GENERALIDADES

A FILOSOFIA COMO PROBLEMA

1.

Introduo

No possvel abordar a filosofia jurdica no seu mais amplo sentido, sem se ter j um
certo conhecimento prvio da problemtica e do prprio movimento do pensamento
filosfico geral e da sua histria.
A filosofia do direito no uma disciplina jurdica ao lado das outras; no sequer,
rigorosamente uma disciplina jurdica. uma actividade mental ou ramo da filosofia
que se ocupa do direito; uma parte, um captulo particular da filosofia.
A filosofia como disciplina e forma de actividade mental do homem teortico talvez a
nica que no possui, em todo o rigor, um objecto prprio e exclusivamente seu, um
objecto especfico, como o possuem as outras cincias e os outros saberes aplicados s a
certos sectores limitados da realidade.
A filosofia do direito no tambm mais que uma certa viso ou contemplao das
coisas do direito, ou, numa palavra, do jurdico. Essa viso ou contemplao
precisamente a filosofia. Trata-se de uma aplicao do prisma prprio da viso
filosfica as coisas do direito e do Estado como realidades com as quais o homem
tambm se preocupa e no pode deixar de se preocupar. uma transposio para o
mundo das nossas habituais preocupaes de juristas, daquelas mesmas interrogaes
fundamentais que se nos impem a respeito de tudo o que pode ser objectivo de
pensamento, quer no domnio da fria especulao, quer no da aco, se formos
filsofos.

2.

Reflexo e especulao

Sendo essencialmente interrogativa, problemtica e no solucionante, a filosofia ,

igualmente, reflexo, ou pensamento reflexivo, especulao ou pensamento
especulativo
A filosofia uma actividade que consiste na prpria reflexo filosfica, um caminhar
gradual na busca da verdade.

3.

Filosofia e cincia

Enquanto a cincia ou as cincias procuram conhecer aspectos particulares da realidade,

os modos como ela se manifesta, ou seja, os fenmenos e suas leis ou relaes,

filosofia interessa o ser enquanto ser, ou, para usar os termos claros e decisivos de
Aristteles:
Cada cincia trata de algum gnero limitado de seres considerado como realidade que
e como , e no enquanto ser, ao passo que a filosofia o nico tipo de saber ou
actividade intelectual que se ocupa dos seres ou da realidade enquanto ser, isto , na
sua determinao contingente mas na sua essncia, naquilo que faz que cada um seja o
que .
Daqui decorre tambm ser a filosofia um saber especulativo e terico e no um saber
prtico e operativo, um saber dos primeiros princpios e das primeiras causas e no
um conhecimento de causas segundas ou de princpios derivados, que, por isso mesmo,
o nico capaz de estabelecer os fundamentos de todo o saber humano, pois consiste
tambm numa actividade de fundamentao do saber, designadamente das condies de
possibilidade e da validade do conhecimento e seus limites e de todo o saber, quer
terico quer prtico, incluindo o prprio conhecimento cientfico.
4.

A noo de aporia

Termo que significa falta de caminho ou de sada, aquilo que impede o movimento e
no deixa avanar.
Trata-se de contradies ontolgicas, da irredutibilidade de uma coisa ou de uma
realidade ao pensamento, do desacordo entre o ontos e o logos.
A filosofia , fundamentalmente aportica, j que a sua actividade interrogativa do real e
do prprio pensamento a conduz identificao e ao tratamento das aporias,
verificao de que o pensamento e a realidade se no identificam e de que nem tudo
pensvel ou abarcvel pela razo humana.

5.

Noo de filosofia do direito

A expresso filosofia do direito relativamente recente e teve as suas primeiras e mais

difundidas utilizaes na primeira metade do sc. XIX, atravs das obras de Hegel,
Lerminier, Austin, Ahrens e Rosminie, e entre ns, de Vicente Ferrer, Neto Paiva e
Antnio Lus de Seabra.
Sendo reflexo filosfica sobre o direito, a filosofia do direito filosofia e, como tal,
no reconduzvel ou assimilvel Cincia Jurdica ou Teoria Geral do Direito. Por
outro lado, porque filosofia, o modo como a filosofia do direito considera o Direito
muito diverso daquele pelo qual estas cincias ou formas de conhecimento do jurdico o
consideram.
Na verdade, ao passo que a Cincia Jurdica e a Teoria Geral do Direito partem sempre
do direito positivo, de um sistema jurdico-normativo concreto, espcio-temporalmente
definido, do direito vigente numa determinada comunidade e numa determinada poca;
a filosofia do direito, porque filosofia, interroga-se sobre a essncia do direito, sobre o
seu valor e o seu fim, sobre o ser do direito ou o direito enquanto ser e sobre a justia

que o garante, bem como sobre o valor gnosiolgico do saber do direito dos juristas, isto
, sobre o fundamento e valor da prpria cincia jurdica.
DO CONHECIMENTO JURDICO

6.

Do conhecer em geral

Todo o conhecimento humano pressupe a existncia de dois elementos ou plos: um

sujeito e um objecto, algum que conhece e algo que conhecido, ou ainda, um
cogitans e um cogitatum. exclusivamente sob a condio do funcionamento destes
dois plos em combinao um com o outro, que pode dar-se a respectiva relao
chamada gnsea ou relao de conhecimento. A cincia apenas um tipo particular ou
grau mais evoludo na vida dessa relao. Nas cincias do esprito porm, deve notar-se
que nesta relao entre o sujeito e o objecto alguma coisa de muito especial se
passa que no se passa nas outras: o primeiro elemento da relao, o sujeito, assume em
face do outro, indubitavelmente, um papel muito mais importante do que nas cincias da
natureza. Por outros termos: no s os referidos dispositivos e meios de captar o
dado e de reelaborar, comunicando-lhe um sentido, so em maior nmero, como ainda
e sobretudo, cr-se, os conceitos primordiais na base daquelas cincias assumem, mais
do que as categorias Kantianas nas outras, funo mais decisiva na organizao dos
dados da respectiva experincia sobre que trabalham. Mais: tais conceitos so, no s
formais e a priori como categorias, mas inclusivamente materiais, possuidores dum
contedo analisvel, e constitutivos, isto , altamente enformadores daquela parte da
realidade que o homem com o seu esforo chamado a construir com eles.

7.

Dos diferentes graus e tipos de conhecimento jurdico

O conceito a priori apenas condio do conhecimento. Ser quando muito um prconhecimento, mas no ainda rigoroso conhecimento.
O verdadeiro conhecimento neste domnio s dado a alcanar no juzo, quando se
afirma a existncia de uma relao, suposta legtima, de convenincia ou no
convenincia, entre certos pensamentos, conceitos ou no conceitos, dois quais um, pelo
menos, pressupe necessariamente, em qualquer grau, a experincia.
Aquilo a que se chama conhecimento do direito pertence, antes de tudo, ao domnio de
objectos e experincia[1], e faz-se, em quatro tempos ou graus distintos de apreenso e
elaborao do seu particular objecto. So eles:
1) Um conhecimento espontneo e como que ainda s intuitivo, vulgar, do jurdico ou
do jurdico-poltico;
2)

Um conhecimento propriamente dito do direito, ou melhor, jurdico do jurdico;

3)

Um conhecimento cientfico do direito e das coisas polticas;

4)

Um conhecimento filosfico dessas mesmas coisas.

8.

Do conhecimento filosfico do direito e a sua utilidade para o jurista

O conhecimento da problemtica filosfica do direito interessa o jurista, pode dizer-se,

em duas direces fundamentais. Em primeiro lugar, esse conhecimento filosfico, e
s ele, que pode dar a justa noo do equilbrio e da exacta proporo que entre si
devem manter no quadro geral do estudo jurdico as diferentes partes desse estudo.
Mas, h ainda, em segundo lugar uma outra funo no menos importante na filosofia
do direito para a formao do jurista. Esta poderia chamar-se antes uma funo de
pedagogia moral e de deontologia profissional. O jurista talvez, entre todos os cultores
das cincias do esprito, depois do telogo, aquele que maior tendncia tem para o
dogmatismo.
[1] Experincia dos objectos espirituais e culturais, em cujo domnio aparece justamente
o jurdico histrico e positivo, e que est na base das chamadas cincias da cultura.