Civil - Pablo Stolze

INTENSIVO I DIREITO CIVIL
AULA 01 01/08/2013
PESSOA NATURAL
1) Personalidade Jurdica
aptido genrica para se titularizar direitos e contrair obrigaes na obra do direito,
ou seja, a qualidade para ser sujeito de direito.
1.1) Pessoa fsica ou natural (ente de existncia visvel)
em que momento a PF ou natural adquire a personalidade jurdica?
R.: aparentemente, a resposta encontra-se na primeira parte do art. 2, CC: a
personalidade da pessoa comea do nascimento com vida, todavia, a prpria concepo
de nascimento com vida j inspira cuidados, devendo ser entendida como o
funcionamento do aparelho cardio respiratrio, do recm-nascido, independentemente
da sua aparncia fsica, em respeito ao P. da Dignidade da Pessoa Humana (em sentido
contrrio o art. 30 do Cdigo da Espanha exige forma humana e tempo mnimo de
sobrevivncia).
1.1.1) Natureza jurdica do nascituro e teorias explicativas
segundo Limonge Frana, o nascituro aquele ente j concebido, com vida
intrauterina, mas ainda no nascido.
Obs.: no deve confundir nascituro com natimorto e concepturo. O natimorto, aquele
nascido morto e que, nos termos do enunciado 1 da 1 Jornada de Direito Civil gozaria
de proteo quanto ao nome, imagem e sepultura.
Concepturo (prole eventual): trata-se daquele que nem ainda foi concebido (ver art.
1.799, I, CC)
a questo atinente a personalidade jurdica do nascituro altamente controvertida na
doutrina, havendo trs teorias explicativas fundamentais:
teoria natalista: sustentado por grande parte da doutrina brasileira (Eduardo Espnola)
aponta no sentido de que a personalidade jurdica somente adquirida a partir do
nascimento com vida, de maneira que o nascituro no deve tecnicamente ser
considerado pessoa, gozando de mera expectativa de direito.
Obs.: a leitura da ementa da ADI 3510, referente a lei de biossegurana, refora a teoria
natalista, embora esta matria ainda no esteja pacificada.
teoria da personalidade condicional (Serpa Lopes): para esta teoria, o nascituro gozaria
de direitos personalssimos desde a concepo, mas, somente consolidada a sua
personalidade para efeitos patrimoniais sob a condio de nascer com vida (meramente
material)
teoria concepcionista: defendida desde Teixeira de Freitas, passando por Clvis
Bevilqua e chegando a modernos autores como Silmara Chinelato, sustenta que o
nascituro teria personalidade jurdica desde a concepo, inclusive para efeitos
patrimoniais, condicionados ao nascimento com vida, salvo excees, alimentos
gravdicos. (meramente formal)
em concluso, observamos que a temtica pertinente a natureza jurdica do nascituro
altamente controvertida, parecendo-nos ser ainda muito atual o pensamento de Clvis
Bevilqua nos comentrios ao Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, ed. Rio,
1975, p. 178, segundo qual aparentemente o codificador adota a teoria natalista por ser
mais prtica, mas, em diversos pontos, experimenta a influncia concepcionista
reconhecendo ao nascituro direitos como se fosse uma pessoa.
Obs.: o nascituro, segundo alguns julgados no Brasil, que reforaram a lei 11.804/08
teria direito aos alimentos (alimentos gravdicos).
Vale observar ainda que o STJ admitiu indenizao por dano moral sofrido pelo
nascituro (Resp. 399.028/SP)
2) Capacidade
quando se fala em capacidade, dois conceitos devem ser devidamente enfrentados: a
capacidade de direitos e a de fato.
direito: genrica que qualquer pessoa tem: ao passo que a capacidade de fato traduz a
aptido para pessoalmente praticar atos da vida civil, o que nem toda pessoa tem, diante
das situaes de incapacidade absoluta ou relativa (arts. 3 e 4, CC)
capacidade de direito + capacidade de fato = capacidade civil plena
Obs.: no posso confundir a noo de capacidade com o conceito de legitimidade. No
dizer de Calmon de Passos, a legitimidade traduziria a pertinncia subjetiva para a
prtica de determinado ato, ou seja, uma pessoa pode ser plenamente capaz, mas faltarlhe legitimidade para a prtica de um ato especfico (dois irmos maiores e capazes no
tm legitimidade para casar entre si, art. 1.521, IV, CC).
2.1) Incapacidade absoluta (art. 3, CC)
menores de 16 anos
os que por enfermidade ou deficincia mental no tiverem o necessrio
discernimento para a prtica desses atos.
Obs.: em processo civil estuda-se o procedimento de interdio (art. 1.177 a 1.186,
CPC) por meio do qual aferida a incapacidade, nomeando-se ao incapaz um curador.
os que, mesmo por causa, transitria, no puderem exprimir sua vontade.
Obs.: uma vez interditado o incapaz, qualquer ato que venha praticar sem seu
representante, mesmo que em momento de lucidez invlido.
Obs.: a despeito da nossa omisso legislativa (o que no havia na redao original do
art. 503 do Cdigo da Frana), a nossa doutrina por inspirao italiana (Orlando Gomes)
afirma que o ato praticado pelo incapaz, ainda que no interditado poder ser
impugnado, em havendo a concorrncia de trs elementos:
a incapacidade
a prejuzo ao incapaz
a m-f da outra parte (m-f esta que pode ser circunstancialmente detectada)
Obs.: o surdo-mudo incapaz de manifestar vontade, posto no tenha tratamento explcito
no art. 3, implicitamente poder ser considerado absolutamente incapaz, conforme o
inciso III do art. 3; j ausncia, conforme veremos em tpico prprio, considerada
como causa de morte presumida.
2.2) Incapacidade relativa
art. 4, CC:
I- maior de 16 e menor de 18
II os brios habituais, viciados em txicos e os que, por deficincia mental, tenham o
discernimento reduzido.
III os prdigos: padece de grave desvio comportamental, por gastar imoduadamente o

seu patrimnio, podendo reduzir-se a misria.
A proteo jurdica do prdigo, que considerado relativamente incapaz, razo pela
qual o seu curador dever assisti-lo em atos de contedo patrimonial (art. 1.782, CC),
busca inspirao na teoria da proteo jurdica do patrimnio mnimo, desenvolvida por
Luis Edson Facim. Segundo a doutrina, na perspectiva da dignidade da pessoa humana,
as normas civis devem sempre resguardar um mnimo de patrimnio para que cada
indivduo tenha vida digna.
O curador do prdigo, vale lembrar, dever manifestar-se previamente na habilitao
para casamento, quanto ao regime de bens adotado.
pargrafo nico:
A capacidade dos ndios ser regulada por lei especial (art. 8, estatuto do ndio, lei
6.001/73)
AULA 02 08/08/2013
# O que benefcio de restituio (restitutio in integrum)
R.: Segundo a doutrina de Clvis Bevilaqua, o benefcio de restituio era conferido aos
incapazes para que pudessem invalidar negcio jurdico celebrado com as observncias
da lei, simplesmente por alegarem prejuzo. O Cdigo velho vedava este benefcio dada
a insegurana jurdica, e, embora o novo Cdigo no seja explcito, entende-se que a
violao continua.
Obs.: ver no material de apoio 01 os comentrios ao artigo 119, CC.
# Sabendo-se que a maioridade civil fora reduzida dos 21 para os 18, houve impacto no
direito de famlia e previdencirio?
R.: No mbito previdencirio, a reduo da maioridade civil para os 18 anos no implica
o cancelamento de pagamento de auxlio, salvo excees da prpria lei previdenciria,
sobretudo pelo fato de que a prpria lei especial que deve prever o limite do
pagamento (enunciado 3 da primeira jornada de direito civil e nota SAT n 42/03).
Obs.: No Resp. 74.181/PB entendeu o STJ ser invivel a prorrogao de benefcio
previdencirio alm do limite da lei especial, sob a alegao de que o beneficirio ainda
no atingiu os 24 anos ou no concluiu os estudos.
# A idade avanada (senilidade) causa de incapacidade civil?
R.: No, a lei 12.344/10 aumentou para 70 anos a idade a partir da qual se torna
obrigatrio o regime de separao de bens.
Este benefcio, em verdade, tratando-se de um negcio jurdica vlido, violaria a prpria
seguro.
O CC/16 expressamente proibia, embora o CC/02 seja silente, a doutrina entende que
esta proibio continua mantida.
Obs.: ver no material de apoio 01 os comentrios ao artigo 119, CC.
Alguns aspectos relevantes para concurso atinentes reduo da maioridade civil

a reduo da maioridade civil , no mbito do direito de famlia, no implica
cancelamento automtico da penso alimentcia (Resp. 347/SP, Resp. 442502/SP, HC
55606/SP), na medida em que deve acompanhar o alimentando, em regra, at a
concluso dos seus estudos. Ademais, a smula 358 do STJ estabelece que o
cancelamento da penso exige o contraditrio.
j no mbito previdencirio, firmou um entendimento no sentido de que a reduo da
maioridade civil no altera os limites etrios para a percepo de benefcio
previdencirio, previsto em norma especial (ver nota SAJ 42/03, e enunciado 03 I JDC).
Extino da pessoa fsica ou natural
A extino da pessoa natural opera-se com a morte, nos termos do art. 6,CC/02.
Trata-se de um assunto de alta complexidade, com implicaes profundas de ordem
filosfica ou cientfica, objeto, ainda, de um especial ramo das medicina legal: a
tanatologia (ver manual de medicina legal de Delton Croce).
O critrio que a comunidade cientfica mundial tem utilizado para definio do bito
a morte enceflica (ver resolues 1480/97 e 1826/07 CFM). Vale lembrar, nos termos
do art. 77 da LRP (lei de registros pblicos), que a morte deve ser declarada por um
mdico, e , onde no houver por duas testemunhas. Esta declarao registrada no livro
de bitos do cartrio de registro civil.
Obs.: no contexto do tema extino da pessoa natural, vale indagar: o que se entende
por testamento vital (living will/ declarao de vontade antecipada)? Trata-se de tema a
ser desenvolvido na grade do intensivo II (ou dos direitos da personalidade), juntamente
com outros importantes assuntos como eutansia e aborto. Em linhas gerais, podemos
conceituar o testamento vital como o ato jurdico por meio do qual o paciente manifesta,
prvia e expressamente, o desejo de querer ou no receber determinado tratamento
momento em que estiver incapacitado para manifestar livremente a sua vontade (ver
resoluo 1995/12, CFM).
Morte presumida
a primeira hiptese de morte presumida, prevista na segunda parte do art. 6 e
regulada a partir do art. 22, a ausncia. Conceitualmente, segredo no h: a ausncia
ocorre quando a pessoa desaparece do seu domiclio, sem deixar notcia ou
representante que administre seus bens (ver, no material de apoio o texto complementar
01 que detalha todo o procedimento de ausncia). Vale registrar, conforme veremos na
apostila, que no momento da abertura da sucesso definitiva dos bens do ausente que
ele considerado presumidamente morto (a sentena de ausncia registrada em livro
prprio, no cartrio do domiclio anterior do ausente, a teor do art. 94, LRP).
o art. 7, CC estabelece hipteses de presuno de morte, que no se confundem com
a ausncia, na medida em que, no h um simples desaparecimento, mas tambm
fundados elementos da morte, a despeito do corpo no haver sido encontrado Vale
acrescentar que tais hipteses de morte so analisadas em um procedimento de

justificao, em que o juiz deve empreender todas as buscas, fixando a data provvel do
falecimento.
Comorincia
Inicialmente, no podemos confundir a comorincia com a premorincia. A
premorincia significa precedncia da morte (premorte). A comorincia, por sua vez,
traduz uma situao de morte simultnea, ou seja, se duas ou mais pessoas falecem na
mesma ocasio sem que se possa averiguar qual dos comorientes precedeu aos outros,
reputam-se simultaneamente mortos (art. 8, CC).
Importante: a presuno da comorincia somente aplicada se no se puder indicar a
ordem cronolgica das mortes.
havendo morte simultnea, abrem-se cadeias sucessrias autnomas e distintas, de
maneira que um comoriente nada herda do outro.
Emancipao
A emancipao instituto tambm previsto em diversos sistemas jurdicos no
mundo, inclusive o alemo o portugus e o suo.
A emancipao, que poder ser voluntria, judicial ou legal (pargrafo nico do art.
5, CC) um instituto jurdico por meio do qual se antecipam os efeitos da capacidade
civil plena.
Obs.: Segundo Washington de Barros Monteiro, a maioridade atingida no primeiro
instante do dia em que se completa o aniversrio.
Emancipao voluntria
art. 5, pargrafo nico, I, primeira parte a emancipao voluntria aquela
concedida pelo ato dos pais, ou por um deles na falta do outro, em carter irrevogvel,
mediante instrumento pblico independentemente de homologao judicial, desde que
o menor tenha pelo menos 16 anos completos. Vale lembrar que a guarda, por si s no
autoriza a um dos pais sozinho emancipar o filho, em prejuzo do outro.
Embora o CC seja silente, a doutrina (Venosa), bem como a prpria jurisprudncia
(Resp. 122573/PR, AgRg no Ag 1239557/RJ) apontam no sentido de que, na
emancipao voluntria, os pais permanecem solidariamente responsveis pelo lcitos
cometidos pelo filho emancipado, at que complete 18 anos de idade.
Emancipao judicial
art. 5, pargrafo nico, I, 2 parte trata-se da emancipao concedida pelo juiz,
ouvido o tutor se o menor tiver 16 anos completos (a luz do art. 91 da LRP o juiz deve
comunicar a emancipao concedida ao oficial de registro no prazo de 8 dias; a partir
deste registro cartorrio o ato produzir efeitos).
Emancipao legal
art. 5, pargrafo nico, II a V
casamento mesmo que haja divrcio ou separao, o emancipado no retorna a

situao de incapacidade, na medida em que tais atos projetam seus efeitos para o
futuro.
Obs.: veremos na aula de famlia situaes excepcionais em que se admite casamento
abaixo dos 16 anos, e analisaremos ali se tambm h emancipao.
Obs.: mesmo com o advento da separao ou do divrcio a emancipao obtida
mantida. Todavia, em caso de invalidade do casamento, considerando-se a eficcia
retroativa da sentena de invalidao (Flvio Tartuce, Jos Simo), salvo em eventual
hiptese de putabilidade, consequncia lgica o retorno ao estado anterior de coisas.
exerccio de emprego pblico efetivo
Para Maria Helena Diniz a funo pblica sem ser efetiva no emancipa.
pela colao de grau em curso de ensino superior
pelo estabelecimento civil ou comercial...
Obs.: como sabemos, o novo direito civil inaugurou, especialmente a partir do CC/02
um sistema aberto de normas, compreensivo de inmeros conceitos abertos e
indeterminados (a exemplo da expresso economia prpria) e clusulas gerais (como a
funo social e a boa-f objetiva), a luz do princpio da operabilidade (ver na apostila
referencia a texto do Prof. Reale sobre os trs princpios informadores do CC:
operabilidade, socialidade e eticidade). Nessa perspectiva, somente as circunstancias do
caso concreto, a luz do referido princpio da operabilidade, podero orientar o juiz a
preencher de forma justa o vago conceito de economia prpria.
Obs.: respeitvel doutrina (Judith Martins-Costa) observa que clusula geral noo
ainda mais abrangente, na medida que, alm de conter um conceito indeterminado,
possui uma carga normativa mais acentuada, de observncia obrigatria pelo prprio
juiz.
Questes especiais envolvendo o menor emancipado
segundo a doutrina (Paulo Godoy) o menor emancipado pode exercer atividade
empresarial e consequentemente falir, embora eventual crime falimentar deva ser
tratado como ato infracional na forma do ECA.
vale lembrar que a emancipao no antecipa a capacidade penal, de maneira que,
como dito, eventual crime tratado como ato infracional, no podendo o menor
emancipado ser criminalmente preso.
o menor emancipado no pode ter CNH pois o art. 140, I, CTB exige que a pessoa
seja penalmente imputvel.
a lei brasileira no contm dispositivo expresso a respeito da priso civil do menor
emancipado, que admitida pela doutrina (LFG), por no ter carter penal, embora
autores especializados (Otvio Oliveira Pinto) sustentem a priso domiciliar a luz do
princpio da proteo integral da criana e do adolescente.
AULA 03 22/08/2013
PESSOA JURDICA
a noo de pessoa jurdica, em verdade, conforme lembra a doutrina do grande
socilogo Machado Neto, encontra sua raiz no fato associativo, ou seja, na natural
tendncia humana de se agrupar para o alcance de determinadas finalidades (no mesmo
sentido Caio Mrio, em suas instituies de direito civil). Sucede que, conforme
observao de Orlando Gomes (Introduo ao Direito Civil), o direito, em determinado
momento da histria, sentiu a necessidade de personificar esses grupos sociais, dotandolhes de autonomia, surgindo, assim, a pessoa jurdica.
Obs.: a denominao pessoa jurdica a mais moderna e consagrada, embora outras
expresses hajam sido utilizadas como pessoas morais, fictcias, msticas,
universalidades, e, no dizer de Teixeira de Freitas (que muito influenciou o direito
argentino), entes de existncia ideal.
Diante do exposto, foroso convir que, em um conceito bsico e inicial, podemos
definir a pessoa jurdica como um grupo humano dotado de personalidade jurdica
prpria, constitudo na forma da lei, para realizao de fins comuns.
Obs.: vale acrescentar, todavia, que as necessidades da sociedade contempornea
exigiram a criao de pessoas jurdicas peculiares, que escapam deste conceito bsico, a
exemplo da fundao e da EIRELI (empresa individual de responsabilidade limitada).
Teorias explicativas da sua natureza jurdica
corrente negativista (Brinz, Bekker) negava a existncia da pessoa jurdica, pois
era apenas um grupo de pessoas fsicas reunidas. No vingou.
corrente afirmativista: aceitava a existncia da categoria da pessoa jurdica. Possui
trs teorias:
a) Teoria da Fico (Windscheid, Savigny)
afirmava que a pessoa jurdica teria uma existncia meramente abstrata ou ideal,
fruto da tcnica do direito. Pecava por no reconhecer a existncia objetiva e social da
pessoa jurdica.
b) Teoria da Realidade Objetiva (sociolgica ou organicista, Clvis Bevilaqua)
oriunda especialmente do cientificismo sociolgico, reverencia pelos positivistas
como Bevilaqua, avanava ao reconhecer que a pessoa jurdica teria uma existncia
objetiva e uma dimenso social, mas incorria no exagero oposto de negar-lhe a
influncia da tcnica do direito.
c) Teoria da Realidade Tcnica (Saleilles)
finalmente, consegue conjugar o que h de melhor nas duas teorias anteriores. Para
esta teoria, a pessoa jurdica teria uma existncia objetiva e dimenso social, mas a sua
personificao seria fruto da tcnica do direito. Teoria adotada pelo art. 45, CC.
Obs.: as trs principais teorias, dentro da corrente afirmativista so a da fico, a da

realidade objetiva e da realidade tcnica. Todavia, outras teorias de menor repercusso
podem ser lembradas como a teoria lgico formal de Kelsen e a teoria institucionalista
de Hauriou.
Surgimento da pessoa jurdica (comentrios ao art. 45, CC)
Art. 45, CC - Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato
constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder
Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.
o registro de uma pessoa fsica ou natural meramente declaratrio da sua

personalidade adquirida a partir do nascimento com vida (art. 2, CC). Diferentemente,
nos termos expressos do art. 45, CC, o registro de uma pessoa jurdica constitutivo de
sua personalidade.
Obs.: nos termos do CC, no havendo registro, estamos diante de um ente
despersonificado, regulado a partir do art. 986, CC, e que a respeitvel doutrina clssica
de direito comercial denominava de sociedade irregular ou de fato (Waldemar Ferreira).
Vale acrescentar que, nas sociedades irregulares ou de fato, a responsabilidade pelas
dvidas sociais recai no prprio patrimnio pessoal dos scios ou administradores.
ato constitutivo a ser levado um contrato social ou estatuto
em regra o ato constitutivo deve ser registrado na junta comercial ou CRPJ (cartrio
de registro de pessoas jurdicas)
Obs.: excepcionalmente, algumas pessoas jurdicas, para se constiturem e terem
existncia legal, demandam uma autorizao especfica do poder executivo, a exemplo
dos bancos e das seguradoras.
Obs.: a regra geral que toda pessoa jurdica tenha CNPJ. Mas, o fato de ter CNPJ no
implica que, a luz da teoria do direito civil e do cdigo em vigor, necessariamente o ente
tratado seja uma pessoa jurdica. Isso porque a concesso do CNPJ pode ter amparo em
uma fico tributria, a exemplo do que se d com o condomnio.
Alis, se no uma pessoa jurdica, qual a natureza jurdica do condomnio? o que
veremos no prximo tpico.
Entes despersonificado com capacidade processual
condomnio, massa falida, herana jacente, esplio (ver art. 12, CPC), a luz da teoria
geral do direito civil, no so pessoas jurdicas, so entes despersonificado com
capacidade processual (prof. Maria Helena Diniz fala em uma personificao anmala).
Obs.: quanto ao condomnio, alis, tramita no CN o projeto de lei n 80/11 (aguardando
parecer na CCJ em 27/06/13), o qual pretende, alterando o CC, permitir aos condomnio
edilcios se constiturem como pessoas jurdicas.
# Pessoa jurdica pode sofre dano moral?
R.: de acordo com o nosso direito positivo, assentado firmemente que a pessoa
jurdica pode sofrer dano moral (smula 227, STJ - A pessoa jurdica pode sofrer dano
moral.). Ademais, o prprio CC, em seu art. 52, admite que a PJ possa ser titular de
certos direitos da personalidade compatveis com a sua estrutura, a exemplo da imagem
e da honra objetiva. Todavia, digno de nota que uma parcela da doutrina critica a tese
do dano moral a PJ (Wilson Melo da Silva), o que aparentemente ganhou reforo terico
a partir do enunciado 286 da IV JDC.
Espcies principais de pessoas jurdicas de direito privado
Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado:
I - as associaes;
II - as sociedades;
III - as fundaes.
IV - as organizaes religiosas;
V - os partidos polticos.
VI - as empresas individuais de responsabilidade limitada.
1o So livres a criao, a organizao, a estruturao interna e o funcionamento das organizaes
religiosas, sendo vedado ao poder pblico negar-lhes reconhecimento ou registro dos atos constitutivos e
necessrios ao seu funcionamento.
2o As disposies concernentes s associaes aplicam-se subsidiariamente s sociedades que so
objeto do Livro II da Parte Especial deste Cdigo.
3o Os partidos polticos sero organizados e funcionaro conforme o disposto em lei especfica.
Obs.: as organizaes religiosas e os partidos polticos, posto tenham natureza

associativa, foram disciplinados de forma autnoma pelo legislador, com especial
propsito de exclu-los do prazo legal de adaptao ao CC/02 (ver na apostila 02 o
tpico 8 intitulado breve sntese do drama existencial vivido pelo art. 20312, CC).
# Qual a consequncia da no adaptao ao CC/02?

R.: No existe um artigo especfico estabelecendo uma sano nica. As consequncias
derivam da prpria interpretao do sistema. Nessa linha, observamos que ausncia de
adaptao ao CC poder resultar em: impossibilidade de abertura de conta bancria,
obteno de crdito ou financiamento, de participao em licitao, e, ademais, o ente
passa a atuar de forma irregular o que poder resultar na responsabilidade pessoal dos
seus scios ou administradores.
Associaes
conceito: as associaes, pessoas jurdicas de direito privado, so formadas pela
unio de indivduos com propsito de realizar uma finalidade ideal ou no econmica.
Art. 53, CC - Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no
econmicos.
Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos .
o ato constitutivo de uma associao o seu estatuto (art. 54, CC), devendo o seu
registro ser feito no CRPJ.
Art. 54, CC - Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter:
I - a denominao, os fins e a sede da associao;
II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados;
III - os direitos e deveres dos associados;
IV - as fontes de recursos para sua manuteno;
V - o modo de constituio e funcionamento dos rgos deliberativos e administrativos;
V o modo de constituio e de funcionamento dos rgos deliberativos;
VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a dissoluo.
VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas contas
o rgo mximo de uma associao a sua assembleia geral, cujas atribuies

encontram-se descritas no art. 59, CC - Compete privativamente assembleia geral:
I destituir os administradores; (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
II alterar o estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os incisos I e II deste artigo exigido deliberao
da assembleia especialmente convocada para esse fim, cujo qurum ser o estabelecido no estatuto, bem
como os critrios de eleio dos administradores.
Obs.: regra geral, nos termos do art. 61, dissolvida a associao, o seu patrimnio ser
atribudo a entidades de fins no econmicos designadas no estatuto, ou, omisso este, a
instituio municipal, estadual ou federal de fins iguais ou semelhantes.
Art. 61, CC - Dissolvida a associao, o remanescente do seu patrimnio lquido, depois de deduzidas,
se for o caso, as quotas ou fraes ideais referidas no pargrafo nico do art. 56, ser destinado entidade
de fins no econmicos designada no estatuto, ou, omisso este, por deliberao dos associados,
instituio municipal, estadual ou federal, de fins idnticos ou semelhantes.
1o Por clusula do estatuto ou, no seu silncio, por deliberao dos associados, podem estes, antes da
destinao do remanescente referida neste artigo, receber em restituio, atualizado o respectivo valor, as
contribuies que tiverem prestado ao patrimnio da associao.
2o No existindo no Municpio, no Estado, no Distrito Federal ou no Territrio, em que a associao
tiver sede, instituio nas condies indicadas neste artigo, o que remanescer do seu patrimnio se
devolver Fazenda do Estado, do Distrito Federal ou da Unio.
nos termos do art. 55, CC, possvel haver categorias de associados com vantagens
especiais (o que no se permite a discriminao dentro de uma mesma categoria).
Finalmente, digno de nota haver o CC admitido, em seu art. 57, desde que haja justa
causa, a expulso de um associado, garantida a sua ampla defesa.
Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em
procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto.
Obs.: este art. 57 no deve ser aplicado em face de condomnios, na medida em que se
refere a associaes.
Todavia, j existe forte corrente de doutrina (enunciado 508, V JDC), bem como j h
posio em jurisprudncia (apelao Cvel n 957.743-1, TJ/PR) no sentido de, a luz do
princpio da funo social, admitir a expulso do condmino nocivo quando as multas
aplicadas se mostrarem insuficientes (art. 1337, pargrafo nico, CC). Vale acrescentar
ainda que esta excluso do condmino antissocial pressupe o respeito a garantia da
ampla defesa e a propositura de uma ao judicial com essa finalidade. Quem concretiza
a expulso o juiz.
AULA 06 05/09/2013
Fundao
Conceito
Diferentemente das associaes e sociedades, as fundaes resultam, no da unio de
indivduos, mas da afetao de patrimnio que o seu instituidor faz para a realizao de
uma finalidade ideal.
Trata-se, em outras palavras, de uma pessoa jurdica que resulta de um patrimnio
personificado (art. 62, CC).
Nos termos do pargrafo nico do art. 62, CC, uma fundao no pode ter finalidade
lucrativa (pode at gerar receita a ser reinvestida na prpria atividade).
Art. 62, CC - Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento,
dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de
administr-la.
Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de
assistncia.
Requisitos de uma fundao privada

afetao (ou dotao) de bens livres do instituidor
Obs.: Caio Mrio observa (instituies de direito privado) que a dotao no se
confunde com a doao, porque esta envolve a transferncia de bens de uma pessoa a
outra, enquanto na fundao a dotao patrimonial o elemento gentico da prpria
pessoa jurdica.
instituio por escritura pblica ou testamento
a elaborao do seu estatuto
- vale lembrar que o estatuto da fundao poder ser elaborado diretamente pelo seu
prprio instituidor, como tambm, fiduciariamente, por um terceiro, ou, at mesmo, em
carter subsidirio pelo MP (art. 65, CC) - Art. 65. Aqueles a quem o instituidor cometer a
aplicao do patrimnio, em tendo cincia do encargo, formularo logo, de acordo com as suas bases (art.
62), o estatuto da fundao projetada, submetendo-o, em seguida, aprovao da autoridade competente,
com recurso ao juiz.
Pargrafo nico. Se o estatuto no for elaborado no prazo assinado pelo instituidor, ou, no havendo
prazo, em cento e oitenta dias, a incumbncia caber ao Ministrio Pblico.
a aprovao do estatuto
- a autoridade competente para aprovar o estatuto o MP, art. 1202, CPC - Incumbir ao
rgo do Ministrio Pblico elaborar o estatuto e submet-lo aprovao do juiz:
I - quando o instituidor no o fizer nem nomear quem o faa;
II - quando a pessoa encarregada no cumprir o encargo no prazo assinado pelo instituidor ou, no
havendo prazo, dentro em 6 (seis) meses.
# Sabemos que cabe ao MP a aprovao do estatuto, mas e se o prprio rgo

ministerial elabora quem o aprova?
R.: Nos termos do art. 1202, CPC, se o MP elabora o estatuto, caber ao juiz aprova-lo.
registro do estatuto da fundao no CRPJ

A funo fiscalizatria do MP
Art. 66. Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas.
1o Se funcionarem no Distrito Federal, ou em Territrio, caber o encargo ao Ministrio Pblico
Federal.
2o Se estenderem a atividade por mais de um Estado, caber o encargo, em cada um deles, ao respectivo
Ministrio Pblico.
Obs.: a ADI 2794, j julgada, reconheceu a impropriedade constitucional da norma

contida no 1 do artigo 66, na medida em que a fundao sediada no DF deve ser
primordialmente fiscalizada pelo MP do prprio DF. Obviamente, havendo fundamento,
nada impede que o MPF (Procuradoria da Repblica) possa, eventualmente, atuar em
conjunto com outros rgos do MP (enunciado 147, III JDC) 147 Art. 66: A expresso
por mais de um Estado, contida no 2 o do art. 66, no exclui o Distrito Federal e os Territrios. A
atribuio de velar pelas fundaes, prevista no art. 66 e seus pargrafos, ao MP local isto , dos
Estados, DF e Territrios onde situadas no exclui a necessidade de fiscalizao de tais pessoas
jurdicas pelo MPF, quando se tratar de fundaes institudas ou mantidas pela Unio, autarquia ou
empresa pblica federal, ou que destas recebam verbas, nos termos da Constituio, da LC n. 75/93 e da
Lei de Improbidade.
dispositivos nos artigos 67 e 68 (alterao de estatuto) e 69 (destino do patrimnio da

fundao que acaba).
Art. 67. Para que se possa alterar o estatuto da fundao mister que a reforma:
I - seja deliberada por dois teros dos competentes para gerir e representar a fundao;
II - no contrarie ou desvirtue o fim desta;
III - seja aprovada pelo rgo do Ministrio Pblico, e, caso este a denegue, poder o juiz supri-la, a
requerimento do interessado.
Art. 68. Quando a alterao no houver sido aprovada por votao unnime, os administradores da
fundao, ao submeterem o estatuto ao rgo do Ministrio Pblico, requerero que se d cincia
minoria vencida para impugn-la, se quiser, em dez dias.
Art. 69. Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao, ou vencido o prazo
de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer interessado, lhe promover a extino,
incorporando-se o seu patrimnio, salvo disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, em
outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante.
Sociedade
a sociedade, pessoa jurdica de direito privado, instituda por meio de contrato
social com o objetivo de exercer atividade econmica e partilhar lucro (art. 981, CC).
Art. 981, CC - Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir,
com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.
Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios determinados.
no direito anterior, especialmente influenciado pelo sistema francs da teoria dos atos
de comrcio, as sociedades poderiam ser civis ou mercantis. A diferena estaria no fato
de que estas ltimas, na busca do lucro, realizariam atos de comrcio.
ao longo do sculo XX, por especial influncia da teoria da empresa e do CC italiano
de 1942, o direito comercial experimentaria uma profunda metamorfose - no apenas de
forma, mas tambm de fundo -, o que resultaria em mudana do seu prprio objeto de
investigao cientfica: do comrcio empresa, do comerciante ao empresrio.
Sob esta influncia, o CC brasileiro, que revogou grande parte do cdigo comercial, no
mais trataria de sociedades civis e mercantis, preferindo as tipologias mais amplas das
sociedades simples e empresrias (art. 982, CC)
Art. 982, CC - Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio (material) sujeito a registro (formal) (art. 967); e, simples, as
demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e,
simples, a cooperativa.
sociedade empresria tem dois requisitos:

material: atividade tpica de empresrio, art. 966, CC
formal: registro na junta comercial (RPE)
Obs.: independentemente do objeto, nos termos do pargrafo nico do artigo 982,
considera-se empresria por fora de lei a sociedade por aes, e simples a cooperativa.
No que tange a cooperativa, tema de direito empresarial, tradicionalmente o seu registro
sempre foi feito na junta comercial (ver leis 8.934/94, 5.764/71). Esta posio ainda
muito forte (enunciado 69, I JDC). No entanto, vale registrar a opinio de alguns autores
(Julieta Lunz, Paulo de Carvalho) no sentido de que, a partir do CC/02, por ser
considerada sociedade simples, a cooperativa deveria ser registrada no CRPJ.
as sociedades empresrias, sujeitas a legislao falimentar, e com registro na junta
comercial, so marcadas pela impessoalidade: a figura do scio no indispensvel para
a realizao da sua atividade. Vale dizer, os scios, de forma impessoal, atuam como
articuladores de fatores de produo (capital, trabalho, tecnologia e matria prima), a
exemplo de uma concessionria e de um banco.
Diferentemente, as sociedades simples, com registro em regra no CRPJ, so marcadas
pela pessoalidade, ou seja, a figura do scio indispensvel para o exerccio da prpria
atividade econmica no empresarial. Em geral, so sociedades prestadoras de servios
tcnicos ou cientficos, como uma sociedade de mdicos ou advogados.
# possvel haver sociedade entre cnjuges?
R.: O art. 977, CC admite que cnjuges possam contratar entre si ou com terceiros
sociedade, desde que no sejam casados no regime de comunho universal ou separao
obrigatria de bens.
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham
casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.
vale lembrar, nos termos do parecer jurdico n 125/03 do DNRC (departamento

nacional do registro do comrcio) que, em respeito a garantia constitucional do ato
jurdico perfeito, sociedades anteriores ao CC/02 no so atingidas pela proibio.
Noes gerais da EIRELI (empresa individual de responsabilidade limitada)
trata-se de um tema a ser desenvolvido na grade de direito empresarial
a lei 12.441/11, consagrando o novo artigo 890-A, CC, regulou uma peculiar pessoa
jurdica unipessoal denominada EIRELI.
Trata-se, no de uma sociedade, mas de uma pessoa jurdica autnoma constituda por
um nico indivduo.
Da porque, frise-se, fala-se que a EIRELI uma pessoa jurdica unipessoal com
responsabilidade limitada ao capital social integralizado de no mnimo 100 salrios
mnimos. (100 vezes o maior salrio mnimo vigente no pas)
Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa
titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes
o maior salrio-mnimo vigente no Pas.
1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "EIRELI" aps a firma ou a
denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada.
2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder
figurar em uma nica empresa dessa modalidade.
3 A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da concentrao das
quotas de outra modalidade societria num nico scio, independentemente das razes que motivaram tal
concentrao.
4 (VETADO).
5 Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda para a prestao
de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou
de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade
profissional.
6 Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas
para as sociedades limitadas.
Obs.: o art. 980-A estabelece um limite mnimo de capital para a criao da EIRELI,
aspecto cuja constitucionalidade foi suscitada por meio da ADI 4637/DF.
a instruo normativa 117/11 do DNRC estabeleceu que s a pessoa fsica poder
constituir a EIRELI, uma nica vez (uma por vez).
diversos cartrios de registros de pessoas jurdicas no Brasil tm aceitado o registro
da EIRELI simples, constituda para o desempenho de uma atividade no empresarial
(a exemplo da EIRELI constituda por um mdico) e a receita federal tem conferido o
CNPJ (a favor da tese Alexandre Gialucca, Joo Glicrio, contra Frederico Pinheiro).
a despeito da polmica, no se deve aplicar a EIRELI mesmo simples, o regramento
do IR pessoa fsica, na medida em que se trata de uma pessoa jurdica unipessoal.
AULA 07 12/09/2013
BEM DE FAMLIA
1) Histrico
O direito norte-americano traduz o referencial histrico mais importante do nosso bem
de famlia: a lei texana de 26/01/1839 (home stead act).
2) O bem da famlia no Brasil
O CC /16 consagrou o bem de famlia em seu art. 70, seguindo-se a importante lei
8.009/90, e, mais recentemente, o CC/02 em seus arts. 1711 e seguintes.
3) Espcies de bem de famlia
em nosso atual sistema, coexistem duas espcies de bem de famlia: voluntrio e
legal.
o fundamento do instituto do bem de famlia, voluntrio ou legal, na perspectiva da
eficcia horizontal dos direitos fundamentais, o direito constitucional moradia, luz,
inclusive, da teoria do estatuto jurdico do patrimnio mnimo de Luiz Edson Fachin
(Editora Renovar).
3.1) Voluntrio (convencional) art. 1.711 e seguintes, CC
aquele institudo por ato de vontade do casal, da entidade familiar ou de um
terceiro, mediante registro no cartrio de imveis (art. 167, I, n 1 da LRP).
Art. 1.711, CC - Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica ou testamento,
destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde que no ultrapasse um tero do
patrimnio lquido existente ao tempo da instituio, mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do
imvel residencial estabelecida em lei especial.
Pargrafo nico. O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia por testamento ou doao,
dependendo a eficcia do ato da aceitao expressa de ambos os cnjuges beneficiados ou da entidade
familiar beneficiada.
so efeitos da instituio do bem de famlia voluntrio: a impenhorabilidade do bem

por dvidas futuras (art. 1715, CC) e a inalienabilidade do bem (art. 1717, CC). Ambos
os efeitos, todavia so relativos, admitindo flexibilizao.
Art. 1.715, CC - O bem de famlia isento de execuo por dvidas posteriores sua instituio, salvo
as que provierem de tributos relativos ao prdio, ou de despesas de condomnio.
Pargrafo nico. No caso de execuo pelas dvidas referidas neste artigo, o saldo existente ser aplicado
em outro prdio, como bem de famlia, ou em ttulos da dvida pblica, para sustento familiar, salvo se
motivos relevantes aconselharem outra soluo, a critrio do juiz.
Art. 1.717, CC - O prdio e os valores mobilirios, constitudos como bem da famlia, no podem ter
destino diverso do previsto no art. 1.712 ou serem alienados sem o consentimento dos interessados e seus
representantes legais, ouvido o Ministrio Pblico.
importante ainda acrescentar que o CC/02, em seu art. 1711, limitou o valor
mximo do bem de famlia voluntrio ao teto de 1/3 do patrimnio lquido dos
instituidores, ao tempo da sua instituio.
Obs.: os instituidores devem declarar sob as penas da lei que aquele bem respeita o
limite legal, sob pena, no apenas de invalidade do ato, mas de eventual e possvel
responsabilizao criminal.
o art. 1712, CC consagrou algo inovador: a possibilidade de se vincular rendimento
(valores mobilirios) a instituio do bem de famlia voluntrio, desde que a referida
renda seja aplicada na conservao do imvel e no sustento da famlia.
Todavia, situao diversa admitida pelo STJ (REsp. 439.920/SP, AgRg no REsp.
975.858/SP), admissvel at para o bem de famlia legal, no sentido de se considerar
impenhorvel a renda de aluguel proveniente do nico bem de famlia locado.
Art. 1.712, CC - O bem de famlia consistir em prdio residencial urbano ou rural, com suas
pertenas e acessrios, destinando-se em ambos os casos a domiclio familiar, e poder abranger valores
mobilirios, cuja renda ser aplicada na conservao do imvel e no sustento da famlia.
o art. 1720 cuida da administrao do bem de famlia voluntrio e os arts. 1721 e

1722 cuidam da extino do bem de famlia voluntrio.
Art. 1.720, CC - Salvo disposio em contrrio do ato de instituio, a administrao do bem de
famlia compete a ambos os cnjuges, resolvendo o juiz em caso de divergncia.
Pargrafo nico. Com o falecimento de ambos os cnjuges, a administrao passar ao filho mais velho,
se for maior, e, do contrrio, a seu tutor.
Art. 1.721, CC - A dissoluo da sociedade conjugal no extingue o bem de famlia.

Pargrafo nico. Dissolvida a sociedade conjugal pela morte de um dos cnjuges, o sobrevivente poder
pedir a extino do bem de famlia, se for o nico bem do casal.
Art. 1.722, CC - Extingue-se, igualmente, o bem de famlia com a morte de ambos os cnjuges e a
maioridade dos filhos, desde que no sujeitos a curatela.
3.2) Legal lei 8.009/90

o grande Silvio Rodrigues em seu curso de direito civil, observava que o bem de
famlia voluntrio no alcanou maior sucesso entre ns. Na mesma linha, Alvaro
Villaa, na insupervel obra Bem de Famlia, advertia que o insucesso do bem de
famlia voluntrio talvez se devesse ao fato de o prprio Estado transferir ao particular a
importante misso de proteger o imvel em que reside.
nesse contexto, em 1990 fora editada a lei 8.009 que consagraria o denominado bem
de famlia legal. Esta modalidade de bem de famlia independe de ato volitivo de
instituio, bem como de registro cartorrio. Vale dizer, a proteo da
impenhorabilidade opera-se automaticamente, por aplicao direta da norma legal.
Alm disso, no h o efeito da inalienabilidade e afigura-se irrelevante o valor do bem
(AgRg no AREsp. 264.431/SE).
Obs.: vale lembrar, nos termos do p. nico do art. 5 , que na hiptese de o casal ou a
entidade familiar ser possuidor de vrios imveis utilizados como residncia, a
impenhorabilidade recair sobre o de menor valor, salvo se um outro houver sido
institudo como bem de famlia voluntrio.
Art. 1, lei 8.009/90 - O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel
e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza,
contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas
hipteses previstas nesta lei.
Pargrafo nico. A impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se assentam a construo, as
plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e todos os equipamentos, inclusive os de uso profissional,
ou mveis que guarnecem a casa, desde que quitados.
Art. 5, lei 8.009/90 - Para os efeitos de impenhorabilidade, de que trata esta lei, considera-se
residncia um nico imvel utilizado pelo casal ou pela entidade familiar para moradia permanente.
Pargrafo nico. Na hiptese de o casal, ou entidade familiar, ser possuidor de vrios imveis utilizados
como residncia, a impenhorabilidade recair sobre o de menor valor, salvo se outro tiver sido registrado,
para esse fim, no Registro de Imveis e na forma do art. 70 do Cdigo Civil.
vale acrescentar, no que tange a interpretao do p. nico do art. 1, que o STJ

admite, para evitar abuso de direito, em situaes justificadas, o desmembramento do
imvel para efeito de penhora, desde que no haja prejuzo para a rea residencial
(REsp. 968.907/RS)
Obs.: o Enunciado 205 da smula do STJ aponta no sentido de que a lei 8.009/90 pode
ser aplicada inclusive para penhoras realizadas antes da sua vigncia.
smula 205, STJ - A Lei n 8.009-90 aplica-se penhora realizada antes de sua vigncia.
a proteo da lei 8.009/90, com as excees nela previstas, ampla, compreendendo
bens mveis quitados e favorecendo at mesmo o locatrio (p. nico do art. 1 e art. 2)
# Que tipo de bem mvel protegido pela lei?
R.: a lei no diz o que est protegido, mas o que pode. J houve decises no Brasil
protegendo os seguintes bens mveis: TV, ar condicionado, computador e at mesmo
teclado musical.
Art. 2 Excluem-se da impenhorabilidade os veculos de transporte, obras de arte e adornos
suntuosos.
Pargrafo nico. No caso de imvel locado, a impenhorabilidade aplica-se aos bens mveis quitados
que guarneam a residncia e que sejam de propriedade do locatrio, observado o disposto neste artigo.
# a garagem da unidade habitacional pode ser penhorada?

R.: a smula 449, STJ admite a penhora da garagem desde que tenha n de matrcula
prprio, ou seja, diverso da do imvel.
smula 449, STJ - a vaga de garagem que possui matrcula prpria no registro de imveis no
constitui bem de famlia para efeito de penhora.
3.2.1) Excees a impenhorabilidade do bem de famlia legal

Art. 3, lei 8.009/90 - A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal,
previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido:
I - em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies
previdencirias;
II - pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do imvel,
no limite dos crditos e acrscimos constitudos em funo do respectivo contrato;
III -- pelo credor de penso alimentcia;
IV - para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel
familiar;
V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade
familiar;
VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a
ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens.
VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.
Obs.: no que se refere a interpretao do inciso I do art. 3, o STJ, julgando o REsp.

644.733/SC, entendeu que a exceo do referido inciso refere-se a trabalhadores da
prpria residncia, e no aqueles meramente eventuais como diarista, pedreiro e pintor.
Obs.: o STF j firmou entendimento no sentido de que a cobrana da taxa condominial
tambm pode levar a penhora do imvel nos termos do inciso IV do art. 3 da lei
8.009/90 (RE 439.003/SP)
Por outro lado, o STJ tem entendido, conforme o recente julgado no AgRg REsp.
1.374.805/SP que contribuies criadas por associao de moradores no se equiparam
a despesas de condomnio, para efeito de penhora.
nos termos do art. 3 inciso V da lei 8.009/90, se o devedor voluntariamente constitui
a hipoteca para garantir dvida contrada em benefcio do prprio casal ou entidade
familiar, no poder, luz do P. da Confiana e da regra proibitiva do venire pretender
posteriormente voltar atrs alegando a proteo do bem de famlia (AgRg do Ag
1.152.734/SP, AgRg no AREsp. 72620/DF, REsp. 988.915/SP).
No entanto, o prprio STJ, invocando a irrenunciabilidade da proteo legal, admite que
o devedor possa voltar atrs, invocando a proteo do bem de famlia, caso haja apenas
indicado o bem penhora (AgRg do REsp. 813.546/DF, REsp. 875.687/RS).
a despeito de toda crtica doutrinria, o STF j firmou entendimento, inclusive
reconhecendo repercusso geral, no sentido de que constitucional e possvel a penhora
do bem de famlia do fiador na locao.
# A proteo d bem de famlia pode favorecer quem viva sim?

R.: Considerando-se que a base do instituto o direito constitucional a moradia, firme
o entendimento no sentido de que a proteo do bem de famlia tambm favorece a
quem vive sozinho (smula 364, STJ, ver tambm REsp. 450.989/RJ).
Smula 364, STJ - O conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange tambm o imvel
pertencente a pessoas solteiras, separadas e vivas.
AULA 08 (Andr Barros) 19/09/2013

TEORIA GERAL DO FATO JURDICO
1) Conceito fato jurdico
- 1 corrente: todo evento natural ou humano que produz efeitos jurdicos, seja pela
criao, modificao, extino ou conservao de direitos e deveres. Neste sentido
Maria Helena Diniz, Orlando Gomes, Caio Mrio, Washington de Barros Monteiro.
- 2 corrente: todo aquele que estabelece uma relao jurdica, no necessrio que
produza efeitos em concreto, basta que seja apto/capaz a produo de efeitos. Nesse
sentido Pablo Stolze, Flvio Tartuce, Gustavo Tepedino. Ex.: testamento.
Obs.: a segunda corrente tem por base a diviso dos fatos/negcios jurdicos em planos
de existncia validade e eficcia. No necessrio preencher os trs planos para que o
fato seja considerado jurdico. Ex.: a simples lavratura de um testamento.
2) Classificao do fato jurdico quanto a sua natureza
2.1) Fato jurdico natural
tambm denominado como fato jurdico strictu sensu todo evento da natureza que
tem importncia para o direito.
2.1.1) Fato jurdico natural ordinrio
so os fatos comuns da vida. O simples decurso do tempo faz com que o fato seja
verificado. Ex.: concepo, maioridade...
Obs.: para a doutrina majoritria prescrio e decadncia so exemplos de fatos
jurdicos naturais ordinrios.
2.1.2) Fato jurdico natural extraordinrio
so os fatos do acaso: caso fortuito e fora maior. A importncia de ambos est no
fato de serem causa excludentes de responsabilidade civil (excludentes de nexo de
causalidade), subjetiva ou objetiva.
Art. 393, CC - O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se
expressamente no se houver por eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era
possvel evitar ou impedir.
Obs.: 1 corrente (Srgio Cavalieri Filho, Orlando Gomes, Pablo Stolze): caso fortuito
o evento totalmente imprevisvel. Ex.: terremoto. Fora maior o evento previsvel,
porm inevitvel ou irresistvel. Ex.: enchente no centro de uma cidade.
2 corrente: Maria Helena Diniz entende que no caso fortuito o acidente que gera o dano
advm de uma causa desconhecida, ex.: rompimento de cabo eltrico. Fora maior,
causa que d origem ao evento conhecida, pois um fato da natureza, ex.: raio,
enchente...
3 corrente (Clvis Bevilaqua): caso fortuito evento com base nas foras da natureza,
ex.: raio. Fora maior evento com base na vontade humana, ex.; greve.
Concluso: em concursos mais seguro gabaritar o entendimento de Arnoldo Wald, no
sentido de que no deve ser feita distino entre as expresses, pois produzem o mesmo
efeito: excluem a responsabilidade civil.
# Qual a diferena entre fortuito interno e externo?
R.: Alguns autores como Agostinho Alvim fazem relao direta entre as expresses
fortuito interno e externo com caso fortuito e fora maior. Esta confuso no deve ser
feita, pois caso fortuito e fora maior so sempre excludentes de responsabilidade.
Fortuito interno a situao que diz respeito aos riscos naturais da atividade
desenvolvida. Exclui a responsabilidade subjetiva, mas no a objetiva (Gustavo
Tepedino), ex.: acidente de trnsito sofrido por uma transportadora por culpa de outro
motorista ou em razo de um pneu que estourou.
Fortuito externo: a situao que no se inclui nos riscos naturais da atividade. Afasta
tanto a responsabilidade subjetiva como tambm a objetiva. Ex.: furaco que atinge o
nibus, assalto a mo armada.
3) Fato jurdico humano (fato jurgeno)
todo evento caracterizado pela manifestao de vontade que tem importncia para
o direito.
3.1) Ato ilcito
todo comportamento humano que viola o ordenamento jurdico (lei, moral, ordem
pblica e bons costumes). O ato ilcito pode ser civil, penal, administrativo...
O ato ilcito civil caraterizado pela presena do dano (art. 186, CC)
Art. 186, CC - Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito
e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
# O ato ilcito pode ser considerado espcie de ato jurdico?

R.: No se tem dvida de que o ato ilcito um fato jurdico (tem importncia para o
direito), o problema determinar se tambm um ato jurdico.
1 corrente: defende que o ato ilcito espcie de ato jurdico (lato sensu), Pontes de
Miranda, Slvio Venosa e Jos Carlos Moreira Alves.
2 corrente: defende que o ato ilcito no espcie de ato jurdico, Pablo Stolze, Flvio
Tartuce, Zeno Veloso.
Obs.: o tema polmico, mas consideramos mais segura a segunda corrente.
3.2) Ato jurdico lato sensu

toda manifestao de vontade que est de acordo com o ordenamento jurdico.
composto pelo elemento volitivo (vontade) acrescido da licitude.
3.2.1) Ato jurdico stricto sensu
toda manifestao de vontade que produz efeitos impostos pelo ordenamento
jurdico. O contedo e as consequncias do ato esto predeterminados em lei. Ex.:
reconhecimento voluntrio de filho - eficcia ex lege - (perfilhao).
3.2.2) Negcio jurdico
toda manifestao de vontade que produz efeitos desejados pelas partes e
permitidos por lei. As partes podem exercer a autonomia privada/da vontade na
determinao do contedo e das consequncias do negcio jurdico. (eficcia ex
voluntate). Ex.: contratos, testamento.
Obs.: a doutrina diverge quanto a natureza jurdica do pagamento. Recomendamos que
em concurso seja gabaritado que pagamento espcie de ato jurdico stricto sensu, pois
na estrutura do CC/02 no se anula pagamento por vcio do negcio jurdico. A ao
apropriada em caso de erro com dolo a repetio de indbito.
3.3.3) Ato-fato jurdico
um fato jurdico qualificado por uma atuao humana. um ato/fato jurdico que
produz efeitos independentemente da capacidade do agente. uma criao doutrinria
com o objetivo de reconhecer a validade e a eficcia de alguns atos que no passariam
por uma anlise dos requisitos do negcio jurdico (parte capaz), ex.: a compra de um
salgado por uma criana de 10 anos; menor que vai escola de nibus; o menor que
pesca um peixe.
Obs.: o foco na consequncia e no na manifestao da vontade.
4) Teoria geral do negcio jurdico
CC
CC
(Doutrina)
Ineficaz
nulo/anulvel
inexistente
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:

I - agente capaz;
II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
III - forma prescrita ou no defesa em lei.
4.1) Plano de existncia

Plano de existncia: compreende a anlise dos elementos mnimos do negcio
jurdico (substantivos):
a) agentes/partes
b) objeto
c) forma
d) vontade
Ateno: a teoria dos atos existentes e inexistentes foi criada na Frana em 1808 por
Zacarias para impedir o casamento entre pessoas do mesmo sexo. Atualmente no Brasil,
o casamento entre pessoas do mesmo sexo existe, vlido e eficaz.
# Qual a diferena entre negcio inexistente e negcio nulo?
R.: Para aqueles que visualizam diferena entre o ato inexistente e o ato nulo o primeiro
no depende de ao para ser declarado como tal.
Na prtica comum a propositura de ao declaratria de inexistncia em situaes
mais graves.
4.2) Plano de validade
consiste em adjetivar os elementos do plano de existncia.
a) partes: devem ser plenamente capazes, se forem incapazes devem ser representadas
(absolutamente incapazes) ou assistidas (relativamente incapazes).
# Deve ser analisada a legitimidade?
R.: Legitimidade uma capacidade especfica/especial exigida de certas pessoas para a
pratica de determinados atos, ex.: vnia conjugal.
# Qual a diferena entre legitimidade positiva e negativa?
R.: Positiva a exigncia de um ato para validade do negcio, ex.: vnia conjugal.
Negativa a proibio da prtica de certos atos por determinadas pessoas, ex.: o juiz
est proibido de arrematar bens no processo em que atua.
b) objeto
deve ser lcito (ordenamento jurdico), possvel (possibilidade fsica e jurdica),
determinado (individualizado) ou determinvel.
Art. 106, CC - A impossibilidade inicial do objeto no invalida o negcio jurdico se for relativa, ou se
cessar antes de realizada a condio a que ele estiver subordinado.
c) forma
deve ser aquela prescrita ou no defesa em lei. No direito civil em regra a forma
livre (art. 107, CC). Excepcionalmente exigida alguma solenidade ou formalidade.
# Qual a diferena entre formalidade e solenidade?
R.: Formalidade: a exigncia de forma escrita. Solenidade a exigncia de

instrumento pblico.
# Qual a diferena entre a solenidade ad solemnitatem e ad probationem?
R.: Ad solemnitatem aquela exigida como requisito de validade do negcio jurdico,
art. 108 e 166, CC. Ad probationem aquela exigida para prova do ato em juzo. um
requisito processual e no material. ex.: art. 227, CC.
Art. 108, CC - No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios
jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis
de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.
d) vontade
deve ser livre. Isto manifestado sem vcios do negcio jurdico.
AULA 09 (Pablo Stolze) 26/09/2013
DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO
O grande jurista Emlio Betti, em sua clssica obra teoria geral do negcio jurdico
(tono um) lembra que o negcio alicerado em dois pilares: liberdade (iniciativa
consciente) e auto responsabilidade (necessidade de suportar as consequncias jurdicas
do prprio ato).
Ora, os defeitos do negcio jurdico podem interferir nesta liberdade negocial,
conduzindo a prpria invalidade do ato que se realiza, da porque a importncia do seu
estudo.
1) Erro
Embora a doutrina costume diferenciar, abstratamente, erro (falsa percepo da
realidade) de ignorncia (ausncia de conhecimento), o CC/02 brasileiro, a partir do art.
138, no cuida de estabelecer esta diferenciao, pois, lembrando Caio Mrio
(instituies do direito civil), em um caso ou outro teremos o mesmo defeito invalidante
do negcio jurdico.
Art. 138, CC - So anulveis os negcios jurdicos, quando as declaraes de vontade emanarem de
erro substancial que poderia ser percebido por pessoa de diligncia normal, em face das circunstncias do
negcio.
O erro, causa de invalidade do negcio jurdico (anulabilidade), segundo a doutrina

clssica, exigiria dois pressupostos: que o erro fosse essencial ou substancial e tambm
escusvel ou perdovel.
Obs.: a despeito da importncia do pensamento clssico e tradicional, ainda aplicvel

(REsp. 744.311/MT), uma corrente mais moderna sustenta que, luz do P. da
Confiana, dispensvel o requisito da escusabilidade do erro (enunciado 12, I JDC).
Vale acrescentar ainda que, para alguns autores (Jos Fernando Simo), a
cognoscibilidade (o erro poder ser conhecido pela outra parte) seria tambm pressuposto
do defeito. No pensamos assim, pois, em tal caso, ingressaramos na seara do dolo.
Enunciado 12 Art. 138: na sistemtica do art. 138, irrelevante ser ou no escusvel o erro, porque o
dispositivo adota o princpio da confiana.
1.1) Espcies de erro

Com base na doutrina de Roberto Ruggiero (Instituies de Direito Civil), teramos,
fundamentalmente, sob a perspectiva ftica trs tipos de erro: erro sobre objeto, erro
sobre negcio e o erro sobre pessoa (art. 139, CC).
Art. 139, CC - O erro substancial quando:
I - interessa natureza do negcio, ao objeto principal da declarao, ou a alguma das qualidades a ele
essenciais;
II - concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de vontade,
desde que tenha infludo nesta de modo relevante;
III - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do
negcio jurdico.
erro sobre objeto: aquele que incide nas qualidades do prprio objeto do negcio
jurdico.
erro sobre o negcio: aquele que incide na prpria categoria jurdica do negcio
que se realiza, imagina-se estar celebrando um negcio por outro.
erro sobre a pessoa: com especial aplicao no direito de famlia (arts. 1556 e 1.557,
CC) aquele que incide sobre a identificao da outra parte do negcio.
Obs.: no mbito do direito de famlia, ver o inusitado julgado AC 70.016.807.315.
O CC/02 inovou, em seu art. 139, III, ao admitir o denominado erro de direito, ou seja,
aquele que incide sobre a prpria ilicitude do ato.
Clvis Bevilaqua no o admitia, razo pela qual o CC/16 no contemplou entretanto,
ouvindo os reclamos de autores como Carvalho Santos, Eduardo Espnola e Caio Mrio,
o atual cdigo admite o erro de direito, desde que no traduza intencional recusa a
aplicao da lei, incidindo, por consequncia, no mbito interpretativo da prpria
norma.
Finalmente, invocando a doutrina da Prof. Ana Magalhes (O Erro no Negcio
Jurdico), vale lembrar que o direito brasileiro no acolheu a categoria do erro imprprio
(obstculo), aquele que incidiria na prpria vontade manifestada. Vale dizer, a vontade
foi perfeitamente formada, mas o declarante se manifesta equivocadamente (exemplo,
ao comprar um carro, escreve no instrumento locao em vez de compra e venda).
Obs.: dever ser visto na grade de teoria do contrato o tema atinente a diferenciao
entre vcio redibitrio e erro.
2) Dolo
O dolo, causa de anulao do negcio jurdico, carregado de m-f. o artifcio
enganoso realizado por uma das partes ou terceiros para induzir a outra parte do negcio
a praticar um ato que lhe seja prejudicial. O dolo na essncia um erro provocado de
m-f.
O direito romano, para caracterizar esse vcio, utilizava a expresso dolus males, que
no se confundiria com dolus bonus.
Obs.: o dolus bonus socialmente aceito, e amplamente usado com tcnica publicitria
(puffing) e de propaganda, desde que no ultrapasse os limites impostos pelo CDC. Ex.:
propaganda do McDonalds.
Na falta de uma tipologia especfica no CC razovel entender-se que a mensagem
subliminar traduz uma atuao dolosa nociva. As normas especficas do CDC combatem
este tipo de prtica que pode levar o consumidor a um comportamento prejudicial.
Segundo o Prof. Henrique Soares Pinheiro em seu artigo Mensagem Subliminar na
Teoria do Negcio Jurdico, mensagens subliminares so estmulos enviados de forma
dissimulada abaixo dos limites da percepo consciente, mas capazes de influenciar as
nossas escolhas e atitudes.
Vale dizer que, para que o dolo invalide o negcio ele deve ser principal (art. 145, CC),
e no meramente acidental (art. 146, CC), na medida em que este ltimo apenas resulta
em perdas em danos.
Art. 145, CC - So os negcios jurdicos anulveis por dolo, quando este for a sua causa. (dolo
principal)
Art. 146, CC - O dolo acidental s obriga satisfao das perdas e danos, e acidental quando, a seu
despeito, o negcio seria realizado, embora por outro modo.
# O que dolo negativo?

R.: luz do P. da Boa-F Objetiva, na perspectiva do dever de informao e a teor do
artigo 147, CC, o dolo negativo consiste no silncio intencional ou omisso dolosa que
induza a parte ao erro.
Art. 147, CC - Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das partes a respeito de
fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso dolosa, provando-se que sem ela o
negcio no se teria celebrado.
# O que dolo bilateral?

R.: O denominado dolo bilateral previsto no art. 150, CC e se caracteriza quando as
partes tentam reciprocamente enganar uma a outra.
Art. 150, CC - Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode aleg-lo para anular o
negcio, ou reclamar indenizao.
Art. 149, CC - O dolo do representante legal de uma das partes s obriga o representado a responder
civilmente at a importncia do proveito que teve; se, porm, o dolo for do representante convencional, o
representado responder solidariamente com ele por perdas e danos.
Finalmente, vale lembrar que o negcio tambm anulvel por dolo de terceiro, se o
beneficirio dele sabia ou tinha conhecimento (art. 148, CC).
Art. 148, CC - Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a quem
aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio
jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou.
3) Coao (moral)
Enquanto o dolo se manifesta pelo ardil, a coao traduz violncia.
coao fsica inexistente, pois no h vontade.
A coao, causa de anulao do negcio jurdico, consiste na violncia psicolgica que
conduz a vtima a realizar negcio contra a sua prpria vontade (art. 151, CC).
Art. 151, CC - A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente
fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos seus bens.
Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do paciente, o juiz, com base nas
circunstncias, decidir se houve coao.
O art. 152, CC deixa claro que a coao deve ser apreciada, no segundo a figura do
homem mdio, mas em concreto.
Art. 152, CC - No apreciar a coao, ter-se-o em conta o sexo, a idade, a condio, a sade, o
temperamento do paciente e todas as demais circunstncias que possam influir na gravidade dela.
Obs.: vale lembrar ainda, nos termos do art. 153, CC, que no se considera coao a
ameaa do exerccio regular de um direito, nem o simples temor reverencial.
Art. 153, CC - No se considera coao a ameaa do exerccio normal de um direito, nem o simples
temor reverencial.
Coao de terceiro
Assim como no dolo, a coao proveniente de terceiro poder anular o negcio jurdico,
se o beneficirio dele soubesse ou tivesse como saber (arts. 154 e 155, CC). Vale
acrescentar que o art. 154, CC prev solidariedade entre o beneficirio e o terceiro
coator n pagamento da indenizao, previso esta que no h na norma especfica do
dolo de terceiro (art. 148, CC).
Art. 154, CC - Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse ou devesse ter
conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder solidariamente com aquele por perdas e danos.
Art. 155, CC - Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que a parte a que
aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor da coao responder por todas as perdas
e danos que houver causado ao coacto.
4) Estado de Perigo
Trata-se de um defeito que no estava previsto no CC/16 e que veio a ser regulado pelo
art. 156, CC/02.
O estado de perigo, causa de anulao do negcio jurdico, configura-se quando o
agente, diante de uma situao de perigo de dano conhecida pela outra parte, assume
uma obrigao excessivamente onerosa.
De todos os defeitos, na perspectiva do P. da Funo Social, certamente o mais grave e
emergencial diante do grave perigo de dano vida, integridade fsica ou outros
direitos da personalidade.
Art. 156, CC - Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se,
ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente
onerosa.
Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as
circunstncias.
Obs.: a despeito da crtica doutrinria (Gustavo Nicolau), o art. 156, CC exige que a
outra parte conhea a situao de perigo de dano (dolo de aproveitamento REsp.
918.392/RN).
Obs.: exemplo de aplicao, em tese, do defeito opera-se na exigncia do cheque cauo
como condio prvia para atendimento emergencial hospitalar. A exigncia desse tipo
de garantia ou de ato negocial correlato poder estar eivado pelo vcio do estado de
perigo (combatido pela prpria jurisprudncia Ap. 833.355-7/SP, REsp. 918.392/RN,
AC 70.024.412.397).
Finalmente, a exigncia desse tipo de garantia fora criminalizada (lei 12.653/12), a par
de, no mbito administrativo, a resoluo normativa 44/03 da ANS, observadas as suas
condies, probe tambm a exigncia deste tipo de garantia, podendo resultar inclusive
em representao junto ao MPF.
AULA 10 (Andr Barros) 30/09/2013
Leso
1) Introduo
Art. 157, CC - Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia, se
obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta.
1o Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao tempo em que foi
celebrado o negcio jurdico.
2o No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte
favorecida concordar com a reduo do proveito.
o vcio do negcio jurdico caracterizado pela onerosidade excessiva em sua

formao em decorrncia de uma situao de premente necessidade ou inexperincia.
segundo Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona, a leso representa verdadeira limitao
ao P. da Autonomia contratual, impedindo a celebrao do denominado negcio da
china.
a leso espcie de vcio da vontade/do consentimento: o defeito est na formao
da vontade (vontade interna) e o prejudicado sempre um dos contratantes.
2) Requisitos
2.1) Requisito objetivo
a prestao manifestamente desproporcional: a onerosidade excessiva.
o CC no estabelece um percentual para a caracterizao da onerosidade excessiva,
compete ao juiz a sua determinao com base na anlise da situao concreta.
Obs.: no direito romano se o prejuzo excedesse a metade do valor do bem estaria
caracterizada a leso enorme. E se excedesse 2/3 do valor do bem estaria caracterizada a
leso enormssima. O juiz no est preso a estes critrios no direito atual.
Ontognoseologia jurdica: o juiz deve decidir com base na equidade.
Ateno: a onerosidade excessiva deve ser analisada no momento da formao do
contrato, para que possa ser aplicado o art. 157, CC. Eventual valorizao ou
desvalorizao do bem no futuro no atrai a incidncia do art. 157, CC.
# Se a onerosidade excessiva for superveniente possvel a anulao do negcio
jurdico por leso?
R.: No, se a onerosidade excessiva for superveniente ao invs da anulao do negcio
jurdico por leso (plano da validade) pode ser pleiteada a reviso do contrato com base
nos arts. 317 e 478, CC (plano de eficcia).
O problema da reviso contratual no CC/02 que o legislador ressuscitou a antiga teoria
da impreviso do direito cannico: a reviso s possvel se o fato que originou a
onerosidade for extraordinrio e imprevisvel.
2.2) Requisito Subjetivo
a razo que levou a pessoa a contratar com onerosidade excessiva: a premente
necessidade ou a inexperincia. Com base no enunciado 290/CJF estes requisitos no
devem ser presumidos pelo juiz.
Enunciado 290 Art. 157. A leso acarretar a anulao do negcio jurdico quando verificada, na
formao deste, a desproporo manifesta entre as prestaes assumidas pelas partes, no se presumindo
a premente necessidade ou a inexperincia do lesado.
a) premente necessidade
a necessidade de contratar. Pode ser um problema financeiro ou qualquer outro que
colocou a pessoa na condio de necessidade de contratar. Exemplo, uma pessoa celebra
um contrato de locao no residencial com onerosidade excessiva para no perder seu
ponto comercial.
b) inexperincia
pode ser de qualquer espcie: tcnica, negocial, jurdica...
Enunciado 410 - Art. 157. A inexperincia a que se refere o art. 157 no deve necessariamente
significar imaturidade ou desconhecimento em relao prtica de negcios jurdicos em geral, podendo
ocorrer
tambm
quando
o
lesado,
ainda
que
estipule
contratos
costumeiramente,
no
tenha
conhecimento
especfico
sobre
o
negcio em causa.
# Deve ser provado que a outra parte tinha conhecimento da situao do contratante?
R.: Diversamente do que ocorre no estado de perigo, na leso no precisa ser provado
que a outra parte sabia da situao do contratante lesado/da situao que lhe levou a
contratar.
Na leso basta que o outro contratante tenha se aproveitado da situao; no
necessrio a inteno de se aproveitar.
Enunciado 150 Art. 157: A leso de que trata o art. 157 do Cdigo Civil no exige dolo de
aproveitamento.
3) Consequncia
a leso determina a anulabilidade do negcio jurdico. Deve ser proposta a ao
anulatria no prazo decadencial de 4 anos a contar da celebrao do negcio.
3.1) Princpio da Conservao dos Contratos
a anulao do negcio jurdico pode ser evitada se for oferecido suplemento
suficiente ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito, art. 157, 2,
CC. De acordo com o enunciado 149/CJF dever do juiz provocar os contratantes a
realizar a reviso do contrato.
Art. 157, 2, CC - No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente,
ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito.
Enunciado 149 Art. 157: Em ateno ao princpio da conservao dos contratos, a verificao da
leso dever conduzir, sempre que possvel, reviso judicial do negcio jurdico e no sua anulao,
sendo dever do magistrado incitar os contratantes a seguir as regras do art. 157, 2, do Cdigo Civil de
2002.
Enunciado 291 Art. 157. Nas hipteses de leso previstas no art. 157 do Cdigo Civil, pode o
lesionado optar por no pleitear a anulao do negcio jurdico, deduzindo, desde logo, pretenso com

vista reviso judicial do negcio por meio da reduo do proveito do lesionador ou do complemento do
preo.
de acordo com o enunciado 291/CJF o prejudicado pode pedir a reviso contratual

com base no art. 157, 2, CC ao invs de ingressar com ao anulatria. Isto possvel
com base nos princpios da conservao do contrato e da funo social.
Simulao
1) Introduo
a manifestao de vontade com desacordo proposital entre a vontade interna
(inteno) e a vontade externa (manifestao/declarao).
# Qual a diferena entre reserva mental e simulao?
R.: Diversamente do que ocorre na reserva mental, na simulao os contratantes agem
em conluio para prejudicar terceiro. Na reserva mental o declarante no age em conluio
com o declaratrio, pretende prejudica-lo.
A simulao gera a nulidade do negcio. A reserva mental, a princpio, no invalida o
negcio jurdico. Entretanto se a outra parte (declaratrio) tinha conhecimento (cincia)
da reserva mental o negcio jurdico ser nulo.
Reserva mental + cincia do outro contratante = simulao (nulo)

Reserva mental - cincia do outro contratante = negcio jurdico vlido
Art. 110, CC - A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva mental de
no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento.
# Qual a natureza jurdica da simulao?

R.: 1 corrente: defende que a simulao ainda espcie de vcio social, em que pese o
deslocamento da matria no CC/02 para o Captulo que trata das invalidades. Neste
sentido MHD, Pablo Stolze, Flvio Tartuce.
2 corrente: defende que a simulao no CC/02 simples causa de nulidade (Carlos
Roberto Gonalves e Francisco Amaral). Probabilidade de prova.
Vcio da vontade = vcio do consentimento o defeito est na formao da vontade e o
prejudicado sempre um dos contratantes.
Vcios sociais o defeito est na manifestao da vontade e o prejudicado sempre um
terceiro.
2) Consequncias
a simulao determina a nulidade do negcio jurdico. Deve ser proposta ao
declaratria de nulidade. (imprescritvel)
Art. 167, CC - nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na
substncia e na forma.
tanto a simulao absoluta como a relativa determinam a nulidade do negcio.
Entretanto a extenso da nulidade (parte do negcio ou o negcio por inteiro) varia de
acordo com a espcie de simulao.
2.1) Simulao absoluta
aquela que tem a aparncia de um negcio, mas na essncia as partes no desejam
realizar qualquer negcio. H negcio simulado e no h negcio dissimulado.
Exemplo, o marido que finge um negcio com um amigo para prejudicar a esposa na
partilha dos bens. Tudo mentira, logo tudo nulo.
2.2) Simulao relativa
aquela que tem a aparncia de um negcio, mas na essncia as partes desejam
realizar negcio diverso. Nem tudo mentira, logo nem tudo nulo.
Ateno: na simulao relativa o negcio dissimulado s ser vlido se preencher os
demais requisitos substanciais e formais, exigidos em lei.
a) simulao relativa subjetiva
o elemento falso subjetivo, isto , um dos contratantes (interposta pessoa,
laranja/testa de ferro). Exemplo, doao de um imvel para a me do amante (art. 550,
CC). Neste caso o negcio ser nulo (por inteiro).
Art. 550, CC - A doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada pelo outro cnjuge, ou
por seus herdeiros necessrios, at dois anos depois de dissolvida a sociedade conjugal.
b) simulao relativa objetiva

aquela em que o elemento falso diz respeito ao prprio objeto, sua natureza, data,
condio, clusula...
Exemplo, a escritura pblica de compra e venda de imvel com valor abaixo do real.
# Quem pode alegar a simulao e requerer a nulidade do negcio?
R.: No CC/16 apenas terceiros poderiam requerer a declarao de nulidade do negcio.
No CC/02 at mesmo os contratantes podem alegar a simulao e requere a nulidade do
negcio.
Enunciado 294 Arts. 167 e 168. Sendo a simulao uma causa de nulidade do negcio jurdico, pode
ser alegada por uma das partes contra a outra.
3) Simulao maliciosa e inocente

simulao maliciosa aquela que tem como objetivo prejudicar terceiro ou fraudar
lei imperativa. Simulao inocente aquela que no prejudica terceiro nem representa
violao lei imperativa.
1 corrente: defende que no CC/02 qualquer espcie de simulao determina a nulidade

do negcio, Moreira Alves, Zeno Velloso, Silvio Rodrigues e Carlos Roberto
Gonalves. (prova)
Enunciado 152 Art. 167: Toda simulao, inclusive a inocente, invalidante.
2 corrente: defende que apenas a simulao maliciosa determina a nulidade do negcio,
Maria Helena Diniz, Silvio Venosa. (ps de nullit sans grief)
Invalidade do Negcio Jurdico
Quadro comparativo
Nulidade
Negcio nulo nulidade absoluta (CC/16)
Anulabilidade
Negcio anulvel nulidade relativa
(CC/16)
Ao anulatria
Prazo especial (espalhados pelo CC/02)
Prazo geral das aes anulatrias
omisso art. 179, CC prazo de 2 anos. Ex.:
anulao da venda de ascendente para
descendente, art. 496, CC.
Smula 494, STF - A ao para anular venda
Ao de declaratria de nulidade
1 corrente: imprescritvel (majoritria
doutrina e jurisprudncia e art. 169, CC)
2 corrente: prescreve em 10 anos (art.
205, CC)
3 corrente: declarao de nulidade
imprescritvel, mas para desfazer as
consequncias patrimoniais prescreve em de ascendente a descendente, sem consentimento
dos demais, prescreve em vinte anos, contados da
10 anos. Enunciado 536, CJF
data do ato, revogada a Smula 152 est
superada
Hipteses:
Hipteses:
- art. 166, CC + art. 167, CC
- art. 171, CC
- casos de nulidade expressa
- casos expressos
- lei probe a prtica de um ato sem
estabelecer sano (nulidade virtual)
Interesse pblico (norma de ordem Interesse particular (norma de ordem
pblica)
privada)
Juiz deve declarar de ofcio
juiz no pode declarar de ofcio
No pode ser suprido nem sanado e Pode ser suprido, sanado e convalidado.
convalidado, mas pode ser objeto de Ex.: decurso do tempo.
converso.
Art. 169, CC - O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso
do tempo.
Art. 205, CC - A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor.
Enunciado 536 Resultando do negcio jurdico nulo consequncias patrimoniais capazes de ensejar
pretenses, possvel, quanto a estas, a incidncia da prescrio.
Art. 179, CC - Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo para
pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar da data da concluso do ato.
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:

I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz;
II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto;
III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito;
IV - no revestir a forma prescrita em lei;
V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade;
VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;
VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano.
Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico:
I - por incapacidade relativa do agente;
II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores.
AULA ON LINE (Tartuce)

1) Fraude contra credores
um vcio social do negcio jurdico, presente quando o devedor insolvente (ou que
beira a insolvncia) realiza negcios gratuitos ou onerosos com o intuito de prejudicar
credores. Esses negcios so anulveis (relativamente).
Art. 171, CC - Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico:
I - por incapacidade relativa do agente;
II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores.
alguns julgados do STJ consideram o ato ineficaz e no anulvel (informativo 467),

alguns autores tambm (Alexandre Cmara, Carlos Roberto Gonalves).
Art. 165, CC - Anulados os negcios fraudulentos, a vantagem resultante reverter em proveito do
acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores.
Pargrafo nico. Se esses negcios tinham por nico objeto atribuir direitos preferenciais,
mediante hipoteca, penhor ou anticrese, sua invalidade importar somente na anulao da preferncia
ajustada.
assim o credor que promoveu a ao anulatria pode ganhar e no levar, o que seria
injusto, por isso melhor seria a soluo da ineficcia.
haver uma ao anulatria, chamada de ao pauliana (ao revocatria), de origem
romana. A ao dever ser proposta contra o devedor insolvente, a pessoa que com ele
celebrou o negcio e eventualmente contra terceiros adquirentes de m-f. O caso de
litisconsrcio passivo necessrio (REsp. 750.135/RS).
Art. 161, CC - A ao, nos casos dos arts. 158 e 159, poder (dever) ser intentada contra o devedor
insolvente, a pessoa que com ele celebrou a estipulao considerada fraudulenta, ou terceiros adquirentes
que hajam procedido de m-f.
Requisitos
a) disposio onerosa (compra e venda)
conluio fraudulento/coluso (consilium fraudis)
prejuzo ao credor (eventos damni)
Obs.: presume-se o conluio fraudulento quando a insolvncia do devedor for notria ou
existir motivo para ser conhecida pelo outro negociante.
Art. 159, CC - Sero igualmente anulveis os contratos onerosos do devedor insolvente, quando a
insolvncia for notria, ou houver motivo para ser conhecida do outro contratante.
b) disposio gratuita (doao ou remisso de dvida)

prejuzo ao credor (eventos damni)
Fraude no ultimada (aperfeioada)
Art. 160, CC - Se o adquirente dos bens do devedor insolvente ainda no tiver pago o preo e este for,
aproximadamente, o corrente, desobrigar-se- depositando-o em juzo, com a citao de todos os
interessados.
Pargrafo nico. Se inferior, o adquirente, para conservar os bens, poder depositar o preo que
lhes corresponda ao valor real.
o adquirente pode pagar o preo em juzo, em sede de ao pauliana, afastando a

fraude. Esse dispositivo consagra o P. da Conservao Negocial.
Enunciado 22, I JDC - 22 - Art. 421: a funo social do contrato, prevista no art. 421 do novo
Cdigo Civil, constitui clusula geral que refora o princpio de conservao do contrato, assegurando
trocas teis e justas.
Fraude contra credores e boa-f objetiva

Art. 164, CC - Presumem-se, porm, de boa-f e valem os negcios ordinrios indispensveis
manuteno de estabelecimento mercantil, rural, ou industrial, ou subsistncia do devedor e de sua
famlia.
boa-f objetiva funo social da empresa e patrimnio mnimo (deve-se assegurar a

pessoa um mnimo de direitos patrimoniais para que viva com dignidade)
prazo para ao pauliana de 4 anos
Art. 178, CC - de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico,
contado:
I - no caso de coao, do dia em que ela cessar;

II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se
realizou* o negcio jurdico;
III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.
* da celebrao escritura (MHD), mas h quem diga que do registro imobilirio

(Nelson Nery). Prevalece no STJ o registro imobilirio.
REsp. 710.810/RS
DIREITO CIVIL. PROCESSO CIVIL. COMPROMISSO DE
COMPRA E VENDA. ANULAO. DECADNCIA.
SMULA N. 7/STJ. AO PAULIANA. PRESSUPOSTOS.
ATENDIMENTO. DISSDIO JURISPRUDENCIAL. NOCOMPROVAO.
1. O termo inicial do prazo decadencial de 4 (quatro) anos para
a propositura de ao pauliana cujo fim a anulao de
contrato de compromisso de compra e venda a data do
registro dessa avena no cartrio imobilirio, oportunidade em
que esse ato passa a ter efeito erga omnes e, por conseguinte,
validade contra terceiros.
2. Afigura-se invivel, na via do recurso especial, averiguar
questo atinente ao prazo prescricional para a propositura de
ao pauliana se, para tanto, faz-se necessrio o reexame das
provas e dos fatos que compem o litgio, especificamente, das
circunstncias relativas ocorrncia de registro de contrato de
compromisso de compra e venda e de sua respectiva validade.
Inteligncia da Smula n. 7/STJ.
3. Encontram-se atendidos os pressupostos do instituto da
fraude contra credores na hiptese em que, na celebrao de
compromisso de compra e venda, o promissrio vendedor, j se
encontrando em estado de insolvncia, dispe de bem, e o
promitente comprador, ciente dessa circunstncia, conclui o
negcio jurdico.
4. A transcrio das ementas dos julgados tidos como
divergentes insuficiente para a comprovao de dissdio
pretoriano viabilizador do recurso especial.
5. Recursos especiais no-conhecidos.
Diferenciao entre fraude contra credores (direito civil) e fraude execuo

(processo civil)
Fraude contra credores
instituto de direito civil vcio do negcio
jurdico (social)
o devedor tem obrigaes assumidas e
aliena o patrimnio
fraude parte
ordem privada
h necessidade de uma ao especfica
Fraude execuo
direito processual civil execuo
o devedor tem aes executivas ou

condenatrias e aliena o patrimnio
fraude ao processo
ordem pblica
no h necessidade de uma ao
especfica
os atos so invlidos (sentena os atos
so ineficazes
(deciso
constitutiva negativa, envolve plano da declaratria, que envolve plano da
validade)
eficcia)
Obs.: a jurisprudncia entendia pela presuno absoluta de m-f na fraude execuo.

Mas houve uma mudana, em regra a m-f deve ser provada.
smula 375, STJ - O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem
alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente.
2) Plano da eficcia do negcio jurdico

Pontes de Miranda dividiu o negcio jurdico em trs planos: da existncia, da
validade e da eficcia. A chamada escada pontiana.
consequncias do neg. jurdico

(modificao e extino de direitos)
elementos acidentais do neg. jurdico
arts. 121 a 137, CC
elementos
mnimos
- partes
- vontade
- objeto
- forma
art. 104, CC elementos essenciais

- partes capazes
- vontade livre
- objeto lcito, possvel
determinvel
- forma prescrita ou no defesa em lei
Elementos acidentais do negcio jurdico

a) condio
elemento acidental que relaciona a sua eficcia a evento futuro e incerto (conjuno
se ou enquanto)
Classificaes:
i) quanto licitude
condio lcita: aquela que est de acordo com o ordenamento jurdico nos termos
do que prev o art. 122, CC.
Art. 122, CC - So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem pblica ou aos
bons costumes; entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o negcio jurdico,
ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma das partes.
condio perplexa: ilcita e gera nulidade do negcio

condio ilcita: aquela que contraria os parmetros acima.
condio em regra est no plano da eficcia, porm o art. 123, CC prev os casos em
que a condio se desloca para o plano da validade.
Art. 123, CC - Invalidam (nulidade absoluta) os negcios jurdicos que lhes so subordinados:
I - as condies fsica ou juridicamente impossveis, quando suspensivas;
II - as condies ilcitas, ou de fazer coisa ilcita;
III - as condies incompreensveis ou contraditrias.
ii) quanto possibilidade

condio possvel: aquela que pode ocorrer no plano ftico e jurdico
condio impossvel: aquela que no pode ocorrer no plano ftico ou jurdico. Se a
condio for suspensiva nula.
iii) quanto origem
condio causal ou casual: aquela relacionada a um fenmeno da natureza, ex.:
dou-lhe um carro se chover amanh.
condio potestativa: aquela relacionada a vontade. Pode ser de dois tipos:
- simplesmente/meramente potestativa vontade de um + vontade do outro (lcita)
- puramente potestativa vontade de um, puro arbtrio de uma das partes. (ilcita, art.
122, CC)
condio mista: aquela que tem vontade + fato natural
iv) quanto aos efeitos
condio suspensiva: aquela que suspende a aquisio e o exerccio do direito
(conjuno se)
Art. 125, CC - Subordinando-se a eficcia do negcio jurdico condio suspensiva, enquanto esta se
no verificar, no se ter adquirido o direito, a que ele visa.
condio resolutiva: gera a extino do negcio jurdico correspondente (resoluo d

negcio conjuno enquanto). Pode ser:
- expressa:
- tcita
Art. 127, CC - Se for resolutiva a condio, enquanto esta se no realizar, vigorar o negcio jurdico,
podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por ele estabelecido. (tem direito adquirido)
Art. 128, CC - Sobrevindo a condio resolutiva, extingue-se, para todos os efeitos, o direito a que ela
se ope; mas, se aposta a um negcio de execuo continuada ou peridica, a sua realizao, salvo
disposio em contrrio, no tem eficcia quanto aos atos j praticados, desde que compatveis com a
natureza da condio pendente e conforme aos ditames de boa-f.
exemplo em que h condio suspensiva e resolutiva juntos, venda a contento (ad

gustum), venda de vinho, prova se gostar compra.
b) termo
relaciona a eficcia do negcio jurdico a evento futuro e certo (conjuno quando)
Classificaes
i) quanto origem
termo legal: decorre da lei
termo convencional: decorre da vontade
ii) quanto certeza/determinao
termo determinado: sabe-se que ocorrer e quando ocorrer, ex.: termo final de
locao
termo indeterminado: sabe-se que ocorrer, mas no sabe-se quando, ex.: morte
iii) quanto ao tempo/efeitos
termo inicial: quando comea (dies a quo)
termo final: quando termina (dies ad quem)
Art. 135, CC - Ao termo inicial e final aplicam-se, no que couber, as disposies relativas condio
suspensiva e resolutiva.
Obs.: no termo inicial (condio suspensiva), no termo final (condio resolutiva)
Art. 131, CC - O termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito. (h direito
adquirido)
c) Encargo ou modo
fardo, nus introduzido em ato de liberalidade (conjuno para que ou fim de)
exemplo, dou-lhe um terreno para que construa um asilo. O donatrio j recebe o
terreno, se o asilo no for construdo no prazo fixado pelo doador, caber revogao da
doao.
Art. 555, CC - A doao pode ser revogada por ingratido do donatrio, ou por inexecuo do encargo.
o encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito
Condio suspensiva
Termo inicial
Encargo
suspende a aquisio e o exerccio do direito (se)

suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito
(quando)
no suspende a aquisio, nem o exerccio do direito
(para que)
Art. 137, CC - Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se constituir o motivo
determinante da liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico. (gera nulidade)
o efeito o mesmo no caso de condio resolutiva impossvel no escrita

AULA 11 10/10/2013
Converso do negcio jurdico
O cdigo civil alemo (BGB), em seu pargrafo 140, disps a respeito da converso do
negcio invlido, tendncia seguida por outros cdigos no mundo, a exemplo do
portugus (art. 293) e do brasileiro (art. 170).
Art. 170, CC - Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir este
quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem previsto a
nulidade.
Trata-se de uma medida sanatria, por meio da qual aproveitam-se os elementos

materiais por meio da qual um negcio invlido, convertendo-o em outro negcio vlido
e de fins lcitos. Vale dizer, como se houvesse uma nova categorizao jurdica do
negcio (Rachel Schmiedel).
Requisitos
Inicialmente vale lembra a advertncia feita por Karl Laurenz (direito civil parte
geral) no sentido de que o novo negcio jurdico convertido dever ter sempre fins
lcitos.
Tambm bom observar que confirmao do negcio anulvel (arts. 173 174) no se
confunde com a converso do negcio jurdico invlido (art. 170). Isso porque a
confirmao mantm os elementos do mesmo negcio, sem que haja uma nova
categorizao jurdica.
Art. 173, CC - O ato de confirmao deve conter a substncia do negcio celebrado e a vontade
expressa de mant-lo.
Art. 174, CC - escusada a confirmao expressa, quando o negcio j foi cumprido em parte pelo
devedor, ciente do vcio que o inquinava.
Obs.: academicamente, razovel defender-se que a converso tambm aplicvel ao
negcio anulvel (Marcos Bernardes de Mello), mas, por obvio, uma vez que para os
negcios anulveis existe a confirmao, a conversibilidade perde interesse prtico.
So requisitos da converso:
requisito material: o aproveitamento dos elementos fticos do negcio invlido,
para convert-lo em negcio vlido;
requisito imaterial: significa que se as partes houvessem previsto a nulidade, teriam
aquiescido num negcio convertido.
Um bom exemplo de converso, dado pela doutrina, o aproveitamento de um contrato
de compra e venda nulo por vcio de forma em uma promessa de compra e venda.
PRESCRIO E DECADNCIA
Qualquer investigao que se faa a respeito da prescrio e da decadncia tem como
ponto de partida a noo do tempo. Isso porque, em uma perspectiva dinmica, o
decurso do tempo um fato jurdico que explica a prpria natureza dos institutos
estudados (ver art. responsabilidade civil pela perda do tempo na apostila parte geral
06).
Prescrio
Durante muitos anos, a doutrina clssica (Clvis Bevilqua) sufragou a tese de que a
prescrio extinguiria a ao, ou seja, que o direito de ao prescreveria. Trata-se de
uma linha acadmica que refletia o pouco amadurecimento da teoria do processo, com
acentuada influncia ainda da velha teoria imanentista romana do direito de ao.
Entretanto, a partir do desenvolvimento da processualstica e sob inspirao da doutrina
de Agnelo Amorim Filho, este panorama comearia a mudar. Hora, se a prescrio no
extingue a ao, extinguiria o que? Em verdade, no necessrio muito esforo para se
perceber que o direito de ao (direito processual de ndole constitucional de se pedir ao
Estado em provimento jurisdicional) no prescreve nunca.
Por influncia inegvel do direito alemo, a copificao civil brasileira foi
extremamente precisa (art. 189, CC), ao estabelecer que o que prescreve no o direito
de ao, mas sim, a pretenso. Vale dizer, a pretenso nasce no dia em que o direito a
prestao violado e morre no ltimo dia do prazo prescricional.
Art. 189, CC - Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio,
nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.
Por pretenso entenda-se o poder que o ordenamento jurdico confere ao titular do
direito violado de, coercitivamente, exigir o cumprimento da prestao inadimplida. Em
outras palavras, a pretenso deve ser deduzida dentro do prazo prescricional, sob pena
de o titular do direito, posto detentor da ao, quede-se sem mais poder subordinar o
interesse do devedor ao seu.
Obs.: o CC/02, a par de deixar claro que o que prescreve a pretenso, e no o direito
de ao, rene os prazos prescricionais em dois nicos artigos: 205 (prazo prescricional
extintivo mximo geral de 10 anos) e 206 (prazos prescricionais especiais).
Art. 205, CC - A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor.
Art. 206. Prescreve:
1o Em um ano:
I - a pretenso dos hospedeiros ou fornecedores de vveres destinados a consumo no prprio
estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos alimentos;
II - a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, contado o prazo:
a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que citado para
responder ao de indenizao proposta pelo terceiro prejudicado, ou da data que a este indeniza, com a
anuncia do segurador;

b) quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da pretenso;
III - a pretenso dos tabelies, auxiliares da justia, serventurios judiciais, rbitros e peritos,
pela percepo de emolumentos, custas e honorrios;
IV - a pretenso contra os peritos, pela avaliao dos bens que entraram para a formao do
capital de sociedade annima, contado da publicao da ata da assembleia que aprovar o laudo;
V - a pretenso dos credores no pagos contra os scios ou acionistas e os liquidantes, contado o
prazo da publicao da ata de encerramento da liquidao da sociedade.
2o Em dois anos, a pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data em que se
vencerem.
3o Em trs anos:
I - a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos;
II - a pretenso para receber prestaes vencidas de rendas temporrias ou vitalcias;
III - a pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes acessrias, pagveis, em
perodos no maiores de um ano, com capitalizao ou sem ela;
IV - a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa;
V - a pretenso de reparao civil;
VI - a pretenso de restituio dos lucros ou dividendos recebidos de m-f, correndo o prazo da
data em que foi deliberada a distribuio;
VII - a pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por violao da lei ou do estatuto,
contado o prazo:
a) para os fundadores, da publicao dos atos constitutivos da sociedade annima;
b) para os administradores, ou fiscais, da apresentao, aos scios, do balano referente ao
exerccio em que a violao tenha sido praticada, ou da reunio ou assembleia geral que dela deva tomar
conhecimento;
c) para os liquidantes, da primeira assembleia semestral posterior violao;
VIII - a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do vencimento,
ressalvadas as disposies de lei especial;
IX - a pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no caso de
seguro de responsabilidade civil obrigatrio.
4o Em quatro anos, a pretenso relativa tutela, a contar da data da aprovao das contas.
5o Em cinco anos:
I - a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular;
II - a pretenso dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, curadores e
professores pelos seus honorrios, contado o prazo da concluso dos servios, da cessao dos respectivos
contratos ou mandato;
III - a pretenso do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juzo.
Decadncia
Inicialmente, fundamental compreender-se o que direito potestativo para a exata
apreenso da decadncia.
Direito potestativo no tem contedo prestacional.
O direito potestativo um simples direito de interferncia, ou seja, ao exerc-lo, o
sujeito interfere na esfera jurdica de outrem, sem que esta pessoa nada possa fazer. Ex.:
divrcio, renncia de mandato. Existem direitos potestativos sem prazo para o seu
exerccio, a exemplo do direito de divrcio, mas toda vez que um direito potestativo
tiver prazo para ser exercitado, este ser decadencial. Prazo decadencial nada mais do
que o prazo para o exerccio de um direito potestativo.
Obs.: os prazos prescricionais (para se deduzir pretenso em juzo) so sempre legais.
J os prazos decadenciais podem ser legais (exemplo, prazo de decadncia para se

anular o negcio jurdico, nos termos do art. 178) ou convencionais (exemplo, prazo
contratual para desistir do negcio).
Obs.: vale acrescentar ainda que os institutos da perempo e da precluso devem ser
vistos na grade de processo civil.
Direito Intertemporal
O cdigo civil brasileiro operou a reduo de inmeros prazos, o que impe ao
intrprete um acentuado cuidado, mormente quando o prazo analisado j estivesse em
curso.
Para tanto, de grande importncia a compreenso do art. 2028, CC (ver no material de
apoio artigo escrito em coautoria com o Professor Arruda Alvim).
Art. 2.028, CC - Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de
sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada.
Nos termos do art. 2028, tendo transcorrido mais da metade do prazo, continua a ser
aplicada a lei velha; por outro lado, transcorrido menos da metade, lei nova. O prprio
STJ j firmou entendimento no sentido de que o novo prazo deve ser contado a partir da
entrada em vigor do prprio cdigo civil, e no a partir da data do fato (REsp.
848161/MT).
# O que se entende por princpio da actio nata?
R.: A moderna doutrina e a atual jurisprudncia passaram a dar mais ateno, seno uma
nova roupagem a este antigo instituto, estudado pelos clssicos. De acordo com o
princpio da actio nata, um prazo prescricional s comearia a ocorrer quando o titular
do direito tomasse efetivo conhecimento das consequncias do fato danoso (exemplo,
paciente sofre erro mdico, s correndo o prazo prescricional quando toma efetiva
cincia da leso. No STJ ver: AgRg no REsp. 1189169/SC, REsp. 1257387/RS e
noticirio de 03/05/11).
AULA 12 -17/10/2013 - STOLZE
4) Causas impeditivas, suspensivas e interruptivas da prescrio e o CC
regula causas que impedem ou suspendem (arts. 197, 198, 199) e causas que
interrompem o curso de um prazo prescricional (art. 202). Vale lembrar que a causa
suspensiva e impeditiva tm a mesma natureza, dependendo apenas do momento em
que ocorrem: a impeditiva obsta o incio do prazo; a suspensiva paralisa o prazo que
estava em curso. Finalmente, a causa interruptiva, que tanto atemoriza o devedor, zera o
prazo prescricional que recomea a correr.
Art. 197, CC - No corre a prescrio
I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal; (causas impeditivas ou suspensivas.
Enquanto estiverem casados a prescrio no se inicia. Caso o prazo j estivesse correndo e as partes

viessem a se casar o prazo prescricional ficaria paralisado durante o casamento. O mesmo se aplica aos
demais incisos).
II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; III - entre tutelados ou
curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela.
Art. 198, CC - Tambm no corre a prescrio:

I - contra os incapazes de que trata o art. 3o;
II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios;
III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra.
Art. 199, CC - No corre igualmente a prescrio:

I - pendendo condio suspensiva;
II - no estando vencido o prazo;
III - pendendo ao de evico.
Art. 202, CC - A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-:
I - por despacho (deciso) do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a
promover no prazo e na forma da lei processual;
II - por protesto, nas condies do inciso antecedente (cautelar de protesto);
III - por protesto cambial (o protesto do ttulo de crdito. (obs.: esse inciso derrubou a sumula
153 do stf ao admitir expressamente que o protesto cambial interrompe o prazo prescricional);
IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores
(quando a parte habilita, leva ao processo, um crdito em um inventario);
V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor (pode ser uma notificao
judicial, por exemplo);
VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito
pelo devedor (depende que o devedor reconhea. Logo em caso de mera notificao extrajudicial
ainda que com AR, no operar-se- a interrupo porque o devedor no reconhece a dvida so
por receber a notificao. O inciso se refere confisso da dvida. (h um projeto de lei que
pretende reformar o CC quanto a essa omisso, reconhecendo a interrupo nos casos de
notificao extrajudicial).
Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu,
ou do ltimo ato do processo para a interromper.
as hipteses de interrupo do prazo prescricional esto previstas no art. 202

(algumas delas sero estudadas em processo civil, a exemplo dos inciso I e II). E,
importante frisar que visando a evitar abuso de direito por parte do credor, o CCB
estabelece que esta interrupo s poder ocorrer uma nica vez. No inciso VI, o artigo
prev que o devedor mesmo atuando extrajudicialmente pode reconhecer o direito do
credor, o que resulta na interrupo do prazo prescricional (confisso de dvida).
por outro lado, a teor do prprio inciso V, no h previso de interrupo decorrente
de uma mera notificao extrajudicial. Por esta razo, o PL 3293/2008, pretende alterar
o CCB para expressamente prever a interrupo decorrente de uma notificao
extrajudicial.
ATENAO: O ordenamento jurdico pode prever situaes excepcionais de determinas
causas que interferem no curso de um prazo decadencial, 2 do art. 26 do CDC.
Art. 26, CDC - O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em:
I - 30 (trinta) dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produto no durveis;
II - 90 (noventa) dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produto durveis.
1 - Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do produto ou do
trmino da execuo dos servios.
2 - Obstam a decadncia:
I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos
e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca;
II - a reclamao formalizada perante os rgos ou entidades com atribuies de defesa do
consumidor, pelo prazo de noventa dias. (Vetado)
III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
3 - Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em que ficar
evidenciado o defeito.
5) Caractersticas da prescrio e da decadncia:

prazos prescricionais no podem ser alterados pela vontade das partes; os prazos
decadncias admitem alterao, por obvio, quando convencionais (art. 192). A
prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio pela parte interessada
(art.193), j a decadncia quando for legal deve ser reconhecida de oficio pelo juiz (art.
210), ao passo que quando for convencional, deve ser alegada pelo interessado em
qualquer grau de jurisdio (art. 211).
Art. 193, CC - A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela parte a quem
aproveita.
Art. 210, CC - Deve o juiz, de ofcio, conhecer da decadncia, quando estabelecida por lei.
Art. 211, CC - Se a decadncia for convencional, a parte a quem aproveita pode aleg-la em qualquer
grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir a alegao.
# A prescrio pode ser reconhecida de oficio pelo juiz, considerando que, sendo
matria de defesa, o ru pode renunciar a ela?
R.: A Lei 11280/2006 que alterou o art. 219 do CPC passou a admitir que o juiz pudesse
reconhecer de oficio a prescrio. Certamente essa novidade fora inspirada na lei
11.051/2004 que reformou a Lei de execuo fiscal em que h previso semelhante (art.
40). Sucede que essa possibilidade de reconhecimento de oficio no retira do devedor a
faculdade de renunciar prescrio que uma defesa sua, nos termos do art. 191 do
CCB e do Enunciado 295:
Art. 191, CC - A renncia da prescrio pode ser expressa ou tcita, e s valer, sendo feita, sem
prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se consumar; tcita a renncia quando se presume de fatos
do interessado, incompatveis com a prescrio.
ENUNCIADO 295 Art. 191. A revogao do art. 194 do Cdigo Civil pela Lei n. 11.280/2006, que
determina ao juiz o reconhecimento de ofcio da prescrio, no retira do devedor a possibilidade de
renncia admitida no art. 191 do texto codificado.
nesse contexto, luz do princpio da cooperatividade par aos processos em curso,

recomendvel que o juiz assine um prazo ao devedor e ao credor antes de pronunciar a
prescrio. Neste prazo poder o credor demonstrar que a prescrio no se consumou e
o devedor, por sua vez, poder renunciar a esta alegao de defesa. Caso o devedor no
se manifeste, ento poder o juiz pronunciar de oficio prescrio.
PARA PENSAR: QUAL A NATUREZA DA PORTARIA BAIXADA PELO JUIZ?
Prescrio intercorrente:
temtica a ser enfrentada nas grades de direito tributrio e de processo civil, a p.
intercorrente invocando a ideia de Arrua Alvin (Artigo: Da prescrio intercorrente)
aquela que ocorre dentro do prprio processo. Em geral no acolhida no processo civil
(AgRg no Ag 618 909/PE) salvo em situaes especiais e justificadas como na fase
executria de ttulo judicial e nos procedimentos de ao rescisria.
Questes especiais de concurso envolvendo prescrio
O STJ julgando o REsp. 1298576/RJ decidiu que o prazo prescricional para se formular
pretenso indenizatria por abandono afetivo comea a fluir da maioridade do
interessado. O STJ, com base em diversos precedentes, tem decidido que o prazo
prescricional de monitoria fundada em cheque prescrito de 5 anos (REsp.
1339874/RS); DPVAT: prazo prescricional de 3 anos; REsp. 1139030/RJ entendeu que
prazo prescricional aplicvel pretenso de cobrana de cotas condominiais de 5
anos; segundo o professor Rodrigo Leite, aps oscilao em sua jurisprudncia, com
acrdos que ora aplicavam a prescrio de 3 anos ora a de 5 anos, o tema foi submetido
a julgamento sob a sistemtica dos recursos repetitivos, prevalecendo a tese de que de
5 anos o prazo para se deduzir indenizao contra a fazenda pblica.
AULA 13 31/10/2013
DIREITO DAS OBRIGAES
Inicialmente, vale lembrar que a palavra obrigao tanto pode, em sentido estrito,
significar dever, como tambm, em sentido amplo, pode significar a prpria relao
jurdica obrigacional.
Obs.: vale ainda anotar a diferena entre as palavras schuld (dbito) e raftung
(responsabilidade). Nesse contexto, temos que, em geral, o prprio devedor tem o
crdito e a responsabilidade, mas como bem observa o grande jurista Guilherme
Nogueira da Gama em sua obra Obrigaes, podem ocorrer que a responsabilidade
(raftung) recaia em um terceiro (ex.: o fiador).
Fonte das obrigaes

A fonte da obrigao um fato jurdico que d origem a relao jurdica obrigacional.
No direito antigo, a sistematizao das fontes, feita pelo jurisconsulto Gaio, teve grande
importncia. Para ele, as fontes das obrigaes seriam as seguintes:
o contrato
o quase contrato (atos negociais no contratuais, a exemplo, nos dias de hoje, da
promessa de recompensa),
o delito (ilcito doloso),
o quase delito (ilcito culposo)
Nos dias de hoje, esta sistematizao j no utilizada como no passado. O CC/02 no
dedica uma parte especfica para regular as fontes das obrigaes, cabendo o trabalho de
identificao dessas fontes prpria doutrina (a linha doutrinria moderna, em geral,
costuma reconhecer como fonte das obrigaes os atos negociais, como o contrato ou a
promessa de recompensa, alguns atos no negociais, como o fato da vizinhana, e os
atos ilcitos).
Estrutura e elementos da obrigao
A relao jurdica obrigacional composta por trs elementos:
i) elemento imaterial, abstrato ou espiritual
trata-se do prprio vnculo abstrato que une o credor ao devedor.
ii) elemento subjetivo
so os sujeitos da obrigao que devem ser determinados ou ao menos
determinveis.
Obs.: o sistema jurdico brasileiro admite a indeterminabilidade subjetiva, ativa ou
passiva, desde que temporria. Vale dizer, cuida-se de uma indeterminabilidade relativa
do credor ou do devedor. So exemplos de indeterminabilidade do credor: o cheque ao
portador e a promessa de recompensa. No que tange ao polo passivo, a obrigao
propter rem, a exemplo da obrigao de pagar taxa de condomnio, consubstancia a
hiptese em que h indeterminabilidade do devedor (no exemplo dado depender de
quem seja o dono do imvel).
Orlando Gomes observa, em sua obra Obrigaes, que este tipo de obrigao em que os
sujeitos podem variar denomina-se obrigao ambulatria.
iii) elemento objetivo
a prestao o objeto da relao jurdica obrigacional
a prestao a atividade do devedor direcionada a satisfao do crdito (de dar, fazer
ou no fazer).
Obs.: a luz do moderno direito civil constitucional, na perspectiva da clusula geral da

boa-f objetiva, tema a ser enfrentado no intensivo II, foroso convir que a prestao
principal de dar, fazer ou no fazer no a nica embutida na relao obrigacional.
Prestaes outras, verdadeiros deveres anexos ou de proteo, como dever de lealdade,
assistncia, informao e outros congneres, tambm tm forte carga de importncia
jurdica e podero ensejar responsabilidade civil quando descumpridos (conforme
dever ser visto em aula prpria), o descumprimento desses deveres conhecido como
violao positiva do contrato.
A prestao, vale acrescentar ainda, deve ser lcita, possvel e determinada ou menos
determinvel. Em geral, a prestao tem carter patrimonial ou economicidade. Todavia,
como bem observa Paulo Lobo, na linha de Pontes de Miranda, pode haver prestaes
no propriamente patrimoniais, a exemplo da disposio feita pelo testador ao herdeiro
impondo-lhe o dever de ser enterrado de determinada maneira.
Classificao das obrigaes
negativas: obrigaes de no fazer
positivas: obrigaes de fazer e dar (coisa certa e incerta)
Inicialmente, importante observar que o desenvolvimento da matria, especialmente as
obrigaes de fazer e no fazer, feito na grade de processo civil, quando do estudo do
processo de execuo e da tutela especfica das obrigaes.
Obrigao de no fazer
Regulada a partir de 1950 a obrigao de no fazer aquela que tem por objeto uma
prestao negativa, ou seja, um comportamento omissivo do devedor que assume
obrigao de no construir acima de determinada altura ou de no realizar atos de
concorrncia.
Por bvio, o descumprimento da obrigao de no fazer pode ensejar responsabilidade
civil, sem prejuzo de uma eventual tutela jurdica especfica.
Guilherme Nogueira da Gama acrescenta ainda que esta absteno pode ser temporria,
como no caso da obrigao de no explorar determinada atividade por 5 anos.
Obrigao de fazer
Regulada a partir do artigo 247, a obrigao de fazer aquela que tem por objeto uma
prestao de fato positiva, ou seja, na obrigao de fazer interessa ao credor a prpria
atividade do devedor.
Obs.: a obrigao de fazer poder ser fungvel (no personalssima), quando a atividade
possa ser prestada por terceiro, ou infungvel (personalssima, quando somente a
atividade do prprio devedor interessa).
Art. 247, CC - Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a prestao a
ele s imposta, ou s por ele exequvel.
Obrigao de dar
A obrigao de dar aquela que tem por objeto prestao de coisas. Dar, em direito
das obrigaes, pode significar: transferir a propriedade da coisa, transferir apenas a
posse ou a deteno da coisa ou restituir.
Obrigao de dar coisa certa
A obrigao de dar coisa certa aquela que tem por objeto uma coisa determinada ou
individualizada, a exemplo da obrigao imposta a construtora na venda de determinado
apartamento.
Obs.: especialmente no mbito das obrigaes de dar coisa certa, aplica-se a regra
bsica e fundamental, prevista no artigo 313, no sentido de que o credor no est
obrigado a receber prestao diversa ainda que mais valiosa,
Art. 313, CC - O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais
valiosa.
Art. 233, CC - A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no mencionados,
salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso.
Art. 234, CC - Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da
tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes; se a perda
resultar de culpa do devedor, responder este pelo equivalente e mais perdas e danos.
Art. 235, CC - Deteriorada a coisa, no sendo o devedor culpado, poder o credor resolver a obrigao,
ou aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que perdeu.
Art. 236, CC - Sendo culpado o devedor, poder o credor exigir o equivalente, ou aceitar a coisa no
estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em outro caso, indenizao das perdas e danos.
Obs.: em geral, haver a obrigao de pagar perdas e danos quando o descumprimento

da obrigao derivar de culpa do devedor.
Obrigao de dar coisa incerta
Est regulada a partir do artigo 243, CC. Trata-se de uma obrigao genrica com
prestao determinvel. Vale dizer, a obrigao em que a coisa indicada apenas pelo
gnero e pela quantidade, no estando ainda individualizada.
Art. 243, CC - A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade.
Obs.: existe, em doutrina, posio crtica no sentido de que a palavra gnero fosse
substituda por espcie. Mas no foi esta a opo do legislador.
Art. 244, CC - Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor,
se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a
prestar a melhor.
Em regra, a individualizao da coisa, a sua escolha (operao denominada

concentrao do dbito ou da prestao devida), feita pelo devedor, se o contrrio no
resultar do ttulo da obrigao. E toda escolha deve ser feita pela mdia.
# O que a regra do genus nunquam perit?
R.: Trata-se de uma regra tradicional no direito brasileiro, ainda prevista em nosso
sistema (art. 246, CC) no sentido de que antes da escolha da coisa, o gnero
imperecvel, de maneira que no poder o devedor alegar caso fortuito ou fora maior
para se eximir da obrigao pactuada.
Art. 246, CC - Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda
que por fora maior ou caso fortuito.
Se o gnero for limitado na natureza, outro sim, a regra mereceria uma ponderao
crtica.
# O que se entende por tutela externa do crdito?
R.: Deve muito, nesse ponto, a contribuio doutrinria do professor Antonio Junqueira
de Azevedo. Na perspectiva da funo social e da boa-f objetiva, embora a relao
obrigacional vincule as prprias partes, terceiros no devem atuar de forma ilcita ou
indevida, interferindo na relao jurdica e obrigacional alheia. Fala-se, ento, que a
obrigao teria, alm de uma eficcia interna (geradora de direitos e deveres para as
partes), uma eficcia externa, que imporia ao terceiro um dever de respeito, sob pena de
responsabilidade civil.
Exemplo de aplicao da teoria, apontado como um case, a polmica envolvendo o
cantor Zeca Pagodinho e a briga das cervejarias (artigo Zeca Pagodinho, a razo cnica e
o novo CC de Judith Martins Costa).
MODALIDADE DE OBRIGAES (Tartuce aula online)
1) Obrigaes quanto complexidade da prestao
1.1) Obrigao simples
se apresentao com uma prestao (dar, fazer ou no fazer)
1.2) Obrigao composta objetiva
se apresenta com mais de uma prestao
comporta duas modalidades:

a) obrigao conjuntiva ou cumulativa
aquela que se apresenta com mais de uma prestao, sendo certo que todas elas
devem ser cumpridas pelo devedor, sob pena de caracterizao da mora ou de
inadimplemento absoluto. identificada pela conjuno e. Ex.: obrigaes do locador
e do locatrio, nos termos da lei de locao (lei 8.245/91).
essa modalidade no tratada na teoria geral das obrigaes
b) obrigao alternativa ou disjuntiva
se apresenta com mais de uma prestao, sendo certo que apenas uma delas deve ser
cumprida pelo devedor. identificada pela conjuno ou.
essa modalidade tratada na teoria geral das obrigaes (arts. 252 a 256, CC).
Ex.: contrato estimatrio ou venda em consignao (art. 534, CC)
Art. 534, CC - Pelo contrato estimatrio, o consignante entrega bens mveis ao consignatrio, que fica
autorizado a vend-los, pagando quele o preo ajustado, salvo se preferir, no prazo estabelecido,
restituir-lhe a coisa consignada.
O consignante transfere ao consignatrio bens mveis, tendo o consignatrio duas

opes, vende os bens e paga o preo de estima ao consignante ou se quiser ele devolve
os bens.
na obrigao alternativa, haver necessidade de uma escolha, a fim de determinar
objeto (concentrao). Essa escolha em regra cabe ao devedor (in favor debitoris).
Eventualmente pode caber ao credor se convencionado e tambm a um terceiro. A
escolha tambm pode ser efetuada pelo juiz.
Art. 252, CC - Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao devedor, se outra coisa no se estipulou.
1o No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e parte em outra.
2o Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo poder ser exercida
em cada perodo.
3o No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre eles, decidir o juiz,
findo o prazo por este assinado para a deliberao.
4o Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder exerc-la, caber ao
juiz a escolha se no houver acordo entre as partes.
Regras de inadimplemento das obrigaes alternativas

a) inadimplemento sem culpa do devedor
ocorrer resoluo da obrigao sem perdas e danos
b) inadimplemento com culpa do devedor
haver resoluo com perdas e danos
Obs.: a escolha influencia na resoluo
Art. 253, CC - Se uma das duas prestaes no puder ser objeto de obrigao ou se tornada
inexequvel, subsistir o dbito quanto outra.
Art. 254, CC - Se, por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes, no
competindo ao credor a escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da que por ltimo se
impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar.
Art. 255, CC - Quando a escolha couber ao credor e uma das prestaes tornar-se impossvel por culpa
do devedor, o credor ter direito de exigir a prestao subsistente ou o valor da outra, com perdas e danos;
se, por culpa do devedor, ambas as prestaes se tornarem inexequveis, poder o credor reclamar o valor
de qualquer das duas, alm da indenizao por perdas e danos.
Art. 256, CC - Se todas as prestaes se tornarem impossveis sem culpa do devedor, extinguir-se- a
obrigao.
Obs.: no confundir a obrigao alternativa com a obrigao de dar coisa incerta.
obrigao alternativa
obrigao de dar coisa incerta
composta
simples
dar (gneros diferentes), fazer e dar (no mesmo gnero)
no fazer
Obs.: no confundir obrigao alternativa com obrigao facultativa.
obrigao alternativa
obrigao facultativa
composta
simples
mais de uma prestao em que uma prestao e somada a ela
h escolha entre uma delas
uma faculdade (2 opo do
devedor, no pode ser exigida
pelo credor)
Ateno: para alguns autores no contrato estimatrio o consignatrio assume obrigao
facultativa (MHD e Venosa).
2) Estudo das obrigaes solidrias
2.1) regras gerais
as obrigaes solidrias somente interessam se houver mais de um credor e/ou mais
de um devedor dentro da obrigao (obrigaes compostas subjetivas).
Art. 264, CC - H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um credor
(solidariedade ativa), ou mais de um devedor (solidariedade passiva), cada um com direito, ou obrigado,
dvida toda.
as partes so tratadas como se fossem uma s (in solidum)
Art. 265, CC - A solidariedade no se presume; resulta da lei (solidariedade legal) ou da vontade das
partes (solidariedade convencional).
Obs.: esse dispositivo (art. 265) tem aplicao para a solidariedade na responsabilidade
civil contratual. Para a responsabilidade civil extracontratual aplica-se o artigo 942, CC.
Art. 942, CC - Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos
reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela
reparao.
Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os autores os coautores e as pessoas
designadas no art. 932.
Questo polmica
Smula 492, STF - A empresa locadora de veculos responde, civil e solidariamente com o locatrio,
pelos danos por este causados a terceiro, no uso do carro locado.
Alguns doutrinadores criticam essa smula (Vilaa, Pablo Stolze), porque solidariedade
no se presume (art. 265, CC). Mas para Tartuce a solidariedade nesse caso est
enquadrada nos arts. 932, III e 942, p. nico do CC, ou seja, a smula est correta.
Art. 932, CC - So tambm responsveis pela reparao civil:
III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do
trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
art. 942, Pargrafo nico, CC - So solidariamente responsveis com os autores os coautores e as

pessoas designadas no art. 932.
2.1) Hipteses de solidariedade

a) solidariedade ativa
legal: solidariedade entre locadores, art. 2 da lei de locao
convencional: acordo entre as partes
b) solidariedade passiva
legal: locatrios, comodatrios
convencional: fiador em relao ao devedor principal, em regra, o fiador no
devedor solidrio, mas subsidirio, pois o fiador tem benefcio de ordem. Porm pode
renunciar esse benefcio ou assumir a condio de solidrio.
Art. 827, CC - O fiador demandado pelo pagamento da dvida tem direito a exigir, at a contestao da
lide, que sejam primeiro executados os bens do devedor.
Pargrafo nico. O fiador que alegar o benefcio de ordem, a que se refere este artigo, deve
nomear bens do devedor, sitos no mesmo municpio, livres e desembargados, quantos bastem para solver
o dbito.
Art. 828, CC - No aproveita este benefcio ao fiador:

I - se ele o renunciou expressamente;
II - se se obrigou como principal pagador, ou devedor solidrio;
III - se o devedor for insolvente, ou falido.
Art. 424, CC - Nos contratos de adeso, so nulas as clusulas que estipulem a renncia antecipada do
aderente a direito resultante da natureza do negcio.
Enunciado 364, IV JDC - Arts. 424 e 828. No contrato de fiana nula a clusula de renncia
antecipada ao benefcio de ordem quando inserida em contrato de adeso
c) solidariedade mista ou recproca (credores e devedores)

legal: locadores e locatrios ao mesmo tempo
convencional
2.2) Regras quanto a solidariedade ativa
Art. 267, CC - Cada um dos credores solidrios tem direito a exigir do devedor o cumprimento da
prestao por inteiro.
Art. 268, CC - Enquanto alguns dos credores solidrios no demandarem o devedor comum, a
qualquer daqueles poder este pagar.
Dvida R$ 30.000,00. Antes da demanda judicial o
devedor pode pagar para quem quiser e como quiser.
Aps a demanda judicial, o pagamento deve ser feito
aquele que demandou a ao judicial.
Legenda:
ao de cobrana (preveno judicial quanto
dvida)
Art. 269, CC - O pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida at o montante do que
foi pago.
Dvida R$ 30.000,00. Mesmo aquele que recebeu

parcialmente, pode cobrar o resto da dvida. Na
solidariedade ativa a relao externa (credo0res e
devedores) una.
Legenda:
pagou R$ 10.000,00
Art. 272, CC - O credor que tiver remitido (perdoado) a dvida ou recebido o pagamento responder
aos outros pelas partes que lhes caibam (quotas correspondentes)
Dvida de R$ 30.000,00.
Na solidariedade ativa a relao interna (credores)
fracionvel. H uma presuno de diviso igualitria
entre as partes.
Legenda:
pagamento
remisso
Art. 270, CC - Se um dos credores solidrios falecer deixando herdeiros, cada um destes s ter direito
a exigir e receber a quota do crdito que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a obrigao for
indivisvel.
Dvida R$ 30.000,00.
Desaparece a solidariedade no caso de falecimento, em
relao aquele que faleceu (refrao do crdito)
Legenda:
morreu
Art. 271, CC - Convertendo-se a prestao em perdas e danos, subsiste, para todos os efeitos, a
solidariedade.
Esse efeito diferencia a solidariedade da indivisibilidade.
2.3) Regras quanto a solidariedade passiva
Art. 275, CC - O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou
totalmente, a dvida comum (opo de demanda); se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais
devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto.
Pargrafo nico. No importar renncia da solidariedade a propositura de ao pelo credor
contra um ou alguns dos devedores.
20
Dvida R$ 30.000,00. Mesmo aquele que pagou
pode ser cobrado pelo resto, pois na solidariedade passiva
a relao externa una.
20
Legenda:
pagou R$ 10.000,00
Enunciado 348, IV JDC Arts. 275/282. O pagamento parcial no implica, por si s, renncia
solidariedade, a qual deve derivar dos termos expressos da quitao ou, inequivocadamente, das
circunstncias do recebimento da prestao pelo credor.
Art. 282, CC - O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns ou de todos os
devedores.
Pargrafo nico. Se o credor exonerar da solidariedade um ou mais devedores, subsistir a dos
demais.
Continua devedor, mas vira fracionrio, ou seja, responde por

R$ 10.000,00. Os outros continuam solidrios porm deve se
abater a quota do beneficiado pela renuncia a solidariedade.
Legenda:
renncia a solidariedade
Enunciado 349, IV JDC Art. 282. Com a renncia da solidariedade quanto a apenas um dos
devedores solidrios, o credor s poder cobrar do beneficiado a sua quota na dvida; permanecendo a
solidariedade quanto aos demais devedores, abatida do dbito a parte correspondente aos beneficiados
pela renncia.
Obs.: no confundir renncia solidariedade com remisso, pois o beneficiado pela

remisso fica totalmente liberado do vnculo obrigacional.
Art. 388, CC - A remisso concedida a um dos codevedores extingue a dvida na parte a ele
correspondente; de modo que, ainda reservando o credor a solidariedade contra os outros, j lhes no
pode cobrar o dbito sem deduo da parte remitida.
Dvida R$ 30.000,00. B no deve nada, C e D devem R$

20.000,00. Deve-se abater a quota beneficiada pela
remisso.
Legenda:
remisso
Art. 276, CC - Se um dos devedores solidrios falecer deixando herdeiros, nenhum (cada um) destes
ser obrigado a pagar a quota que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a obrigao for
indivisvel; mas todos reunidos sero considerados como um devedor solidrio em relao aos demais
devedores.
Se a obrigao for indivisvel poder ser exigida por inteiro. Os herdeiros reunidos so considerados um
s devedor, em relao aos outros devedores.
Dvida R$ 30..000,00.
E herdeiro R$ 5.000,00
F herdeiro R$ 5.000,00 (at os limites da herana)
Legenda:
morreu
Art. 277, CC - O pagamento parcial feito por um dos devedores e a remisso por ele obtida aproveitam
aos outros devedores, at concorrncia da quantia paga ou relevada.
Art. 279, CC - Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores solidrios, subsiste para
todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas perdas e danos s responde o culpado.
Esse efeito diferencia a solidariedade passiva da indivisibilidade.
Art. 283, CC - O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos
codevedores a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver, presumindo-se
iguais, no dbito, as partes de todos os codevedores.
Art. 285, CC - Se a dvida solidria interessar exclusivamente a um dos devedores, responder este por
toda ela para com aquele que pagar.
3) Estudo das obrigaes divisveis e indivisveis
Essas obrigaes somente interessam se houver mais de um credor e/ou mais de um

devedor (obrigaes compostas subjetivas). Esse um aspecto de semelhana em
relao as obrigaes solidrias. Porm as obrigaes divisveis e indivisveis (na
natureza da prestao, ou seja, origem objetiva) no se confundem com as obrigaes
solidrias (origem na lei e vontade das partes, origem subjetiva), pois diferem quanto a
origem.
3.1) Obrigaes divisveis
so aquelas que podem ser cumpridas em partes, diante da natureza da prestao.
Art. 257, CC - Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao divisvel, esta
presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos os credores ou devedores.
concurso partes fiunt presuno relativa de diviso igualitria de acordo com o

nmero de credores/devedores.
3.2) Obrigaes indivisveis

so aquelas que no podem ser cumpridas em partes, por sua natureza
(convencional), por motivo de ordem econmica (convencional) ou dada a razo
determinante do negcio jurdico (legal).
Art. 258, CC - A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa ou um fato no
suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica, ou dada a razo determinante
do negcio jurdico.
Regras quanto as obrigaes indivisveis

Art. 259, CC - Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um ser
obrigado pela dvida toda.

Pargrafo nico. O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor em relao aos
outros coobrigados.
Prestao: touro reprodutor R$ 30.000,00. B entregou o

touro. B exigir 10 de C e de D. O devedor que cumpre a
obrigao pode exigir dos outros as suas quotas.
Art. 260, CC - Se a pluralidade for dos credores, poder cada um destes exigir a dvida inteira; mas o
devedor ou devedores se desobrigaro, pagando:
I - a todos conjuntamente;
II - a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores.
O credor que recebe deve repassar as quotas dos

outros credores em dinheiro. (art. 261, CC).
Art. 263, CC - Perde a qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e danos.
1o Se, para efeito do disposto neste artigo, houver culpa de todos os devedores, respondero
todos por partes iguais.
2o Se for de um s a culpa, ficaro exonerados os outros, respondendo s esse pelas perdas e
danos.
Em relao ao 2 existem duas correntes:

1 corrente: quem for culpado responde pela quota do objeto e mais perdas e danos
(prevalece)
2 corrente: o culpado responde por tudo sozinho.
TRANSMISSAO DAS OBRIGAES
Subtemas: cesso de credito; cesso de debito (assuno de dvida); cesso de posio

contratual (cesso de contrato).
O professor CLOVIS COUTO E SILVA escreveu o livro: A obrigao como um
processo, revelando a dinmica da relao obrigacional.
O CCB/16 s tratava da cesso de crdito. O CCB/02 evoluiu, pois tratou tambm da
cesso de debito. Todavia, perdeu a oportunidade de tratar tambm da cesso de
contrato, tema disciplinado pela jurisprudncia e pela doutrina.
1) Cesso de Credito
no falaremos da cesso de credito legal, nem daquela determinada pelo juiz, mas a
que deriva do negcio jurdico. Art. 286, CCB.
Conceito
consiste em um negcio jurdico por meio do qual o credor (cedente) transmite total
ou parcialmente o seu credito a um terceiro (cessionrio), mantendo-se a relao
obrigacional com o mesmo devedor (cedido). O modus operandi semelhante ao do
factoring e do pagamento com sub-rogao, mas so diferentes. Por exemplo, pode
haver cesso de credito gratuita, razo pela qual o novo credor no se sub-roga no
crdito. Ateno: no caso de cesso de credito onerosa h sub rogao do novo credor,
razo pela qual se aproximam bastante, mas ainda assim no se pode falar que so
idnticos.
Proibio legal de cesso de credito: do tutor contra o tutelado (Art. 1749, III,
CCB).
proibio convencionada de cesso de credito: deve ser expressa. Essa clausula
proibitiva da cesso de credito chamada de pacto de non cedendo. luz da clausula
geral de boa-f objetiva, em respeito ao dever de informao e para que surta o efeito
jurdico esperado, o devedor deve ser comunicado a respeito da cesso operada (art.
290, CCB). A notificao ao devedor importante para que saiba a quem pagar (art.
292, CCB), e, alm disso, uma vez comunicado a respeito da cesso, poder opor as
suas defesas ao novo credor (art. 294, CCB).
Responsabilidade jurdica na cesso de credito: nos termos dos artigos 295 a 297
do CCB
REGRA GERAL, na cesso de credito, o cedente responsabiliza-se apenas pela
existncia do credito que cedeu, a cesso pro soluto; todavia, caso se responsabilize
tambm pela solvncia do devedor (pelo pagamento), haver POR EXCEO, uma
cesso pro solvendo.
2) Cesso de Debito
consiste num negcio jurdico por meio do qual o devedor (cedente), com expresso
consentimento do credor, transmite o debito a terceiro (cessionrio) mantendo a mesma
relao obrigacional (art. 299, CCB). Se o credor permanecer em silencio significa que
recusou a cesso Art. 300, CCB: a garantia que o devedor originrio deu acaba junto
com a obrigao do devedor. Quem deve garantir agora o novo devedor. Salvo se o
devedor originrio quiser manter a garantia. Contrato de gaveta:
3) Cesso da posio contratual

o professor italiano EMILIO BETTI coloca que a cesso de contrato realiza a forma
mais completa de transmissibilidade na relao obrigacional. Diferente do que ocorre na
cesso de credito e de debito, a cesso da posio contratual muito mais ampla e
profunda. Por meio dela, o cedente transmite a sua prpria posio contratual a um
terceiro, com a anuncia da parte contrria. No direito comparado h previso legal
dessa cesso, o que no ocorreu no CCB/02.
Obs.: a regra bsica na cesso de contrato que deve haver a anuncia da outra parte
contratante, como pressuposto de validade (EMILIO BETTI). No caso de a outra parte
no ter tomado cincia da cesso surge o chamado contrato de gaveta, uma cesso
oculta. Ex: cesso do financiamento de automvel ou de imvel. Se o cessionrio
(terceiro a quem foi transmitida a posio contratual) no pagar as prestaes, o cedente
que ser negativado. De outra banda, aps o pagamento das prestaes pode o cedente
no transferir a titularidade do bem, j que o contrato foi celebrado em seu nome.
Concluso: a regra geral na cesso de contrato de que deve haver a anuncia da parte
contrria, sob pena de a cesso ser irregular, caracterizando um contrato de gaveta. Isto
se aplica especialmente no mbito do sistema financeiro da habitao (SFH): a
instituio financeira deve anuir na cesso (AgRg no REsp. 934989/RJ). Por exceo, a
Lei 10.150/00, nos termos e nas condies de seu art. 20, admitiu a cesso de contrato
firmado no mbito do SFH sem a anuncia da parte contraria at 25/10/1996. Os que
foram celebrados posteriormente s valem segundo a regra geral, ou seja, com a
anuncia. VIDE: AgRg no Ag 1423463/DF.
Todavia, por exceo, pode a lei admitir uma cesso de contrato independente da
anuncia da outra parte (cesso de contrato legal ou imprpria), a exemplo do art. 31 da
Lei 6766/79 (Lei de Parcelamento de Solo Urbano).
Ateno: quanto sua natureza jurdica, houve quem tentasse explicar a cesso de
contrato luz da Teoria Atomstica ou da Decomposio, segundo a qual se negava a
integralidade da cesso, que nada mais seria do que um conjunto de cesses de crditos
e dbitos; Melhor razo assiste aos que defendem a Teoria Unitria (SILVIO VENOSA;
ANTUNES VARELA), segundo a qual a cesso de contrato operaria uma
transmissibilidade global e unitria e no fragmentada.
AULA 14 07/11/2013
TEORIA DO PAGAMENTO
Pagamento
tecnicamente, o pagamento traduz o cumprimento voluntrio de uma obrigao.
Claro est, todavia, que esta expresso tambm tem uma acepo mais ampla, para
caracterizar o cumprimento das obrigaes em geral, e no apenas da obrigao de dar
(Clvis Bevilaqua).
Natureza jurdica
respeitvel parcela da doutrina (Roberto de Ruggiero) afirma que a natureza jurdica
do pagamento negocial, o que facilitaria inclusive justificar a incidncia dos defeitos
do negcio. Todavia, a matria polmica, conforme Caio Mrio, para quem, a
depender do caso, o pagamento teria ou no natureza negocial. Tendo natureza negocial
ou no um fato jurdico.
Condies ou requisitos do pagamento
a) condies subjetivas
quem deve pagar (arts. 304 e 305, CC) a legitimidade para o pagamento, em
primeiro plano, por bvio, do devedor ou do seu representante. No entanto, o sistema
jurdico brasileiro (arts. 304 e 305) admite que um terceiro possa pagar.
Art. 304, CC - Qualquer interessado na extino da dvida pode pag-la, usando, se o credor se opuser,
dos meios conducentes exonerao do devedor.
Pargrafo nico. Igual direito cabe ao terceiro no interessado, se o fizer em nome e conta do
devedor, salvo oposio deste.
Art. 305, CC - O terceiro no interessado, que paga a dvida em seu prprio nome, tem direito a
reembolsar-se do que pagar; mas no se sub-roga nos direitos do credor.
Obs.: o sistema jurdico brasileiro diferencia o terceiro interessado do terceiro no
interessado. Terceiro interessado aquele em face de quem o descumprimento
obrigacional poder juridicamente repercutir, a exemplo do fiador. Neste caso, se o
terceiro interessado paga, ele se sub-roga em todas as aes, privilgios e garantias do
credor originrio, alm de ter o natural direito ao reembolso pelo que pagou.
Por outro lado, o terceiro no interessado aquele que no detm interesse jurdico
algum no cumprimento da obrigao. Em tal hiptese, duas situaes podem ocorrer:
i) se um terceiro no interessado pagar a dvida em seu prprio nome, ter pelo menos
direito ao reembolso (no se sub-rogando em todos os privilgios e garantias);
ii) se o terceiro no interessado, finalmente, pagar em nome do prprio devedor, no
ter direito a nada.
# O devedor pode se opor ao pagamento feito pelo terceiro?
R.: O artigo 306, CC, faz expressa meno a possibilidade de o devedor apresentar
oposio ao pagamento feito por terceiro, desde que, naturalmente, haja fundamento
jurdico para tanto.
Art. 306, CC - O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou oposio do devedor, no
obriga a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha meios para ilidir a ao.
a quem se deve pagar (arts. 308 e 309, CC)

Art. 308, CC - O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de s
valer depois de por ele ratificado, ou tanto quanto reverter em seu proveito.
Art. 309, CC - O pagamento feito de boa-f ao credor putativo vlido, ainda provado depois que no
era credor.
naturalmente, a dvida deve ser paga ao credor ou ao representante dele, admitindose tambm que o pagamento possa ser feito a um terceiro (arts. 308 e 309, CC), caso em
que determinadas cautelas devem ser observadas.
o pagamento feito ao terceiro, para que seja considerado eficaz, deve ser por ele
ratificado, ou, caso ratificao no haja, dever ser demonstrado que o pagamento
reverteu em proveito do prprio credor.
Obs.: especial hiptese de pagamento feito a terceiro a prevista no artigo 309 do CC
atinente ao denominado credor putativo.
luz da clusula geral de boa-f objetiva, na perspectiva do princpio da confiana e
com amparo na teoria da aparncia, admite-se o pagamento feito de boa-f ao terceiro
que aparentava ser credor. Vale acrescentar, a ttulo de complementao de pesquisa,
que a teoria da aparncia, alm de repercutir no direito administrativo (teoria do
funcionrio de fato), tem importncia at mesmo para o direito de famlia (art. 1554,
CC).
b) condies objetivas
objeto do pagamento e sua prova
Art. 313, CC - O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais
valiosa.
Art. 314, CC - Ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o credor ser
obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou.
Art. 315, CC - As dvidas em dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda corrente e pelo
valor nominal, salvo o disposto nos artigos subsequentes.
Obs.: o artigo 315 do CC consagra uma regra tradicional em nosso sistema: o princpio
do nominalismo. Vale dizer, o devedor se libera, em regra, pagando a mesma quantidade
nominal de moeda prevista no ttulo obrigacional: se devo 10, devo pagar 10 (valor
nominal ou literal da moeda). Obviamente, este princpio relativizado pelos ndices de
correo monetria que visam a atualizar o poder aquisitivo da moeda (ex.: IGPM).
# A variao do dlar pode ser usada como ndice de correo monetria?

R.: Em regra no se admite a variao da moeda estrangeira para esta finalidade.
Todavia, excepcionalmente, nos termos do art. 6 da lei 8.880/94, a exemplo do que se
da em determinados contratos de arrendamento mercantil (ADcl no AgRg no REsp.
417.878/RS, etc.) admitido o reajuste.
# O salrio mnimo pode ser usado como critrio de reajuste ou atualizao?
R.: Questo delicada. Em regra, a prpria CF veda a vinculao do salrio mnimo para
outras finalidades (art. 7, IV, CF). Todavia, o prprio STF interpreta com equilbrio a
norma constitucional para admitir a utilizao do salrio mnimo como base de clculo
de penses alimentcias (RE170203), assim como existe expressa referncia no prprio
CPC (art. 475 - Q, 4).
TABELA PRICE - LER o texto: A tabela price ilegal? no jus navigandi. Tambm
chamada de Sistema Frances de Amortizao, a tabela price, muito utilizada em
contrato de financiamento habitacional gera uma evoluo no linear da dvida
compatvel com a cobrana de juros (noticirio STJ de 21-09-2009), ou seja, incorpora
juros ao clculo de financiamento mantendo a prestao homognea.
A doutrina brasileira polmica quanto a legalidade ou no da tabela price (Luiz

Scarone Jnior, Pedro Gomes, Arnoldo Wald). O STJ, por sua vez, tem preferido no
enfrentar a questo do mrito, alegando que a anlise da legalidade ou no da tabela
encontra bice nas smulas 5 e 7 da prpria corte, ou seja, questo ftica, de
matemtica financeira, que no deve ser enfrentada por aquela corte superior (AgRg no
REsp. 311.096/SP)
Art. 316, CC - lcito convencionar o aumento progressivo de prestaes sucessivas.
O artigo 316, CC, embora pretendesse, aparentemente, fazer meno aos ndices de
correo monetria, no tem dico das mais felizes, na medida em que prestaes com
aumentos progressivos, em tese, ser discutidas na perspectiva do prprio princpio da
funo social.
Prova
a prova do pagamento, tecnicamente, opera-se por meio de um ato jurdico
denominado quitao (arts. 319 e 320, CC), o recibo o instrumento da quitao.
Art. 319, CC - O devedor que paga tem direito a quitao regular, e pode reter o pagamento, enquanto
no lhe seja dada.
Art. 320, CC - A quitao, que sempre poder ser dada por instrumento particular, designar o valor e
a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por este pagou, o tempo e o lugar do
pagamento, com a assinatura do credor, ou do seu representante.
Pargrafo nico. Ainda sem os requisitos estabelecidos neste artigo valer a quitao, se de seus
termos ou das circunstncias resultar haver sido paga a dvida.
O CC, em seus arts. 322 a 324, prev presunes relativas de pagamento, em favor do
devedor.
Art. 322, CC - Quando o pagamento for em quotas peridicas, a quitao da ltima estabelece, at
prova em contrrio, a presuno de estarem solvidas as anteriores.
Art. 323, CC - Sendo a quitao do capital sem reserva dos juros, estes presumem-se pagos.
Art. 324, CC - A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno do pagamento.
Pargrafo nico. Ficar sem efeito a quitao assim operada se o credor provar, em sessenta dias,
a falta do pagamento.
tempo do pagamento
em regra, toda obrigao deve ser cumprida na data do seu vencimento. Contudo,
obrigaes que no tenham vencimento estipulado, podem ser exigidas de imediato, nos
termos dos artigos 331 e 332, CC.
Art. 331, CC - Salvo disposio legal em contrrio, no tendo sido ajustada poca para
o pagamento, pode o credor exigi-lo imediatamente.
Art. 332, CC - As obrigaes condicionais cumprem-se na data do implemento da
condio, cabendo ao credor a prova de que deste teve cincia o devedor.
no caso de mtuo de dinheiro, no havendo vencimento estipulado o prazo mnimo
de 30 dias.
Art. 333, CC - Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo
estipulado no contrato ou marcado neste Cdigo:
I - no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores;
II - se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo por
outro credor;
III - se cessarem, ou se se tornarem insuficientes, as garantias do dbito,
fidejussrias, ou reais, e o devedor, intimado, se negar a refor-las.
Pargrafo nico. Nos casos deste artigo, se houver, no dbito, solidariedade
passiva, no se reputar vencido quanto aos outros devedores solventes.
o lugar do pagamento
regra geral no sistema jurdico brasileiro, na forma do artigo 327, as dvidas devem
ser pagas no domiclio do devedor (dvida quesvel ou querable). Mas,
excepcionalmente, o pagamento poder ser feito no domiclio do credor caso em que
falasse em dvida portvel ou portable.
Art. 327, CC - Efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor, salvo se as partes

convencionarem diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da natureza da
obrigao ou das circunstncias.
Pargrafo nico. Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor escolher
entre eles.
Art. 328, CC - Se o pagamento consistir na tradio de um imvel, ou em prestaes
relativas a imvel, far-seno lugar onde situado o bem.
Art. 329, CC - Ocorrendo motivo grave para que se no efetue o pagamento no lugar
determinado, poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o credor.
Art. 330, CC - O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia
do credor relativamente ao previsto no contrato.
Obs.: o artigo 330, CC frequentemente citado no estudo da regra proibitiva do venire
contra factum proprium (intensivo II)
# O que a teoria do adimplemento substancial (substantial performance)?
R.: A origem da teoria est no direito anglo-saxnico do sculo XVIII. A doutrina do
adimplemento substancial sustenta que no se deve considerar resolvida a obrigao
quando a atividade do devedor, embora no haja sido perfeita, aproximou-se
substancialmente do resultado final esperado (ver enunciado 361 IV JDC, bem como o
noticirio do STJ de 09/09/2012). Alis, este superior tribunal, luz do princpio da
funo social e da boa-f objetiva, tem aplicado a teoria.
Enunciado 361, JDC Arts. 421, 422 e 475. O adimplemento substancial decorre dos
princpios gerais contratuais, de modo a fazer preponderar a funo social do contrato
e o princpio da boa-f objetiva, balizando a aplicao do art. 475.
PRINCIPAIS FORMAS ESPECIAIS DE PAGAMENTO (Arts. 346 e ss)
1) Introduo
Consiste na transferncia dos direitos creditrios para aquele que cumpriu a prestao
no lugar do devedor ou que emprestou ao devedor o necessrio para o cumprimento. O
pagamento com sub rogao tem a natureza jurdica de forma especial de pagamento
porque em face do credor originrio a obrigao considerada extinta.
O pagamento com sub-rogao tem dois principais efeitos: a) liberatrio: libera o credor
primitivo da obrigao; b) translativo: transfere a posio do credor originrio para ao
terceiro.
# Qual a diferena entre sub-rogao real e sub-rogao pessoal?
R.: Na verdade so totalmente distintos. A semelhana est limitada palavra subrogao, que significa substituio. A sub-rogao real ou objetiva consiste na
substituio de uma coisa por outra, mantendo suas caractersticas, seus nus, etc. Ex: a
sub-rogao de um imvel gravado com clausula de inalienabilidade por outro; ex2:
pessoa casada em regime de comunho parcial que aliena um bem particular (de apenas
um dos cnjuges) sub-rogando o produto da venda na aquisio de outro bem durante o
casamento (no se comunica); A sub-rogao pessoal ou subjetiva: uma espcie de
pagamento. A pessoa (terceiro) que pagou substitui o credor originrio da obrigao.
2) Espcies de pagamento com sub-rogao:
2.1) Sub-Rogao Legal
aquela que ocorre de forma automtica quando presente uma das hipteses do art. 346
do CCB. Independe de acordo de vontade entre as partes. A pessoa que pagou a dvida
assumir a posio do credor originrio com todos os seus direitos, privilgios, aes e
garantias (art. 349, CCB). O art. 346 elenca 3 hipteses: a) em favor do credor que paga
a dvida do devedor comum. Ex: C deve a B e A; A paga a B o que C lhe deve, se subrogando em seus direitos. realizada para facilitar a execuo da dvida; b) em favor do
adquirente do imvel hipotecado que paga a credor hipotecrio, bem como do terceiro
que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel. OBS: o que fica
hipotecado o direito de propriedade (e no o imvel em si) e a existncia desse nus
no impede sua alienao (se prevista clausula de alienao no contrato ela ser
considerada nula). Aquele que adquire o bem o recebe assim; c) em favor do terceiro
interessado que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado no todo ou em parte.
Ex: fiador. OBS: o contrato de fiana estabelecido entre o locador e o fiador (e no
entre o fiador e o locatrio), no caso de descumprimento do locatrio o fiador que paga
a dvida se sub-roga nos direitos do locador (mas no ser locador); o fiador NO
devedor, apenas garantidor, tem responsabilidade civil. O CCB usa o termo
obrigao em um sentido amplo, j incluindo a responsabilidade, quando as duas so
diversas, como o caso do fiador.
2.2) Sub-Rogao Convencional
aquela que depende de um acordo de vontade entre o terceiro e o credor ou entre o
terceiro e o devedor. Para que ocorra pagamento com sub-rogao convencional o
acordo deve conter clausula expressa. Hipteses no art. 347:
a) quando o credor recebe pagamento de terceiro (NO INTERESSADO) e
expressamente lhe transfere todos os seus direitos.
OBS: terceiro interessado se sub-roga automaticamente;
b) quando o terceiro empresta ao devedor a quantia precisa para solver a dvida, sob a
condio expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito.
um contrato simples de emprstimo com clusula expressa de que o terceiro no

interessado estar se sub-rogando nos direitos do credor. Mas nesse caso o devedor
quem est transferindo esses direitos.
ATENO: na letra a) o terceiro no interessado pode pagar de 3 formas: 1) em nome
do devedor razo pela qual no tem direito ao recebimento da dvida; 2) em nome
prprio paga pelo devedor, mas exige recibo em seu nome, razo pela qual tem direito
ao regresso (mas no se sub-roga) e 3) que a hiptese do CCB (a letra a): terceiro no
interessado que paga pelo devedor, mas do credor que transfira seus poderes no recibo.
Nessa situao o terceiro no interessa estar se sub-rogando nos direitos do credor.
# Qual a natureza jurdica do pagamento com sub-rogao?
R.: Depende, se pagamento com sub-rogao legal ser regra especial de pagamento,
pois consiste em atos unilaterais, no precisa de acordo de vontades com o credor; Se
pagamento com sub-rogao convencional ser uma espcie de pagamento indireto,
pois consiste em um acordo de vontades negocio bilateral.
3) Transferncia de direitos
O art. 350, do CCB probe qualquer interesse especulativo no pagamento com subrogao legal ao limitar o direito do terceiro cobrana da soma que tiver
desembolsado. O que pagou o que pode cobrar; no interessa se conseguiu desconto,
s poder receber do devedor exatamente o que pagou.
Art. 350, CC - Na sub-rogao legal o sub-rogado no poder exercer os direitos e as
aes do credor, seno at soma que tiver desembolsado para desobrigar o devedor.
Ocorre que o art. omisso quanto sub-rogao convencional. Diante dessa omisso,
duas correntes. NO H MAJORITARIA.
1 corrente (STOLZE, MHD): defende que a omisso do legislador proposital e que o
pagamento com sub-rogao convencional pode ser natureza especulativa. Na prtica
isso acontece em cesso de credito. O cartrio dolosamente escondia a guia do credor
original a pedido de um terceiro no interessado que comprava o credito a menor do
credor e depois recebia o valor cheio no precatrio. FRAUDE;
2 corrente (TARTUCE; TEPEDINO): defende que deve ser respeitada a regra do art.
350.
4) Preferncia
Quando o terceiro pagou apenas uma parte da dvida, o credor originrio ter
preferncia em relao ao mesmo (terceiro sub-rogado) quanto a cobrana da dvida
restante, se os bens do devedor no forem suficientes. Ex: A deve 10.000 a B. C
(terceiro que vai se sub-rogar) paga metade da dvida de A. Nesse caso, se A s tiver a
outra metade a preferncia para receber ser de B.
5) Distino entre pagamento com sub-rogao X cesso de credito:

Pagamento com sub-rogao
uma espcie de pagamento
em regra no negcio jurdico
a prescrio contada a partir da sub-rogao (o pagamento gera uma nova
obrigao)
Cesso de credito
uma espcie de transmisso da obrigao
negcio jurdico
a prescrio contada a partir do surgimento da obrigao (igual ocorre na sucesso:
os herdeiros s tm o resto de prazo aps a morte do de cujus para pagar). No h
garantia quanto a existncia do credito ou quanto a sua solvncia O
cedente
tem
garantia quanto a existncia do credito e em regra no tem garantia quanto solvncia,
mas pode ter.
6) Dao em pagamento (datio in solutum ou datio pro soluto)
uma forma de pagamento consistente na entrega ao credor de coisa diversa da que lhe
era devida. Como o credor no pode ser obrigado a receber coisa diversa em pagamento,
ainda que mais valiosa, a dao s ser realizada com o seu consentimento. , portanto,
bilateral; tem natureza jurdica de pagamento indireto, pois resulta de acordo de vontade
entre as partes.
ATENO: no est restrita s obrigaes de dar, exatamente por ser um acordo entre
as partes, podendo por isso ser feita com qualquer espcie de obrigao (dar/fazer/no
fazer). Pode ser feita observando a mesma natureza da obrigao (coisa por coisa ou
fato por fato) ou alterando sua natureza.
Principais regras da dao
6.1) Dao de ttulo de credito (art. 358)
Se a coisa dada em pagamento for ttulo de credito, a transferncia do ttulo importara
em cesso. O negcio ser regulado pelas regras da cesso de credito (art. 286 e ss do
CCB). No existe consenso na doutrina se a regra do art. 358 aplicvel ao ttulo de
credito emitido pelo prprio devedor ou somente a terceiros. Vale para os dois. Por
outro lado majoritrio na doutrina e na jurisprudncia o entendimento de que a dao
de ttulo pro solvendo e no pro soluto: a obrigao s extinta com a compensao
do ttulo (RF 240/240);
Art. 358, CC - Se for ttulo de crdito a coisa dada em pagamento, a transferncia

importar em cesso.
6.2) Evico (art. 359)
Se ocorrer a perda do bem objeto da dao por evico (evico em regra se d por
deciso judicial mas tambm podem ocorrer por atos administrativos) o credor poder
cobrar a prestao originaria. Fica sem efeito a quitao conferida. Ficam ressalvados os
direitos de 3 de boa-f. Na impossibilidade de a prestao originria ser paga s restar
ao credor cobrar perdas e danos.
Art. 359, CC - Se o credor for evicto da coisa recebida em pagamento, restabelecer-se a obrigao primitiva, ficando sem efeito a quitao dada, ressalvados os direitos de
terceiros.
6.3) Bens imveis
Se a dao em pagamento tiver por objeto bens imveis dever ser observada a regra do
art.108 quanto solenidade (se o imvel ultrapassar 30 salrios mnimos, o ato de
disposio deve ser feito por escritura pblica no tabelionato. requisito de validade
do negcio, sob pena de nulidade).
7) Novao
Conceito
Consiste na criao de uma obrigao nova com o objetivo de extinguir uma obrigao
anterior.
Natureza jurdica
espcie de pagamento indireto, pois depende de acordo de vontades. No existe
novao legal.
Requisitos
a) existncia de obrigao anterior: deve ser vlida ou simplesmente anulvel (a
novao implica na convalidao da obrigao anulvel). Se a obrigao anterior for
nula ou extinta no poder ser novada;
OBS.: as obrigaes naturais (inexigveis, pois existe should, mas no raftung)
no podem ser objeto de novao (ex: dvida de jogo);
b) criao de uma obrigao nova: a obrigao nova deve conter elemento novo
(sujeitos ou objeto). Deve existir diversidade substancial entre a obrigao anterior e a
nova;
c) Animus novandi a inteno de novar, pode ser expresso ou tcito. materializado
na diversidade substancial. No CC/16 s valeria o expresso. O CC/02 tambm trouxe a
possibilidade de instrumento tcito, basta trazer os demais requisitos, pois a natureza
jurdica do contrato o seu contedo e no o seu ttulo. Na falta do animus a segunda
obrigao apenas confirma o primeiro (no ser novao).
Espcies de novao:
7.1) Novao objetiva/real (art. 360)
Consiste na substituio da prestao, isto , do contedo da obrigao. Ex: devia um
fusca e pagou uma Ferrari.
CUIDADO: NO CONFUNDIR COM A DAAO EM PAGAMENTO: na dao a
substituio do objeto ocorre no momento do pagamento, enquanto que na novao a
substituio ocorre antes do pagamento, h uma substituio de obrigao pendente por
outra obrigao pendente. A regra da evico da coisa dada prevista para a dao em
pagamento NO APLICAVEL NOVAAO. Isso porque na dao vige o mesmo
contrato, podendo, por isso, haver a evico do objeto do contrato. Na novao a
obrigao outra. CONCLUSAO: pode ocorrer a evico na novao, mas no se
aplica a regra de cobrana da prestao original, s restar perdas e danos.
7.2) Novao subjetiva/pessoal
Consiste na substituio dos sujeitos da obrigao (credor ou devedor).
Novao subjetiva ativa: a substituio do credor, ficando o devedor quite
com o credor originrio. No se confunde com a cesso de credito, pois esta determina a
transmisso da mesma obrigao.
Novao subjetiva passiva: a substituio do devedor, ficando o devedor
originrio quite com o credor. Art. 360. Pode ser de duas espcies:
a) Novao subjetiva passiva por delegao: aquela realizada com o
consentimento do devedor originrio;
b) Novao subjetiva passiva por expromisso: aquela realizada sem o
consentimento do devedor originrio. ATENO: tambm vlida!
Art. 360, CC - D-se a novao:
I - quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a
anterior;
II - quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor;
III - quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo,

ficando o devedor quite com este.
# Qual a diferena entre a novao subjetiva passiva e a assuno de dvida e o
pagamento com sub rogao?
R.: Na assuno de dvida (cesso de debito) a obrigao no extinta, apenas
transmitida. No pagamento com sub rogao o 3 paga a dvida e na novao o 3
apenas assume a obrigao de pagar (substitui uma obrigao pendente por outra
obrigao pendente).
# A renegociao de dvida caracteriza novao?
R.: No h consenso no STJ. De acordo com a jurisprudncia do STJ a simples
renegociao de dvida NO caracteriza novao. Dependendo do contedo da
renegociao pode haver novao se houver alterao substancial. O problema
exatamente identificar a alterao. Smula 286/STJ: a renegociao de contrato
bancrio ou a confisso de dvida no impede a possibilidade de discusso sobre
eventuais ilegalidades dos contratos anteriores (de maio de 2004). Sacada dos bancos
(sacanagem): o problema da renegociao de contrato bancrio o reconhecimento do
mesmo como contrato de novao, se isso ocorrer h julgado do STJ afastando a
aplicao da sumula. Julgados: REsp. 330.960/RS. Obs.: h julgados mais recentes em
sentido contrrio sumula.
8) Compensao (art. 368)
Art. 368, CC -. Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra,
as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem.
a regra pela qual a obrigao extinta quando duas ou mais pessoas forem ao mesmo
tempo credor e devedor uma da outra. A compensao pode ser total ou parcial.
Espcies de compensao:
a) Compensao Convencional
aquela que decorre de simples acordo de vontade entre as partes. Natureza jurdica:
espcie de pagamento indireto. No se sujeita a qualquer limite legal, no precisa
respeitar qualquer requisito, por representar exerccio da autonomia privada;
b) Compensao Legal
aquela que pode ser imposta por uma das partes outra em juzo. Como decorre de
lei, no depende de acordo de vontade entre as partes. Natureza jurdica: regra especial
de pagamento.
Requisitos
a) Liquidez das dvidas

as obrigaes devem ser certas quanto sua existncia e determinadas quanto ao seu
valor;
b) Exigibilidade das dvidas (das prestaes)
as obrigaes devem ser vencidas, mas no prescritas. OBS: Se aplica o art. 190.
Nele a previso genrica quanto s excees, mas elas se referem s excees
dependentes (como a exceo de compensao o que cobrado como pretenso tem o
mesmo prazo da compensao. Ambos devem estar no prescritos). Isso porque as
excees independentes servem apenas como defesa, por exemplo, a exceo de
pagamento. Ateno: os prazos de favor (ex a moratria) no obstam a compensao.
c) Fungibilidade das dvidas
devem ter a mesma natureza e qualidade (dinheiro X dinheiro; caf de primeira
categoria X caf de primeira categoria).
PROIBIOES: em regra, para a compensao no exigido que as obrigaes tenham a
mesma causa/origem. Entretanto, em algumas situaes a compensao proibida por
lei:
i) Dvidas alimentcias mesmo que o devedor dos alimentos seja credor de outras
dividas, no pode deixar de prestar os alimentos;
ii) Coisas no susceptveis de penhora se um bem no pode ser penhorado no poder
ser executado na compensao;
iii) Coisa roubada, furtada ou esbulhada;
iv) Dvida de comodato ou depsito: o bem deve ser devolvido ao final do contrato, no
pode ser usado como forma de coao compensao de dvida;
v) Prejuzo de terceiro (art. 376);
vi) Dvidas trabalhistas (Sumula 18 do TST) a compensao na JT est restrita a
dividas de natureza trabalhista.
OBS: Alm das hipteses legais de proibio de compensao as partes tambm podem
estipular a proibio ou a renncia ao direito compensao.
d) Compensao judicial: aquela imposta pelo juiz quando reconhece direito dos
litigantes na sentena. Tambm pode ser considerada judicial a compensao
convencional reconhecida em juzo. Ex: quando o ru da ao apresenta reconveno.
AULA 15 14/11/2013 Andr Barros

INADIMPLEMENTO OBRIGACIONAL
1) Introduo
De acordo com o CC o inadimplemento da obrigao pode ser de duas espcies:
a) inadimplemento absoluto/definitivo: a hiptese em que o cumprimento da
obrigao se tornou impossvel ou intil ao credor.
Art. 389, CC - No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
b) inadimplemento relativo/mora: a hiptese em que o cumprimento da

obrigao ainda possvel e til ao credor. H um simples atraso no cumprimento da
obrigao (tempo). O CC/02 ampliou o conceito de inadimplemento relativo
abrangendo tambm o cumprimento da obrigao em lugar distinto ou de forma diversa
da contratada.
# Qual a diferena entre a violao negativa e a violao positiva do contrato?
R.: Violao negativa do contrato, aquela que tem por base o inadimplemento
obrigacional, ou seja, a pessoa no fez o que deveria ter feito. Violao positiva do
contrato para Hermman Staub o descumprimento do contrato em uma situao de
adimplemento. A pessoa cumpriu a obrigao, mas o fez em lugar distinto ou de forma
diversa. Tambm considerada violao positiva do contrato o cumprimento da
obrigao principal com o descumprimento dos deveres anexos (violao do P. da Boaf objetiva). Neste segundo sentido de violao positiva no existe soluo expressa na
lei. Em regra a questo ser resolvida mediante pagamento de indenizao.
De acordo com o enunciado 24 do CJF a hiptese de responsabilidade objetiva.
Enunciado 24, CJF - Art. 422: em virtude do princpio da boa - f, positivado no art.
422 do novo Cdigo Civil, a violao dos deveres anexos constitui espcie de
inadimplemento, independentemente de culpa.
2) Inadimplemento absoluto
a hiptese retratada nos artigos 389 e seguintes do CC. O inadimplemento absoluto
verificado quando o cumprimento da obrigao se tornou impossvel ou intil ao credor.
a) impossibilidade: pode se referir tanto ao devedor (cumprimento) quanto ao credor
(recebimento). Ex.: o automvel vendido foi roubado antes da tradio.
b) inutilidade: a perda do interesse do credor no cumprimento da prestao. Ex.: a
entrega do vestido aps o casamento. A inutilidade deve ser identificada com base nas
circunstancias do caso concreto (anlise objetiva) e no com base no estado psicolgico
do credor (anlise psicolgica).
Enunciado 162, CJF Art. 395: A inutilidade da prestao que autoriza a recusa da
prestao por parte do credor dever ser aferida objetivamente, consoante o princpio
da boa f e a manuteno do sinalagma, e no de acordo com o mero interesse
subjetivo do credor.
2.1) Classificao quanto extenso
2.1.1) Inadimplemento absoluto total
o descumprimento de todas as obrigaes assumidas no contrato. Ex.: o buffet
contratado para servir a comida e a bebida no apareceu na festa.
2.1.2) Inadimplemento
o descumprimento de parte das obrigaes assumidas no contrato. Ex.: o buffet
contratado para servir a comida e a bebida, serviu apenas a comida
2.2) Classificao quanto a responsabilidade
2.2.1) Inadimplemento absoluto fortuito
o descumprimento do contrato sem culpa do devedor. O inadimplemento decorre
de um caso fortuito ou de fora maior. Em regra o inadimplemento absoluto fortuito
isenta o devedor de responder pelos danos causados ao credor. Ex.: o automvel
roubado um dia antes da entrega.
Excees (situaes em que h responsabilidade)
a) clusula de assuno de responsabilidade pelo caso fortuito e fora maior. Em
contratos civis esta clusula tem validade. Em contratos de consumo esta clusula deve
ser considerada abusiva e consequentemente nula (o fornecedor no pode transferir ao
consumidor os riscos do prprio negcio).
b) Perpetuatio Obligationis
a regra presente no artigo 399, CC. Se o devedor estava em mora (culposa) quanto
ao cumprimento da obrigao e ocorrer o inadimplemento absoluto fortuito ele dever
reparar os danos ao credor. O devedor somente no ter responsabilidade se provar que
o atraso no cumprimento da prestao no era culposo ou que o dano sobreviria ao
credor ainda que a obrigao tivesse sido oportunamente cumprida.
Art. 399, CC - O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao,

embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior*, se estes
ocorrerem durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa*, ou que o dano
sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada.
* refere-se ao inadimplemento absoluto
* refere-se ao inadimplemento relativo
2.2.2) Inadimplemento absoluto culposo
Hiptese em que o devedor tem culpa pelo inadimplemento da obrigao e, portanto,
responde pelos danos causados. A responsabilidade do devedor abrange todos os
elementos previstos no art. 389, CC.
Art. 389, CC - No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos,
mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado.
Elementos da Responsabilidade do art. 389, CC:
a) Perdas e Danos: tradicionalmente a expresso utilizada para referncia aos danos
materiais (danos emergentes e lucros cessantes). Atualmente a expresso interpretada
de forma a compreender toda e qualquer forma de dano (material, moral ou esttico).
Dano emergente ou dano positivo a diminuio do patrimnio da vtima. tudo o que
a pessoa perdeu/gastou. Lucro cessante ou dano negativo o que deixou de acrescer ao
patrimnio da vtima. tudo o que a pessoa razoavelmente deixou de ganhar. Ex: bater
em taxista. AMBOS so espcies de danos certos e, portanto, indenizveis. No so
indenizveis, os danos hipotticos, imaginrios, eventuais, incertos.
b) Juros: so os frutos do capital. O art. 389 se refere aos juros moratrios, aqueles
devidos em razo de inadimplemento. No devem ser confundidos com os juros
remuneratrios/compensatrios, que so aqueles devidos pelo uso consentido do capital
(emprstimo de dinheiro = mtuo feneratcio).
# Qual a taxa de juros moratrios aplicvel?

R.: O STJ entende que a taxa de juros moratrios por inadimplemento contratual segue
a taxa Selic, que muito baixa, o que ruim para o pas, porque estimula o
inadimplemento das obrigaes civis. CC/16 e CC/02 At 10 de janeiro de 2003
(vigncia do CC/16) a taxa era de 0.5%/ms. A partir de sua vigncia (11/01/2003 - data
defendida pela posio majoritria e o entendimento do STJ) a taxa de juros aplicvel
passou a ser a taxa Selic. Esta taxa muito criticada pela doutrina por ser manipulada
pelo governo (COPOM), ser baixa (atualmente gira em torno de 0,5 e 0,6%/ms),
varivel e ter natureza composta (inclui juros + atualizao monetria, no d para
separar). Segundo o entendimento doutrinrio o ideal seria a aplicao da taxa prevista
no art. 161, 1 do CTN. Esta taxa fixa e simples (no inclui atualizao monetria).
ENUNCIADO 20 DO CJF - art. 406: Art. 406: A taxa de juros moratrios a que se
refere o art. 406 a do art. 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional, ou seja, um por
cento ao ms. A utilizao da taxa Selic como ndice de apurao dos juros legais no
juridicamente segura, porque impede o prvio conhecimento dos juros; no
operacional, porque seu uso ser invivel sempre que se calcularem somente juros ou
somente correo monetria; incompatvel com a regra do art. 591 do novo Cdigo
Civil, que permite apenas a capitalizao anual dos juros, e pode ser incompatvel com
o art. 192, 3, da Constituio Federal, se resultarem juros reais superiores a doze
por cento ao ano. ACOMPANHAR RE 1.081.149 (Min. Joo Otavio de Noronha): h
deciso do STJ pendente acerca da mudana da taxa Selic especialmente por causa da
atualizao monetria (tem como objetivo devolver o poder de compra da moeda;
afastar o poder corrosivo da inflao). O grande problema atual que o STJ tem
aplicado a taxa Selic de juros e com isso impedido a cumulao com atualizao
monetria. HONORARIOS JUDICIAIS: so aqueles pagos pelo cliente para o
advogado propor a aao judicial. Segundo o STJ o autor da aao pode cobrar do ru o
valor gasto com o advogado. Requisito: deve ser juntado o contrato de prestao de
servio (contrato de honorrios) e o valor cobrado deve estar de acordo com a tabela
da OAB. Tecnicamente um dano emergente ao autor causado pelo ru. De acordo
com o STJ os honorrios advocatcios (contratuais ou sucumbenciais ambos) tm
natureza de alimentos, razo pela qual possvel que a penhora recaia sobre a
remunerao do devedor. AgRg no REsp. 1365469. HONORARIOS
ENUNCIADO 426 CJF: Art. 389: Os honorrios advocatcios previstos no art. 389 do
Cdigo Civil no se confundem com as verbas de sucumbncia, que, por fora do art.
23 da Lei n. 8.906/1994, pertencem ao advogado. Honorrios extrajudiciais so
aqueles exigidos em caso de cobrana realizada pelo advogado sem propositura de
ao. A praxe do mercado a cobrana de honorrios na base de 10%. Segundo o STJ
esta cobrana de honorrios contratuais extrajudiciais permitida desde que presentes
os seguintes requisitos: a) necessidade de atuao do advogado; b) efetiva atuao do
advogado; valor razovel.
ENUNCIADO 161 CJF: Arts. 389 e 404: Os honorrios advocatcios previstos nos
arts. 389 e 404 do Cdigo Civil apenas tm cabimento quando ocorre a efetiva atuao
profissional do advogado. RESP 1274629: o Consumidor tambm pode ser cobrado
quanto a esses honorrios.
3) Inadimplemento relativo ou mora
De acordo com o artigo 394 do CC a mora caracterizada quando h atraso no
cumprimento ou no recebimento da prestao ou quando a prestao cumprida em
lugar diverso ou de forma distinta da prevista no contrato.
Art. 394, CC - Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o
credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno
estabelecer.
ATENO: a par destes elementos (tempo/lugar/forma) s haver inadimplemento
relativo se o cumprimento da prestao ainda for possvel e util.
3.1) Mora do devedor
tambm conhecida como mora debendi, debitoris, solvendi (accipiens = quem recebe;
solvens = quem paga). o atraso no cumprimento da obrigao.
ENUNCIADO 354/CJF est de acordo com o entendimento do STJ: Arts. 395, 396 e
408: A cobrana de encargos e parcelas indevidas ou abusivas impede a caracterizao
da mora do devedor.
Consequncias: assim como ocorre com o inadimplemento absoluto, no
inadimplemento relativo do devedor deve der analisado se a conduta foi culposa ou
fortuita. Se a mora foi fortuita no h responsabilidade do devedor por perdas e danos,
juros, atualizao e honorrios (por obvio permanece a prestao principal). Ex: boleto
bancrio vencido no fim de semana pago no prximo dia til, sem qualquer multa, etc.
Se a mora foi culposa o devedor poder ser cobrado da prestao acrescida de perdas e
danos, juros, atualizao e honorrios. OBS: a diferena para o inadimplemento
absoluto que nele a prestao principal no interessa mais.
Espcies de Mora do Devedor:
a) Mora ex re ou Mora automtica: o devedor no precisa ser notificado para ser
considerado em mora. O simples decurso do tempo constituir o devedor em mora (dies
interpellat pro homine = o dia interpela pela pessoa). Ex: a grande maioria das dvidas
so assim, com data certa, aps a qual o devedor j fica constitudo em mora
automaticamente.
Requisitos:
A obrigao deve ser positiva (dar ou fazer) + a obrigao deve ser liquida (certa quanto
sua existncia, determinada quanto ao seu valor/objeto art. 397) + data/termo certo
para o seu cumprimento.
Art. 397, CC - O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo,
constitui de pleno direito em mora o devedor.
b) Mora ex persona ou Mora pendente
aquela que exige a notificao do devedor (judicial ou extrajudicial) para constituio
da mora. Prevista no nico do art. 397. A mora somente ser ex persona quando no
houver data/termo certo para o cumprimento da obrigao. nico exemplo visto em
provas: comodato por prazo indeterminado (casa de praia emprestada e o comodatrio
no devolve as chaves; primeiro o comodante precisa notific-lo - com prazo razovel
para que saia do imvel - e depois ajuizar a ao por posse injusta):
Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial
ou extrajudicial.
c) Mora Presumida ou Mora Irregular
Prevista no art. 398, CTB. Segundo ORLANDO GOMES so as obrigaes
provenientes de ato ilcito (ex acidente de transito), nas quais o devedor esta em mora
desde o momento em que realizou o ilcito civil. Os encargos vo incidir desde essa
data.
8.2) Mora do credor (mora accipiendi/ creditoris/credendi)
o atraso do credor no recebimento da prestao
Nas obrigaes quesveis (regra. No silencio do contrato) compete ao credor receber a
prestao no domicilio do devedor.
No confundir com portable: a exceo, o devedor porta a obrigao at o credor.
Quesvel a regra, o credor deve ir at o devedor para receber. Diverso do que ocorre na
mora do devedor, na mora do credor precisa ser analisado o comportamento do mesmo:
no importa se agiu com culpa ou no. A mora do credor simples ato ou fato que
independe de culpa. Consequncias a mora do credor gera 4 efeitos:
a) afasta do devedor isento de dolo a responsabilidade pela conservao da coisa.
Se a coisa se perder por dolo o devedor responde; se a coisa se perder por negligencia,
imprudncia ou impercia o devedor no responde. Ex: touro morreu de fome, pois o
vendedor esqueceu-se de dar comida a ele;
b) obriga o credor a indenizar o devedor pelas despesas com a conservao da
coisa;
c) obriga o credor a receber a coisa pelo preo mais favorvel ao devedor, se o seu
valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o de sua efetivao. Ex:
compra e venda de gado pela arroba. Na poca era de 60 reais, mas o credor s foi
buscar quando j valia 90 reais. Se ocorrer o oposto, diante do atraso do credor o
devedor no pagar qualquer diferena. A regra mais favorvel ao devedor, pois o
credor quem est em atraso;
d) permite que o devedor realize a consignao em pagamento do bem. Ressaltese que a consignao no obrigao do devedor, o recomendvel, pois o credor pode
alegar que o devedor se recusou a pagar, situao difcil de fazer prova em contrario
8.3) Mora Simultnea
a hiptese em que credor e devedor esto em atraso no cumprimento de suas
obrigaes. A mora de um compensa a mora do outro como se nenhuma das partes
estivesse em mora.
9) Purgao da mora (ou emenda da mora). art. 401, CC
o ato de afastar ou neutralizar os efeitos decorrentes do atraso. Tanto o credor quanto
o devedor podem purgar a mora:
a) purgao da mora pelo devedor: deve se oferecer para o cumprimento da
prestao com o acrscimo das perdas e danos, juros, atualizaes e honorrios. Na
pratica normal as obrigaes pecunirias preverem apenas o pagamento de multa em
caso de X dias de atraso;
b) purgao da mora pelo credor: o credor deve se oferecer para receber a
prestao sujeitando-se aos efeitos da mora j produzidos. Ex: pagar despesas de
conservao, diferena do preo.
# Qual a diferena entre purgao e cessao da mora?
R.: Purgao da mora decorre de um simples ato espontneo de quem estava em mora e
produz efeitos ex nunc. A pessoa que purga teve que arcar com as consequncias da
mora. Cessao da mora decorre de um fato extintivo, de efeitos pretritos e futuros (ex
tunc). A mora deixa de existir o devedor no arca com as consequncias da mora. Ex:
remisso (perdo) da dvida; novao (criao de obrigao nova para extinguir uma
anterior).
10) Clusula Penal (tambm conhecida como pena convencional ou multa
contratual)
um pacto acessrio em que as partes estipulam previamente uma pena que pode ser
pecuniria ou no para a hiptese de inadimplemento absoluto ou relativo da obrigao.
O objetivo/ funo da clusula penal o de garantir/reforar o cumprimento contratual
(funo compulsria) e prefixar o valor das perdas e danos (funo indenizatria).
# vlida a clusula penal estipulada apenas para um dos contratantes nos contratos
sinalagmticos (bilaterais)?
R.: O STJ entende que no caso de contrato bilateral ser aplicvel por analogia outra
parte a clusula penal estipulada para apenas um dos contratantes. Julgado: REsp.
1.119.740. RJ.
Clusula penal moratria (art. 411, CC)
aquela estipulada para a hiptese de inadimplemento relativo (mora). O credor vai
exigir tanto o cumprimento da prestao + a clusula penal. Limites da clusula: nos
contratos de consumo de 2%; nos contratos bancrios tambm de 2% por causa da
Smula 285 do STJ: em contratos bancrios posteriores ao CDC incide a multa
moratria nele prevista; nas dvidas condominiais antes da vigncia do CC/02 a multa
poderia ser estipulada em at 20%. Aps a vigncia o limite de 2%; demais contratos:
10% de acordo com a lei de usura (Dec. 22626/33).
Clusula penal compensatria
aquela estipulada para a hiptese de inadimplemento absoluto. H uma inexecuo
total da obrigao. Neste caso, a clusula penal considerada uma alternativa a
benefcio do credor. O credor tem que escolher entre a prestao ou a clusula penal
compensatria.
ATENO: uma falsa possibilidade de escolha porque o a prestao principal no
tem mais utilidade.
Limites da clusula: nos termos do art. 412, a clusula penal o juiz no poder reduzir o
valor.
ATENO: em ambas as espcies de clusula penal (moratria e compensatria) o juiz
pode reduzir o seu valor se for manifestamente excessiva. Pode agir a requerimento das
partes ou at mesmo de oficio (art. 413, CCB). No CC/16 quase tudo era
proporcionalidade, mas no CC/02 o critrio o da equidade.
VIDE Enunciados 356 e 355, CJF.
Enunciado 355 Art. 413. No podem as partes renunciar possibilidade de reduo
da clusula penal se ocorrer qualquer das hipteses previstas no art. 413 do Cdigo
Civil, por se tratar de preceito de ordem pblica.
Enunciado 356 Art. 413. Nas hipteses previstas no art. 413 do CC, o juiz dever
reduzir a clusula penal de ofcio.
Caractersticas da Clusula Penal

um pacto acessrio (segue a sorte do principal, decorrente do princpio da gravitao
jurdica); condicional (subordinado a evento futuro e incerto inadimplemento);
compulsrio (a parte no pode alegar falta de prejuzo para deixar de pagar); subsidirio
(na clusula penal compensatria o credor pode optar).
Comparaes com outros institutos
Clusula penal compensatria X multa penitencial: a clusula penal compensatria
instituda em benefcio do credor e seu objetivo de reforar o cumprimento da
obrigao; a multa penitencial instituda em benefcio do devedor e tem como objetivo
enfraquecer o vnculo contratual.
Clusula penal X arras: ambos so pactos acessrios com objetivo de garantir o
cumprimento da obrigao e pr fixa indenizao, contudo, a clusula penal s ser
exigida em caso de inadimplemento, enquanto as arras so pagas antecipadamente. A
clusula penal instituda a favor do credor e as arras em benefcio do devedor.
OBS.: Vale acrescentar aula do Pablo o julgamento do RE (repetitivo 1150429/CE
referente ao contrato de gaveta); Na aula de Responsabilidade Civil acrescentar recente
julgado de que no h responsabilidade do restaurante por servio de manobrista em via
pblica, em caso de roubo, na hiptese de no haver concorrido para o evento danoso
(REsp. 1321739/SP). Esse julgado confirma outros nesse sentido, de isentar a
responsabilidade de restaurantes.
AULA ONLINE TARTUCE
RESPONSABILIDADE CIVIL
1. Conceitos iniciais. Quanto origem pode ser classificada
a) Responsabilidade civil contratual aquela que decorre do inadimplemento de uma
obrigao. Artigos 389, 390 e 391, do CCB/02:
Art. 389, CC - No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos,
mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado. DESCUMPRIMENTO DA OBRIGAO
POSITIVA (dar/ fazer)
Art. 390, CC - Nas obrigaes negativas o devedor havido por inadimplente desde o
dia em que executou o ato de que se devia abster. DESCUMPRIMENTO DA
ORBIGAAO NEGATIVA DE NO FAZER
Art. 391, CC - Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do

devedor.
RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL DO DEVEDOR. NO SE
INCLUEM OS BENS IMPENHORAVEIS (649, CPC).
b) Responsabilidade civil extracontratual ou Aquiliana (origem romana: o termo decorre
da Lex Aquilia de Damno a qual introduziu a responsabilidade extracontratual no
sistema romano): decorre de ato ilcito (art. 186) + abuso de direito (art. 187).
ATENO: mudana quanto antijuridicidade civil nos Cdigos: no CC/16 s havia o
ato ilcito e no CC/02 (art. 159) existem duas categorias, pois tambm h o abuso de
direito. A ilicitude tratada na parte geral nos art. 186 ao art. 188. Na parte Especial do
CC a matria esta tratada a partir do art. 927 a 954.
Art. 186: trata do ilcito puro: aquele que por ao ou omisso voluntaria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito. A palavra e a mais importante do
dispositivo do CC/02, pois o art. 159 do CC/16 utilizava ou. O art. adotou o modelo
CULPOSO de responsabilidade subjetiva (dolo/culpa). A meno ao dano moral no
novidade, pois j constava da CF/88 no art. 5, V e X.
O ato ilcito civil = violao de um direito (dever) + dano. Concluso, sem dano no h
ilcito civil nem dever de indenizar (art. 927).
# Dirigir bbado ilcito civil?
R.: Sem dano no h ilcito civil.
# Abandono afetivo. Dever de cuidado. Revendo entendimento anterior, o STJ passou a
entender que o abandono afetivo ilcito civil (Info 496). Abandono de afeto
abandono de interao e no de amor. NANCY: amar faculdade, mas cuidar
dever. Inclusive, a tendncia que esse entendimento se estenda para o dever dos
filhos de cuidar de seus pais idosos. No cabe mais falar em monetarizao do dano
moral;
Art. 187, CC - Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boaf ou pelos bons costumes.
Ilcito equiparado = abuso de direito. um conceito dinmico e varivel. No exige
culpa, diferente ao ilcito puro previsto no art. 186. Trata-se de exerccio irregular de
direito, tendo os seguintes parmetros: funo social e econmica; boa f; bons
costumes. Lembrando que os bons costumes vo variando no contexto histrico.
Rubens Limongi Frana, em sua obra enciclopdia saraiva de direito, o abuso de direito
licito quanto ao contedo e ilcito quanto s consequncias. A ilicitude est na forma
de execuo do ato. MACETE: licito + o termo abusivo. Exemplos: greve abusiva

(art. 9, 2, CF); publicidade abusiva (art. 37, 2, CDC); abuso no processo; abuso no
exerccio da propriedade ou ato emulativo (AEMULATIO): briga de vizinhos (art. 1228,
2, CC). Os portugueses falam em ato de chicana (perturbar o vizinho).
Questes importantes: CAVALIERI FILHO entende que no abuso de direito no h
necessidade de dano. Todavia, o art. 927, CC exige dano para a responsabilidade civil
(para o dever de indenizar).
ENUNCIADO 37 da I Jornada de Direito Civil do STJ (2002): a responsabilidade
civil decorrente de abuso de direito independe de culpa e fundamenta-se somente no
critrio objetivo-finalstico (ou seja, a responsabilidade objetiva).
2) Elementos da responsabilidade civil ou pressupostos do dever de indenizar
(quatro):
2.1) Conduta humana:
Essa conduta pode ser por ao (culpa in comittendo) ou por omisso (culpa in
omittendo), sendo a primeira a regra e a segunda a exceo.
ATENO: na omisso, para que o agente responda necessrio provar: 1 - que o ato
que ele no praticou deveria ser praticado (omisso genrica); 2- a omisso em si.
# Um condomnio edilcio responde pelo furto ou roubo praticado em seu interior?
R.: Para responder deve-se considerar a regra de omisso genrica e se perguntar: existe
o dever de segurana do condomnio? Resp.: NO, pois no h um dever legal por parte
do condomnio em evitar o fato. a jurisprudncia do STJ: Ag Rg no Ag 1.102.361/RJ.
Duas excees: se houver previso em contrrio na conveno de condomnio ou se
houver comprometimento implcito com segurana (armada).
Em regra a pessoa responde por ato prprio. Todavia, como excees, a pessoa pode
responder por ato de terceiro (arts. 932 e 933, CC, por animal art. 936), por fato da coisa
(arts. 937 e 938), por produto ou servio (CDC);
2.2) Culpa lato sensu
O entendimento majoritrio o de que a responsabilidade subjetiva (com culpa)
continua sendo a regra no CC/02. A culpa em sentido amplo engloba dois conceitos:
1 conceito dolo: inteno de causar prejuzo, ou seja, ao/omisso voluntria (art.
186). Para o direito civil havendo dolo ou culpa grave os efeitos so os mesmos,
aplicando-se o princpio da reparao integral dos danos (art. 944, caput);
2 conceito culpa em sentido estrito: associada a 3 padres de conduta, quais sejam,

imprudncia, negligncia e impercia. Imprudncia (art. 186) = ao + falta de cuidado;
Negligncia (art. 186) = falta de cuidado + omisso; Impercia = falta de qualificao
geral para exerccio de uma atribuio prpria dos profissionais liberais. A resp. civil
do profissional da sade em regra subjetiva, o que se extrai do art. 951, CC c/c 14,
4, CDC. Todavia, segundo a Teoria de DEMOGUE, amplamente adotada pelo STJ, de
que a responsabilidade ser objetiva se o profissional liberal assumir obrigao de
resultado. Ex: plstica esttica, dentista esttico e ultrassonografista (radiologista).
AgRg no Ag 744181/RN (erro de diagnstico do US).
ATENO: mdico cirurgio plstico embelezador tem responsabilidade de resultado
e mdico reparador assume responsabilidade de meio, tendo responsabilidade subjetiva.
Observaes quanto culpa:
OBS: Culpa presumida: na vigncia do CC/16 falava-se na culpa presumida como
geradora da responsabilidade subjetiva em 3 modalidades:
culpa in vigilando = culpa presumida na vigilncia (pai em relao ao filho). Art. 932,
I, II, IV;
culpa in eligendo = culpa presumida na escolha (do empregador pelo empregado). Art.
932, III;
culpa in custodiendo = culpa presumida na custodia de animal.
ALVINO LIMA em 1938 desenvolveu uma tese de culpa e risco, em relao
responsabilidade sem culpa. Para ele a culpa presumida seria o meio do caminho
entre a responsabilidade objetiva e a responsabilidade subjetiva. O professor acha que o
prximo estgio ser a culpa pressuposta: criou risco, pague.
Os artigos 932, 933 e 936, CC/02 substituram a culpa presumida pela responsabilidade
objetiva (ou sem culpa), ou seja, a culpa presumida foi banida do CC/02.
ENUNCIADOS da V Jornada: 451 e 452.
Smula SUPERADA - 341 do STF ( da dcada de 60): presumida a culpa do patro
ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto. Segundo a doutrina est
superada pelos artigos 932, III e 933 do CC/02 (responsabilidade objetiva).
OBS2: classificao da culpa quanto ao seu grau.
Culpa lata = culpa grave = reparao integral dos danos. a regra do art. 944,
caput;
Culpa leve = culpa mdia;
Culpa levssima = culpa no menor grau possvel (no seria observada nem pelo
mais diligente).
No caso de culpa leve e levssima haver reduo equitativa da indenizao (art. 944).
Tambm haver reduo havendo culpa/fato/risco concorrente da vtima (art. 945).
ENUNCIADOS IMPORTANTES: 46, da I Jornada de Direito Civil do STJ; 459 da V
Jornada de Direito do STJ - pingente de trem = fato concorrente da vtima reduz a
indenizao pela metade, sendo a responsabilidade da empresa que explora a atividade
objetiva. Obs.: Pingente de trem Surfista de Trem. Os surfistas, vo em cima do
trem, tem culpa exclusiva, no recebem qualquer indenizao, enquanto o pingente vai
embaixo.
2.3) Nexo de Causalidade
o elemento imaterial da responsabilidade civil. uma relao de causa (necessria) e
efeito entre a conduta e o dano, ou seja, a conduta a causa necessria para o prejuzo.
A imagem usada para explicar o nexo a de um cano condutor virtual que une a
conduta e o dano. Devemos pontuar o nexo na responsabilidade subjetiva e o da
responsabilidade objetiva.
Nexo na responsabilidade subjetiva: formado pela culpa lato sensu. Nexo na
responsabilidade objetiva: formado pela Lei ou por uma atividade de risco (art. 927,
nico, CC).
TEORIAS quanto ao NEXO:
a) Teoria do histrico dos antecedentes (sine qua non)
todos os fatos diretos ou indiretos geram responsabilidade civil. Essa teoria no foi
adotada pois amplia com exagero o nexo causal, no haveria limites para o nexo (ladro
rouba um carro e bate em 3 - o dono do carro roubado responderia perante o 3);
b) Teoria do Dano Direto e Imediato
sero reparados os danos que diretamente resultarem da conduta do agente. Admite
excludentes do nexo de causalidade. Para TEPEDINO, STOLZE, STF e STJ essa teoria
foi adotada. Presente no art. 403, CC. Trabalha mais com, ou paga tudo ou no paga
nada;
c) Teoria da Causalidade Adequada
a responsabilidade civil deve ser adaptada s condutas dos envolvido (contribuio
causal). Para CAVALIERI FILHO, STJ, Enunciado 47 e STF, essa teoria que foi
adotada pelo CC, Art. 944 e 945.
Excludentes de nexo: so fatores que obstam o nexo na responsabilidade objetiva e na

subjetiva:
Culpa/Fato exclusivo da vtima: entendimento do STJ no Informativo 432
empresa de cigarro no responde pelos danos causados ao fumante, porque culpa
exclusiva da vtima;
Culpa/Fato exclusivo de terceiro: acidente causado pelo assaltante que levou o
veculo;
Caso fortuito/Fora Maior (art. 393, CC):
- PONTES DE MIRANDA os termos so sinnimos para dizer de eventos
no previstos;
- ORLANDO GOMES: caso fortuito o evento totalmente imprevisvel, e
fora maior previsvel, mas inevitvel;
Doutrina e jurisprudncia tm associado o caso fortuito e a fora maior ao risco do
negcio/empreendimento, dividindo os eventos em internos e externos (AGOSTINHO
ALVIM). Somente os eventos externos (fora do risco do negcio) seriam caso fortuito
ou fora maior (ENUNCIADO 443, STJ). Ex 1: assalto a nibus: evento externo, logo
a empresa de nibus no responde (REsp. 435.865/RJ). Ex.2: assalto a banco: evento
interno, respondendo o banco (REsp. 694.153/PE); Ex3: assalto a shopping evento
interno (REsp. 582.047/RS); Ex4: o ataque de psicopata a shopping/escola evento
externo, pois o Estado quem deve zelar por essas pessoas (Caso Mateus da Costa
Meira. REsp. 1.164.889/SP).
Smula 479, STJ (2012): As instituies financeiras respondem por fraudes e delitos
praticados em operaes bancrias (clonagem, fraude pela internet). Entra no risco do
negcio, logo, devem indenizar.
2.4) Dano ou prejuzo
o elemento objetivo da responsabilidade civil. Equivale clssica expresso perdas e
danos nos artigos 402 a 404, CC. Existem duas grandes modalidades de danos
reparveis: danos clssicos (materiais e morais a smula 37 do STJ permite a
acumulao) e novos danos (estticos; morais coletivos; sociais/coletivos; por perda de
uma chance).
Danos tradicionais
Danos materiais ou patrimoniais: atingem o patrimnio corpreo de algum (pessoa
natural, PJ ou ente despersonalizado), em regra devem ser provados (art. 403, CC). No
se indeniza o dano hipottico ou eventual. So concebidos em duas modalidades do art.
402 do CC:
a) danos emergentes ou danos positivos: aquilo que a pessoa efetivamente perdeu.

Ex: em caso de homicdio incidir a regra do art. 948 do CC a indenizao consiste
em despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e luto sero reembolsados;
b) lucros cessantes ou danos negativos: o que a pessoa razoavelmente deixou de
lucrar. Ex: em caso de homicdio, o art. 948, II, trata dos alimentos indenizatrios a
ttulo de lucros cessantes, devidos aos dependentes do falecido. Esta indenizao
fixada com base nos rendimentos do falecido e sua vida provvel (para esta estimativa
utilizada a tabela do IBGE, de 74 anos).
Sumula 229, STF: a indenizao acidentria [do INSS] no exclui a do direito comum,
[em caso de dolo ou culpa grave do empregador].
ATENO: a interpretao atual do STJ tem sido pela desconsiderao da anlise de
dolo ou culpa grave para incluir indenizao paga pelo culpado.
Sumula 491, STF - indenizvel o acidente que cause a morte de filho menor, ainda
que o filho no exera trabalho remunerado. Aplicao: para famlias de baixa renda,
havendo uma presuno de que o menor trabalharia, havendo, portanto lucros
cessantes.
# Cabe priso pela falta de pagamento de alimentos indenizatrios?
R.: O entendimento majoritrio da doutrina e da jurisprudncia de que NO porque
so alimentos de responsabilidade civil. Neste sentido STJ, REsp. 93.948/SP; TJSP, HC
361.728-4/0.
OBS.: o art. 475-Q, do CPC trata da reviso ou exonerao desses alimentos o
pagamento pode ser feito por penso ou de uma vez s.
Danos morais: existem duas correntes:
- 1 corrente (MAJORITRIA. MHD; LIMONGI; BITTAR): os danos morais so
leses aos direitos da personalidade, atingindo tanto pessoa natural quanto PJ;
- 2 corrente (minoritria. TEPEDINO; CRISTIANO CHAVES): os danos so
leses dignidade humana, razo pela qual no abarcam os danos causados PJ.
Tecnicamente a majoritria melhor porque no atual estgio do direito, a PJ no tem
dignidade, mas apenas direito da personalidade. Inclusive, o art. 52, do CC confirma
que PJ tem direitos da personalidade.
ENUNCIADOS: a questo polemica. Enunciados 189 e 286 discordam quanto ao
reconhecimento dos direitos da personalidade da PJ do art. 52, CC ( contra legem).
ADOTAR O ENUNCIADO 189.
O dano moral da PJ atinge sua honra objetiva (reputao) e nunca a sua honra subjetiva
(autoestima). Ex: inscrio indevida em cadastro negativa, que gera o abalo de crdito e
afirmaes injuriosas feitas na imprensa. Caso Dolly X Coca- Cola.
Enunciado 255: o dano moral indenizvel no pressupe necessariamente a
verificao de sentimos humanos desagradveis como dor ou sofrimento. Ex: dano
PJ.
Classificaes do dano moral:
a) Quanto pessoa atingida:
Dano direto: atinge a honra objetiva/subjetiva da prpria pessoa. Cuidado com a
leitura do art. 953 danos morais e materiais no se excluem;
Dano indireto ou em ricochete: atinge a pessoa de forma reflexa. Ex: morte de pessoa
da famlia ou perda de objeto de estima (art. 948 e 952). H entendimento de que cabe
indenizao pela morte de cachorro.
b) Quanto necessidade de prova do dano moral:
Dano moral subjetivo: deve ser provado;
Dano moral objetivo ou in re ipsa: presumido. Ex: inscrio indevida em cadastro
negativo (Cuidado com absurda ressalva da sumula 385, STJ de que se a pessoa j tem
cadastro anterior e legitimo no cabe dano); Smula 403, STJ uso indevido de
imagem com fins econmicos independe de prova de prejuzo.
Observaes quanto ao dano moral:
OBS: no se confunde com meros transtornos que a pessoa sofre no seu dia a dia. Ex:
STF no RE 387.014/SP. Perda de frasqueira com maquiagem no gera dano moral;
OBS: tabelamento do dano moral = tarifao do dano moral. Geralmente defendido
pelos processualistas. Todavia, os civilistas e o STJ entendem que o tabelamento seria
inconstitucional por leso isonomia (tratamento igual a quem desigual). Para
MARIA CELINA BODIN tambm pode haver leso dignidade da pessoa humana.
Na smula 281, STJ est contida essa ideia: a indenizao por dano moral no est
sujeita tarifao prevista na lei de imprensa. No mesmo sentido VIDE:
INFORMATIVO 470 STJ de 2011, Resp. 959.780/ES. Concluso, no existe tarifao
por dano moral para os civilistas.
O que pode e deve haver so critrios para a quantificao dos danos morais (a fixao
do quantum debeatur) que feita pelo juiz. Para o STJ os critrios so:
1) extenso do dano: critrio objetivo do juiz, pois est at na lei, no art. 944;
2) grau de culpa do agente e contribuio causal da vtima: critrio objetivo do
juiz, previsto nos artigos 944, nico e 945;
3) condies subjetivas gerais dos envolvidos: critrio subjetivo do juiz que deve
avaliar as condies econmicas, sociais, culturais e psicolgicas do ofendido;
4) carter pedaggico/educativo/punitivo: critrio subjetivo do juiz pelo qual a
indenizao deve ter um carter exemplar. So em tese inspirados nos punitives
damages dos EUA (mas so diferentes, por obvio);
5) vedao ao enriquecimento sem causa: critrio subjetivo do juiz pelo qual a
parte lesada no pode se enriquecer com uma indenizao.
Modelo BIFSICO de PAULO DE TARSO SANSEVERINO (INFORMATIVO 470
DO STJ): na 1 fase o juiz leva em conta julgados do STJ sobre o mesmo caso e na 2
fase o julgador aplica os 5 critrios acima citados, de acordo com as peculiaridades do
caso. Na verdade acaba sendo uma fase apenas, porque na primeira fase os enunciados
j fizeram a anlise dos 5 critrios.
c) Danos Estticos: o STJ reconheceu, na smula 387 que cumulvel com o dano
moral, ou seja, se trata de uma terceira modalidade de dano moral por uma leso a mais
pessoa, sua imagem. Decorre da interpretao do art. 5, V, CF: assegurado o
direito de resposta, proporcional ao agravo, alm de indenizao por dano material,
moral ou imagem. O artigo separa o dano imagem do dano moral. Para a professora
TERESA ANCOVA LOPES a leso morfolgica deve ter por parmetro a medicina.
Podem ser deformaes, queimaduras, perda de rgos internos, cicatrizes, cortes,
aleijes, etc. A tendncia atual tem sido de duplicar o dano moral para indenizar o
dano esttico.
d) Danos morais coletivos: art. 6, VI, CDC - so os danos que atingem vrios direitos
da personalidade ao mesmo tempo. Envolvem direitos individuais homogneos e
coletivos em sentido estrito. A indenizao vai para as vtimas, pois so determinadas ou
determinveis. Observe que nesse artigo os direitos coletivos so separados dos difusos,
e na jurisprudncia h polemica.
DIVERGNCIA ENTRE AS TURMAS DO STJ: INFORMATIVO 418 STJ
(lembrando que a 1 turma julga aes contra o Estado): a 1 turma no admite dano
coletivo, principalmente em dano ambiental e administrativo; j na 2 turma admitido
o dano moral coletivo em matria de direito civil, prestao de servio pblico por
pessoa privada e direito do consumidor; na 3 turma tambm admitida em civil e em
consumidor (REsp. 8666.636/SP = plula de farinha). Resumindo: o mbito pblico no
responde e o privado responde.
e) Danos difusos / sociais: so os danos que causam um rebaixamento no nvel de vida
da coletividade, e que decorrem de condutas socialmente reprovveis (conceito do
professor ANTONIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO). Toda a sociedade atingida,
envolvendo interesses difusos. Sendo assim, as vtimas so indeterminadas e
indeterminveis, razo pela qual a indenizao destinada a um fundo de proteo, de
acordo com o direito lesado ou vai para alguma entidade de caridade, a ser determinada
pelo juiz. Melhor exemplo de condenao o acrdo 1568 do TRT/SP que condenou o
sindicato dos metrovirios a pagar 450 cestas bsicas a instituies de caridade por
causa de greve abusiva (art. 9, 2) que parou SP.
f) Danos por perda de uma chance: Teoria francesa admite a reparao dos danos que
decorrem da frustrao de uma expectativa ou da perda de uma oportunidade que
possivelmente ocorreria em circunstncias normais. A chance deve ser sria e real. No
Brasil RAFAEL PETERFI, autor do Enunciado 444, V Jornada, defende tal teoria. Ex1:
condenao de advogados que perdem prazos de seus clientes; (perda da chance de
vitria judicial); show do milho. No caso de morte do filho menor em famlia de baixa
renda, na Frana caso de perda de uma chance.
3) Classificao da responsabilidade civil quanto culpa
3.1) Responsabilidade civil subjetiva: a regra do CC/02 fundada na teoria da culpa,
gerando a responsabilidade civil com culpa lato sensu. Consequncia processual: o
autor tem o nus de provar a culpa do ru;
3.2) Responsabilidade civil objetiva: a exceo no CC/02 (sendo a regra no CDC)
decorrente da teoria francesa do risco, que a responsabilidade civil sem culpa, ou seja,
o autor da ao no tem o nus de provar a culpa do ru. Em termos gerais est tratada
no art. 927, CC. Conforme o p. nico do art. 927, a responsabilidade objetiva pode ter
duas origens: 1 nos casos especificados em lei (ex: CDC); ou 2 na atividade de risco
(no est previsto em lei). Ex: acidente de trabalho.
ENUNCIADOS 447 e 448: as agremiaes esportivas so objetivamente responsveis
por danos causados a terceiros por torcidas organizadas. considerada atividade de
risco; A regra do art. 927, p.nico, segunda parte trata de situao de risco (mais que
situao de normalidade e menos do que a de perigo) aplica-se sempre que a
atividade normalmente desenvolvida tenha ocorrido sem defeito e no essencialmente
perigosa induza por sua natureza risco especial e diferenciado aos direitos de outrem.
Isso apurado por estatsticas, prova tcnica e mximas de experincia.
Principais casos de responsabilidade objetiva no CC/02:
a) Responsabilidade objetiva indireta ou por atos de outrem (arts 932 e 933):
Art. 932, CC - So tambm responsveis pela reparao civil:
I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua
companhia;
II - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas
condies;
III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no
exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue

por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e
educandos;
V - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a
concorrente quantia.
No art. 932:
I - os pais respondem pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua
companhia;
II - os tutores e curadores respondem pelos tutelados e curatelados que estiverem sob
sua autoridade e companhia;
III - os empregadores e comitentes respondem pelos empregados e prepostos em relao
ao trabalho, baseado numa relao de confiana, independe do vnculo de trabalho;
IV - donos de hotis e afins, bem como estabelecimentos de ensino respondem por seus
hspedes, moradores e educandos. Se aplica ao caso de bullying ou valentia na escola,
em regra responde a escola se praticado na escola (tambm se aplica o CDC em caso de
escola privada ou no caso de escola pblica o art. 37, CF), se foi fora da escola,
respondem os pais/responsveis.
V- respondem todos aqueles que contriburem para produto de crime. Crtica a essa
ltima previso: est deslocada porque, diferente das demais, provm de uma relao
ilcita. Nas primeiras hipteses os responsveis respondem objetivamente, desde que
provadas as culpas dos seus protegidos. VILAA classifica tal responsabilidade como
impura pois a responsabilidade depende da culpa dos que esto sob
responsabilidade/tutela do responsvel.
No art. 934 est previsto o direito de regresso do responsvel contra o culpado com uma
nica exceo, que a do ascendente contra o descendente por uma questo moral.
Solidariedade: Sumula 482, STF. Art. 942, p. nico, CC: nos casos do art. 932 so casos
de responsabilidade solidaria.
EXCEO: a responsabilidade do incapaz subsidiria, excepcional e equitativa s
responder se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no
dispuserem de meios suficientes e dever ser estabelecida de forma equitativa.
No ENUNCIADO 40 da I Jornada foi aprovado o entendimento que o incapaz ser
devedor principal nas hipteses de adolescente que praticarem atos infracionais nos
termos do art. 116 do ECA.
No ENUNCIADO 41 h hiptese de responsabilidade solidria do menor de 18 anos
com seus pais.
b) Responsabilidade objetiva por fato ou guarda do animal (art. 936, CC).
S prev como excludentes a culpa da vtima e a fora maior. Mas a doutrina tambm
entende como excludentes o caso fortuito e a fora maior e a culpa de terceiro
(ENUNCIADO 452). A responsabilidade objetiva por 3 razes principais: 1 o CC
no reproduziu a excludente do mximo cuidado na guarda do CC/16 (art. 1527, CC),
ou seja, no suficiente que o dono tenha tido o mximo cuidado; 2 h
enquadramento em atividade de risco (ar. 927, nico) como por ex. ter um canil; 3
aplicao do CDC para circos, parques e rodovias com concesses. VIDE AgRg no Ag
1.067.391/SP;
c) Responsabilidade objetiva pelo fato da coisa (arts. 937 e 938, CCB). Envolvem
prdios e construes. Art. 937: caso de prdio que caiu, a lei no fala de resp. objetiva,
mas nas jornadas tem se entendido que os artigos so hipteses de resp. objetiva.
Aplica-se o CDC tanto para quem est no prdio quanto para quem est fora dele. A
maioria da doutrina entende que a parte do dispositivo que prev falta de reparos
irrelevante.
ATENO: o 938 diz respeito a coisas que caem do prdio em local indevido. O
responsvel pelo defenestramento (effusis et dejectis) de quem habita o prdio e no
do proprietrio, por se tratar de um criado. Logo, em caso de locao quem responde o
locatrio. No caso desse artigo se a coisa cair de um condomnio edilcio, no sendo
possvel identificar de qual unidade, responder todo o condomnio (entendimento
majoritrio), assegurado o direito de regresso contra o culpado (CAVALIERI,
VENOZA, MHD). STJ, REsp. 64.682/RS
4) Excludentes de ilicitude: art. 188, CC
4.1) Legtima Defesa
Inciso I. No constitui ato ilcito. Pode ser utilizado o conceito do art. 25 do CP. Pode
haver abuso de direito (art. 187, CC). Ex: legitima defesa da posse (art. 1210, 1, CC)
uso de ofendculos (cerca eltrica, etc.) deve ser avisado; Legitima defesa putativa:
haver responsabilidade civil por ato lcito (STJ Resp. 513.819/RJ), como no caso de
condutor de veculo que acha que est sendo perseguido e bate no carro. majoritrio
que por ser legitima defesa, ainda que putativa, considerado ato lcito;
4.2) Remoo de perigo iminente ou estado de necessidade
No constitui ato ilcito por fora do inciso II. Ex: um pedestre v uma criana gritando
em uma casa em chamas, arromba a casa e salva a criana. Absurdo! Cuidado em prova:
se quem causou o incndio no foi o proprietrio, aquele que arrombou a porta (o heri)
ter que indeniz-lo porque ele agiu em estado de necessidade agressivo, ou seja, outro
caso de resp. civil por ato lcito, previsto no art. 929. O patrimnio mais valorizado at
do que a vida humana. H hiptese de ao de regresso contra o terceiro causador do

incndio (art. 930);
4.3) Exerccio regular de um direito ou das prprias funes = estrito cumprimento
do dever legal no Direito Penal
No constitui ato ilcito. Ex: o bombeiro que apaga o incndio no ter que ressarcir os
danos.
O STJ recentemente entendeu no haver responsabilidade civil do restaurante por
servio de manobrista em via pblica, em caso de roubo, na hiptese de no haver
concorrido para o evento danoso (REsp. 1.321.739/SP).
AULA 16 21/11/2013
DIREITO DE FAMLIA
1) Introduo
A CF/88, especialmente em seu art. 226, superando paradigmas clssicos, consagrou um
sistema normativo de direito de famlia aberto, inclusivo e no discriminatrio.
Para alm do tradicional standard casamentrio, o sistema constitucional expressamente
reconheceria, na perspectiva do P. da Dignidade da Pessoa Humana, outros ncleos
familiares de afeto: a unio estvel e a famlia monoparental.
Invocando a advertncia feita pelo professor Caio Mrio, no possvel fixar um
modelo social uniforme de famlia. Por conta disso, o sistema normativo constitucional
no poderia vedar o reconhecimento de outras formas de arranjos familiares, no
expressamente previstos, a exemplo da relao travada ao longo da vida entre uma
madrinha e um afilhado ou integrantes de um ncleo homoafetivo (como inclusive j
decidiu o STF).
Finalmente, o direito de famlia brasileiro percebeu que a plasticidade do conceito de
famlia contra sua justificativa na plenitude do afeto, e no na aridez da norma
jurdica.
Obs.: ainda a ttulo introdutrio, duas questes especiais devem ser levantadas: o que
P. da Interveno Mnima do Direito de Famlia? E o que funo social da famlia?
P. da Interveno... trata-se da regra segundo a qual o Estado no pode intervir indevida
e coercitivamente no mbito familiar, pondo em risco a perspectiva de realizao
individual dos seus integrantes. Em outras palavras, o Estado no pode invadir o espao
de autonomia privada da famlia, exemplo, planejamento familiar. Funo social da
famlia, assim como importantes institutos em direito civil foram funcionalizados. A
exemplo do contrato e da propriedade, a famlia tambm o foi.
Superado o paradigma clssico da estabilidade do casamento a todo custo, entende-se

que, em respeito dignidade humana, a famlia tem o papel e a funo (social) de
propiciar o bem estar e permitir a busca da felicidade pelos seus integrantes.
2) Conceito
A despeito de no se poder apresentar um conceito absoluto, imutvel e uniforme,
entendemos que, teoricamente, a famlia deve ser entendida como um ente
despersonificado, base da sociedade (art. 226, CF), moldado pelo vnculo da afetividade
que deve vincular o seus prprios integrantes.
Obs.: j houve quem defendesse a famlia como pessoa jurdica (Savatier), mas
prevaleceu a tese de que se trata de um ente despersonificado (Dabin) base da sociedade
moldado pelo ncleo de afeto.
3) Caractersticas do conceito moderno de famlia
socioafetiva (pois moldada e construda pelo vnculo da afetividade)
eudemonista (pois, na perspectiva da funo social, deve servir de ambincia para a
busca da felicidade individual)
anaparental (pois o moderno conceito de famlia abrange inclusive pessoas que no
guardem vnculo tcnico ou consanguneo de parentesco)
Obs.: a Lei Maria da Penha, em seu art. 5, ao definir o que se entende por mbito da
unidade domstica e da famlia aproximou-se desta moderna caracterizao do conceito
de famlia.
4) Casamento
O art. 1551, CC dispe que o casamento estabelece uma comunho plena de vida, com
base na igualdade de direito e deveres dos cnjuges. Nota-se, portanto, neste
dispositivo, a preocupao do legislador ao fazer incidir, na perspectiva da eficcia
horizontal dos direitos fundamentais, o P. da Isonomia na unidade familiar do
casamento. Vale acrescentar ainda, que o casamento dotado de formalidade e
precedido de uma habilitao (tema da grade de registro pblico). Em razo, pois, deste
carter formal o casamento exige registro pblico e gera estado civil.
Art. 1.511, CC - O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e
deveres dos cnjuges.
4.1) Natureza jurdica

Corrente de direito pblico: um ato administrativo, um instituto de direito pblico,
celebrado por um agente autorizado pelo Estado.
Corrente de direito privado:
contratualista: grande parte da doutrina brasileira, a exemplo de Orlando Gomes,
Caio Mrio, Camilo Colani, afirma que o casamento tem natureza negocial, ou seja,
um contrato especial de direito de famlia. Isso porque, como lembra Orlando Gomes,
assim como nos contratos em geral, o consentimento o ncleo do casamento.

Reforando a natureza negocial do casamento, vale lembrar que, conforme veremos em
aula prpria, o casamento pode ser invalidado por determinados defeitos do negcio, a
exemplo do erro ou da coao.
No contratualista: o casamento no um contrato, um acordo, negcio complexo,
ato-condio ( aquele que quando voc pratica, voc colocado numa situao jurdica
impessoal), instituio (estatuto de normas).
4.2) Plano de existncia do casamento: o casamento e os seus pressupostos
existenciais
Tradicionalmente, a doutrina brasileira costumava apontar trs pressupostos existenciais
do casamento:
consentimento
celebrao por autoridade materialmente competente
diversidade de sexos
Sucede que, no atual estgio do nosso direito, a diversidade de sexos deixou de ser
pressuposto necessrio para existncia do casamento, conforme veremos abaixo.
Quanto ao consentimento, pressuposto necessrio para o casamento, ele deve ser
expresso e escoimado de dvidas. O silncio no traduz manifestao da vontade (art.
1538, I, CC). Alm do consentimento, a celebrao por autoridade materialmente
competente pressuposto existencial do casamento (Flvio Tartuce). Vale dizer,
havendo competncia legal material, mas ausente a mera competncia relativa ou
territorial, o caso de mera anulabilidade (art. 1.550, VI, CC), e no de inexistncia
como se daria na hiptese de um delegado de polcia celebrar um casamento.
Art. 1.538, CC - A celebrao do casamento ser imediatamente suspensa se algum dos contraentes:
I - recusar a solene afirmao da sua vontade;
II - declarar que esta no livre e espontnea;
III - manifestar-se arrependido.
Pargrafo nico. O nubente que, por algum dos fatos mencionados neste artigo, der causa
suspenso do ato, no ser admitido a retratar-se no mesmo dia.
Art. 1.550, CC - anulvel o casamento:

I - de quem no completou a idade mnima para casar;
II - do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal;
III - por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558;
IV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento;
V - realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do
mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges;
VI - por incompetncia da autoridade celebrante.
Pargrafo nico. Equipara-se revogao a invalidade do mandato judicialmente decretada.
Obs.: luz da clusula geral de boa-f objetiva, e da prpria boa-f subjetiva que move
os nubentes, com amparo na teoria da aparncia, o casamento celebrado por quem no
tenha competncia legal, poder ser aproveitado, nos termos do art. 1.554, CC.
Art. 1.554, CC - Subsiste o casamento celebrado por aquele que, sem possuir a competncia exigida
na lei, exercer publicamente as funes de juiz de casamentos e, nessa qualidade, tiver registrado o ato no
Registro Civil.
No atual estgio do nosso direito, a diversidade de sexos que, por princpio,

configurava-se como pressuposto existencial do casamento, deixou de ser. Nesse
contexto, merece especial referncia o julgamento pelo STF da ADI 4277 e da ADPF
132. Isso porque o STF concluiu que a unio estvel entre pessoas do mesmo sexo seria
uma forma de arranjo familiar (tema a ser visto no intensivo II).
Aps a deciso do STF, o STJ, em julgamento do REsp. 1.183.378/RS, decidiu no
haver bice a converso da unio estvel homoafetiva em casamento.
Finalmente, seguindo esta vereda, o CNJ editou a resoluo n 175/13 para admitir
habilitao direta em cartrio do casamento homoafetivo. Por bvio em termos
jurdicos, a ltima palavra dever ser dada pelo prprio STF.
4.3) Capacidade para o casamento
Nos termos do art. 1.517, CC, diferentemente do cdigo de 16 que estabelecia diferena
etria entre homem e mulher (18 e 16 anos), independentemente do sexo, a capacidade
nbil adquirida aos 16 anos de idade.
Art. 1.517, CC - O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se autorizao de
ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a maioridade civil.
Pargrafo nico. Se houver divergncia entre os pais, aplica-se o disposto no pargrafo nico do
art. 1.631.
Obs.: nos termos do art. 1.520, CC, admite-se o casamento abaixo da idade nbil em
circunstncias excepcionais. A gravidez, nos termos do referido artigo, autoriza o
casamento abaixo da idade nbil. No que se refere a hiptese de autorizao para
casamento abaixo da idade nbil para evitar imposio ou cumprimento de pena
criminal, a norma civil encontra-se atualmente esvaziada, na medida em que, em caso
de crimes sexuais praticados contra menores, o tratamento penal mais gravoso,
afastando a possibilidade do casamento extinguir a punibilidade, como se d no estupro
de vulnervel (art. 217-A, CP), que se processa mediante ao penal pblica
incondicionada. As peculiaridades da matria todavia, especialmente a discusso
atinente a maturidade da vtima deve ser objeto das aulas de direito penal.
Art. 1.520, CC - Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no alcanou a idade
nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez.
# A ruptura injustificada de noivado pode gerar responsabilidade civil? Como pensa a

jurisprudncia a respeito? E a ruptura do namoro propicia indenizao?
R.:
AULA 17 28/11/2013
Noivado
O noivado, promessa de casamento ou esponsais, em definio clssica o grande
professor Antnio Chaves, consiste em um compromisso de casamento entre pessoas
desimpedidas, afim de que se conheam melhor, aquilatando as suas afinidades e gostos.
Quanto a sua natureza jurdica, portanto, temos que o noivado uma promessa de
casamento.
A sua ruptura injustificada poder, em determinadas situaes, resultar em
responsabilidade civil pelo dano moral e/ou material decorrente.
Por bvio, obrigado a casar ningum est. Todavia, o exerccio abusivo do direito de
romper o noivado poder gerar quebra de boa-f objetiva pr contratual (na medida em
que, como j vimos, o casamento, para grande parte da doutrina, tem natureza de
especial contrato de direito de famlia).
Obs.: a jurisprudncia brasileira tem admitido a tese da responsabilidade civil pela
ruptura do noivado (AC 2001.001.17643/RJ).
No atual estgio de nosso direito a doutrina e jurisprudncia no tem apontado a
responsabilidade civil pela ruptura de um simples namoro.
Formas bsicas e especiais de casamento
Fundamentalmente, temos duas modalidades bsicas de casamento: o casamento civil e
o casamento religioso com efeitos civis.
No passado, havia uma inequvoca predominncia religiosa (Direitos de Famlia,
Lafayette Pereira), predominncia esta especialmente rompida pelo decreto n 181/1890,
que oficializou o casamento civil no Brasil, retirando da igreja o monoplio como
instituio legitimadora da famlia.
Alguns anos mais tarde, a constituio de 1934, em seu art. 146, passaria a admitir
tambm o casamento religioso com efeitos civis (ver tambm a lei 379/37 e
modificaes posteriores).
Quanto as forma especiais de casamento temos as seguintes:
Casamento por procurao
Art. 1.542, CC - O casamento pode celebrar-se mediante procurao, por instrumento pblico, com
poderes especiais.

1o A revogao do mandato no necessita chegar ao conhecimento do mandatrio (procurador);
mas, celebrado o casamento sem que o mandatrio (procurador) ou o outro contraente tivessem cincia da
revogao, responder o mandante por perdas e danos.
2o O nubente que no estiver em iminente risco de vida poder fazer-se representar no
casamento nuncupativo.
3o A eficcia do mandato no ultrapassar noventa dias.
4o S por instrumento pblico se poder revogar o mandato.
Casamento em caso de molstia grave (art. 1539, CC)

Art. 1.539, CC - No caso de molstia grave de um dos nubentes, o presidente do ato ir celebr-lo
onde se encontrar o impedido, sendo urgente, ainda que noite, perante duas testemunhas que saibam ler
e escrever.
1o A falta ou impedimento da autoridade competente para presidir o casamento suprir-se- por
qualquer dos seus substitutos legais, e a do oficial do Registro Civil por outro ad hoc, nomeado pelo
presidente do ato.
2o O termo avulso, lavrado pelo oficial ad hoc, ser registrado no respectivo registro dentro em
cinco dias, perante duas testemunhas, ficando arquivado.
Casamento nuncupativo/in extremis/in articulo mortis

Art. 1.540, CC - Quando algum dos contraentes estiver em iminente risco de vida, no obtendo a
presena da autoridade qual incumba presidir o ato, nem a de seu substituto, poder o casamento ser
celebrado na presena de seis testemunhas, que com os nubentes no tenham parentesco em linha reta, ou,
na colateral, at segundo grau.
Obs.: na grade de direito internacional, dever ser estudado o casamento celebrado

perante autoridade diplomtica. Apenas a ttulo de ilustrao, em caso de matrimnio
celebrado perante autoridade diplomtica brasileira, estando o brasileiro fora do
territrio nacional, poder contrair npcias, nos termos do art. 18 da LINDB,
recentemente modificada pela lei 12.874/13.
Lei 12.874/13
Art. 1o Esta Lei dispe sobre a possibilidade de as autoridades consulares brasileiras celebrarem a
separao consensual e o divrcio consensual de brasileiros no exterior, nas hipteses que especifica.
Art. 2o O art. 18 do Decreto-Lei no 4.657, de 4 de setembro de 1942, passa a
vigorar acrescido dos seguintes 1o e 2o:
Art. 18. ........................................................................
1 As autoridades consulares brasileiras tambm podero celebrar a separao consensual e o
divrcio consensual de brasileiros, no havendo filhos menores ou incapazes do casal e observados os
requisitos legais quanto aos prazos, devendo constar da respectiva escritura pblica as disposies
relativas descrio e partilha dos bens comuns e penso alimentcia e, ainda, ao acordo quanto
retomada pelo cnjuge de seu nome de solteiro ou manuteno do nome adotado quando se deu o
casamento.
2o indispensvel a assistncia de advogado, devidamente constitudo, que se dar mediante
a subscrio de petio, juntamente com ambas as partes, ou com apenas uma delas, caso a outra

constitua advogado prprio, no se fazendo necessrio que a assinatura do advogado conste da
escritura pblica. (NR)
Art. 3o Esta Lei entra em vigor aps decorridos 120 (cento e vinte) dias de sua publicao oficial.
# O que dizer a respeito da validade jurdica do casamento esprita kardecista?

R.: Uma primeira linha de pensamento (Joselito Rodrigues de Miranda Junior) no
sentido da impossibilidade da tese, sobre o argumento de que, no espiritismo, no
haveria a figura da autoridade religiosa, aliada a ausncia de um ritual litrgico
legitimado pelo costume.
Uma segunda linha de pensamento, especialmente traduzida em parecer da lavra do
jurista Dalmo Dallari, aponta no sentido de que o Estado brasileiro no tem religio
oficial, e, alm disso, no define critrios legais para autoridade religiosa. Acrescenta
ainda que uma pesquisa do IBGE aponta o espiritismo como uma das religies
brasileiras. O TJBA, julgando o MS 34739-8/05 admitiu a validade jurdica do
casamento celebrado em centro esprita.
Deveres do casamento
Art. 1.565, CC - Pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a condio de consortes,
companheiros e responsveis pelos encargos da famlia.
1o Qualquer dos nubentes, querendo, poder acrescer ao seu o sobrenome do outro.
2o O planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos
educacionais e financeiros para o exerccio desse direito, vedado qualquer tipo de coero por parte de
instituies privadas ou pblicas.
Ainda quanto ao artigo 1.565, CC, a isonomia prevista no pargrafo primeiro j havia
sido consagrada pela prpria constituio federal de 88. O acrscimo previsto no
pargrafo primeiro no obrigatrio, na medida em que o cnjuge pode manter o nome
de solteiro.
Obs.: existe deciso na jurisprudncia brasileira admitindo que se possa acrescentar o
nome do outro mesmo aps o matrimnio (AC 70014016869/TJRS). Vale acrescentar
ainda o que decidiu o STJ no REsp. 662799/MG, no sentido de se admitir a supresso
de um sobrenome ao casar.
Os deveres do casamento, por sua vez, encontram-se previstos no artigo 1.566, CC.
Art. 1.566, CC - So deveres de ambos os cnjuges:
I - fidelidade recproca;
II - vida em comum, no domiclio conjugal;
III - mtua assistncia;
IV - sustento, guarda e educao dos filhos;
V - respeito e considerao mtuos.
Quanto ao dever de respeito, previsto no inciso V, este j estava referido na lei 9.278/96
(lei da unio estvel), que o impunha aos companheiros.
Quanto ao inciso IV, bem observam Cristiano Chaves e Nelson Rosenwald (direito das
famlias), embora previsto como dever matrimonial, o sustento, guarda e educao dos
filhos dever que decorre do prprio poder familiar.
Quanto ao incido III, a mtua assistncia, ultrapassa a simples noo de assistncia
material, caracterizando-se tambm como um apoio mtuo moral e espiritual.
Quanto ao inciso II, a vida em comum no domiclio conjugal, consiste no denominado
dever de coabitao.
Observa Orlando Gomes que a coabitao representa mais do que a simples convivncia
sobre o mesmo teto, traduzindo tambm a unio carnal (debitum conjugale).
Primeiramente, vale frisar que, a luz do princpio da autonomia privada, ou por razes
circunstanciais, nada impede que o casal decida morar em casas separadas.
luz do princpio da autonomia privada ou por razes circunstanciais nada impede que
o casal decida morar em casas separadas. A doutrina clssica, a exemplo de Barros
Monteiro e Carvalho Santos, no sentido de que o dever de convivncia englobaria a
obrigao sexual. Por outro lado, autores mais modernos como Maria Berenice Dias
invocando a tutela do direito de personalidade criticam a ideia de haver uma obrigao
atinente a um ato carregado de tamanha afetividade
Obs.: naturalmente, a frustrao da legtima expectativa ao ato sexual, no motivada por
uma deciso conjunta ou uma razo superior, poder acarretar consequncia jurdica
como se pode ler na AC 70016807315/TJRS.
Quanto ao inciso I, a fidelidade recproca como um dos deveres matrimoniais. Na
mesma linha o CC/02, ao tratar da unio estvel, em seu art. 1.724, lanando mo de um
conceito ainda maior, estabelece o dever de lealdade entre os companheiros, na unio
estvel. Nesse contexto, portanto, podemos concluir que a fidelidade recproca, na
relao afetiva do casamento ou da unio estvel, um, valor jurdico dos mais caros.
Por isso se diz que a monogamia caracterstica do sistema jurdico brasileiro.
Obs.: foroso convir que, em determinadas situaes fticas da vida, com amparo na
prpria autonomia privada, em face de deciso conjunta, a fidelidade pode ser
relativizada, como se d em situaes de poliamorismo: neste tipo de relao, coexistem
duas ou mais relaes afetivas paralelas, em que os partcipes se conhecem e aceitam
uns aos outros (no existe norma legal disciplinando o tema, que fica ao sabor da
jurisprudncia).
A ruptura do dever de fidelidade, no casamento, pode se dar de muitas maneiras, por

meio de condutas desonrosas ou, tecnicamente, na situao mais grave do adultrio.
Vale registrar que o adultrio, por rigor tcnico, pressupe a conjuno carnal com
terceiro.
Questes especiais envolvendo adultrio
A doutrina brasileira consagrou peculiares situaes de infidelidade que, a despeito da
terminologia utilizada, nem sempre de boa tcnica, podero repercutir negativamente no
casamento. Vejamos ento as seguintes figuras peculiares de infidelidade:
i) quase adultrio: trata-se da situao em que a pessoa casada troca carcias, afagos,
beijos, preliminares do amor com terceiro.
ii) adultrio inocente/casto/de seringa: o ato de infidelidade que se opera por meio de
uma tcnica de reproduo humana assistida.
iii) adultrio precoce: opera-se quando um cnjuge abandona o outro, de forma
vexatria imediatamente aps a celebrao do casamento.
iv) infidelidade virtual: embora haja quem utilize a expresso adultrio virtual, mais
tcnico falar-se em infidelidade virtual, na medida em que o ato sexual no
indispensvel para configurao da hiptese.
A infidelidade virtual, tema profundamente estudado na universidade da Flrida, uma
face dolorosa da modernidade tecnolgica voltada para o direito de famlia. Trata-se da
relao espria de afeto ou intimidade que uma pessoa impedida mantm com um
terceiro, por meio da via eletrnica (e-mail, redes sociais...).
Nesse contexto, vale observar que a infidelidade matrimonial (ou at mesmo na unio
estvel) pode gerar responsabilidade civil, na medida em que se afigura como um ato
ilcito (REsp. 922462/SP). Tambm no mbito da infidelidade virtual, poder haver
responsabilidade civil (ver material de apoio), caso em que a colheita da prova da
infidelidade deve ser feita com cautela, na perspectiva da teoria da ponderao de
interesses e do P. da proporcionalidade.
Lourival Serejo em texto publicado no boletim IBDFAM n 54 enfrenta as diversas
implicaes do avano tecnolgico tpico da modernidade em nossas relaes sociais. O
autor inclusive faz profunda reflexo a respeito de programas de computador que criam
realidades virtuais (como o second life), que servem como substitutivo para relaes
reais, alm dos diversos reflexos no campo da fidelidade conjugal: haver o dia em que
a tecnologia substituir o afeto?
AULA 18 05/12/2013
INVALIDADE DO CASAMENTO
Trs hipteses:
casamento inexistente criao doutrinria
casamento nulo (nulidade absoluta)
CC/02
casamento anulvel (nulidade relativa)
A teoria da inexistncia do negcio jurdico surgiu na Alemanha em 1808, tendo sido
desenvolvida por Zachariae, para explicar o casamento entre pessoas do mesmo sexo,
hiptese no tratada, na poca, como nulidade pelo Cdigo Civil Francs. Muitos
doutrinadores brasileiros admitem o casamento inexistente, matria que deve ser
estudada para provas e concursos.
1) Casamento inexistente
1.1) Hipteses
Ateno: a sua hiptese clssica era o casamento entre pessoas do mesmo sexo. Porm,
no Brasil, esse casamento possvel juridicamente na atualidade.
STF em 2011 no informativo 625 decidiu sobre a unio homoafetiva. Todas as regras
previstas para unio estvel so aplicveis por analogia para unio homoafetiva.
Art. 1.726, CC - A unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos
companheiros ao juiz e assento no Registro Civil.
Se possvel converter a unio estvel homoafetiva em casamento homoafetivo,
tambm possvel o casamento homoafetivo diretamente no Cartrio do Registro Civil
(REsp. 1.183.378/RS, 2011 e Resoluo 175 do CNJ, 2013).
Presidncia
ENUNCIADO ADMINISTRATIVO N 14, DE 14 DE MAIO DE 2013
A realizao de concurso pblico, de provas e ttulos, medida que se impe aos
Tribunais imediatamente aps a declarao de vacncia de serventias e rgos
prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do poder pblico
ou oficializados, sob sua jurisdio, nos exatos termos do 3 do art. 236 da
Constituio Federal.
Precedente: Procedimento de Controle Administrativo n 0002328-10.2012.2.00.0000.
Ministro Joaquim Barbosa
Presidente
RESOLUO N 175, DE 14 DE MAIO DE 2013
Dispe sobre a habilitao, celebrao de casamento civil, ou de converso de unio
estvel em casamento, entre pessoas de mesmo sexo.
O PRESIDENTE DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA, no uso de suas

atribuies constitucionais e regimentais,
CONSIDERANDO a deciso do plenrio do Conselho Nacional de Justia, tomada no
julgamento do Ato Normativo no 0002626-65.2013.2.00.0000, na 169 Sesso
Ordinria, realizada em 14 de maio de 2013; CONSIDERANDO que o Supremo
Tribunal Federal, nos acrdos prolatados em julgamento da ADPF 132/RJ e da ADI
4277/DF, reconheceu a inconstitucionalidade de distino de tratamento legal s unies
estveis constitudas por pessoas de mesmo sexo;
CONSIDERANDO que as referidas decises foram proferidas com eficcia vinculante
administrao pblica e aos demais rgos do Poder Judicirio;
CONSIDERANDO que o Superior Tribunal de Justia, em julgamento do RESP
1.183.378/RS, decidiu inexistir bices legais celebrao de casamento entre pessoas
de mesmo sexo;
CONSIDERANDO a competncia do Conselho Nacional de Justia, prevista no art.
103-B, da Constituio Federal de 1988;
RESOLVE:
Art. 1 vedada s autoridades competentes a recusa de habilitao, celebrao de
casamento civil ou de converso de unio estvel em casamento entre pessoas de
mesmo sexo.
Art. 2 A recusa prevista no artigo 1 implicar a imediata comunicao ao respectivo
juiz corregedor para as providncias cabveis.
Art. 3 Esta resoluo entra em vigor na data de sua publicao.
Ministro
Joaquim Barbosa
Presidente
Casamento do transexual operado. A jurisprudncia superior entende que realizada a

cirurgia de transgenitalizao, possvel alterar o nome e o sexo da pessoa no registro
civil (informativo 411 e 415 do STJ). Aps a adequao do sexo, o casamento possvel
com o sexo oposto. Porm, ainda prevalece o entendimento de que se o transexual
(nova mulher) no revelar sua situao anterior ao marido caber anulao do
casamento por erro quanto pessoa (FGV).
Casos atuais de casamento inexistente
a) ausncia de vontade
Simo = vontade zero
Ex.: casamento contrado por pessoa hipnotizada ou desfalecida
b) casamento celebrado por autoridade absolutamente incompetente (ratione materiae)
pela CF essa autoridade competente o juiz de paz, porm muitos estados da
federao no regulamentaram a justia de paz. Em alguns locais o juiz de direito ou o
juiz de casamento.
so casos de inexistncia, os casamentos celebrados somente pela autoridade

eclesistica, por promotor de justia, delegado de polcia e autoridade local.
1.2) Efeitos e procedimentos do casamento inexistente
No existem regras previstas no CC/02. A doutrina entende pela aplicao por analogia,
das mesmas regras do casamento nulo.
Ressalva: no se admite convalidao por putatividade (boa-f)
2) Casamento nulo
2.1) Hipteses
Art. 1.548, CC - nulo o casamento contrado:
I - pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil;
II - por infringncia de impedimento.
a) casamento contrado por enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos
da vida civil (art. 3, II, CC, mas no h necessidade de interdio prvia).
b) infringncia a impedimento matrimonial
Art. 1.521, CC - No podem casar:
I - os ascendentes com os descendentes (at o infinito), seja o parentesco natural ou civil (adoo);
II - os afins em linha reta (at o infinito, ex.: sogra e genro, sogro e nora, padrasto e enteada,
madrasta e enteada e assim sucessivamente); VNCULO PERPTUO. Os cunhados podem se casar
livremente (afins colaterais).
III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante;
(adoo imita a famlia consangunea)
IV - os irmos, unilaterais (mesmo pai ou mesma me) ou bilaterais (mesmo pai e mesma me), e
demais colaterais, at o terceiro grau inclusive (tios e sobrinhos genericamente); Porm, continua em
vigor o decerto lei 3.241/41, que autoriza o casamento entre tios e sobrinhos (casamento avuncular) se
uma junta mdica demonstrar que no h risco prole (enunciado 98 da I JDC). Primos podem se casar
livremente, por que so colaterais de 4 grau.
V - o adotado com o filho do adotante; (irmo)
VI - as pessoas casadas; (impedimento decorrente de vnculo matrimonial princpio da
monogamia)
VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o
seu consorte. (crime doloso e transito em julgado da sentena penal condenatria)
Enunciado 98 da I JDC Art. 1.521, IV, do novo Cdigo Civil: o inc. IV do art. 1.521 do novo
Cdigo Civil deve ser interpretado luz do Decreto - Lei n. 3.200/41 no que se refere possibilidade de
casamento entre colaterais de 3 grau.
Ateno: os impedimentos matrimoniais envolvem ordem pblica, assim podem ser

opostos at o casamento por qualquer pessoa capaz; cabendo tambm conhecimento de
ofcio pelo juiz (qualquer) ou pelo Oficial do Registro Civil.
Art. 1.522, CC - Os impedimentos podem ser opostos, at o momento da celebrao do casamento,

por qualquer pessoa capaz.
Pargrafo nico. Se o juiz, ou o oficial de registro, tiver conhecimento da existncia de algum
impedimento, ser obrigado a declar-lo.
Obs.: no confundir os impedimentos matrimoniais com as causas suspensivas do

casamento (art. 1523, CC). As causas suspensivas no geram nulidade do casamento,
mas apenas impe sanes patrimoniais. (ordem privada). A principal sano a
imposio do regime da separao obrigatria de bens (art. 1.641, CC).
Art. 1.523, CC - No devem casar:
I - o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens
do casal e der partilha aos herdeiros; Alm da imposio do regime da separao obrigatria, h uma
outra sano que uma hipoteca legal sobre os bens do casal a favor dos filhos (art. 1.489, II, CC).
II - a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses
depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal; (para evitar a confusio sanguinis,
confuso quanto a origem da prole)
III - o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal;
IV - o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou sobrinhos, com
a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as
respectivas contas. (para evitar fraudes patrimoniais)
Pargrafo nico. permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no lhes sejam aplicadas as causas
suspensivas previstas nos incisos I, III e IV deste artigo, provando-se a inexistncia de prejuzo,
respectivamente, para o herdeiro, para o ex-cnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada; no caso do
inciso II, a nubente dever provar nascimento de filho, ou inexistncia de gravidez, na fluncia do prazo.
Art. 1.641, CC - obrigatrio o regime da separao de bens no casamento:

I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do
casamento;
II da pessoa maior de 70 (setenta) anos; (Redao dada pela Lei n 12.344, de 2010)
III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.
Obs.: se for provada a ausncia de prejuzo patrimonial, cessa a causa suspensiva, p.

nico do artigo 1.523, CC.
Obs.: como h interesse privado, as causas suspensivas, somente podem ser arguidas
pelos interessados, no cabendo conhecimento de ofcio (art. 1.524, CC).
Art. 1.524, CC - As causas suspensivas da celebrao do casamento podem ser arguidas pelos parentes
em linha reta de um dos nubentes, sejam consanguneos ou afins, e pelos colaterais em segundo grau,
sejam tambm consanguneos ou afins.
2.2) Efeitos e procedimentos do casamento nulo

cabe ao declaratria de nulidade do casamento
uma ao imprescritvel
a ao pode ser proposta por qualquer interessado ou pelo MP (art. 1.549, CC)
Art. 1.549, CC - A decretao de nulidade de casamento, pelos motivos previstos no artigo

antecedente, pode ser promovida mediante ao direta, por qualquer interessado, ou pelo Ministrio
Pblico.
Segundo entendimento majoritrio, a nulidade absoluta do casamento no pode ser

conhecida de ofcio pelo juiz. P. da no interveno do art. 1.513, CC.
Art. 1.513, CC - defeso a qualquer pessoa, de direito pblico ou privado, interferir na comunho de
vida instituda pela famlia.
ao de invalidade do casamento pode ser precedida por medida cautelar de separao

de corpos.
Art. 1.562, CC - Antes de mover a ao de nulidade do casamento, a de anulao, a de separao
judicial, a de divrcio direto ou a de dissoluo de unio estvel, poder requerer a parte, comprovando
sua necessidade, a separao de corpos, que ser concedida pelo juiz com a possvel brevidade.
boa-f convalidao por putatividade

Art. 1.561, CC - Embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de boa-f por ambos os cnjuges, o
casamento, em relao a estes como aos filhos, produz todos os efeitos at o dia da sentena anulatria.
1o Se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s a ele e
aos filhos aproveitaro.
2o Se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s aos
filhos aproveitaro.
os efeitos da sentena so erga omnes e ex tunc

Art. 1.563, CC - A sentena que decretar a nulidade do casamento retroagir data da sua celebrao,
sem prejudicar a aquisio de direitos, a ttulo oneroso, por terceiros de boa-f, nem a resultante de
sentena transitada em julgado.
AULA 19
TEMA: UNIO ESTVEL
1.Breve Histrico
Originariamente, a relao de fato entre duas pessoas que viviam como se casadas
fossem, denominava-se concubinato. Na histria do direito brasileiro, em um
primeiro momento, dada a primazia do casamento, coube ao direito previdencirio, a
exemplo da Lei 4297/63, e no ao direito civil, dar os primeiros passos no sentido do
reconhecimento desse primeiro instituto. A partir da, aos poucos, a evoluo foi se
fazendo presente: paulatinamente, a concubina passava a ser tratada, inclusive
terminologicamente, como companheira.
Outros marcos de evoluo foram: a Lei 6.194/74 e a Smula 35 do STF, que
reconheceu a concubina (companheira) o direito de ser indenizada em caso de acidente
de trabalho ou de transporte que vitimou o seu companheiro.
Sumula 35: em caso de acidente do trabalho ou de transporte, a concubina tem direito de

ser indenizada pela morte do amasio, se entre eles no havia impedimento para o
matrimonio.
O direito civil, por sua vez, resistia ferozmente a uma tutela familiarista em favor da
relao de companheirismo. Ainda se vivia sob a falsa perspectiva de que, a luz do
casamento seria a nica a iluminar o arranjo afetivo. Com isso, sob influencia do direito
francs, e dada a presso social, o direito de famlia posto, negando a proteo do direito
de famlia companheira, passaria a admitir em nvel doutrinrio e jurisprudencial o
direito indenizao pode servios domsticos prestados, em um primeiro momento, e a
partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum, a posteriori - smula 380, STF:
Comprovada a existncia de sociedade de fato entre os concubinos, cabvel a sua
dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum.
Durante dcadas, a smula 380 consubstanciava a fonte primordial de tutela da
companheira, que ainda no era reconhecida como integrante de um ncleo familiar,
mas de uma sociedade de fato, com direito a partilha do patrimnio comum
proporcional ao seu esforo.
Somente em 1.988, com o advento da CF, art. 226, 3, a relao de afeto entre os
companheiros, que passaria a ser denominada deunio estvel, recebeu a esperada
tutela constitucional do direito de famlia.
Art. 226, CF - A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
1 - O casamento civil e gratuita a celebrao.
2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como
entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento. (Regulamento)
(...) 8.
Obs.: conforme vimos em nossas primeiras aulas, o STF interpretou a referida norma de
maneira inclusiva e no discriminatria para tambm reconhecer a unio entre pessoas
do mesmo sexo.
A partir da edio desta norma maior, duas importantes leis reguladoras da unio estvel
foram aprovadas: Lei 8.971/94 e Lei 9.278/96, seguindo-se, mais recentemente, o
CCB/02.
2. Conceito e caractersticas da unio estvel
No passado, outras expresses j foram utilizadas, como j vimos, para caracterizar a
relao de companheirismo ou de unio estvel. luz do CCB (art. 1.723), a unio
estvel, entidade familiar constitucionalmente protegida, configura-se pela convivncia
pblica continua e duradoura, com objetivo de constituio de famlia.
Na caracterizao da unio estvel o direito positivo NO EXIGE: tempo mnimo de
convivncia, nem prole comum, nem coabitao, ou seja, convivncia sob o mesmo teto
(smula 382, STF). Claro que a ocorrncia de qualquer desses fatores refora a tese da
existncia do vnculo, mas nenhum deles indispensvel para a configurao da unio
estvel.
de grande importncia a parte final do caput do art. 1.7723, na medida em que,

diferentemente do namoro, a unio estvel concretiza um objetivo imediato de
constituio de famlia. Embora a unio estvel no se confunda com o noivado, nada
impede, em situaes comprovadas, que noivos passem a viver como companheiros.
Ressalte-se ainda que, nos termos do 1 do art. 1.723, uma pessoa casada pode viver
em unio estvel desde que esteja separada de fato do seu cnjuge.
Conforme podemos perceber, o reconhecimento da unio estvel deflagra efeitos,
inclusive obrigacionais, de variada ordem, o que levou inmeros casais, no Brasil, a
celebrarem contratos de namoro, com objetivo de evitarem as regras da unio estvel.
O que se entende por contrato de namoro? Conceitualmente o contrato de namoro a
declarao formal documentada em Livros de Notas de Tabelio (Tabelionato de Notas),
pela qual o casal o casal expressamente reconhece que a sua relao meramente de
namoro e no de unio estvel.
Existe polemica sobre o assunto. Todavia, respeitvel corrente no sentido de negar a
validade jurdica do contrato de namoro, na medida em que a unio estvel um fato da
vida e o seu regramento de ordem publica. Ocorre que tal documento pode auxiliar o
juiz na busca pela inteno das partes, mas no pode significar uma excludente das
regras da unio estvel (VIDE artigo no material de apoio). Finalmente, vale registrar
que este contrato de namoro no se confunde com o contrato de convivncia (objeto da
obra de mesmo nome, de FRANCISCO CAHALI, Ed. Saraiva).
# Nesse contexto, para o adequado entendimento da matria, o que seria contrato de
convivncia?
R.: Unies estveis paralelas: teoricamente, possvel aventar-se a tese no sentido de se
tutelar uma unio estvel paralela especialmente quando calcada na boa f e com
amparo na prpria teoria da aparncia. Entretanto existe aparentemente uma certe
resistncia na jurisprudncia do STJ no que tange ao paralelismo das relaes afetivas
(Resp. 1.0539/RS; Resp 532549/RS).
3. Deveres inerentes unio estvel
Nos termos do art. 1.724, os companheiros devem observar direitos e deveres como se
casados fossem (dever de lealdade, respeito e assistncia, guarda, sustento e educao
dos filhos). Alm disso, no mbito patrimonial, o regime patrimonial geral o da
comunho parcial de bens, salvo contrato escrito em sentido contrrio (art. 1725).
Alguns problemas de ordem prtica envolvendo a unio estvel, dada a sua natureza de
relao informal, que prescinde de registro, podero surgir, inclusive em face de
terceiros de boa f. o caso do emprstimo contrado por pessoa solteira ou
desimpedida, no qual, posteriormente, suposta companheira intervm, manejando
embargos de terceiro, para a liberao da sua parte no patrimnio comum. Tal situao
exige que o juiz decida com equilbrio, respeitando especialmente a boa f do terceiro,
sem prejuzo de eventual direito de regresso em favor da companheira supostamente
prejudicada.
Obs.: A despeito de toda uma reflexo crtica doutrinria, no sentido da

inconstitucionalidade do inciso II do art. 1.641 do CCB, o STJ tem admitido a aplicao
do regime de separao legal de bens (Art. 1.841) em face de unies estveis das quais
participem pessoas maiores de 70 anos (Resp. 10.90.722/SP).
4. Tratamento jurdico dos direitos da (o) amante
Conforme vimos na ltima aula, a infidelidade um ponto nodal que no pode ser
ignorado pelo direito. Tambm vimos na ltima aula (a de Stolze) que o sistema jurdico
brasileiro , por caracterstica fundamental, monogmico.
Fica ento a pergunta: o direito positivo confere algum tipo de proteo da (o) amante,
concubina (o)? Como sabemos, qualquer resposta que se pretenda nica e absoluta nesta
seara tende a falibilidade. Em regra, dada a preponderncia da monogamia, a proteo
recai na relao afetiva originria. Todavia, h vnculos paralelos to constantes,
profundos e duradouros que poderiam justificar, ao menos no mbito do direito
obrigacional uma indenizao, para se evitar inclusive, enriquecimento sem causa.
Importante observar que no atual estgio de nosso direito a expresso concubinato
hoje caracteriza a relao espria entre amantes (art. 1.727). MARIA BERENICE
DIAS entende que pode haver relaes de afeto consideradas adulterinas merecedoras
de proteo. A jurisprudncia tem sido resistente ao reconhecimento de uma tutela
jurdica, especialmente no mbito do direito de famlia, em favor da amante ou
concubina (Re 397762-8/BA; AgRg no Resp 134.466.64/RS). Finalmente, importante
acrescentar que o STJ, recentemente, voltou a discutir a tutela jurdica da amante e o
direito penso alimentcia (noticirio de 8/10/13), julgamento este que se encontra
suspenso e convertido em diligencia, o qual merece ser detidamente acompanhado por,
em tese, poder significar uma mudana de rumos. ACOMPANHAR O NOTICIRIO.
Questes especiais para concursos:
1) O que se entende por multiparentalidade? Qual o seu tratamento jurdico e
consequncias prticas?
2) Quais foram as fases evolutivas da paternidade no Brasil?
3) O que se entende por paternidade alimentar? Confunde-se com a biolgica ou com a
socioafetiva?
AULA 20 19/12/2013
Trata-se de um tema bastante polmico e que ganhou flego com os direitos da
personalidade. O abandono afetivo da filiao poder autorizar a aplicao dos
princpios da responsabilidade civil sem que isso signifique monetarizar o afeto.
Na medida em que o abandono afetivo de um filho traduz a violao do dever legal de

educar, o qual pressupe o valor jurdico do afeto, esta perspectiva aliada a natureza,
no apenas compensatria, mas tambm, pedaggica da reparao imposta justificariam,
em tese, esta especial forma de responsabilidade (na doutrina estrangeira, ver Guilherme
de Oliveira, no boletim IBDFANM 4/06).
De acordo com a jurisprudncia brasileira em primeiro momento, negou a aplicao da
teoria, conforme podemos constatar nos seguintes julgados, REsp. 757.411/MG, REsp.
275.568/RJ.
Sucede que, mais recentemente, o STJ passou a acatar a tese, na perspectiva da funo
social, conforme podemos ler no noticirio de 13/05/12, bem como no REsp.
1159242/SP.
Obs.: vale acrescentar ainda que no REsp. 1.298.576/RJ, o mesmo tribunal decidiu que
o prazo prescricional para formular pretenso indenizatria por abandono afetivo
comea a fluir com a maior idade do interessado.
Vale registrar filiao e investigao de paternidade integra a grade do intensivo II, de
maneira que o aprofundamento neste tpico visa a especificamente responder a
indagao formulada.
# Quais foram as fases evolutivas da paternidade no Brasil?
R.: Fundamentalmente, em esquema que pretende apenas cunhar uma orientao
didtica, podemos afirmar a existncia de trs fases no reconhecimento e tratamento da
paternidade no Brasil:
i) paternidade legal ou jurdica
em um primeiro momento, preponderou, com grande fora, a denominada fase da
paternidade jurdica (especialmente sentida do incio do sculo XX at o final dos anos
80), a qual tinha por principal caracterstica a circunstncia de o prprio legislador,
mediante presuno com fora quase absoluta (arts. 338 e 339, CC/16), dizer quem seria
o pai.
ii) paternidade cientfica ou biolgica
j em segundo momento, em virtude do surgimento da tcnica do exame de DNA
(Alec Jeffrey, Ing, 1984), a presuno que amparava a ela da paternidade jurdica, posto
no desaparecesse fora se relativizando, na medida em que, em virtude de exame de
DNA, difundido no Brasil especialmente a partir dos anos 90, pai passaria a ser, no
aquele reconhecido por presuno pelo legislador, mas admitido pelo laudo cientfico de
exame gentico.
Obs.: nesse ponto, ganha substancial importncia a influncia do grande professor Joo
Batista Vilela, no sentido da desbiologizao do direito de famlia, ou seja, a
necessidade de se compreender que o vnculo paterno ou materno e filial ultrapassa os

limites da biologia, ingressando nos umbrais da socioafetividade.
iii) paternidade socioafetiva
a terceira fase da paternidade no Brasil inaugura uma nova era. a percepo de que
a verdade biolgica, em determinadas situaes, pode quedar-se diante do vnculo
socioafetivo construdo ao longo da vida. Vale dize, ser pai mais do que
biologicamente gerar, razo pela qual j se admite o reconhecimento da paternidade (ou
maternidade) de criao (amparada em vnculo da afetividade), conforme inclusive
jurisprudncia do STJ (REsp. 1244957/SC, REsp. 1189663/RS). Com isso, j se tem
admitido ao investigatria de paternidade socioafetiva.
Obs.: o plenrio virtual do STF reconheceu repercusso geral no ARE 692186/PB, em
que se discute a possvel prevalncia da paternidade socioafetiva sobre a biolgica.
Paternidade alimentar
# O que se entende por paternidade alimentar?
R.: Trata-se de uma construo doutrinria relativamente nova que, sem menoscabar a
socioafetividade, visa a permitir o cumprimento da obrigao alimentar por parte do
genitor, caso o pai afetivo no disponha das condies econmicas necessrias (Rolf
Madaleno). Vale acrescentar no haver ainda firme aceitao jurisprudencial da referida
tese (TJRS AC 70017530965).
Multiparentalidade
a multiparentalidade, justificada por situaes especiais da vida, rompe o paradigma
tradicional e triangular pai/me/filho. Por meio da multiparentalidade, admite-se que um
indivduo tenha em seu registro pblico de nascimento dois pais e/ou duas mes,
simultaneamente.
A primeira cmara de direito privado do TJSP reconheceu a tese da multiparentalidade,
a determinar a incluso da madrasta (me socioafetiva), no registro civil, mantendo-se
tambm a me biolgica falecida (AC 0006422-26.2011.826.0286).
AULA ON LINE
ANDRE BARROS
TEMA: REGIME DE BENS
1.
o
estatuto que regula as relaes patrimoniais decorrentes do casamento. Tem o propsito
de regular a titularidade e a administrao dos bens do casal, produzindo efeitos entre si
e perante terceiros (ex: credores). A matria regulada nos artigos 1.639 a 1.688 do
CCB. composta, em sua maioria, por normas de ordem privada.
Questo: quais foram as principais mudanas promovidas no regime de bens pelo

CCB/02?
Ccb/16
CCB/2002
A regra era a imutabilidade do regime de bens
A regra
a mutabilidade.
Regime dotal: a mulher, ou algum por ela, como seus pais, entregava ao marido um
bem ou um conjunto de bens, com o objetivo de auxiliar o homem a custear a esposa
durante o casamento. Com o fim do casamento existia a obrigao de restituir o bem ou
o que sobrou dele. Regime pouco adotado at mesmo nessa poca.
A
extino do regime dotal de bens.
---Criao
do regime da participao final nos aquestos.
2.
Princpios aplicveis ao regime de bens
2.1
Princpio
da livre estipulao: tambm conhecido como principio da autonomia privada
(antigamente conhecida como principio da autonomia da vontade), a regra que permite
a livre escolha do regime de bens pelos nubentes (caput do art. 1.639).
Questo: a liberdade de pactuar o regime de bens absoluta? NAO. Por que o pacto no
pode conter clusulas que violem as normas de ordem publica a respeito da matria. O
STJ entende que nula clausula em que um dos cnjuges renuncia a direito hereditrio
do outro (Resp 954.567/PE). Questo: o que regime legal ou supletrio? aquele que
ser aplicado nas hipteses de omisso de vontade dos nubentes e em casos que geram
vcio de nulidade do pacto. Desde o advento da lei 6.515/77 (lei de divorcio, ainda est
vigente) o regime legal o da comunho parcial. Antes do advento da Lei do Divorcio o
regime legal era o da comunho universal de bens.
Comunho universal
Comunho parcial
27/12/77:
2.2
Principio
da variedade: o CCB/02 prev 4 regimes distintos, possibilitando a criao de regimes
mistos, desde que respeite as normas de ordem publica quanto , feito no cartrio de
Notas (Tabelionato), no sendo necessrio nem dar nome a esse regime hibrido
(ainda que essa especificidade gere muitas duvidas ao julgador, caso necessria analise
do juiz). Tais detalhes ficam registrados no cartrio e no na certido. Enunciado 331 do

CJF.
2.3
Principio
da indivisibilidade: probe a celebrao de casamento com regimes distintos para cada
um dos cnjuges. Todavia, isto no impede disposies especiais no pacto antenupcial
de doao de bens de um cnjuge ao outro, pois isso no configura regime unilateral.
Exceo: haver regime de bens aplicado de maneira unilateral no caso de casamento
nulo ou anulvel, em que apenas um dos cnjuges agiu de boa f subjetiva ( o estado
psicolgico, no se confunde com a boa f objetiva), ou seja, na hiptese de casamento
putativo para apenas um deles. O regime de bens beneficiar apenas o cnjuge de boa
f, no se aplicando ao outro. Ex: um no sabia que o outro era casado.
2.4
Principio
da mutabilidade justificada:
Questo: possvel a alterao de regime de bens de casamentos celebrados na vigncia
do CCB/16? A discusso se baseava na previso do art. 6 da LINDB (de que a lei no
pode retroagir para atingir ato jurdico perfeito) e no art. 2039 do CCB/02 (acrescentado
pelo ADCT e segundo o qual o regime de casamentos celebrados na vigncia do cdigo
de 16 o por ele estabelecido). Em principio a doutrina entendia que no seria possvel
alterar os regimes de casamento celebrado na vigncia do CCB de 16. Atualmente o
entendimento pacificado na jurisprudncia do STJ no sentido de que possvel a
alterao do regime de bens nos casamentos celebrados na vigncia do CCB de 1.916. O
art. 2.039 do CCB/03 no impede a mudana, pois o objetivo do dispositivo apenas
chamar a ateno para o fato de que os regimes do CCB/16 no foram reproduzidos
integralmente no CCB/02 (ex: o regime de comunho parcial do CCB/16 no idntico
ao do CCB/02).
Ateno! Validade e Eficcia. Art. 2035, CCB/02. Para a validade do negocio jurdico
deve ser analisada a lei do momento de sua celebrao, enquanto sua eficcia fica
subordinada lei nova. Concluso: o STJ tem entendido que a mutabilidade tem
eficcia nas regras gerais dos regimes de bens, mas no tem eficcia para as regras
especiais dos regimes. Resp 868.404/SC.
Requisitos para alterao do regime de bens no casamento:
a)
Aao
judicial escolha do regime de bens feita atravs de contrato (pacto antenupcial, mas
a alterao s possvel mediante Aao de Alterao do Regime de Bens,
distribuda, em regra, nas Varas de Famlia e na ausncia desta na Vara Cvel;
b)
Absoluto
consenso entre os cnjuges se houver qualquer divergncia o juiz no modificar o
regime de bens ainda que um deles apresente razes plausveis;
c)
Justo
motivo o pedido de alterao dever ser motivado e o juiz analisar a procedncia das
razoes invocadas. Critica: solenidade exagerada e desnecessria, pois se ate o divorcio
possvel sem analise judicial, quanto mais uma mera alterao de regime. Alem disso,
ser nula a alterao que visa fraude contra credores. Ex: se um dos cnjuges pretende
constituir sociedade com terceiro e no quer prejudicar o seu cnjuge. Resp 1.119.462;
d)
Ressalva
de direito de terceiros a deciso judicial que determina a modificao deve ressalvar
expressamente direito de terceiros. Plano de eficcia. Critica: tambm desnecessrio
fazer tal ressalva, a alterao ser averbada no registro do cartrio e se ofender direitos
de terceiros ser nula, ou seja, a alterao jamais prejudicar credores pretritos.
Questo: necessria a publicao de editais referentes alterao do regime de bens?
NO. Algumas corregedorias estaduais baixaram portarias exigindo a publicao de
editais informando a alterao do regime de bens, contudo, o STJ afastou tal requisito.
Questo polemica: qual a eficcia no tempo da alterao do regime de bens? 1
corrente defende que a alterao do regime de bens s pode ter eficcia ex nunc. 2
corrente: a alterao poder ter eficcia ex tunc, dependendo do regime escolhido ou do
que foi requerido ao juiz. Esta parece ser a majoritria atualmente. O ideal que a
sentena judicial especifique se a alterao produzir efeitos ex nunc ou ex tunc.
Questo polemica: possvel alterao de regime de bens na hiptese de casamento
celebrado no regime obrigatrio de separao de bens? 1 corrente defende que
possvel a alterao do regime de bens desde que superada a causa que determinou o
regime obrigatrio. Isto possvel na hiptese do inciso I (causas suspensivas) e na do
inciso III (casamento celebrado mediante autorizao judicial). nica hiptese em que a
alterao no ser possvel a do inciso II (maior de 70 anos); 2 corrente: no
possvel alterar o regime.
3.
Vnia
Conjugal:
Em algumas situaes o legislador exige a vnia conjugal para a validade de negcios
jurdicos celebrados pelos cnjuges. Ex: alienao gratuita ou onerosa de bens imveis.
A vnia exigida em regra para todos os regimes.
Exceo: no precisa da vnia conjugal: a) regime de separao absoluta. Obs: a
dispensa vale para todos os atos previstos no art. 1.647; b) regime de participao final
nos aquestos mas s se houver disposio nesse sentido, no pacto antenupcial. Obs: a
dispensa vale apenas para alienao de bens particulares.
Questo: qual a conseqncia para o negocio jurdico para ausncia de vnia
conjugal? Se o NJ for praticado sem a devida vnia conjugal ser considerado anulvel
pelo prazo decadencial de 2 anos a contar da dissoluo da sociedade conjugal.
Questo: necessria a vnia do companheiro em caso de unio estvel? O
entendimento majoritrio de que NO. Entretanto, h um julgado do STJ exigindo a
vnia da companheira: Resp 755.830/SP.
4.
Pacto
antenupcial: o contrato solene e opcional celebrado antes do casamento pelos nubentes
para a escolha do regime de bens. O pacto pode conter outras avenas como, por
exemplo, a doao de um cnjuge ao outro. Deve ser celebrado por escritura pblica
lavrada em Cartrio de Notas (Tabelionato). Obs: no no registro civil. O pacto pode
ser alterado livremente antes do casamento. Apos o casamento somente mediante aao
judicial.
Questo: o vicio de uma clausula invalida todo o pacto antecupcial? NO. Respeita os
princpios utile per inutile non vitiato (ou seja, o til no se vicia pelo intil) e o
principio da conservao do NJ.
Validade X Eficcia: no confundir os planos ponteanos.
Escritura publica requisito de validade, sem o qual o pacto ser nulo. A celebrao do
casamento requisito de eficcia interna, ou seja, apenas entre os cnjuges. Para a
eficcia externa, ou seja, perante a todos erga omnes necessrio registrar o pacto
no Cartrio de Registro de Imveis no domiclio do casal ( o entendimento majoritrio)
Uma parte minoritria defende que o registro no CRI visa eficcia imobiliria.
5.
Principais regras dos regimes de bens
6.
Comunho
parcial
Comunho
Participao
universal
final
nos
aquestos
Separao universal
Comunicam-se todos os bens adquiridos onerosamente durante o casamento. A Lei
estabelece uma presuno absoluta de que o bem foi adquirido na metade ideal por cada
um
dos
cnjuges
(50%).
Comunicam-se todos os bens adquiridos antes ou durante o casamento a titulo oneroso.
Durante a relao os bens administrados e adquiridos individualmente pelos cnjuges
como se estivessem casados pelo regime da separao de bens. Com o fim do
casamento os bens adquiridos onerosamente durante a relao (os aquestos) sero objeto
de partilha.
o
regime que determina a incomunicabilidade dos bens adquiridos antes ou durante o
casamento.
No se comunicam: os bens adquiridos antes do casamento (a titulo gratuito ou
oneroso),os adquiridos gratuitamente durante o casamento (doao e heranas) e os bens
sub rogados em seu lugar.
Ateno:
doao e herana se comunicam, SALVO se houver clausula de incomunicabilidade.

Obs: tecnicamente no existe meao nesse regime. feito um complexo clculo
contbil que apontar o direito a participao de um dos cnjuges no patrimnio do
outro. gerado um direito de crdito. Na verdade no h comunho entre eles.
Separao obrigatria: a hiptese em que o regime imposto por lei (art. 1.641):
a)
Causas
suspensivas:
b)
Maiores
de 70 anos (a partir de 2010, pois antes era 60 anos. H muita discusso sobre a
constitucionalidade de to vedao pela idade);
c)
Casamento celebrado com suprimento judicial da vontade.
Sumula 377 do STF: a doutrina majoritria entende que ainda tem eficcia (ou seja,
permite a comunicao de bens durante o casamento).
Separaao convencional: a hiptese em que o regime escolhido livremente pelos

nubentes.
Concluso: s existe um regime de separao absoluta: o regime de separao

convencional. Na separao obrigatria necessria a vnia conjugal.
O salrio comunicvel? O direito em si ao salrio que incomunicvel, mas uma vez
recebido se comunica. Inclui o FGTS.
GUARDA DOS FILHOS: um direito/dever dos pais de manter os filhos menores e

no emancipados em seu lar, garantindo-lhes a plena assistncia moral e material. No
momento da dissoluo do casamento deve haver determinao quanto guarda dos
filhos. Sem regular a guarda dos filhos no pode ser decretado o divorcio pelo juiz. Se o
juiz determinar a guarda unilateral ser necessrio regular o direito de visitas. Se for
compartilhada, no necessrio. A determinao da guarda pelo juiz requisito para o
divorcio.
Guarda compartilhada: a hiptese em que os pais exercem simultaneamente a guarda
dos filhos menores. Ressalte-se que o menor ficar na casa de apenas um dos pais,
participando o outro ativamente do cotidiano do menor. Questo: se ambos os pais no
desejarem a guarda compartilhada ela dever ser imposta? O entendimento doutrinrio
majoritrio no sentido de que a guarda no deve ser imposta pelo juiz. Todavia, o STJ
j decidiu em sentido contrrio (Resp 1.251.000/MG).
Guarda unilateral: aquela deferida apenas um dos pais. O juiz dever conceder a
guarda ao pai que apresente melhor condio para exerc-la (o que no significa maior
condio material). O juiz deve levar em considerao o afeto existente entre o (s) filho
(s) e os genitores, a sade, a segurana e a educao do menor. Ateno: eventualmente
a guarda pode ser deferida a outra pessoa que no os pais.
Guarda alternada: a hiptese em que a criana passa um perodo com cada um dos pais
(mochilinha). No recomendado para o menor. Questo: o que aninhamento?
uma espcie de guarda alternada em que a criana permanece no mesmo ninho e so
os pais que se mudam por um perodo para o domicilio do menor.
OBS.: no CCB/16 a guarda dos filhos no poderia ser deferida ao cnjuge considerado
culpado pelo fim do casamento. J no CCB/02 foi consolidado o entendimento
doutrinrio e jurisprudencial no sentido de que a culpa pelo fim do casamento no
impede o exerccio do direito de guarda.
Guarda no ECA: o direito de guarda previsto no art. 33 do ECA diz respeito criana
ou adolescente em situao de exposio.Quando os pais esto no exerccio do poder
familiar a guarda regulamentada pelo CCB/02 (ar.t 1584).
Competncia: o juzo competente para julgar as demandas de guarda em regra o Juzo
da Famlia. Nas hipteses do ECA ser competente o juzo da Infncia e da Juventude.

Civil - Pablo Stolze

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INTENSIVO I DIREITO CIVIL

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acrescentar que tais hipteses de morte so analisadas em um procedimento de

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# Sabemos que cabe ao MP a aprovao do estatuto, mas e se o prprio rgo

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registro do estatuto da fundao no CRPJ

Obs.: a ADI 2794, j julgada, reconheceu a impropriedade constitucional da norma

dispositivos nos artigos 67 e 68 (alterao de estatuto) e 69 (destino do patrimnio da

INTENSIVO I DIREITO CIVIL

sociedade empresria tem dois requisitos:

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vale lembrar, nos termos do parecer jurdico n 125/03 do DNRC (departamento

INTENSIVO I DIREITO CIVIL

so efeitos da instituio do bem de famlia voluntrio: a impenhorabilidade do bem

INTENSIVO I DIREITO CIVIL

o art. 1720 cuida da administrao do bem de famlia voluntrio e os arts. 1721 e

Art. 1.721, CC - A dissoluo da sociedade conjugal no extingue o bem de famlia.

3.2) Legal lei 8.009/90

INTENSIVO I DIREITO CIVIL

vale acrescentar, no que tange a interpretao do p. nico do art. 1, que o STJ

# a garagem da unidade habitacional pode ser penhorada?

INTENSIVO I DIREITO CIVIL

3.2.1) Excees a impenhorabilidade do bem de famlia legal

Obs.: no que se refere a interpretao do inciso I do art. 3, o STJ, julgando o REsp.

INTENSIVO I DIREITO CIVIL

# A proteo d bem de famlia pode favorecer quem viva sim?

AULA 08 (Andr Barros) 19/09/2013

INTENSIVO I DIREITO CIVIL

# O ato ilcito pode ser considerado espcie de ato jurdico?

INTENSIVO I DIREITO CIVIL

3.2) Ato jurdico lato sensu

Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:

INTENSIVO I DIREITO CIVIL

4.1) Plano de existncia

INTENSIVO I DIREITO CIVIL

R.: Formalidade: a exigncia de forma escrita. Solenidade a exigncia de

O erro, causa de invalidade do negcio jurdico (anulabilidade), segundo a doutrina

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Obs.: a despeito da importncia do pensamento clssico e tradicional, ainda aplicvel

1.1) Espcies de erro

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# O que dolo negativo?

# O que dolo bilateral?

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