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Para que um sistema poltico se perceba efetivamente democrtico fazse necessrio que assegurar direitos seja um anseio efetivo e sincero. Em um
tal contexto, o acesso justia faz-se um requisito fundamental. Uma
condio bsica de exerccio de direitos humanos.
Em conseqncia no bastante que a ordem jurdica proclame direitos,
se esta mesma ordem jurdica no assegurar os mecanismos que os garanta e
lhes empreste efetividade.
Assim, a primeira considerao a ser feita, que acesso Justia
direito fundamental, expresso no artigo 5, Inciso XXXV, da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, a toda cidadania: A lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito".
Se a cada dia se constata a reflexo de Bobbio de que os direitos no
surgem quando necessrios e sim quando possveis2, em matria de Direitos
da Criana, em particular na temtica relativa ao adolescente a que se atribua a
prtica de um ato infracional, a assertiva do grande mestre italiano se confirma
sem qualquer dvida.
1
Por Doutrina das Naes Unidas de Proteo Integral dos Direitos da Criana se compreende no apenas o
prprio texto da Conveno, adotado pela Assemblia Geral das Naes Unidas em 20.11.1989, e promulgada
no Brasil atravs do Decreto 99.710 de 21 de Novembro de 1990; como tambm as Regras Mnimas das
Naes Unidas para a Administrao da Justia da Infncia e da Juventude, conhecidas como Regras de
Beijing (de Maio de 1984); as Diretrizes das Naes Unidas para a Preveno da Delinqncia Juvenil,
conhecidas como Diretrizes de Riad (de Dezembro de 1990), as Regras Mnimas das Naes Unidas para a
elaborao de Medidas No-Privativas de Liberdade (Regras de Tquio, Resoluo n 45/110, de 14.12.1990)
e as Regras Mnimas das Naes Unidas para a Proteo dos Jovens Privados de Liberdade (Resoluo
45/113, de abril de 1991).
4
Poucos autores, com tanta preciso e conciso, discorreram sobre o cmbio paradigmtico introduzido pela
Conveno dos Direitos da Criana na ordem jurdica interna como Mary Beloff in Los Derechos Del nio
en el sistema interamericano Buenos Aires- Arg: Del Puerto Editores, 2005. Estes argumentos os analiso e
transcrevo parcialmente em Adolescente em Conflito com a Lei: da indiferena proteo integral, uma
abordagem sobre a responsabilidade penal juvenil, Porto Alegre: Livraria do Advogado, 3ed., 2009, pgs. 50
a 71.
do
sistema
juvenil,
se
constituindo,
na
forma
de
sua
Nessa reforma, que resultou na introduo de uma srie de alteraes no Estatuto, foi dada nova redao ao
seu art. 100, introduzindo um pargrafo nico, com doze incisos, listando princpios norteadores da aplicao
das medidas previstas na Lei, tanto de carter protetivo, quanto socioeducativo.
6
A expresso foi cunhada por Miguel Cillero e objeto de uma anlise mais aprofundada em outro estudo
(Adolescente em Conflito com a Lei, da indiferena proteo integral, 3 ed., Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2009, p. 77 e seguintes).
7
Sobre o tema: Corts M., Julio. Acerca del principio del interes superior del Nio. IN Infancia y Derechos
Humanos: Discurso, Realidad y Perpectivas. Santiago do Chile: Corporacin Opcin,Setembro, 2001, pp.
61/79.
8
Se faz interessantssimo, na linha de negao da natureza penalizante da sano, o teor de Acrdo do
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul que decidiu pela intempestividade de recurso interposto por
adolescente intimado de deciso de internao, quando declinou o desejo de recorrer. Destaco aqui o voto
vencido do Des. Rui Portanova, invocando jurisprudncia do STJ para conhecimento do recurso, afirmando
pelas tantas: (...) se o representado deve obrigatoriamente - ser intimado pessoalmente para dizer se quer
ou no quer recorrer, quando ele diz que quer recorrer, ento, o recurso no est sujeito a qualquer prazo para
ser conhecido. Por igual, no pode deixar de ser conhecido por algum defeito formal, como, por exemplo,
falta de razes de apelao. No primeiro caso (intempestividade), o recurso pode ser conhecido como habeas
corpus. No segundo caso (falta de razes) deve ser nomeado outro defensor para apresentar as razes.
Renovada vnia, o que no parece adequado que o ECA, em sua sistemtica recursal, legitime a parte para o
recurso e o Judicirio, por um defeito formal, no aprecie as razes do recorrente... (AC 70031573819).
9
5 de junho de 1936, 28 Zebbralblatt fur Jungendrecht und jungendwohlfahrt, 281, in Rigaux, Franois, A Lei
dos Juzes, So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 112.
10 Mendez, Emlio Garcia. Adolescentes e Responsabilidade Penal: um debate latinoamericano. Porto
Alegre:AJURIS/ESMP-RS/FESDEP-RS, 2000.
Sobre o tema faz-se imprescindvel a consulta a obra de Srgio Salomo Shecaira: Sistema de Garantias e o
Direito Penal Juvenil. So Paulo: RT, 2008. Nesse trabalho, de sua ctedra na Faculdade de Direito da USP,
est expressa com clareza a idia de um Direito Penal Juvenil inserto no Estatuto da Criana e do
Adolescente, enquanto instrumento de garantia de direitos e de cidadania.
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Defesa e due process: aplicao das garantias ao processo por atos infracionais atribudos a adolescente.
1. Nulidade do processo por ato infracional imputado a adolescentes, no qual o defensor dativo aceita
a verso de fato a eles mais desfavorvel e pugna por que se aplique aos menores medida de internao, a
mais grave admitida pelo Estatuto legal pertinente.
2. As garantias constitucionais da ampla defesa e do devido processo penal - como corretamente
disposto no ECA (art. 106- 111) - no podem ser subtradas ao adolescente acusado de ato infracional, de cuja
sentena podem decorrer graves restries a direitos individuais, bsicos, includa a privao da liberdade.
3. A escusa do defensor dativo de que a aplicao da medida scio-educativa mais grave, que
pleiteou, seria um benefcio para o adolescente que lhe incumbia defender - alm do toque de humor sdico
que lhe emprestam as condies reais do internamento do menor infrator no Brasil - revivescncia de
excntrica construo de Carnellutti - a do processo penal como de jurisdio voluntria por ser a pena um
bem para o criminoso - da qual o mestre teve tempo para retratar-se e que, de qualquer sorte, luz da
Constituio no passa de uma curiosidade. (STF, RE 285571 / PR, RECURSO EXTRAORDINRIO,
Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE)
sancionatria,
nessa
dimenso
retributiva,
da
medida
14
Amaral e Silva, Antnio Fernando. O Mito da Inimputabilidade Penal do adolescente. Revista da Escola
Superior da Magistratura do Estado de Santa Catarina, v. 5.Florianpolis:AMC, 1998.
entretanto,
existem.
Resultam,
principalmente,
de
aes
A Lei 12.594 instituiu o Sistema Nacional Socioeducativo no plano normativo, trazendo regras de
execuo. Destaco aqui os objetivos buscados pelas medidas socioeducativos, listados no art. 1 da Lei e os
Princpios Fundantes do Sistema, no importantssimo art. 35.