EIS UM MODELO BEM COMPLETO:

MODELO DEFESA PRELIMINAR LESO CORPORAL, AMEAA E

DESOBEDINCIA LEI MARIA DA PENHA
EXCELENTISSIMO(A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA
VARA CRIMINAL DA.....
AO PENAL .......

PARTE, devidamente qualificado nos autos da Ao Penal supra mencionada,

que lhe move a Justia Pblica, por seu advogado adiante firmado, j
devidamente qualificado nos autos, vem respeitosamente perante Vossa
Excelncia apresentar resposta, na forma do art. 396 e seguintes do CPP, em
conformidade com alterao da Lei 11.719/08, e, deduzir para Vossa
Excelncia as causas e circunstncias que justificam o descabimento da
persecuo penal, para o que aduz as seguintes razes:
BREVE RELATO DOS FATOS
1. Fora o acusado denunciado e encontra-se processado por este nclito juzo
em virtude da ocorrncia dos fatos que segundo entendimento do Ministrio
Pblico, subsumem-se norma penal incriminadora inserta no art. 129, 9 e
art. 147, do Cdigo Penal c/c art. 7, inciso I, da Lei 11.340/06; art. 129, "caput"
e art. 147 c/c art. 61, II, h, e art. 330, todos do Cdigo Penal.
2. Segundo se recolhe da pea acusatria, o acusado no dia .... (hora

ignorada), agrediu fisicamente com socos a vtima ...., sua ex-companheira,

que tambm vieram a atingir o filho do casal, ...., de 04 anos de idade. Consta
ainda que a vtima ...., aps entrar em contato com a Policia Militar desta
comarca, o acusado desobedeceu ordem legal de priso por eles expressa,
resistindo priso e passou a ameaar a vida da vitima e de seu filho,
afirmando que aps sair da cadeia ia mat-los.
PRELIMINARMENTE
INEXISTNCIA DE MATERIALIDADE - AUSNCIA DE CORPO DE DELITO
3. Dispe o Art. 158 do CPP que: "Quando a infrao deixar vestgios, ser
indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo
supri-lo a confisso do acusado".
4. Nota-se que, segundo consta na pea informativa do inqurito policial, as
vtimas, logo aps a ocorrncia do fato alegado, foram encaminhadas ao DPJ
desta comarca, oportunidade que deveria ser feito o exame de corpo de delito.
No entanto, por simples anlise dos autos, constata-se que no houve pericia
alguma, em que pese o referido departamento contar com peritos oficiais.
5. O exame de corpo de delito indireto, fundado em prova testemunhal idnea
e/ou em outros meios de prova consistentes (CPP, art. 167) revela-se legtimo,
desde que, por no mais subsistirem vestgios sensveis do fato delituoso, no
se viabilize a realizao do exame direto.
6. Desta feita, imperioso levantar em tese, dvida razovel em relao s
supostas leses corporais, posto que, a falta do resultado de exame de corpo e
delito (leso corporal) no decorrer da instruo, traz prejuzos a defesa,
acarretando consequente cerceamento ao exerccio da ampla defesa.
7. A rigor, se por ventura houve agresso e havendo vestgio como afirmado na
pea acusatria, mas por outro lado no h exame de corpo de delito, ento
no estar cumprida a condio, para averiguar se o crime seria de leses
corporais ou contraveno penal de vias de fato (art. 21 do Decreto Lei n
3.688/91).
8. Neste diapaso, o Ministrio Pblico no deve buscar uma punio a
qualquer custo, desprestigiando princpios vetores do Estado Democrtico de
Direito.
9. neste prisma que a jurisprudncia se firma:
"Em tema de leso corporal, indispensvel comprovao da materialidade do

crime a realizao de exame de corpo de delito, no bastando a tal

desiderato simples consulta ficha hospitalar, ainda que roborada o respectivo
auto pela confisso extrajudicial do ru ou pelo depoimento da vtima e de
testemunhas." (TAMG AC Rel. Fiza Campos RT 504/408)
10. Desta feita, indispensvel para a comprovao da materialidade do crime
de leso corporal a realizao de exame de corpo de delito, porm, esta prova
pericial deve ser juntada aos autos antes da sentena, como ensina Ada
Pellegrini Grinover e demais colaboradores, in 'AS NULIDADES NO
PROCESSO PENAL". Editora Revista dos Tribunais, pgina 147:
"De regra, deve o exame de corpo de delito ser feito antes da denncia, mas
isso no imprescindvel, sendo bastante que a acusao encontre apoio em
outros elementos indicirios. Entretanto, se o processo for instaurado sem o
exame, dever ser ele necessariamente realizado, sendo o laudo juntado antes
da sentena." (grifei)
11. Assim sendo, face ao princpio da verdade real e lealdade processual,
impe-se a absolvio quanto ao delito de leses corporais, vez que ausente a
prova de materialidade, com observncia do princpio constitucional do
contraditrio, e conseqentemente da ampla defesa.

CRIME DE AMEAA e DESOBEDINCIA Ausncia de Dolo Especfico

12. Devidamente comprovado por unanimidade dos depoimentos das
testemunhas de acusao, vtima e acusado, que o mesmo encontrava-se
completamente embriagado na ocorrncia dos fatos alegados. A palavras
lanadas pelo acusado, foram dirigidas ao calor da emoo no momento em
que estava sendo algemado na frente de vrias pessoas, conjugada com o seu
estado de embriagues.
13. A figura tpica dos crimes de Ameaa (art. 147) e Desobedincia (art. 331),
ambos do Cdigo penal, requer o dolo direto (especfico), sendo insuficiente o
dolo eventual.
14. A Jurisprudncia tem entendido que a pessoa embriagada, a priori, no
pode ser sujeito ativo do crime de ameaa. Este entendimento se baseia na
necessidade da palavra, escrito ou gesto ter a potencialidade de incutir temor
na vtima.
15. Por certo uma pessoa completamente embriagada no sabe o que diz, e

nesse caso, ningum reputa srias as palavras proferidas por algum neste
estado.
16. Este foi o posicionamento do Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos
Territrios, abaixo transcrita:
"CRIME DE AMEAA, INOCORRNCIA - ESTADO DE EMBRIAGUEZ AMEAA SRIA E IDNEA, INEXISTNCIA. ACRDO N 148.516. Relator:
Juiz Fernando Habibe. Apelante: Andr Santos Silva. Apelado: MPDFT.
Deciso: Dado provimento ao Recurso para julgar improcedente a acusao e
absolver o ru, unnime.
Ameaa Verbal. Embriaguez. Inexistncia de crime. penalmente irrelevante,
porque carente da seriedade e idoneidade necessrias para intimidar, a
ameaa meramente verbal, que encerra um fim em si mesma, proferida em
estado de completa embriaguez. (APJ 2000011067874-5, TRJE, PUBL. EM
14/02/02; DJ 3, P. 183)"
17. A ameaa, portanto, deve ser capaz de intimidar a vtima. O estado de
embriaguez retira daquele que ameaa, o dolo especfico. Neste sentido
decidiu a Seo Criminal do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, em
recurso de apelao, processo n 1451959/8, 11 Cmara, Relator Wilson
Barreira, em 25/10/2004, in verbis:
"Ementa: DESACATO E AMEAA - AGENTE EMBRIAGADO QUE, AO SER
ABORDADO POR GUARDAS MUNICIPAIS, PROFERE EXPRESSES
OFENSIVAS, BEM COMO OS AMEAA POR PALAVRAS E GESTOS ABSOLVIO: - EMENTA OFICIAL: - DESACATO - SUPOSTO ESTADO DE
EMBRIAGUEZ - DVIDAS ACERCA DA PRESENA DO DOLO ESPECFICO
- ABSOLVIO MANTIDA. - DIANTE DO SUPOSTO ESTADO DE
EMBRIAGUEZ DO INCREPADO, QUE RETIRA A CAPACIDADE DE
COMPREENDER E AFASTA O DOLO ESPECFICO, DE RIGOR A
ABSOLVIO PELA ACUSAO DE DESACATO. - AMEAA - NO
CARACTERIZAO - HIPTESE. - O DOLO OD ART. 147, DO CDIGO
PENAL, EXIGE CERTEZA NA DEMONSTRAO DA SRIA AMEAA CAPAZ
DE INFUNDIR VERDADEIRO RECEIO NA VTIMA, DE VIR A SOFRER MAL
INJUSTO E GRAVE. INEXISTENTES ELEMENTOS SEGUROS NESTE
SENTIDO, DE RIGOR O 'NON LIQUET'".
18. Ausente nos autos prova do dolo especfico do ru, no h como se impor o
Decreto condenatrio.
19. Impositiva a absolvio (art. 386, VI, do CPP), em virtude da observncia

do princpio do in dubio pro reo, em dvida quanto a configurao dos crimes

que lhes.

CRIME DE AMEAA FEITA CONTRA MENOR CONTRA MENOR

20. Em tese subsidiria, face ao crime de ameaa, imputado ao acusado por
ter dirigido o suposto crime em face do menor, no merece prosperar.
21. cedio na doutrina e jurisprudncia ptria que, figura como vitima apenas
a pessoa fsica, certa e determinada, capaz, de fato, de entender o mal
prometido (nesse sentido: RT 446/418).
22. Como ameaa apenada em funo de sua potencialidade intimidativa,
condio obrigatria que o sujeito passivo apresente condies de tomar
conscincia do mal, excludos portanto, os incapazes.

DA LESO CORPORAL COMETIDA CONTRA O MENOR

23. cedio que o crime de leso corporal imputado ao "caput" do art. 129,
requer dolo.
24. Outrossim, extrai-se da analise do conjunto ftico que, em nenhum
momento houve inteno de agredir a criana.
25. Se por ventura houver imputao ao crime de leso corporal a criana,
devidamente constatado por laudo pericial, deve ser desclassificado para o
crime de leso culposa, tendo em vista que no houve dolo em praticar o delito
contra seu filho.
26. Subsume-se do conjunto ftico que o acusado e sua ex companheira teriam
discutido e que das supostas agresses, vieram a atingir a vitima, conforme
narrado pelo parquet.
27. Nota-se que pela narrao dos fatos a conduta dirigida a vitima menor, no
se extrai a inteno de macular a sua integridade fsica, pelo contrrio, se por
ventura restar devidamente comprovado as leses na referida criana, filho do
acusado, estas foram de forma culposa.

28. Desta feita, em pedido subsidirio, requer a desclassificao do crime

imputado ao acusado pelas acusaes contidas no art. 129, "caput" c/c art. 61,
II, h, do Cdigo Penal, em face da segunda vitima ... para o art. 129, 6.

DO DIREITO QUE POSSUI O ACUSADO SUBSTITUIO DA PENA

PRIVATIVA DE LIBERDADE APLICADA PELA PENA RESTRITIVA DE
DIREITOS.
29. Em restando desabrigadas as teses oras esposadas, requer, o acusado,
desde j, a Substituio da Pena Privativa de Liberdade, por ventura aplicada,
por uma ou mais Penas Restritivas de Direitos, j que preenche todos os
requisitos exigidos pelo artigo 44 e seguintes do Cdigo Penal Brasileiro.
30. foroso reconhecer, como dito, que o ora Acusado atende a todos os
citados requisitos exigidos; a saber:
A pena privativa de liberdade no ultrapassa 04 (quatro) anos (tendo em vista a
natureza do delito, as circunstncias do mesmo, bem como a condio do
acusado);
O acusado primrio.
No reincidente em crime doloso.
31. Nesse passo, no restam dvidas de que o acusado, acaso condenado a
pena privativa de liberdade, preenche os requisitos dispostos no artigo 44 e
incisos do Cdigo Penal Brasileiro, tendo direito subjetivo Substituio da
Pena Corporal por ventura aplicada por uma ou mais Penas Restritivas de
Direito.
DA CONCLUSO
Postas tais consideraes e por entend-las prevalecentes sobre as razes
que justificaram o pedido de condenao despendido pelo preclaro rgo de
execuo do Ministrio Pblico, confiante no discernimento afinado e no justo
descortino de Vossa Excelncia, a defesa requer a ABSOLVIO do ru,
guisa das teses ora esposadas.
Supletivamente, requer a desclassificao do delito inserto no art. 129, para o
delito do art. 21 do Decreto Lei n 3.688/91, posto ausente a prova de
materialidade do crime de leses corporais.
Outrossim, requer ainda, em pedido supletivo, a desclassificao do crime
imputado ao acusado pelas acusaes contidas no art. 129, "caput" c/c art. 61,

II, h, do Cdigo Penal, em face da segunda vitima ..., para o art. 129, 6.
Por fim, ultrapassadas as teses supra elencadas, acaso condenado, seja
substitudo por penas restritivas de direito, haja vista que o acusado preenche
os requisitos dispostos no artigo 44 e incisos do Cdigo Penal Brasileiro, tendo
direito subjetivo Substituio da Pena Corporal por ventura aplicada por uma
ou mais Penas Restritivas de Direito.
Protesta por todos os meios de provas admitidos em direito.
Rol de testemunhas que devero ser intimadas por este H. Juzo:
...

Pede deferimento.
Linhares-ES., 12 de fevereiro de 2009

Dayvid Cuzzuol Pereira

OAB-ES 11.172
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