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01 - Princípios - Devido Processo Legal
01 - Princípios - Devido Processo Legal
Bibliografia:
Muito importante, principalmente, para dois tipos de concurso: Juiz Federal e Procurador da
Repblica. Principalmente o VOLUME II volume muito importante e abrange o que
estudaremos neste semestre. O VOLUME I sobre teoria geral do processo (neste curso no vale
a pena porque no um livro bsico. para pessoas mais iniciadas). Quem for fazer para
Procurador da Repblica, tem que ler o Volume I. Para qualquer outro, no preciso, mesmo
porque o candidato pode se complicar.
Esta coleo boa e se caracteriza por uma linguagem mais simples. menos extensa. No
tem o propsito de oferecer um conhecimento diferenciado do tema.
Toda escrita h menos de 3 anos, j depois das ltimas reformas processuais. extensa
(projeo de 7 volumes mas s saram 4 ou 5) e com uma pretenso didtica muito
interessante. Esse autor tem um dos pensamentos mais representativos da nova gerao de
processualistas, da PUC de SP.
Material de apoio:
Site do Professor: www.frediedidier.com.br neste site ele escreve sobre o que vai
acontecendo ao longo do semestre. Quem cadastrado, recebe atualizaes sem nus.
Desde 2003, sai todo ano um livro chamado Leituras Complementares de Processo Civil,
com textos de autores consagrados sobre temas relevantes de processo civil que o
professor recomenda como leitura complementar. Essa publicao vem ganhando uma
importncia interessante. Um trecho desse livro, o do ano passado, caiu em concurso. So
temas que exigem uma ateno diferente da exigida pelos manuais.
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LFG PROCESSO CIVIL Aula 01 Prof. Fredie Didier Intensivo I 26/01/2009
PRINCPIOS DO PROCESSO
Este item um item que pode aparecer como tpico de uma prova dissertativa. Se
perguntarem: Explique a relao entre processo e direitos fundamentais, a idia a ser
desenvolvida a seguinte:
A partir da segunda metade do sculo XX, se desenvolveu uma teoria sobre o novo papel do
direito constitucional, o novo papel que a Constituio tende a exercer no sistema jurdico. Essa
teoria que se desenvolveu depois da II Grande Guerra se chama neoconstitucionalismo e hoje
est na crista da onda. Se caracteriza basicamente por uma revalorizao do papel da
Constituio, que passa a ser vista como a principal fonte normativa. At ento, a Constituio
era vista como uma carta de intenes, como um projeto sem fora normativa, sem densidade
para poder realizar. O que importava, era a lei. O Estado que vigorava at ento era o Estado da
lei, o Estado legal ou o Estado legislativo. O Estado no pode ser um Estado legal, ele tem que
ser um Estado constitucional, em que a Constituio prepondere, tenha a fora normativa. Tudo
isso parece simples, mas no historicamente. O neoconstitucionalismo tem algumas
caractersticas bem marcantes. Foi ele que desenvolveu a teoria dos direitos fundamentais, que
desenvolveu a teoria dos princpios como espcies normativas. Os princpios, hoje, so normas.
Mas h 50 anos no eram encarados como normas. Eram vistos como valores, como objetivos
finais do direito, como forma de se integrar o direito, mas no como norma. Hoje todos sabem
que princpios so normas.
O art. 126, do CPC (de 1973) diz que o juiz decidir com base na lei. Se no houver lei,
decidir com base na analogia. Se no for possvel a analogia, com base nos costumes. Se no
for possvel faze-lo com base os costumes, ento far com base nos princpios. Os princpios
eram o pior possvel para o juiz fundamentar. Isso mudou radicalmente. Quando se fala que o
juiz tem que decidir com base na lei, isso significa que ele tem que decidir com base na norma
(lei norma) que poder ser constitucional, legal, regulamentar, que pode ser um princpio ou
uma regra. O princpio com fora normativa hoje inquestionvel. Mas a questo foi entendida
dessa forma a partir da segunda metade do sculo XX. Foi o neoconstitucionalismo que
desenvolveu a teoria dos direitos fundamentais, a teoria dos princpios e aprimorou ou agigantou
a jurisdio constitucional, o papel do juiz no controle de constitucionalidade das leis. Esses trs
pilares marcam o neoconstitucionalismo. Tanto que hoje quem estuda direito constitucional,
qualquer livro tem um captulo sobre cada um desses itens. hoje o que h de mais importante
no estudo do direito constitucional. claro que toda essa revoluo terica, ocorrida desde a
dcada de 50, hoje repercute no processo que passou a ser estudado de acordo com essas
premissas tericas, com a idia de que o que deve prevalecer o Estado constitucional, a
Constituio com fora normativa a ser concretizada.
Observao: No RS h uma concepo terica que vem ganhando muitos adeptos que parte
dessas mesmas premissas, que sofre a influncia desses mesmos marcos tericos, mas l ganhou
outro nome. Ao invs de chamar de neoprocessualismo, esse movimento terico, apesar de
partir, frise-se, das mesmas premissas, recebeu o nome de formalismo-valorativo. At
dezembro era com hfen. Isso vai ser cobrado em concurso. Vo perguntar o que o formalismo-
valorativo. Tudo l formalismo-valorativo. Eles preferem esse nome porque do um passo que,
por exemplo, Marinoni no d. Eles se preocupam muito com a tica, com a boa-f processual. O
reforo da tica processual uma marca do formalismo valorativo a ponto de se poder dizer que
o formalismo-valorativo o neoprocessualismo + uma preocupao tica do processo. O pessoal
do RS pega toda a construo sobre a boa-f, lealdade e aplica isso ao processo. Marinoni no se
preocupa com isso. Ento, formalismo-valorativo uma concepo terica dos juristas do Rio
Grande do Sul, que busca pensar o direito processual a partir do neoprocessualismo com o
reforo tico do papel dos sujeitos processuais (partes, juzes).
Como fica, nesse contexto, a relao entre o processo e os direitos fundamentais? J que a
relao entre processo e direitos fundamentais um marco do neoprocessualismo, j que o
neoconstitucionalismo desenvolve a teoria dos direitos fundamentais, como se deve examinar a
relao entre processo e direitos fundamentais. Para entender isso, preciso lembrar do seguinte:
Feitas essas consideraes, passemos ao segundo ponto da aula que o exame dos princpios
em espcie.
a grande estrela da aula de hoje. A Constituio diz: ningum ser privado dos seus bens
ou da sua liberdade sem o devido processo legal. Essa previso normativa muito vaga, aberta,
indeterminada, mas existe h muito tempo com o mesmo texto exatamente porque
indeterminada, aberta. Por que? Porque o que era devido h 800 anos (sem exagero), em 1215,
no o que devido hoje e nem o que devido h 400 anos e no ser o que ser devido daqui
a 400 anos. Uma coisa texto, outra coisa norma. O texto (devido processo legal) o mesmo
h 800 anos, a norma completamente diferente porque o que era devido em 1215 (na poca
dos feudos, das cruzadas, dos reis enviados de Deus) no o que devido hoje.
Exemplo dado por Rogrio Greco em uma palestra: L no Rio tinha uma praia e tinha uma
placa na dcada de 40: proibida a utilizao de biquini. Quando as mulheres iam para a praia e
se deparavam com aquela praia, sabiam que teriam que ir vestidas para a praia. A placa ficou.
Ningum tirou. Quase 70 anos depois, a mesma placa est l. O que a mulher vai fazer? Se hoje,
em 2009, algum encontra essa placa na praia significa: proibido usar biquni. Ou seja, hoje,
significa o oposto: ficar nu. O texto o mesmo, mas a norma extrada do texto outra, oposta. Se
em 70 anos se extrai norma oposta do mesmo texto, imagine em 800 anos.
Do ponto de vista cientfico a norma do devido processo legal uma clusula geral. uma
norma composta por termos vagos ou indeterminados e cujas conseqncias tambm so
indeterminadas. Uma clusula geral indeterminada nos fatos (no antecedente) e nas
conseqncias (no consequente). Ou seja, no se sabe exatamente o que devido e tambm
no se sabe as exigncias de um processo devido. Por conta dessa indeterminao que, ao
longo da histria, que se foram e se seguem tirando coisas do devido processo legal. E ele no
esvazia nunca. Foi dele que se tirou o contraditrio, a proibio de prova ilcita, juiz natural,
motivao das decises. Tudo isso foi extrado do devido processo legal. Todos os princpios
processuais foram extrados do devido processo legal, por isso clusula geral. E ele no
murchou por causa disso porque sempre que houver a necessidade histrica de proteo aos
direitos das pessoas, sempre que a histria trouxer a necessidade de se proteger o cidado, vamos
ao devido processo legal para buscar essa proteo.
Exemplo: at muito pouco tempo atrs, no havia na Constituio previso de que o processo
tem que ser rpido, ter durao razovel. Isso quer dizer que tinha que ser demorado? A durao
razovel do processo era tirada do devido processo legal. Hoje, isso foi colocado no texto da
Constituio e se houver necessidade, outra necessidade poder ser tirada do devido processo
legal e levada ao texto constitucional. o que acontece hoje com o processo eletrnico. Hoje
existe processo virtual, sem papel. O que um processo eletrnico devido? Ainda no se sabe
porque ainda estamos aprendendo a lidar com isso.
Ento, todos os princpios processuais decorrem do devido processo legal. Uns esto
expressos, como o contraditrio e a ampla defesa, outros esto implcitos, mas que existem como
conseqncia do devido processo legal e que dele podem ser extrados porque clusula geral.
O que significa a palavra processo na clusula geral devido processo legal? Processo, neste
caso, mtodo, modo ou meio de formao de normas jurdicas. As normas jurdicas sempre
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se formam processualmente. Toda norma se forma processualmente. Todas. Uma lei se forma
por um processo legislativo. Um ato administrativo se forma por um processo administrativo.
Uma sentena, que uma norma, se forma por um processo jurisdicional. Tudo processo e tudo
tem que ser devido. O processo legislativo tem que ser devido, o processo administrativo tem
que ser devido, o processo jurisdicional tem que ser devido. H no STF aes de
inconstitucionalidade de leis sob o fundamento de que a lei violou o devido processo legislativo.
H acusaes de ato administrativo que viola o devido processo administrativo. Ento, o devido
processo legal no exclusivo de processo civil, processo penal e processo do trabalho. O devido
processo legal serve para qualquer atuao do Estado, seja ela administrativa, legislativa e
jurisdicional.
Vimos o que processo. Vimos que devido expresso indeterminado que ter sentido
diferente conforme o momento histrico. Agora preciso distinguir o devido processo legal
formal (ou devido legal processual) e o devido processo legal substancial (ou devido processo
legal substantivo). Pode aparecer no concurso em Ingls.
Veremos mais quatro princpios, todos eles decorrentes do devido processo legal, que devem
ser estudados conjuntamente. Quando se fala em processo devido, logo quatro adjetivos vm
mente para qualificar o processo como devido: o processo para ser devido tem que ser um
processo EFETIVO, um processo para ser devido tem que ser TEMPESTIVO, tem que ser
ADEQUADO e tem que ser LEGAL. Falando s isso numa prova, o examinador gosta. Cada
adjetivo desse corresponde a um princpio:
PRINCPIO DA EFETIVIDADE
O princpio da efetividade aquele que diz simplesmente que todos tm o direito a que
seus direitos se efetivem, se realizem, se concretizem. Existe o direito fundamental efetividade
que decorre do devido processo legal e que curiosamente no tem previso expressa na
Constituio. Isso no significa que no exista o princpio da efetividade. Existe como
consequencia do devido processo legal.
PRINCPIO DA TEMPESTIVIDADE
O problema saber: o que uma durao razovel? claro que um processo de Juizado
no pode demorar como em alguns lugares demora. ACP na Bahia para discutir as 350 barracas
de praia de Salvador. Muitos rus para discutir um tema ultracomplexo. Esse processo,
naturalmente, ter que demorar mais do que os outros. preciso, pois, ponderar as circunstncias
do caso.
O que os europeus fizeram? Eles, que j tm esse direito h muitos anos. H jurisprudncia
consolidada na Europa sobre durao razovel. O Tribunal Europeu de Direitos Humanos h
muitos anos j consolidou o que durao razovel. Estabeleceu alguns critrios para aferir a
razoabilidade da demora:
1) Complexidade da causa;
2) Comportamento do juiz preciso verificar se o juiz fez o que tinha que fazer para o
processo andar, ou se colaborou para que o processo no andasse.
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3) Comportamento das partes preciso ver se a demora no culpa das prprias partes
(ex.: inventam testemunhas distantes via carta precatria).
4) Estrutura do juzo s vezes o processo no anda por absoluta falta de estrutura. s
vezes, a despeito do excesso de estrutura, o processo no anda.
PRINCPIO DA ADEQUAO
O princpio da adequao no tem previso expressa mas existe como decorrncia do devido
processo legal. Significa que o processo, alm de ser efetivo, alm de demorar de forma razovel
preciso que seja adequado. As regras processuais tm que ser adequadas. Mas a idia de
adequao sempre remete a outra coisa. Ento, o processo tem que ser adequado, mas a qu? A
doutrina cria, ento, trs nveis de adequao:
1) Adequao objetiva do processo o processo tem que ser adequado ao direito material
discutido. Cada direito material tem as suas peculiaridades. No se pode dar o mesmo
tratamento cobrana de um cheque e cobrana de alimentos. So direitos que
precisam ser tutelados de maneira adequada. Existe priso civil de alimentos. De
devedor, no. O processo tem que ser adequado s peculiaridades do direito material
discutido. Isso se chama adequao objetiva.
2) Adequao subjetiva do processo o processo tem que ser adequado aos sujeitos que vo
se valer do processo. preciso criar regras processuais adequadas aos sujeitos do
processo. Todos sabem que a Fazenda Pblica tem prazos diferenciados. Essa
diferenciao uma tentativa de adequao subjetiva do processo, cria-se regras
adequadas a um dos sujeitos do processo que a Fazenda Pblica. o mesmo que
acontece com relao ao incapaz. Quando est em juzo, h exigncia de interveno do
MP. uma forma de adequar subjetivamente o processo s peculiaridades de um dos
seus sujeitos, no caso, o incapaz. A adequao subjetiva do processo tambm uma
exigncia do princpio da igualdade. O princpio da igualdade no processo se
concretiza na adequao subjetiva das regras processuais.
PRINCPIO DA LEALDADE
Processo devido processo leal porque daqui que se extrai o princpio da boa-f
processual. O princpio da boa-f processual impe o comportamento leal, tico, das partes. O
princpio da boa-f um dos princpios mais importantes, sem sombra de dvida. preciso que
se veja se o comportamento processual est em conformidade com o princpio da boa-f, seno
ser um comportamento ilcito.
A boa-f aparece nos livros, ora como princpio, ora como norma que impe condutas, cria
direitos, deveres. S que boa-f tambm aparece nos livros como fato; o sujeito estava de boa-
f. Neste caso, se fala da boa-f como fato, como elemento psquico (no norma, fato, boa
inteno). Muitas vezes o legislador exige a boa-f fato. Exige que se esteja de boa-f: s tem
direito a isso se estiver de boa-f. Exige, neste caso, a boa=f como um fato que gera
consequencia. A boa-f , ora fato, ora norma que impe condutas.
Quando a doutrina se refere boa-f como princpio fala-se na chamada boa-f objetiva. O
que a boa-f objetiva? o princpio da boa-f, como norma que impe condutas leais. Pouco
importa se bem ou mal intencionadas. O princpio da boa-f impe que o comportamento seja
tico mesmo que no se saiba que se estava agindo aeticamente. Ele exige que o comportamento
esteja em conformidade com a boa-f e no a sua vontade. Saber se a pessoa est ou no mal
intencionado muito difcil. A boa-f enquanto fato chamada de boa-f subjetiva.
No processo, as condutas tm que ser leais. Os comportamentos tm que ser ticos, mesmo
que a parte estivesse ali de boa-f, mas se comportou contra a boa-f, o comportamento ilcito.
Se antitico, tem que ser reprimido. Se o comportamento antitico, contrrio lealdade ou
boa-f, ele ilcito, mesmo que se estivesse imbudo de boa-f.
STF: o processo regido pelo princpio da boa-f como corolrio do devido processo legal.
O processo devido processo leal.
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De todo modo, mesmo que no houvesse na Constituio previso quanto ao princpio da
boa-f, ele existe expressamente no CPC:
Este princpio da boa-f, aliado com outro princpio, o do contraditrio gerou um outro
princpio, o princpio da cooperao.
PRINCPIO DA COOPERAO
O dilogo processual, garantido pelo contraditrio iluminado pela boa-f. Essa boa-f que
ilumina o contraditrio gerou o chamado dever de cooperao. As partes e o juiz tm de cooperar
entre si, como se fosse uma comunidade de trabalho, para que o processo chegue ao resultado
mais justo possvel.
Os livros de direito civil tratam a boa-f dizendo que gera o dever de cooperao no contrato.
Se assim no direito civil, no direito processual, geral o dever de cooperao no processo. Se o
ru diz que o autor est errado em algum ponto, eu tenho que apontar o ponto. No d para dizer:
tudo o que falou mentida. Esse no um comportamento cooperativo. Se para discutir o que
o autor est colocando, que se diga o que est errado para que ele possa se contrapor.
O que mais relevante como ela se aplica ao juiz. Como o comportamento do juiz em um
processo cooperativo. muito importante anotar isso. O princpio da cooperao gera para o juiz
trs deveres:
2) Dever de consulta o juiz tem o dever de consultar as partes sobre ponto de fato ou de
direito sobre o qual as partes ainda no puderam manifestar-se. Imagine-se um
processo em andamento sem que ningum tenha alegado que a lei inconstitucional.
O juiz, ao julgar, percebe que a lei inconstitucional e decide no aplica-la. Ser que
ele pode decidir com base neste ponto, da inconstitucionalidade da lei, sem dar s
partes a oportunidade de elas se manifestarem? Uma sentena baseada na
inconstitucionalidade da lei a respeito da qual a parte no se manifestou uma
violncia ao sujeito. fundamental respeitar as pessoas. O juiz tem o dever de
consultar as partes sobre a questo se se trata de ponto relevante. E se for um ponto
que ele pode conhecer de ofcio? Se ele pode fazer isso, no precisa consultar as
partes. Conhecer de ofcio conhecer do tema sem que ningum provoque, mas poder
conhecer de ofcio no significa dizer que far isso sem consultar. Ele pode reconhecer
uma incompetncia absoluta de ofcio. Ele faz isso, mas antes determina que as partes
se manifestem acerca da possvel incompetncia absoluta do Juzo. A LEF diz que o
juiz pode conhecer de ofcio da prescrio tributria. Mas s pode fazer isso se ouvir
antes a Fazenda Pblica (ela se manifesta, se h ou no, para que o juiz, ento,
decida).
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