Mandado de Segurança I

fls.
So Paulo
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Araatuba
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Tel.: (55 18) 3305 9812 | 3305 9809
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA
VARA DA FAZENDA PBLICA
RAFAEL SALMAN FRID, brasileiro, solteiro, R.G. n 44.236.453-2, inscrito no

CPF/MF n 324.771.468-58, residente e domiciliado na Rua Aimber, n 909, apto 173 CEP
05018011 - So Paulo / SP; por sua advogada que ao final subscreve (cf. instrumento de
mandato em anexo), vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento
no artigo 5, inciso LXIX, da Constituio Federal, assim como na Lei n 12.016/2009,
impetrar o presente:
MANDADO DE SEGURANA
COM PEDIDO DE CONCESSO DE LIMINAR
contra ato do Sr. SECRETRIO MUNICIPAL DE GESTO, com endereo no Viaduto do Ch, 15
- 9 andar, Edifcio Matarazzo - Centro, CEP 01002-900, autoridade vinculada Prefeitura
do Municpio de So Paulo, com endereo no Viaduto do Ch, 15, Edifcio Matarazzo Centro, CEP 01002-900, e PRESIDENTE DA FUNDAO VUNESP, com endereo na Rua Dona
Germaine Burchard, 515 - gua Branca - SP - 05002-062, pelas razes que passa a aduzir:
Este documento foi protocolado em 09/03/2016 s 17:13, cpia do original assinado digitalmente por Tribunal de Justica Sao Paulo e MARIA CRISTINA LAPENTA.
Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 1012306-63.2016.8.26.0053 e cdigo 1B6EE24.
DE SO PAULO SP,
fls. 2
1.1.DO EDITAL DO CONCURSO / VAGAS

O impetrante se inscreveu no Concurso Pblico para provimento de cargos de
Auditor Municipal de Controle Interno (doc. Anexo), para concorrer a uma vaga de Auditor
Municipal de Controle Interno rea de Especializao Correio, dentre as 20 (vinte) vagas
previstas no item 1.2.a do edital.
Dentro da poltica de aes afirmativas, foi reservada 5% (cinco por cento) das
vagas aos candidatos portadores de deficincia (1 vaga), bem como 4 vagas aos negros, negras
ou afrodescendentes, conforme item 1.2.2. a do edital, de forma que o Autor concorre
efetivamente a uma das 15 vagas restantes da lista geral.
1.2.DAS PROVAS
O concurso possui 4 (quatro) provas, conforme item 6 do edital, quais sejam:
a) Uma prova objetiva;
b) Uma prova dissertativa;
c) Sindicncia da vida pregressa; e
d) Um curso de formao de carter eliminatrio e classificatrio.
A prova objetiva constou 120 (cento e vinte) questes, tendo o impetrante sido
aprovado nesta fase com nota de 183,00, razo de foi convocado para prova dissertativa e
sindicncia da vida regressa, conforme publicao 15.12.2015. (doc. Anexo)
A prova dissertativa aplicou um Estudo de Caso sob o prisma das medidas
de controle da Administrao Pblica, abordando os pontos a, b e c, bem como 2 (duas) questes
dissertativas (1 e 2).
1. DA MATRIA DE FATO
fls. 3
Com relao s questes dissertativas 1 e 2 o impetrante Rafael Salman Frid

Anexo)
1.3.DO ESTUDO DE CASO ITEM B

Com relao ao Estudo do Caso, o impetrante recebeu uma nota a ordem de
70,00 pontos, sendo que tal pontuao est disciplinada no edital de resposta esperada e
fundamentao do estudo de caso, (doc. Anexo), conforme abaixo:
foi o nico candidato a conquistar a nota mxima, qual seja 55,00 pontos em cada. (doc.
fls. 4
Ocorre que, com relao ao estudo do caso, o impetrante foi prejudicado na

seguir:
Conforme edital de respostas esperada e fundamentao do estudo de caso, (doc.
Anexo) a resposta esperada continha 3 (trs) critrios, sendo que o impetrante foi prejudicado
no item 3 e 4 da grade de correo:
Note-se que a resposta esperada para este critrio era a competncia da

Controladoria Geral do Municpio para celebrao do acordo, bem como a possibilidade de
somente firmar acordo com a primeira pessoa jurdica a se manifestar sobre seu interesse
(...), conforme tela abaixo:
correo do ITEM B DA GRADE DE CORREO conforme ser demonstrado a
fls. 5
A resposta do impetrante est exatamente como requer o critrio de correo da

caso, para correo e complementao da pontuao faltante.
No entanto para a surpresa do impetrante seu recurso foi indeferido (doc.
Anexo), conforme abaixo:
Excelncia, est consignado na resposta administrativa da banca examinadora

que quanto ao item A e C as notas foram estabelecidos em patamares mximos, ou seja
total de pontos 70,00 o qual foi utilizado para nota final, vejamos:
grade, razo de que o impetrante apresentou recurso administrativo requerendo a reviso do
Desta forma, podemos afirmar que quanto ao ITEM B, o impetrante teve a

questo zerada, simplesmente a banca examinadora desconsiderou o que foi respondido pelo
candidato, ora impetrante.
certo que a impetrada deixou de considerar a resposta apresentada pelo
impetrante no ITEM B que inclusive est de acordo com a fundamentao da negativa
administrativa, vejamos: (doc. Anexo)
fls. 6
Logo, o ato administrativo que indeferiu o recurso administrativo interposto face

a correo da prova possui ntida ilegalidade, visto que ao contrrio do afirmado pela banca e
examinadora, o impetrante apresentou resposta compatvel com a grade de correo, de forma
que o indeferimento do recurso administrativo fere a legalidade do concurso pblico, devendo
o ato impugnado ser reputado nulo.
1.4. INDEFERIMENTO
DE
RECURSO ELIMINAO /
PARTICIPAO DO
CURSO
DE
FORMAO
Conforme longamente exposto no item anterior, o impetrante teve sua pontuao
zerada no Estudo de Caso ITEM B, mesmo tendo apresentado as respostas esperadas pela
banca examinadora.
Em razo do indeferimento ilegal do seu recurso administrativo, bem como
deferimento do recurso administrativo do candidato Fbio Fernandes Libonati, o impetrante
ficou fora da convocao para a ltima etapa do concurso pblico, qual seja o Curso de
Formao, visto que na lista geral foram chamados os candidatos at a 15 posio, sendo que
o impetrante ficou na 16 colocao.
fls. 7
fls. 8
Excelncia segue abaixo a lista geral de convocados para o Curso de Formao

Correio:
Conforme j demonstrado o impetrante atingiu a nota Total de 363,00, razo de

que ficou de fora da convocao para o curso de formao, pois a nota de corte para esta
convocao foi de 363,5.
Se a anlise pela banca do concurso tivesse sido realizada conforme a grade de
resposta esperada e fundamentao (Estudo de Caso ITEM B), o impetrante teria entrado
para a 1 lista de chamada, visto que o critrio 3. do ITEM B com relao a competncia tem
pontuao de 10,00, e o critrio 4. do ITEM B que refere-se negativa para o acordo de
lenincia e a previso legal de realizar o referido acordo apenas com a primeira pessoa jurdica
a se manifestar, tm pontuao total de 20,00.
para o cargo de Auditor Municipal de Controle Interno (AMCI) rea de Especializao
fls. 9
Ainda, de acordo com o item 9.1 do edital1 somente podero participar do curso
candidatos no convocados sero considerados reprovados e eliminados do Concurso
Pblico para todos os efeitos e, finalmente, o item 9.63 consignou que no haver, em
nenhuma hiptese (...) realizao do curso em outra data.
Assim, bem provvel que o ato que indeferiu o recurso administrativo seja
revisto por ocasio da sentena pelos motivos expostos, tendo em vista que a resposta
exatamente a esperada pela grade de correo, no entanto, considerando que o edital no prev,
alis, veda a ocorrncia de um novo curso de formao (itens 9.1, 9.5 e 9.6), torna-se de rigor
a participao do impetrante no curso de formao que comea no dia 14.03.2016, de modo a
conferir efetividade a eventual sentena concessiva que, reconhecendo a ilegalidade, anule o
ato tido por ilegal, viabilizando a alterao da ordem de classificao.
2. DO DIREITO
A respeito da matria pronuncia-se HELY LOPES MEIRELLES "A
competncia do Judicirio para a reviso de atos administrativos restringe-se ao controle da
legalidade e da legitimidade do ato impugnado ( ) Ao Poder Judicirio permitido perseguir
todos os aspectos de legalidade e legitimidade para descobrir e pronunciar a nulidade do ato
administrativo onde ela se encontre, e seja qual for o artifcio que a encubra o Judicirio
limitar-se verificao da legalidade das normas institudas no edital e dos atos praticados
pela comisso responsvel pela realizao do certame.
9.1. Sero submetidos ao Curso de Formao, de durao mxima de 80 horas, de carter eliminatrio e
classificatrio, a ser realizado pela Fundao VUNESP, os 100 (cem) candidatos mais bem classificados,
aprovados em todas as fases anteriores, conforme item 1.2. deste Edital.
2
9.5. Sero realizadas duas chamadas para matrcula do Curso de Formao. Os demais candidatos no convocados
sero considerados reprovados e eliminados do Concurso Pblico para todos os efeitos.
3
9.6. No haver, em nenhuma hiptese, trancamento de matrcula, solicitao para realizao do curso em outra
data, perodo e/ou localidade ou abono de faltas, por quaisquer motivos.
9
os candidatos mais bem classificados nas fases anteriores sendo que o item 9.52 previu que os
fls. 10
Cumpre ainda salientar que os critrios e normas fixadas no edital devem

e qualquer ato oriundo da Administrao, inclusive o certame pblico, respeitando a legalidade
e moralidade.
Com efeito, decorre do princpio constitucionalmente garantido da publicidade
o direito ao impetrante vista das provas e revises, ainda que no previsto no edital que regula
as particularidades do exame. Nesse mesmo sentido, ensina Jos dos Santos Carvalho Filho:
Muitas dvidas tm pairado a respeito dos direitos dos candidatos no que
tange ao resultado de concursos pblicos. Um desses aspectos diz respeito vista de
provas. Trata-se de direito que precisa ser assegurado ao candidato, j que somente
atravs da vista que poder ele verificar a existncia de erros materiais ou de
arbitrariedades cometidas por examinadores.
Em nosso entender, a vista de provas decorre do prprio princpio da
publicidade, inscrito
no artigo 37, caput, da CF, como um dos princpios fundamentais da
Administrao Pblica. (Manual de Direito Administrativo, Ed. Lumen Juris, 23
edio, pg. 694).(grifos nossos)
O exame judicial limita-se, portanto, anlise da legalidade do certame, ou seja,
a correspondncia entre o contedo cobrado e o preestabelecido no edital, bem como
verificao de existncia de vcio teratolgico que exclua o candidato do certame de forma
ilegal. nesse sentido a consolidada jurisprudncia do STJ:
RECURSO ESPECIAL. CONCURSO PBLICO PARA PROVIMENTO DO
CARGO DE DELEGADO DE POLCIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS.
POSSIBILIDADE DE ANULAO PELO PODER JUDICIRIO DE QUESTO
OBJETIVA MACULADA COM VCIO DE ILEGALIDADE. PRECEDENTES DESTA
CORTE SUPERIOR DE JUSTIA. O TRIBUNAL DE ORIGEM, AMPARADO NO
CONTEXTO FTICO E PROBATRIO DOS AUTOS, CONCLUIU NO HAVER
ILEGALIDADE NA ELABORAO DAS QUESTES OBJETIVAS. AGRAVO
REGIMENTAL DESPROVIDO.
1. Firmou-se no Superior Tribunal de Justia o entendimento de que, em regra,
no compete ao Poder Judicirio apreciar critrios na formulao e correo das
provas, tendo em vista que, em respeito ao princpio da separao de poderes
consagrado na Constituio Federal, da banca examinadora desses certames a
responsabilidade pelo seu exame (EREsp. 338.055/DF, Rel. Min. JOS ARNALDO
DA FONSECA, DJU 15.12.2003).
10
observar os preceitos constitucionais contidos no art 37, da Carta Magna, que devem reger todo
2. Excepcionalmente, contudo, havendo flagrante ilegalidade de questo

objetiva de prova de concurso pblico, bem como ausncia de observncia s regras
previstas no edital, tem-se admitido sua anulao pelo Judicirio por ofensa ao
princpio da legalidade e da vinculao ao edital. 3. In casu, o Tribunal de origem, ao
analisar as questes objetivas impugnadas, entendeu no ter havido ilegalidade na
sua elaborao.
4. Da existncia dos erros formais de digitao em algumas palavras no
decorre necessariamente a nulidade das questes com a consequente atribuio dos
pontos respectivos, uma vez que tais enganos de digitao so incapazes de dificultar
a compreenso das questes, no tendo causado nenhum prejuzo ao candidato.
5. Agravo Regimental desprovido (AgRg no Resp n 1472506/MG, Rel. Min.
Napoleo Nunes Maia Filho, 1 Turma, j. 9.12.2014)
Desta forma, havendo flagrante ilegalidade ou manifesta discrepncia com os
critrios do edital, e ou grade de correo de prova, admite-se esta interveno, em respeito ao
princpio da legalidade.
3. OBJETO DO MANDADO DE SEGURANA DIREITO LQUIDO E CERTO

Presente que a ao de mandado de segurana revela-se instrumento processual
de ndole constitucional, apto a prontamente afastar ilegalidade ou abuso de poder, praticado
por autoridade pblica contra direito lquido e certo, constituindo-se em prerrogativa
consentnea ao regime democrtico em ordem a proteger os particulares das arbitrariedades
perpetradas pelo Estado contra suas faculdades e garantias individuais, tem-se por conseguinte
a inobjetvel concluso de que, na espcie, esto presentes as condies da ao
mandamental, sobretudo porquanto a questo jurdica envolvida no demanda a produo de
qualquer outra prova, encontrando-se todos os elementos fticos comprovados de plano pelos
documentos que instruem a petio inicial, apresentando-se o direito aqui afirmando manifesto
na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercido no momento da impetrao
(HELLY LOPES MEIRELLES).(4)
(4)
Cfr. Mandado de Segurana, 15 ed., Ed. Malheiros, 1994, pgs. 25/26.
11
fls. 11
fls. 12
Presentes na espcie os requisitos previstos no art. 7, inc. II, da Lei n 1.533/51,

ou seja o fumus boni iuris e o periculum in mora, impe-se a concesso de liminar no presente
writ para que, desde j, o impetrante seja designado a participar da prxima etapa do concurso,
qual seja, Curso de Formao que dar incio em 14 de maro de 2016 (segunda-feira), ainda
que ausente o recebimento da bolsa auxlio, apenas para viabilizar que o mesmo concorra para
o cargo sem mais prejuzos, pois, o edital no prev, alis, veda a ocorrncia de um novo curso
de formao (itens 9.1, 9.5 e 9.6), tornando de rigor a participao do impetrante nesta fase do
certame de modo a conferir efetividade a eventual sentena concessiva que, reconhecendo a
ilegalidade, anule o ato tido por ilegal, viabilizando a alterao da ordem de classificao.
Ainda, frise-se que para a concesso da liminar necessrio que haja a relevncia
do fundamento e a ineficcia da medida, caso concedida apenas ao final da cognio exauriente,
conforme determina o art. 7, III, da Lei n 12.016/09, no caso, a liminar se afigura necessria
para assegurar o resultado prtico de possvel sentena favorvel ao impetrante, pois se a
segurana vier a ser concedida apenas ao final, possvel que exista situao consolidada, difcil
de se desfazer, uma vez que o concurso pblico, se anulado, implicaria na nulidade dos atos de
nomeao e posse de outros candidatos.
Portanto, evidenciado quadro de tal segurana na formao de juzo de razo em
relao ao direito afirmado, permeado de risco de leso grave ao impetrante como no se v
necessidade de dizer mais para demonstrar a imprescindibilidade da medida liminar.
5. DO PEDIDO
Isto posto, requer e aguarda o impetrante, respeitosamente, digne-se V. Exa.
a)
Liminarmente determinar que o impetrante participe da prxima etapa
do concurso, qual seja, Curso de Formao que dar incio em 14 de maro de 2016 (segunda-
12
4. DA MEDIDA LIMINAR
fls. 13
feira), ainda que ausente o recebimento da bolsa auxlio, apenas para viabilizar que o mesmo
Correio, sem maiores prejuzos.
b)
Tambm requer sejam notificadas as autoridades apontadas como
coatoras nos seus respectivos endereos acima referidos, a fim de prestar, se quiser e dentro do
prazo legal, as informaes que julgar necessrias.
c)
seja ao final JULGADA PROCEDENTE A PRESENTE AO anulando o ato
ilegal que indeferiu o recurso administrativo do impetrante, para determinar que a autoridade
coatora aplique a nota conforme a grade de correo exigida no Estudo de Caso ITEM B,
posto que a resposta do impetrante absolutamente coerente a exigida na grade de correo,
forma a viabilizar a alterao de sua nota geral.
d)
Requer tambm que as futuras intimaes atinentes a essa demanda
sejam feitas em nome dos advogados, Dr. RICARDO INNOCENTI, OAB/SP n 36.381, Dr.
MARCO ANTONIO INNOCENTI, OAB/SP n130.329, Dra. MARIA CRISTINA
LAPENTA, OAB/SP n 86.711 e Dra. DANIELA BARREIRO BARBOSA, OAB/SP
n187.101, sob pena de nulidade.
Atribui-se ao writ of mandamus o valor de R$ 1.000,00 (um mil reais), para todos
os efeitos jurdicos.
Nestes Termos,
Pedem Deferimento.
So Paulo, 09 de maro de 2016.
MARIA CRISTINA LAPENTA

OAB/SP N 86.711
13
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1.1.DO EDITAL DO CONCURSO / VAGAS

Com relao s questes dissertativas 1 e 2 o impetrante Rafael Salman Frid

1.3.DO ESTUDO DE CASO ITEM B

Ocorre que, com relao ao estudo do caso, o impetrante foi prejudicado na

Note-se que a resposta esperada para este critrio era a competncia da

correo do ITEM B DA GRADE DE CORREO conforme ser demonstrado a

A resposta do impetrante est exatamente como requer o critrio de correo da

Excelncia, est consignado na resposta administrativa da banca examinadora

grade, razo de que o impetrante apresentou recurso administrativo requerendo a reviso do

Desta forma, podemos afirmar que quanto ao ITEM B, o impetrante teve a

Logo, o ato administrativo que indeferiu o recurso administrativo interposto face

Excelncia segue abaixo a lista geral de convocados para o Curso de Formao

Conforme j demonstrado o impetrante atingiu a nota Total de 363,00, razo de

para o cargo de Auditor Municipal de Controle Interno (AMCI) rea de Especializao

Cumpre ainda salientar que os critrios e normas fixadas no edital devem

2. Excepcionalmente, contudo, havendo flagrante ilegalidade de questo

3. OBJETO DO MANDADO DE SEGURANA DIREITO LQUIDO E CERTO

Cfr. Mandado de Segurana, 15 ed., Ed. Malheiros, 1994, pgs. 25/26.

Presentes na espcie os requisitos previstos no art. 7, inc. II, da Lei n 1.533/51,

Liminarmente determinar que o impetrante participe da prxima etapa

Tambm requer sejam notificadas as autoridades apontadas como

seja ao final JULGADA PROCEDENTE A PRESENTE AO anulando o ato

Requer tambm que as futuras intimaes atinentes a essa demanda

MARIA CRISTINA LAPENTA

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