A Constituio como Fenmeno Jurdico

Miguel Lopes N 53/06D Pedro Simes N 59/06D

Constituio
A origem formal do constitucionalismo est ligada s Constituies escritas e rgidas dos Estados Unidos da Amrica, em 1787, aps a Independncia das 13 Colnias, e da Frana, em 1791, a partir da Revoluo Francesa, apresentando dois traos marcantes: organizao do Estado e limitao do poder estatal, por meio da previso de direitos e garantias fundamentais.

Constituio
Como produto legislativo mximo do Direito Constitucional encontramos a prpria Constituio, elaborada para exercer dupla funo: garantia do existente e programa ou linha de direco para o futuro

Definio
Constituio, lato sensu, o acto de constituir, de estabelecer, de firmar; ou, ainda, o modo pelo qual se constitui uma coisa, um ser vivo, um grupo de pessoas; organizao, formao.

Definio
Juridicamente, porm, Constituio deve ser entendida como a lei fundamental e suprema de um Estado, que contm normas referentes estruturao do Estado, formao dos poderes pblicos, forma de governo e aquisio do poder de governar, distribuio de competncias, direitos, garantias e deveres dos cidados.

Definio
Alm disso, a Constituio que individualiza os rgos competentes para a edio de normas jurdicas, legislativas ou administrativas. Importante destacar o chamado conceito ideal de constituio, imposto a partir do triunfo do movimento constitucional no incio do sculo XIX. Como refere Canotilho:

Definio
"este conceito ideal identifica-se fundamentalmente com os postulados polticos liberais, considerando-os como elementos materiais caracterizadores e distintivos os seguintes: a) a constituio deve consagrar um sistema de garantias da liberdade; b) a constituio contm o princpio da diviso de poderes, no sentido de garantia orgnica contra os abusos dos poderes estaduais; c) a constituio deve ser escrita.

Classificao
1.Quanto ao contedo: constituies materiais, ou substanciais, e formais Constituio material consiste no conjunto de regras materialmente constitucionais, estejam ou no codificadas num nico documento; enquanto a Constituio formal aquela consubstanciada de forma escrita, por meio de um documento solene estabelecido pelo poder constituinte originrio.

Classificao
2. Quanto forma: constituies escritas e no escritas Constituio escrita o conjunto de regras codificado e sistematizado num nico documento, para fixar-se a organizao fundamental. A Constituio escrita o mais alto estatuto jurdico de determinada comunidade, caracterizando-se por ser a lei fundamental de uma sociedade.

Classificao
Constituio no escrita o conjunto de regras no aglutinadas num texto solene, mas baseado em leis esparsas, costumes, jurisprudncia e convenes (exemplo: Constituio Inglesa).

Classificao
3. Quanto ao modo de elaborao: constituies dogmticas e histricas Enquanto a constituio dogmtica se apresenta como produto escrito e sistematizado por um rgo constituinte, a partir de princpios e ideias fundamentais da teoria poltica e do direito dominante, a constituio histrica fruto da lenta e contnua sntese da Histria e tradies de um determinado povo (exemplo: Constituio Inglesa).

Classificao
4. Quanto origem: constituies promulgadas (democrticas, populares) e outorgadas So promulgadas, tambm denominadas democrticas ou populares, as Constituies que derivam do trabalho de uma Assembleia Nacional Constituinte composta de representantes do povo, eleitos com a finalidade de sua elaborao e constituies outorgadas as elaboradas e estabelecidas sem a participao popular, atravs de imposio do poder da poca.

Classificao
5. Quanto estabilidade: constituies imutveis, rgidas, flexveis e semi-rgidas So imutveis as constituies onde se proba qualquer alterao, constituindo-se relquias histricas. Em algumas constituies, a imutabilidade poder ser relativa, quando se prevem as chamadas limitaes temporais, ou seja, um prazo em que no se admitir a actuao do legislador constituinte reformador.

Classificao
Rgidas so as constituies escritas que podero ser alteradas por um processo legislativo mais solene e dificultoso do que o existente para a edio das demais espcies normativas, por sua vez, as constituies flexveis, em regra no escritas, excepcionalmente escritas, podero ser alteradas pelo processo legislativo ordinrio.

Classificao
Como um meio-termo entre as duas anteriores, surge a constituio semi-flexvel ou semi-rgida, na qual algumas regras podero ser alteradas pelo processo legislativo ordinrio, enquanto outras somente por um processo legislativo especial e mais dificultoso.

Classificao
6. Quanto sua extenso e finalidade: constituies analticas (dirigentes) e sintticas (negativas, garantias) As constituies sintticas prevem somente os princpios e as normas gerais de regncia do Estado, organizando-o e limitando seu poder, por meio da estipulao de direitos e garantias fundamentais (por exemplo: Constituio Norteamericana); diferentemente das constituies analticas que examinam e regulamentam todos os assuntos que entendam relevantes formao, destino e funcionamento do Estado.

Formao da Constituio
A formao da Constituio trata-se de um processo que se desenrola em diferentes momentos, tais como, a abertura de uma Constituio no se faz pela aprovao de uma Constituio formal, mas sim pelo corte ou contraposio frente situao ou ao regime at ento vigente, seja atravs de revoluo, ou por outro mtodo

Formao da Constituio
A entidade determinante do contedo fundamental de uma Constituio a entidade (fora politica ou social, momento militar ou mesmo popular, monarca, outro rgo ou grupo) que trata de inflectir a ordem preexistente e assume a inerente responsabilidade histrica.

Formao da Constituio
Tambm deve-se ter a noo que o rgo que elabora e decreta a Constituio formal solidrio da ideia de Direito, do desgnio, do projecto correspondente ruptura ou inflexo, sem poder contrariar essa mesma ideia, e no pode deixar de ser interpretada, concretizada, convertida em regras de comportamento de relao (Estado e cidados, nos futuros orgos de poder), a regras que compem a Constituio formal.

Formao da Constituio
Para que o rgo de Constituio formal tenha uma autoridade na prpria legitimidade da Constituio seja aprovada pelo povo (directamente ou por assembleia representativa) Outro ponto relevante que o rgo encarregado de fazer a Constituio formal no goza de uma margem de liberdade plena, estando sujeito a um limite, o de coerncia com o princpio democrtico e da sua preservao

Formao da Constituio
No entanto no chega com a civilizao da lei escrita e com o constitucionalismo a sua importncia e relevncia, tendo o estatuto do Estado a necessidade de uma Constituio formal. A formao consiste no contedo essencial da soberania (na ordem interna), porquanto soberania significa faculdade originria de livre regncia da comunidade politica, e assim pode haver este processo por passagem a Estado em que esteja integrada

Formao da Constituio
Pode haver, aps interregno maior ou menor, restaurao da existncia do Estado, ou da efectividade de sua soberania. E tambm pode haver transformao do Estado no confronto com outros Estados, por modificao da soberania, por perda ou aquisio de soberania Internacional, ou por alargamento ou diminuio significativo da comunidade ou territrio.

Formao da Constituio
A formao do Estado nunca deixa de ser, em si, um acto jurdico por sempre ter de apelar por um principio justificativo e sempre ter de implicar uma concepo de Direito dominante.

Na temtica de mudana de regime pode ser mais ou menos profundo, quer seja por destruio (desaparece tanto a Constituio como o poder constituinte em que se baseou o principio de legitimidade), ou por supresso (desaparece a Constituio, e subsiste o poder constituinte).

Formao da Constituio
O modo com mais frequncia na mudana de regime a revoluo, e seguidamente tambm por passagem sem ruptura, a mudana na continuidade, a reforma politica (stricto sensu) ou transio constitucional (enquanto se prepara a nova Constituio formal, subsiste a anterior, a termo resolutivo, enquanto que na revoluo existe mesmo uma ruptura).

Formao da Constituio
Quando estabelecida uma nova ideia de Direito, exercido o poder constituinte material, segue-se a formalizao que se traduz ou culmina no acto de decretao da Constituio formal ou acto constituinte stricto sensu, que carece de ser regulamentado.

Vigncia de Constituio suas vicissitudes

Qualquer Constituio que vigore por um perodo mais ou menos longe sofre sempre modificaes, para que se possa adaptar s circunstncias e a novos tempos ou para ocorrer a exigncias de soluo de problemas que podem nascer at da sua prpria aplicao

Vigncia de Constituio suas vicissitudes

Variando ento naturalmente, a frequncia, a extenso e os modos como se processam estas modificaes, sendo factor decisivo a estabilidade ou instabilizao politica e social dominante no pas, o grau de institucionalizao da vida colectiva que nele se verifica, a cultura politico-constitucional e a capacidade de evoluo do regime poltico.

Vigncia de Constituio suas vicissitudes

Daqui ento resulta o conceito de vicissitudes constitucionais que se define por quaisquer eventos que se projectam sobre a subsistncia da Constituio ou de algumas das suas normas, sendo esta diferentes na sua natureza e manifestao, podendo assim distinguir-se cinco critrios, dos quais:

Vigncia de Constituio suas vicissitudes

quanto ao modo (o modo como se produzem, na forma como atravs delas se exerce o poder ou se apresenta a vontade constitucional expressa ou tcitas; ao objecto (quanto s normas constitucionais que so afectadas, e se atingiram a Constituio como um todo so totais, ou se apenas parte da Constituio e nunca os princpios definidores da ideia de Direito que a caracteriza so parciais);

Vigncia de Constituio suas vicissitudes

ao alcance (quanto s situaes da vida e aos destinatrios das normas constitucionais postos em causa pelas vicissitudes - alcance geral e abstracto ou alcance concreto ou excepcional); s consequncias sobre a ordem constitucional (distinguem-se as vicissitudes que no colidem com a integridade (continuidade), e as que equivalem a um corte, uma soluo de continuidade, a uma ruptura;

Vigncia de Constituio suas vicissitudes

e durao dos efeitos (distingue-se vicissitudes de efeitos temporrios e de efeitos definitivos);

Tambm as vicissitudes constitucionais podem ser analisadas quanto sua espcie, podendo ser as mais relevantes:

Vigncia de Constituio suas vicissitudes

A reviso constitucional o tipo mais significativo na perspectiva de modificao da Constituio expressa, parcial, de alcance geral e abstracto e, por natureza, a que traduz mais imediatamente um principio de continuidade institucional. A reviso parcial (renovar na totalidade um texto constitucional sem mudana dos princpios fundamentais que o enformam) ou total (se trata mesmo de admitir a mudana desses princpios e por maioria agravada ou por meio de assembleia constituinte);

Vigncia de Constituio suas vicissitudes

A derrogao (quebra/ruptura material) da Constituio assemelhasse reviso constitucional, e mais frequentemente se opera atravs de um processo idntico ao da prpria reviso, s que diverge pelo que a edio de uma norma geral e concreta, e porventura, mesmo de uma pretensa norma individual.

Vigncia de Constituio suas vicissitudes

Pode haver ento derrogao originria (levanta problemas de legitimidade ou de justia material, mas no de inconstitucionalidade devido ao poder constituinte estar em causa) e a superveniente (devem ter-se por inconstitucionais);

Vigncia de Constituio suas vicissitudes

Da interpretao evolutiva da Constituio, deve ser objectiva e evolutiva, pela necessidade de congregar as normas interpretadas com as restantes normas jurdicas e pela necessidade de atender aos destinatrios, e de reconhecer um papel activo ao intrprete, ele prprio situado no ordenamento em transformao, mas sempre preservando o esprito da Constituio;

Vigncia de Constituio suas vicissitudes

Na reviso indirecta entende-se como uma forma particular de interpretao sistemtica em que consiste no reflexo sobre certa norma da modificao operada por reviso.

Tambm pode-se verificar ruptura parcial ou ruptura revolucionria, em que estas no pem em causa a validade em geral da Constituio, apenas a sua validade circunstancial, reconhecendo o princpio da legitimidade, apenas lhe introduz um limite ou o aplica de novo, por forma originria;

Vigncia de Constituio suas vicissitudes

Finalmente, como uma temtica de grande importncia temos a suspenso da Constituio, que consiste na no vigncia durante um certo tempo, que s decretada devido a certas circunstancias de algumas normas constitucionais, s em caso de necessidade, sendo consentido e de acordo com certas regras, mesmo que o princpio seja de proibio.

Principais formas de reviso constitucional no mbito da legitimidade democrtica/Cessao de Vigncia da Constituio

Princpios e Normas Constitucionais

Os princpios constitucionais no so homogneos, podem revestir diferente natureza ou configurao. A doutrina tem, por isso, naturalmente, proposto alguns agrupamentos ou classificaes. Os princpios constitucionais substantivos em princpios axiolgicos fundamentais e princpios politico-constitucional, partindo da analise dos limites materiais do poder constituinte e da reviso constitucional.

Princpios e Normas Constitucionais

Existem trs grandes categorias: 1) Princpios axiolgicos fundamentais correspondentes aos limites transcendentes do poder constituinte, ponte de passagem do Direito natural para o Direito positivo, tendo como exemplos, a proibio de discriminaes, a integridade moral e fsica das pessoas, a inviolabilidade da vida humana, a no retroactividade da lei penal incriminadora,

Princpios e Normas Constitucionais

2) Princpios politico-constitucionais correspondentes aos limites imanentes de que pertence o poder constituinte, aos limites especficos da reviso constitucional, imprprios e prprios e aos princpios conexos ou derivados de uns e de outros, aos quais se reflecte como o prprio nome indica, as grandes marcas e direces caracterizadoras de cada Constituio material diante das demais, isto , as grandes opes e os princpios de cada regime.

Princpios e Normas Constitucionais

Nestes casos temos como exemplo o principio democrtico, o principio republicano, o principio representativo, constitucionalidade,

Princpios e Normas Constitucionais

3) Princpios constitucionais instrumentais nestes princpios baseiam-se na correspondncia estruturao do sistema constitucional, em moldes de racionalidade e de operacionalidade, princpios fundamentalmente construtivos (Duguit) e que, embora vindos do Estado constitucional ou de Direito, actualmente adquiriram uma certa neutralidade a modo de poderem encontrar-se um pouco por toda a parte, tendo como exemplos, o princpios da publicidade das normas jurdicas, o da competncia, o do paralelismo das formas, o da tipicidade das formas de lei,

Princpios e Normas Constitucionais

Na temtica das normas, nas classificaes gerais, oferecem interesse relevante para o Direito Constitucional as respectivas: A) Normas permissivas, prescritas e proibitivas, consoante facultam, prescrevem ou vedam determinados actos ou comportamentos;

Princpios e Normas Constitucionais

B) Normas gerais e normas especiais conforme dispem para a generalidade dos casos ou para situaes especiais neles contidos; C) Normas de direito comum e normas de direito particular consoante se destinam generalidade das pessoas ou a certas categorias de pessoas em particular;

Princpios e Normas Constitucionais

D) Normas gerais e normas excepcionais conforme correspondem a princpios gerais ou a excepes a esses princpios; E) Normas substantivas e normas adjectivas consoante regulam situaes, relaes ou instituies sujeitas ao ordenamento jurdico (quase todas as das partes I, II e III da Constituio) ou estabelecem garantias do seu cumprimento ou da sua efectividade (quase todas as da parte IV);