Unio homossexual

Maria Berenice Dias

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A homossexualidade um fato que se impe e no pode ser negado,

estando a merecer a tutela jurdica, ser enlaado como entidade familiar.

Trata-se de uma questo de identidade e no de uma doena. Sendo

fruto de um determinismo psquico primitivo, no pode ser taxado como um
desvio de conduta ou escolha pessoal. Como no uma opo livre, no deve
ser objeto de marginalizao ou reprovabilidade social ou jurdica. O legislador
no pode ficar insensvel necessidade de regulamentao dessas relaes.

Afirmando a Constituio a existncia de um estado democrtico de

direito, o ncleo do atual sistema jurdico o respeito dignidade humana,
atento aos princpios da liberdade e da igualdade. Ainda que tenha vindo a
Magna Carta, com ares de modernidade, outorgar a proteo do Estado
famlia, independentemente da celebrao do casamento, continuou a ignorar
entidades familiares formadas por pessoas do mesmo sexo. Mas a proibio da
discriminao sexual, eleita como cnone fundamental, alcana a vedao
discriminao da homossexualidade. A orientao sexual adotada na esfera de
privacidade no admite restries.

Como no se diferencia mais a famlia pela ocorrncia do casamento e

prole ou capacidade procriativa no so essenciais para que a convivncia de
duas pessoas merea a proteo legal, no se justifica deixar de abrigar, sob o
conceito de famlia, as relaes homoafetivas.

O estigma do preconceito no pode ensejar que um fato social no se

sujeite a efeitos jurdicos. Impositivo visualizar a possibilidade do
reconhecimento de uma unio estvel entre pessoas do mesmo sexo.
Presentes os requisitos legais, vida em comum, coabitao, laos afetivos, no
se pode deixar de conceder os mesmos direitos deferidos s relaes
heterossexuais pois tm idnticas caractersticas.

Mais do que uma sociedade de fato, trata-se de uma sociedade de

afeto, o mesmo liame que enlaa os parceiros heterossexuais. Na lacuna da lei,
h de se estabelecer analogia com as demais relaes que tm o afeto por
causa, ou seja, o casamento e as unies estveis.
 Enquanto a lei no acompanha a evoluo dos usos e costumes, as
mudanas de mentalidade, a evoluo do conceito de moralidade, ningum,
muito menos os aplicadores do Direito, podem, em nome de uma postura
preconceituosa ou discriminatria, fechar os olhos a essa nova realidade e se
tornar fonte de grandes injustias. No h como confundir as questes jurdicas
com as questes morais e religiosas.

Se a orientao sexual baseada em fatores biolgicos ou

psicolgicos, inquestionavelmente uma caracterstica pessoal que se insere
na aurola de privacidade do cidado e cercada de todas as garantias
constitucionais. A valorizao da dignidade da pessoa humana, como elemento
fundamental do estado democrtico de direito, no pode chancelar qualquer
discriminao baseada em caractersticas individuais. Vedada restrio
liberdade sexual, no se pode admitir tratamento desigualitrio em funo da
orientao sexual.

Uma sociedade que se quer aberta, justa, livre, pluralista, solidria,

fraterna e democrtica, no pode conviver com to cruel discriminao, quando
a palavra de ordem a cidadania e a incluso dos excludos.