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Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
RESPOSTA ACUSAO
1. INTRODUO
O presente assunto um dos mais importantes nas provas da OAB, seja pela grande
incidncia em questes prticas ou pela vasta quantidade de assuntos que envolve, o que
tambm faz com que ele seja bem explorado em provas discursivas.
Iremos abordar primeiramente a resposta acusao no rito comum ordinrio e
sumrio, mencionando todas as peculiaridades desta pea de defesa. Posteriormente,
iremos abordar a resposta acusao no rito do tribunal do jri de forma isolada, tendo em
vista as suas particularidades.
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Smula 714 do STF concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico,
condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em
razo do exerccio de suas funes.
OBS.: Lei 8137/90 (Lei dos Crimes contra a ordem Tributria) Segundo o STF,
necessrio exaurir o procedimento administrativo para poder responsabilizar o agente
Smula Vinculante 24.
Smula Vinculante 24 do STF No se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no art. 1,
incisos Ia IV, da Lei n 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo.
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4. TIPOS DE CITAO
Quanto aos tipos de citao elas pode se dar da seguinte forma:
CITAO POR MANDADO esta a REGRA, sendo uma citao realizada de forma
pessoal. Em estando o ru preso deve ser citado pessoalmente, nos moldes do art. 360 do
Cdigo de Processo Penal.
OBS.:
OBS.: Caso NO seja observada esta formalidade haver nulidade que ser arguida
em sede de preliminar na prpria resposta acusao.
CITAO POR HORA CERTA - a partir de 2008 passou a existir esta modalidade de
citao no Cdigo de Processo Penal. Ela ocorrer quando o Oficial de Justia percebe que
o ru est se ocultando para evitar a citao. Neste caso, o procedimento a ser seguido o
trazido no Cdigo de Processo Civil, mais precisamente em seus arts. 227 a 229, conforme se
verifica na leitura do art. 362 do Cdigo de Processo Penal. Este tipo de citao ocorre aps
a terceira tentativa de citao pessoal em que o oficial percebe que o ru est se ocultando.
Aps ocorrer esta tentativa ele marcar dia e hora para efetuar a citao,
independentemente da realizao de nova citao. Se o oficial de justia perceber
novamente que o ru est se ocultando ir dar por citado o ru. Ainda que o ru esteja se
ocultando em outra comarca ser considerado citado. Caso o Oficial de Justia faa a
citao por hora certa na segunda tentativa, haver nulidade ABSOLUTA.
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Sobre o art. 366 do CPP, deve-se tambm estar atento smula 455 do mesmo tribunal
(STJ):
Smula 455 do STJ - A deciso que determina a produo antecipada de provas com base no art. 366 do CPP
deve ser concretamente fundamentada, no a justificando unicamente o mero decurso do tempo.
OBS.:
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Sentena
Trnsito em
denncia ou
condenatria
julgado da
queixa
PPP
condenao
PI
PI
PI
PPE
Data do
FATO
Acrdo
Trnsito em
denncia ou
condenatrio
julgado da
queixa
PPP
condenao
PI
PI
PI
PPE
Data do
FATO
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LEMBRANDO QUE:
PPP = prescrio da pretenso punitiva (pela pena em abstrato)
PI = prescrio intercorrente ou processual, que ocorre durante o curso do processo (pela
pena em abstrato)
PPE = prescrio da pretenso executria (aps o trnsito em julgado, pela pena em
concreto)
S para fixar o assunto:
PRESCRIO RETROATIVA e a PRESCRIO SUPERVENIENTE. Ambas contam-se pela
pena em concreto. Em tese, so a mesma coisa, j que aps a condenao, deve-se analisar
a pena efetivamente aplicada junto ao art. 109 do CP, verificando se no teria ocorrido,
entre os diversos momentos de interrupo indicados nos grficos acima, lapso temporal
suficiente a justificar a declarao de extino da punibilidade pela prescrio. A diferena
entre elas est no fato de que a prescrio superveniente pode ser arguida e/ou declarada
aps a sentena e antes do trnsito em julgado, na hiptese de inexistir recurso da
acusao.
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OBS.: A prescrio, via de regra, tem sua contagem iniciada na data do fato (data da
consumao do crime), contudo, devemos estar atentos s seguintes hipteses:
Tentativa: do dia em que cessou a tentativa, ou seja, da data do ltimo ato de execuo.
Crimes permanentes: do dia em que cessou a permanncia. Se cessar aps o recebimento
da denncia ou aps a data da priso do agente, o dies a quo ser a data do recebimento da
inicial ou da priso, respectivamente.
Crimes continuados: trata-se de fico jurdica de crime nico, no havendo termo inicial
de contagem do prazo para cada crime, o que interessa o ultimo ato.
Crimes qualificados pelo resultado: do dia em que se produziu o resultado mais grave.
Crimes de bigamia e falsificao do registro civil: do dia em que o fato se tornou
conhecido pela autoridade.
Crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes: da data em que a vtima
completar 18 (dezoito) anos, salvo de a esse tempo j houver sido proposta ao penal, aos
crimes cometidos aps a entrada da Lei 12.650/12.
* Art. 564 CPP Nulidades
O art. 564 do Cdigo de Processo Penal lista todas as nulidades, s que na resposta
acusao e memoriais elas so essenciais, valendo lembrar as seguintes nulidades de suma
importncia contidas neste artigo:
I incompetncia, suspeio e suborno.
A alegao deste tipo de nulidade est intimamente ligada ao assunto Excees,
previsto no art. 95 do CPP. Ela uma pea processual a ser usada quando a pea acusatria
deveria ter sido rejeitada, mas foi recebida. Vamos supor que existia uma falha tcnica da
ao, porm mesmo sendo caso de rejeio liminar, o juiz acaba recebendo a denncia ou
queixa. Neste caso, ser cabvel a exceo prevista no art. 95 CPP, pois houve falha no
recebimento da pea acusatria.
Vale ressaltar, inicialmente, que a regra que as matrias das excees sejam
apresentadas de forma apartada e ANTES da resposta acusao ou SIMULTANEAMENTE a
esta. Entretanto, como a pea de excees dificilmente ser cobrada de forma isolada em
uma questo prtica da OAB, vem se admitindo a alegao de toda a matria das excees
na prpria resposta acusao e em sede de preliminar.
Vale lembrar que o rol das excees TAXATIVO. Regra geral, existindo uma das
hipteses do art. 95 ser cabvel a exceo, porm se no for qualquer das hipteses do art.
95 no cabero excees.
Estas excees subdividem-se em duas espcies:
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Suspeio dilatria
Impedimento dilatria
Incompetncia dilatria
Litispendncia peremptria
a) Suspeio e Impedimento
O STF j se manifestou no sentido de que o tratamento processual do reconhecimento
das suspeies ser o mesmo na hora que identificar o impedimento. Isso no est previsto
na lei, jurisprudencial. A suspeio vai se manifestar quando, no caso concreto, tiver
alguma circunstncia que ir abalar, principalmente, a imparcialidade do magistrado. O
impedimento notrio, taxativo.
Alm disso, a exceo de suspeio ou impedimento pode ser alegada contra os demais
serventurios da justia.
Ex. Juiz e MP ambos casados com parceiros diferentes, foram pegos em praia tomando
uma cerveja juntos, mesmo que nada exista entre eles colocada em suspeio a
imparcialidade do julgamento.
b) Incompetncia do Juzo
Nos prximos assuntos, trataremos das regras de competncia no processo penal, mas
vamos a algumas consideraes importantes no tocante a elaborao da resposta
acusao.
Na hiptese de Incompetncia do juzo, muitas vezes, as questes trazem as
competncias da justia federal, art. 109 CF, em razo disto, vale lembrar a competncia da
justia federal:
I - os crimes polticos, previstos na lei 7170\83;
II - as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da
Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e
ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;
Ex. Estelionato previdencirio praticado contra o INSS, ele est no art. 171, pargrafo 3,
do CP, havendo o aumento de pena de 1/3. Neste sentido:
Smula 24 STJ Aplica-se ao crime de estelionato, em que figure como vtima entidade autrquica da
Previdncia Social, a qualificadora do 3 do art. 171 do Cdigo Penal.
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Justia Estadual na regra geral, cabe processar e julgar crimes praticados por
funcionrios pblicos federais, ainda que no exerccio da funo, caso estes crimes sejam da
alada estadual;
Crimes contra a fauna a competncia depender do local em que foi praticado o
crime; sendo rea de proteo ambiental da unio, a competncia ser da Justia Federal.
Smula 91 STJ foi REVOGADA Compete justia federal processar e julgar os crimes praticados contra a
fauna. (Na sesso de 08/11/2000, a terceira seo deliberou pelo CANCELAMENTO da smula n. 91.
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Smula 522 do STF Salvo ocorrncia de trfico para o exterior, quando, ento, a competncia ser da justia
federal, compete justia dos estados o processo e julgamento dos crimes relativos a entorpecentes.
Crimes contra ou praticados por indgenas regra geral ser competente a Justia
Estadual:
Smula 140 STJ Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime em que indgena figure como
autor ou vtima.
CUIDADO!
Quando a prerrogativa de funo for estabelecida EXCLUSIVAMENTE na
Constituio Estadual, ser competncia do Tribunal do Jri e NO prevalecer o foro por
prerrogativa de funo, nos termos da smula 721 do STF.
Smula 721 do STF - A competncia constitucional do tribunal do jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de
funo estabelecido exclusivamente pela constituio estadual.
OBS.: Prefeito pode ser julgado pelo TJ ou TRF a depender de o crime ser da
alada estadual ou federal, alm disso, o prefeito julgado pelo Tribunal a que ele tiver o
mandato, mesmo que o crime tenha sido cometido fora do municpio a que ele tem
mandato, nos termos da Smula 702 do STF.
Smula 702 STF A competncia do Tribunal de Justia para julgar Prefeitos restringe-se aos crimes de
competncia da Justia comum estadual; nos demais casos, a competncia originaria caber ao respectivo
tribunal de segundo grau
Ex. Prefeito - PE que comete homicdio contra fiscal do ministrio do trabalho quando
este estava fazendo investigao do crime de reduo condio anloga de escravo,
sendo julgado na justia comum. Neste caso, entra-se com exceo de incompetncia, pois
o crime foi contra funcionrio pblico federal em detrimento das razes que ele exerce e a
competncia da Justia Federal.
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OBS.:
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DICAS IMPORTANTES:
Da rejeio liminar da denncia ou da queixa cabe recurso em sentido estrito RESE
(recurso este que ser abordado em um captulo especfico), nos termos do art. 581, I, do
CPP. Quando se entra com o RESE e o recurso for provido deve-se ter cuidado para no
haver supresso de instncia. Neste caso o rgo recursal pede para que o processo volte
para o primeiro grau e que a denncia ou queixa seja recebida, o tribunal devolver o feito
para o juiz singular receber a ao. O efeito do RESE neste caso devolutivo, pois o rgo
recursal cabe a reanlise da matria. Haver supresso de instncia quando o rgo
recursal superior analisa o mrito sem que o rgo de primeiro grau tenha se manifestado,
o rgo de 2 grau no pode analisar o que era para ser analisado pelo rgo de 1 instancia.
Resumidamente: caso o magistrado rejeite liminarmente a denncia ou a queixa, com base
no art. 395 do CPP, esta no poder ser recebida pelo Tribunal, no lugar do Juiz, pois estaria
configurada supresso de instncia.
Ex: O juiz rejeita liminarmente a queixa por entender ser ela inepta caso o Tribunal d
provimento ao recurso, devem os autos retornar a origem, para que o magistrado proceda
ao recebimento, sob pena de ocorrer supresso de instncia.
Caso o juiz rejeite a denncia ou a queixa com base em qualquer outro fundamento
que no os listados no art. 395 do CPP, poder o Tribunal receber a pea acusatria, nos
exatos termos da smula.
Smula n 709 do STF - Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov o recurso
contra a rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela.
OBS.:
Cada preliminar deve estar em um pargrafo, cada uma delas deve ser
justificada normativamente, em lei, e, alm disso, no ir aprofundar as discusses de
mrito. As preliminares so de natureza tcnica processual, h indicao da falha e no
mrito que sero apresentadas as teses que foram levantadas nas preliminares.
6. DEMAIS INFORMAES SOBRE RESPOSTA ACUSAO
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DICA 1
DICA 2 - Rito ordinrio at 8 testemunhas por parte e por acusado (art. 401 CPP);
- Rito sumrio at 5 testemunhas por parte e por acusado (art. 532 CPP);
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Um ponto de suma importncia no rito do Tribunal do Jri diz respeito ao pedido que
poder ser feito neste rito, tendo em vista que, alm das matrias tratadas na resposta
acusao do rito comum ordinrio e sumrio que poder ser objeto de pedido tambm no
rito do tribunal do jri, quando se pretender tratar do mrito j na resposta acusao no
rito do tribunal do jri, o pedido poder ser de:
Absolvio Sumria - Neste caso utiliza-se por analogia as hipteses de absolvio
sumria constantes no art. 397 do CPP, tendo em vista que NO existe um artigo especfico
que trate destas hipteses de absolvio no rito do tribunal do jri. Ou seja, embora no
exista previso em lei a manifestao da absolvio sumria, no rito do jri, atualmente
muitos doutrinadores defendem a tese de que a defesa deve adentrar, em alguns casos, no
mrito da questo, j na resposta acusao, objetivando a decretao da absolvio
sumria. A hiptese prevista no art. 415 do CPP, apesar de conter o mesmo nome, trata-se
de absolvio sumria diversa da tratada em sede de resposta acusao. Sobre esse artigo
falaremos nos memoriais.
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ___________
(Regra Geral)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DE
___________ (Crimes da Competncia da Justia Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA
DE________________ (Regra geral)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO
JUDICIRIA DE _________________ (Crimes da Competncia da Justia Federal)
Porm, se a comarca for a CAPITAL do Estado coloque:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE
_______________________ CAPITAL DO ESTADO DE__________________
Processo nmero:
Coloque 4 dedos ou 3 dedos de espaamento aps o processo nmero para comear a qualificao, desde
que quando for colocar o rol de testemunhas colocar o mesmo espaamento, tambm de 4 ou 3 dedos. Este
dado j facilitar a qualificao, pois ela ser de forma mais resumida, uma vez que se foi indicado o processo e
pode-se fazer referncia as folhas do processo.
Qualificao:
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DICA!
Indique as preliminares na sequncia a seguir abaixo:
Como j foi explicado existe uma sequncia a ser seguida. Abra os artigos na seguinte sequncia:
1) Art. 107 CP Causas extintivas de punibilidade.
2) Art. 109 CP Prescrio
3) Art. 564 CPP Nulidades
4) Art. 23 CP - Causas de excluso de ilicitude.
5) Deve-se buscar todo e qualquer outro defeito que levaria a ocorrncia rejeio liminar da pea acusatria.
DICAS!
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OBS.:
DICAS!
O pedido de absolvio sumria do ru um pedido obrigatrio.
Absolvio Sumaria do art. 397 CPP para os crimes do Rito Ordinrio. Esta absolvio sumria
ocorre aps o recebimento da denncia e antes da instruo probatria.
Absolvio Sumaria do rito do tribunal do jri - se a resposta acusao for no rito do tribunal do jri
pea a absolvio sumria e INDIQUE por ANALOGIA o ARTIGO 397 do CPP. O Cdigo de Processo Penal no
prev a resposta acusao com pedido de absolvio sumria para o rito do Tribunal do Jri, pois a absolvio
sumria do art. 415 CPP um instituto completamente diferente do art. 397 CPP. No se deve confundir a
absolvio sumria da resposta acusao com a absolvio sumria do art. 415 CPP, este artigo fala de
absolvio sumria, o nome o mesmo, mas os institutos jurdicos so distintos, pois a absolvio sumria do
art. 415 ocorre no FINAL DA INSTRUO PROBATRIA e alegada em sede de MEMORIAIS. Por conta disso,
como no existe artigo de lei que fundamente a absolvio sumria no Rito do Jri para a resposta acusao,
deve-se alegar por analogia o art. 397 do CPP.
PEDIDO SUBSIDIRIO
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DICA!
Para evitar que o corretor no vire para outra pgina o ideal que se termine na mesma
pgina.
9. CASOS PRTICOS
CASO PRTICO RESOLVIDO
Fbio, casado e residente em Itabuna, Bahia, sempre foi uma pessoa muito calma e
tranquila, apesar de praticar lutas marciais. No dia 18 de agosto de 2012, quando voltava
pra casa depois de um treino cansativo, foi abordado por Danilo, que anunciou um assalto.
Fbio, ento, percebendo a agitao de Danilo, entregou todos os objetos de valores.
Todavia, num momento de distrao de Danilo enquanto pegava os objetos, Fbio
conseguiu dar um chute nele, suficiente para cessar a agresso, pois este caiu desmaiado
na calada. Fbio, com isso, saiu correndo com medo de Danilo acordar, pois este possua
uma arma de fogo.
No outro dia, Fbio tomou cincia de que, em virtude da leso sofrida, Danilo veio
a bito ainda no local do incidente. Ao apurar as informaes constantes, o representante
do Ministrio Pblico resolveu denunciar Fbio como incurso nas penas do art. 121, caput
do Cdigo Penal, anexando percia tanatoscpica da vtima.
O Juiz da 2 Vara do Tribunal do Jri da Comarca de Itabuna, analisando a exordial
acusatria, recebeu-a em virtude do preenchimento dos requisitos constantes no art. 41 do
Cdigo de Processo Penal, ordenando a citao do acusado. No dia 06 de novembro de
2012, tera-feira, Fbio recebeu a visita do Oficial de Justia, cientificando-o da imputao.
Fbio contratou voc como advogado.
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Rol de testemunhas:
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