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Este documento é cópia do original, assinado digitalmente por CICERO ROBERLANIO NUNES BELEM e tjce.jus.br, protocolado em 08/01/2023 às 17:14 , sob o número 02000069420238060124.
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA ÚNICA DA
COMARCA DE MILAGRES-CE.
DISTRIBUIÇÃO DE URGÊNCIA
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PEDE PRIORIDADE NA TRAMITAÇÃO DA AÇÃO
AUTOR PORTADOR DE DOENÇA GRAVE
(art. 1.048, inc. I do novo CPC)
MEDICAMENTO NEGADO POR PLANO DE SAÚDE
PRELIMINARMENTE
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I - DOS FATOS
a) Do primeiro diagnóstico
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No dia 16 de Dezembro de 2019 ao realizar exames de rotina foi detectado
um nódulo sólido no quadrante superior interno da mama da requerente, que foi
encaminhada pelo mastologista, para realização da core biopsy e envio do estudo
histopatológico.
Dia 19 de Dezembro o resultado do laudo da biópsia diagnosticou a paciente
com Carcinoma ductal invasivo grau II de SBR (Sistema de Graduação de Scarff,
Bloom & Richardson). Conforme laudo da biópsia em anexo. Sendo o médico
responsável pelo diagnóstico o Doutor Gilberto de Alencar Nunes, CREMEC – 8779.
No início de janeiro de 2020 a requerente foi encaminhada para o
oncologista para dar início ao tratamento do câncer de mama. Iniciando em 15 de
Janeiro de 2020 a quimioterapia sendo acompanhada pelo Dr. Weslley Mota
Monteiro – CRM 97722-CE, especialista em oncologia Clínica.
O tratamento da quimioterapia durou até 28 de maio de 2020, sendo
realizadas 16 sessões.
Em 22 de julho de 2020 foi realizada a mastectomia bilateral bem como a
biópsia de linfonodo sentinela (BLFS) e a colocação de prótese. Tendo resposta
patológica completa.
b) Do Segundo diagnóstico
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diferenciado infiltrando derme”. Sendo considerado como recidiva do tumor de
mama anteriormente diagnosticado e tratado. (laudo em anexo)
A requerente foi encaminhada para consulta com o oncologista no dia 18 de
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Outubro de 2022, e foi solicitado o tratamento imediato de quimioterapia.
A quimioterapia foi iniciada no dia 21 de Outubro, através do Plano de Saúde
Unimed (Parte Ré), tendo sido receitado pelo Oncolongista responsável pelo
tratamento, Dr. Weslley Mota Monteiro – CRM 97722-CE, a seguinte medicação:
Docetaxel+Gemzar (conforme relatório em anexo).
No dia 04 de Novembro, foi realizado um exame de cintilografia óssea onde
foi detectado lesões ósseas, em virtude disso, o médico oncologista, solicitou a
realização da imunoterapia que utiliza o medicamento “Keytruda
(Pembrolizumabe)” - (receita em anexo) - em associação à quimioterapia em
andamento (Docetaxel+Gemzar), devido Bx da recidiva neoplásica mostrar padrão
de C.A de mama TRIPLO NEGATIVO, e está em primeira linha de tratamento
paliativo.
Conforme consta no relatório médico, foi feita a opção pelo uso do
medicamento Keytruda (Pembrolizumabe) com base no estudo Keynote 355 (recorte
abaixo), que recomenda o uso desse medicamento associado à Quimioterapia à
escolha do médico
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Porém, no dia 23 de Novembro a Unimed encaminhou e-mail para a paciente
respondendo negativamente à solicitação do medicamento (keytruda). Diante
da resposta negativa a requerente encaminhou nova solicitação para a Ouvidoria da
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Unimed – Fortaleza que ratificou a negativa administrativa do medicamento,
pelos seguintes argumentos:
II - DO DIREITO
Art. 17. A cobertura assistencial de que trata o plano-referência compreende todos os procedimentos
clínicos, cirúrgicos, obstétricos e os atendimentos de urgência e emergência previstos nesta Resolução Normativa e
seus Anexos, na forma estabelecida no art. 10 da Lei nº 9.656, de 1998.
Parágrafo único. São permitidas as seguintes exclusões assistenciais:
fls. 5
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I - tratamento clínico ou cirúrgico experimental, isto é, aquele que:
a) emprega medicamentos, produtos para a saúde ou técnicas não registrados/não regularizados no país;
b) é considerado experimental pelo Conselho Federal de Medicina – CFM, pelo Conselho Federal de
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Odontologia – CFO ou pelo conselho federal do profissional de saúde responsável pela realização do procedimento;
ou
c) faz uso off-label de medicamentos, produtos para a saúde ou tecnologia em saúde, ressalvado
o disposto no art. 24;
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https://www.gov.br/anvisa/pt-br/assuntos/medicamentos/novos-medicamentos-e-indicacoes/
keytruda-r-pembrolizumabe-nova-indicacao-4#:~:text=KEYTRUDA%C2%AE
%20%C3%A9%20indicado%20para,tratamento%20adjuvante%20ap%C3%B3s%20a%20cirurgia.
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III. A APLICABILIDADE DO CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR AOS
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CONTRATOS DE PLANO DE SAÚDE. ENUNCIADO 469/STJ E PRECEDENTES.
Desse modo, quando a autora foi diagnosticada com câncer de mama (CID-10
C509) e seu médico oncologista lhe recomendou enfaticamente que fizesse
tratamento incluindo o uso do fármaco Pembrolizumabe (Keytruda®), o que
esperava da ré é que ela lhe fornecesse a devida assistência médica.
fls. 8
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O contrato esteve sendo bem executado pela ré até que a autora lhe solicitou
o tratamento, momento em que a operadora de plano de saúde se negou a fornecer
o fármaco indispensável ao tratamento dessa doença, que possui evolução rápida.
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Limitou-se a ré a justificar o indeferimento do tratamento, argumentando
ausência de previsão no rol da ANS.
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Quarta Turma, julgado em 25/05/2020, DJe 28/05/2020), especialmente
na hipótese em que se mostra imprescindível à conservação da vida
e saúde do beneficiário 3. Considera-se abusiva a negativa de
cobertura de antineoplásicos orais. Precedentes.
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(AgInt no AgInt no AREsp n. 2.030.294/MS, relatora Ministra Nancy
Andrighi, Terceira Turma, julgado em 22/11/2022, DJe de 24/11/2022.)
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deferir enriquecimento indevido a uma das partes ou arbitrar valor que não
repare o dano sofrido. No caso ora trazido à baila, mostra-se a importância
de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) como razoável para reparar o dano sofrido
pelo usuário do plano de saúde. Precedentes da 2ª Câmara de Direito
Privado do TJCE. 11. Por fim, destaque-se que a análise do item 4, do
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acórdão julgado no recurso EREsp 1.886.929/SP e EREsp 1.889.704/SP,
pelo STJ, resta prejudicada eis que a discussão acerca da taxatividade ou
não do rol da ANS findou resolvida. É que restou definido que o plano de
saúde não pode se recusar a custear tratamento prescrito pelo médico,
pois cabe a este indicar qual é o melhor tratamento para o segurado
(paciente). 12. Esvaziada, nessa sequência de fundamentos, a tese de que
o rol da ANS fosse taxativo, eis que a jurisprudência pacífica entende por
indicar que se trata de rol exemplificativo, bem como a reação legislativa
criada pela Lei nº 14.454/2022 elucidou a referida controvérsia. 13. Assim,
é de se manter o entendimento anteriormente adotado por este relator,
bem como pelos pares integrantes desta egrégia 2ª Câmara de Direito
Privado, que assim vem decidindo em casos análogos. 14. Recursos
conhecidos mas não providos. ACÓRDÃO: Vistos, relatados e discutidos os
presentes autos da apelação cível e recurso adesivo de nº 0187806-
46.2017.8.06.0001, em que figuram as partes acima indicadas, acordam
os Desembargadores da 2ª Câmara Direito Privado do egrégio Tribunal de
Justiça do Estado do Ceará, por unanimidade, conhecer dos recursos, mas
para negar-lhes provimento, nos termos do voto do relator. Fortaleza, 07
de dezembro de 2022. CARLOS ALBERTO MENDES FORTE Presidente do
Órgão Julgador DESEMBARGADOR CARLOS ALBERTO MENDES FORTE
Relator
(Apelação Cível - 0187806-46.2017.8.06.0001, Rel. Desembargador(a)
CARLOS ALBERTO MENDES FORTE, 2ª Câmara Direito Privado, data do
V. DO DANO MORAL
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importantíssimo bem-da-vida tutelado pelo ordenamento jurídico: a dignidade da
pessoa humana.
In Casu A requerente detectou o ressurgimento de um problema oncológico
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que imaginava ter superado e recebeu recomendação médica de imediato
tratamento quimioterápico, com utilização do Keytruda, sob pena de
comprometimento de sua saúde.
A delicada situação em que se encontrava evidencia o agravamento de sua
condição de dor, de abalo psicológico e com prejuízos à saúde já debilitada,
sobretudo diante de seu histórico clínico.
A negativa de fornecimento do tratamento, exigindo da beneficiária do plano
de saúde, depois de mais de 20 anos de relação contratual, o ajuizamento de ação
judicial para alcançar o início do processo da almejada cura da doença, sem dúvidas
demonstra a violação do direito subjetivo da recorrida, que ultrapassa o ilícito
exclusivamente contratual, em dano de sua personalidade.
Isto posto, considerando a gravidade do ocorrido, dos danos causados e
a capacidade econômica da parte ré e da consumidora, requer a condenação da
parte ré em R$ 20.000 (Vinte mil reais) a título de indenização por danos
morais.
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configurados os requisitos para a sua concessão na forma dos arts. 303 e 304 do CPC
conforme se segue:
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PROBABILIDADE DO DIREITO PERIGO DO DANO
✓ existe de prescrição para tratamento com o ✓ A autora tem 53 anos de idade e foi
medicamento realizada por especialista diagnosticada com câncer de mama triplo
negativo recidiva.
✓ a literatura médica brasileira e estrangeira,
em uníssono, recomenda o uso do fármaco para ✓ O início imediato do tratamento é crucial
tratamento da doença que acomete a autora; para que a autora tenha boa chance de cura, o
que diminui a cada dia de atraso no início do
✓ É pacífico o entendimento de que o rol da tratamento.
ANS é exemplificativo, não podendo haver
limitação quanto a tratamento/procedimento ✓ O custo do medicamento é elevadíssimo não
para doença coberta; podendo ser custeado pela autora.
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Assim, uma vez devidamente preenchidos os pressupostos da tutela
provisória de urgência na forma antecipada, sua concessão é medida imperiosa a
fim de que seja determinado que a ré passe a fornecer à autora, de imediato, o
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medicamento Pembrolizumab (Keytruda®), conforme prescrito no relatório
médico.
Ressalta-se, finalmente, que a modalidade de tutela pleiteada é capaz de
estabilização caso não seja interposto pela ré o competente recurso da decisão de
deferimento, exatamente conforme preceitua o art. 304 do CPC.
b) A autorização para que a decisão que conceder a tutela sirva de ofício, e possa
ser encaminhada à ré pela autora; ou