de bens: sobrevivente herda. Neste regime, não há bens comuns e,
portanto, não há meação. Existem apenas bens particulares e, sobre eles, o sobrevivente herdará, concor-
rendo com descendentes, na proporção do art. 1.832, CC.
Regime de participação final nos aquestos: sobrevivente herda. Havendo bens aquestados, o
sobrevivente receberá meação/participação. Sobre os particulares, o sobrevivente herdará, concorrendo
com descendentes, na proporção do art. 1.832, CC.
Sucessão dos ascendentes, em concorrência com o cônjuge ou companheiro sobrevivente
– art. 1.829, II, CC
Falecendo indivíduo solteiro, na falta de descendentes, são chamados à sucessão os ascendentes.
Não se admite o direito de representação na linha ascendente (art. 1.852, CC), de forma que, havendo
parentes mais próximos (pais), os mais distantes não herdarão (avós) (art. 1.836, §1 o, CC). Mesmo havendo
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
apenas um dos genitores, este recolherá a totalidade da herança. Se o falecido não tiver genitores (pai e
mãe), mas tiver avós, estes herdarão e, neste caso, metade da herança pertencerá a linha ascendente
paterna e a outra, para a linha ascendente materna. Ex.: João falece. Seus pais já são falecidos. Deixa
vivos o avô paterno e o avô e avó maternos. Neste caso, o avô paterno recebe 50% da herança, o avô
materno recebe 25% e a avó materna, os outros 25%.
Quando o indivíduo que falece é casado ou convivente em união estável, não possuindo descen-
dentes, herdarão os seus ascendentes, em concorrência com o cônjuge ou companheiro sobrevivente.
Neste caso, não importará o regime de bens escolhido para a relação, a concorrência se dará em todos.
Se o regime de bens escolhido determinar a comunicabilidade de patrimônio, o sobrevivente rece-
berá meação sobre esses bens. Sobre a outra metade e todos os bens particulares, ou seja, sobre a totali-
dade da herança, haverá a concorrência com os ascendentes. O art. 1.837, CC estabelece o percentual
desta concorrência, de forma que, se concorrer com pai e mãe, o sobrevivente herda 1/3 da herança e, se
concorrer apenas com um dos genitores ou se for maior o grau de parentesco (avós ou bisavós), receberá a
metade da herança.
Cônjuge ou companheiro sobrevivente como herdeiros exclusivos – art. 1.829, III, CC
Falecendo indivíduo sem deixar descendentes ou ascendentes, mas deixando o cônjuge ou o com-
panheiro, estes herdarão a totalidade do patrimônio (50% dos bens comuns por meação e, o restante, por
herança).
Para que o sobrevivente herde, exige-se que a relação matrimonial não esteja rompida (separação
de fato por mais de dois anos ou separação judicial) no momento da abertura da sucessão (art. 1.830 do
CC).
O art. 1.831 do CC estabelece o direito real de habitação para o cônjuge/companheiro sobrevivente,
independentemente do regime de bens, sobre o imóvel destinado à residência da família, desde que seja o
único daquela natureza a inventariar.
Colaterais – art. 1.829, IV, CC
Não havendo descendentes, nem ascendentes, nem sobrevivente, os colaterais até o 4 o grau são
chamados à sucessão. O patrimônio hereditário será deferido na seguinte ordem: 1 o) os irmãos (parentes
em 2o grau); 2o) tios e sobrinhos (parentes em 3 o grau); 3o) primos e tios avós e sobrinhos-netos (parentes
colaterais em 4o grau).
O art. 1.841 do CC determina que, se houver concorrência na herança de irmãos bilaterais e uni-
laterais, os irmãos bilaterais herdam o dobro do que os unilaterais. Deve-se estabelecer peso 2 aos irmãos
bilaterais e peso 1 aos herdeiros unilaterais. Assim: dois bilaterais (2 x 2 = 4) e dois unilaterais (2 x 1 = 2).
Por fim, somam-se os resultados (4 + 2 = 6). Neste caso, os herdeiros bilaterais receberão 2/6 e os
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
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unilaterais, 1/6.
Na sucessão colateral, há a representação, ainda que de forma excepcional, quando é permitido
que os filhos de irmãos representem o pré-morto (art. 1.840 do CC). Neste caso, o sobrinho, representando
o pai pré-morto (irmão do de cujus), herda por estirpe. Apenas o(s) filho(s) de irmãos do morto pode(m)
representar os pais (os netos não podem, conforme art. 1.840).
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
testador. O testador deverá saber ler, pois precisa ter meios de se certificar de que, no caso de terceiro
redigir o testamento a seu rogo, seguiu correta e fielmente as suas instruções. Neste caso, o testador pode
não saber escrever, mas, necessariamente, deve saber ler (art. 1.872, CC). O surdo-mudo pode fazer tes-
tamento cerrado, desde que escreva e assine (art. 1.873, CC). Registro: art. 735 do CPC/2015.
c) Testamento particular – arts. 1.876-1.880, CC: o testador elabora o ato de disposição de última
vontade de próprio punho (ou digitado e impresso), sendo assinado pelo testador e lido para três testemu-
nhas, que também o subscreverão. As testemunhas terão o dever de, com a morte do testador, confirmar
a autenticidade do testamento. Registro: art. 737 do CPC/2015.
d) Codicilo – arts. 1.881-1.885, CC: ato de última vontade pelo qual o testador dispõe sobre ques-
tões mais pessoais ou sobre bens de pequeno valor. O objeto do codicilo é inferior ao do testamento, sendo,
portanto, limitado. Não pode instituir herdeiro ou legatário, efetuar deserdações, legar imóveis ou di sposi-
ções patrimoniais de valor considerável. Execução: art. 737, § 3 o, do CPC/2015.
Formas especiais de testamento
Além das formas ordinárias de testamento previstas (público, cerrado e particular), o Código Civil
prevê formas especiais, as quais não podem ser livremente escolhidas pelas pessoas (como nas formas
ordinárias), mas sim são determinadas por circunstâncias e situações excepcionais nas quais se encontra
aquele que pretende manifestar sua vontade. Tanto seu registro quanto seu cumprimento se darão de
acordo com o art. 737, § 3o, do CPC/2015, obedecendo às regras do testamento particular.
a) Marítimo: arts. 1.888 a 1.892, CC: é a declaração de última vontade, feita a bordo de navios,
embarcações: em alto-mar. Pode ser feito pelos tripulantes ou pelos passageiros (art. 1.888). Justifica-se
em caso de emergência e necessidade. Não prevalece se a embarcação estiver em local onde o testador
poderia ter desembarcado e testado de forma ordinária (art. 1.892). Caducará se o testador não morrer em
viagem, nem nos 90 dias subsequentes ao seu desembarque em terra, onde possa fazer, na forma ordiná-
ria, outro testamento (art. 1.891).
b) Aeronáutico: arts. 1.888 a 1.892, CC: é aquele feito por quem estiver em viagem, a bordo de
aeronave militar ou comercial, perante pessoa designada pelo comandante. A garantia da entrega ao co-
mandante é o registro no diário de bordo. A integridade do testamento fica sob a guarda daquele. Caducará
se o testador não morrer na viagem ou nos 90 dias subsequentes ao desembarque não testar da forma
ordinária (art. 1.891, CC).
c) Militar: art. 1.893, CC: é o realizado pelo militar e outras pessoas a serviço das forças armadas
em campanha (médicos, enfermeiros, engenheiros etc.) que estejam participando de operações de guerra
dentro ou fora do país. Justifica-se pela excepcionalidade da situação. Caducará se o testador, nos 90
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
d) Nuncupativo: é feito de viva voz, perante duas testemunhas, por alguém que está empenhada
em combate ou ferida, ou seja, a pessoa está exposta a risco de vida e impossibilitada de usar a forma
escrita. Se findar a guerra ou o testador convalescer, cessarão os motivos que autorizam essa forma de
testamento.
Interpretação do testamento
Havendo necessidade de interpretar as cláusulas testamentárias, deve-se atentar para buscar a
verdadeira intenção do testador (art. 1.899, CC).
Disposições vedadas
A legislação traz disposições que não podem constar no testamento: art. 1.898 (nomeação a termo),
art. 1.900 (instituição de herdeiro sob condição captatória; nomeação de pessoa incerta; beneficiar pessoa
incerta, a ser identificada por terceiro; deixar ao arbítrio do herdeiro a fixação do valor do legado; beneficiar
às pessoas indicadas nos arts. 1.801 e 1.802.
Disposições permitidas
A nomeação de herdeiro pode se dar de forma motivada, pura e simples, sob condição ou com
imposição de encargo (art. 1.897, CC). O art. 1.911, CC dispõe sobre a possibilidade de o testador estabe-
lecer cláusulas de inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade sobre os bens que integram a
sucessão testamentária. Contudo, o art. 1.848 do CC restringe essas cláusulas para a legítima, determi-
nando que, somente com justa causa, poderão ser estabelecidas.
O testamento rompe-se sempre que, ao dispor dela, o autor da herança não sabia da existência de
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
A liberdade de testar é relativa pois, havendo herdeiros necessários, o testador só poderá dispor da
metade da herança. Assim, para resguardar a legítima, a lei permite a redução das disposições testamen-
tárias. Desta forma, toda vez que essas disposições ultrapassarem a quota disponível do testador, serão
proporcionalmente reduzidas as quotas do herdeiro ou herdeiros instituídos, até onde bastem, e, não bas-
tando, também os legados, na proporção de seu valor. Ex.: se alguém que tem dois filhos faz uma disposi-
ção a favor de um no montante de 60%, a redução ocorre em 10%.
Rompimento de testamento
TESTAMENTO É CUMPRIDO TESTAMENTO NÃO É
= mas com redução das CUMPRIDO = rompe-se
disposições ao limite da parte Sucessão será exclusivamente
disponível legítima
Sucessão será legítima – 50%
Art. 1.973 do CC
e testamentária – 50%
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
Inventário judicial
Utiliza-se o inventário judicial por consenso das partes ou em casos de haver testamento, litígio ou
interessado incapaz. É dividido em: a) rito tradicional – arts. 610-658 do CPC/2015; b) rito do arrolamento
sumário – art. 659 do CPC/2015; c) rito do arrolamento comum – art. 664 do CPC/2015.
Inventário judicial pelo rito ou procedimento tradicional
Abertura do Inventário
Prazo de dois meses a contar do óbito (art. 611 do CPC/2015).
Legitimidade para requerer o inventário
Quem estiver na posse e administração dos bens, cônjuge ou companheiro; herdeiro; legatário;
testamenteiro; cessionário; credor do herdeiro, do legatário ou do autor da herança; Ministério Público; Fa-
zenda Pública; ou o administrador judicial da falência do herdeiro, legatário, autor da herança, cônjuge ou
companheiro supérstite (arts. 615 e 616 do CPC/2015).
Foro competente
Último domicílio do falecido (art. 48 do CPC/2015).
Administrador provisório
Do óbito, até a nomeação do inventariante (art. 617, CPC), a administração da herança compete ao
administrador provisório (art. 1.797, CC e art. 613, CPC), que será o cônjuge ou companheiro do falecido,
o herdeiro que estiver na posse dos bens, o testamenteiro ou, ainda, pessoa indicada pelo juiz.
Nomeação de inventariante
Iniciado o inventário, o juiz nomeará o inventariante, conforme ordem preferencial do art. 617, CPC,
que prestará compromisso em cinco dias e as primeiras declarações no prazo de 20 dias (art. 620 do
CPC/2015). A função do inventariante é administrar os bens do espólio, sendo seu representante legal até
que a partilha seja efetivada. As atribuições do inventariante estão dispostas nos arts. 618 e 619 do
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1ª Fase | 38° Exame da OAB
Direito Civil
CPC/2015, podendo ser removido do encargo nos casos previstos no art. 622 do CPC/2015.
Primeiras declarações
Devem ser prestadas pelo inventariante no prazo de 20 dias e com os dados do art. 620 do
CPC/2015. Devem ser prestadas por petição, firmada por procurador com poderes especiais, devendo, na
procuração do advogado, constar expressamente poderes para prestar as primeiras declarações (art. 620,
§ 2o, do CPC/2015).
Citação dos interessados
Após as primeiras declarações, os interessados (cônjuge ou companheiro e herdeiros) deverão ser
citados, havendo a intimação do Ministério Público, se houver herdeiro incapaz, da Fazenda Pública e do
testamenteiro, caso haja testamento (art. 626 do CPC/2015).
Fase de impugnações
As partes poderão impugnar alguma declaração prestada pelo inventariante, no prazo de 15 dias,
nos termos do art. 627 do CPC/2015.
Avaliação dos bens inventariados
A responsabilidade é da Fazenda Estadual, a fim de que estabeleça o valor dos bens e realize o
cálculo do Imposto de Transmissão Causa Mortis e Doação (ITCMD) – arts. 629 e 630 do CPC/2015.
Últimas declarações
O inventariante deverá prestar as últimas declarações (art. 636 do CPC/2015), quando poderá con-
firmar ou retificar as primeiras. Após prestadas, e após a última declaração feita pelo inventariante, de que
não existem outros bens a inventariar, poderá haver alegação de sonegação (art. 621 do CPC/2015).
Pagamento dos impostos
A Secretaria da Fazenda Estadual faz o cálculo do imposto, que deverá ser pago (art. 637 do
CPC/2015).
Inventário judicial pelo rito do arrolamento sumário
É uma forma simplificada de inventário-partilha, quando todos os herdeiros são maiores, capazes e
a partilha é amigável. Como é um procedimento sumário, é desburocratizado e, nesse sentido, o art. 660
do CPC/2015 dispensa a lavratura de termos de quaisquer espécies. Todos os atos são realizados de uma
só vez e o juiz apenas o homologa, nos termos do art. 2.015 do CC.
Inventário judicial pelo rito ou procedimento do arrolamento comum
Esta modalidade está estabelecia no art. 664 do CPC/2015 e aplica-se aos casos em que o valor
dos bens do espólio for inferior a 1.000 salários-mínimos, quando haverá a dispensa de avaliação, sendo
indicado o valor pelo inventariante nas suas declarações. Neste caso, não importa existência ou não de
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