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FAZZALARI
Flaviane de Magalhes Barros Pellegrini
do
procedimento,
necessrio
analisar
sua
estrutura.
vi
partecipano
almeno
due
soggetti,
un
interessati
un
entende ser o
processo uma unidade, que contm uma relao jurdica. Definido, assim, o
processo: o processo civil o complexo dos atos ordenados ao objetivo da
atuao da vontade da lei ( com respeito a um bem que se pretende garantido
Aroldo
Plnio
Gonalves,
Liebman
reabilitou
conceito
de
destacar
como
pontos
importantes
dessa
teoria,
22) Muther, principal crtico de Windscheid, definia dois elementos para a ao,
fazendo frente noo proposta por este que relacionava a actio ao direito
dirigido ao obrigado. J que aquele identificava dois elementos para a ao, um
de direito privado e um segundo, dirigido ao Estado, entendido como o direito
tutela jurdica.
Como esclarece Aroldo Plnio:
Na Alemanha, adotavam-se duas terminologias para a
tutela dos direitos subjetivos, a actio (que rememorava o
direito de o particular pedir ao magistrado a frmula em
que a proteo estava condensada, e esse direito
formulrio era a actio) e a Klage, ou Klagerecht o direito
de demanda, de querela, de queixa. A actio, que
Windscheid quis substituir por pretenso (anspruch)
significava o direito de exigir de algum uma ao ou
omisso.(GONALVES, 1992, p. 135)
Assim, a controvrsia dos referidos autores trouxe grande ganho, pois o
direito de ao foi dissociado do direito material e passou a ter um carter
pblico, como denota Rosemiro Leal : (...) significando, nessa escola, a ao
como direito jurisdio e ao procedimento, que seriam de carter pblico,
porque devidos pelo Estado, e autnomo, porque desvinculado de outro direito
que lhe pudesse retirar a ampla liberdade do respectivo exerccio. ( LEAL,
2001, p. 122)
Mas a controvrsia em torno do direito de ao produz novas teorias,
como a de Wach, que entende a ao como o direito a uma sentena
favorvel, ou seja, a ao como direito pblico e concreto, ou como a de
Degenkolb e Plosz, que defendem o carter abstrato da ao, dissociando-o do
resultado favorvel ou desfavorvel.
Chiovenda analisa essas duas novas tendncias, aproximando-se de
Wach, e criticando os tericos do abstrativismo:
Se a doutrina de Wach contm um grande fundo de
verdade, ao por em evidncia a autonomia da ao,
devem-se, no obstante, reconhecer como exagero
inaceitvel dessa idia de autonomia da ao aquelas
teorias que, de um ou outro modo, revertem ao conceito
do denominado direito abstrato de agir, conjecturado
como simples possibilidade jurdica de agir em juzo,
independentemente de um xito favorvel.( CHIOVENDA,
A , p. 23)
os
sujeitos
do
processo:
ru,
interveniente,
denunciado,
juiz,
entre as atuaes do autor e do ru. Pois, tanto um, quanto outro, possuem
faculdades, poderes e deveres, relativos construo do processo como
procedimento em contraditrio, entendido como posio de simtrica paridade
entre eles. Logo, no se pode falar em legitimao ativa do autor e legitimao
passiva do ru. Pois, ambos so legitimados ativos do contraditrio. Se h
alguma legitimao passiva das partes, esta se refere legitimao ao
provimento jurisdicional, pois sero eles os afetados pela sentena do juiz.
Do mesmo modo, no se deve contrapor ao e exceo, como ressalta
Fazzalari, pois exceo uma figura muito mais limitada, j que compreende
apenas a alegao de fatos extintivos, impeditivos do direito alegado pelo
autor.(Cf. FAZZALARI, 1992, p. 422) Portanto, um conceito muito mais restrito
que o compreendido na posio de simtrica paridade dos interessados e
contra-interessados, que gera para ambos uma srie de poderes, deveres e
faculdades simtricos.
O processualista italiano ressalta que a ao no est ligada ao xito ou
no do processo. Pois a legitimao para agir se distingue da legitimao do
juiz para emanar um provimento, e da legitimao das partes ao provimento.
La spendita in concreto dellazione, quale largita in
absratto, non mai pregoudicata, a posteriori, dallesito
del processo, nel senso che se, alla fine, la misura
giurisdicionale richiesta viene riufutata, non per questo
potr dirsi che le parti siano state private di Legitimazione
ad agire: tuttaltro, proprio perch el processo si
ormaissvolto; e si svoltoappunto per mettere in grado il
giudice de prender partito.(FAZZALARI, 1992, p. 424)
Cabe apenas relacionar que a legitimao de agir do juiz, denominada
funo, se evidencia em duas anlises: a legitimao deste para emitir o
provimento, em razo da competncia, e sua imparcialidade. Nas palavras de
Aroldo Plnio:
O juiz deve controlar se pode ser sujeito do processo, se
pode desenvolver suas funes de dirigir o iter que
conduz ao ato final (...) O exame, a partir do provimento,
deve dar relevo, tambm, ao princpio inerente
jurisdio
que exige que o juiz, sendo autor do
provimento seja terceiro,em relao aos efeitos que este
ir produzir in universum ius das partes.(GONALVES,
1992, p.151)
6- Bibliografia
ARAJO, Srgio Luis de Souza. Teoria geral do processo penal. Belo
Horizonte: Mandamentos,1999.
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo, GRINOVER, Ada Pellegrini e
DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria Geral do Processo. So Paulo:
Malheiros, 1997.