E-Book Tchê, É Bom Estudar! L Prof. Nidal Ahmad

Penal 2ª Fase XXXIII Exame de Ordem
Direito Penal
PENAL 2ª FASE XXXIII EXAME
Direito Penal
“TCHÊ, É BOM ESTUDAR!” (aulas gravadas)
Professor Me. Nidal Ahmad
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Direito Penal
Olá, Alunos!
Espero que vocês tenham a melhor

preparação para a prova do Exame de Ordem.
Este missioneiro preparou um material bem
completo para você dar aquele soco no dia da
prova da OAB. Um beijo carinhoso e
respeitoso nas meninas e um abraço bem de
longe nos meninos!
Nidal Ahmad @prof.nidal
2
Direito Penal
2ª FASE OAB | XXXIII EXAME
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad
SUMÁRIO
DA CONDUTA ......................................................................................................................... 6
1.1. Introdução........................................................................................................................ 6
1.2. Conceito .......................................................................................................................... 7
1.3. Ausência de conduta ....................................................................................................... 7
1.4. Dos crimes omissivos ....................................................................................................... 9
1.4.1. Crimes omissivos próprios ............................................................................................ 9
1.4.2. Crimes omissivos impróprios ou comissivos por omissão ......................................... 10
DA RELAÇÃO DE CAUSALIDADE ...........................................................................................16

2.1. Introdução ......................................................................................................................16
2.2. Causas absolutamente independentes ..........................................................................16
2.2.1. Conceito ......................................................................................................................16
2.2.2. Espécies de causas absolutamente independentes ....................................................16
2.2.3. Consequências das causas absolutamente independentes ........................................ 18
2.3. Causas relativamente independentes ............................................................................19
2.3.1. Conceito ......................................................................................................................19
2.3.2. Espécies de causas relativamente independentes .....................................................19
2.4. Dúvida mais recorrente................................................................................................. 23
CONFLITO APARENTE DE NORMAS ..................................................................................... 30

3.1. Introdução ..................................................................................................................... 30
3.2. Conflito aparente de normas x concurso de crimes ...................................................... 31
3.3. Princípios para dirimir o conflito aparente de normas .................................................. 31
3.3.1. Princípio da especialidade .......................................................................................... 31
3.3.2. Princípio da subsidiariedade ..................................................................................... 33
3.3.2.1. Subsidiariedade expressa........................................................................................ 34
3.3.2.2. Subsidiariedade tácita ............................................................................................ 36
3.3.3. Princípio da consunção ou da absorção .................................................................... 36
3.3.3.1. Introdução ............................................................................................................... 36
3.3.3.2. Hipóteses de incidência do princípio da consunção .............................................. 38
3.3.4. Princípio da alternatividade ........................................................................................41
CONCURSO DE CRIMES ....................................................................................................... 44

4.1. Introdução ..................................................................................................................... 44
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Direito Penal
4.2. Concurso de crimes e a relação com outros institutos ................................................ 44

4.3. Concurso material de crimes ........................................................................................ 46
4.3.1. Conceito .................................................................................................................... 46
4.3.2. Concurso material e penas restritivas de direitos ..................................................... 46
4.3.3. Cumprimento simultâneo ou sucessivo de penas restritivas de direitos .................. 47
4.3.4. Aplicação da pena .................................................................................................... 47
4.4. Concurso formal ........................................................................................................... 48
4.4.1. Conceito .................................................................................................................... 48
4.4.2. Concurso formal perfeito e concurso formal imperfeito ........................................... 49
4.4.3. Aplicação da pena no concurso formal .................................................................... 50
4.4.4. Concurso formal e crime único ................................................................................ 52
4.5. Crime continuado ......................................................................................................... 53
4.5.1. Conceito .................................................................................................................... 53
4.5.2. Requisitos .................................................................................................................. 53
4.5.2.1. Pluralidade de condutas .......................................................................................... 54
4.5.2.2. Crimes da mesma espécie ...................................................................................... 54
4.5.2.3. Conexão temporal .................................................................................................. 54
4.5.2.4. Conexão espacial.................................................................................................... 55
4.5.2.5. Maneira de execução .............................................................................................. 55
4.5.2.6. Unidade de desígnios ............................................................................................. 55
4.5.3. Crime continuado específico .................................................................................... 56
4.5.4. Aplicação da pena ..................................................................................................... 57
CONCURSO DE PESSOAS .................................................................................................... 63

5.1. Conceito de concurso de pessoas ................................................................................ 63
5.2. Requisitos ..................................................................................................................... 63
5.2.1. Pluralidade de condutas ............................................................................................. 63
5.2.2. Relevância causal das condutas ................................................................................ 64
5.2.3. Vínculo subjetivo ....................................................................................................... 65
5.2.4. Identidade de infração para todos os agentes .......................................................... 66
5.3. Modalidades de atuação no concurso de pessoas ....................................................... 67
5.3.1. Autoria ....................................................................................................................... 67
5.3.1.1. Teoria objetiva ou dualista ....................................................................................... 67
5.3.1.2 Teoria do domínio do fato ........................................................................................ 69
5.3.2. Coautoria ................................................................................................................... 70
5.3.3. Participação ................................................................................................................ 71
5.3.3.1. Formas de participação ........................................................................................... 72
5.3.3.1.1. Participação moral ................................................................................................ 72
5.3.3.1.2. Participação material ............................................................................................ 74
5.3.3.2. Participação impunível ........................................................................................... 74
5.3.3.3. Participação posterior ao crime.............................................................................. 75
5.4. Punibilidade do concurso de pessoas .......................................................................... 76
5.4.1. Participação de menor importância ........................................................................... 76
5.4.2. Da cooperação dolosamente distinta ou desvios subjetivo entre os participantes....77
4
Direito Penal
5.5. Comunicabilidade das elementares e circunstâncias do crime.................................... 78
EFEITOS DA SENTENÇA CONDENATÓRIA ............................................................................ 83

6.1. Nota introdutória ............................................................................................................ 83
6.2. Efeitos principais .......................................................................................................... 83
6.3. Efeitos secundários ...................................................................................................... 83
6.3.1. Efeitos secundários de natureza penal ....................................................................... 84
6.3.2. Efeitos secundários de natureza extrapenal .............................................................. 84
6.3.2.1. Efeitos genéricos ..................................................................................................... 85
6.3.2.2. Efeitos específicos .................................................................................................. 86
DESCRIMINANTES PUTATIVAS ............................................................................................. 89

7.1. Conceito ........................................................................................................................ 89
7.2. Espécies ........................................................................................................................ 89
7.3. Consequências ..............................................................................................................91
PADRÃO DE RESPOSTAS...................................................................................................... 94
Olá, aluno(a). Este material de apoio foi organizado com base nas aulas do seu curso preparatório
para a 2ª Fase do XXXIII Exame da OAB e deve ser utilizado como um roteiro para as respectivas
aulas. Além disso, recomenda-se que o aluno assista as aulas acompanhado da legislação
pertinente.
Bons estudos, Equipe Ceisc.

Atualizado em outubro de 2021.
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Direito Penal
Da conduta
Prof. Nidal Ahmad

@prof.nidal
1.1. Introdução
Fato típico é o que se amolda ao modelo legal da conduta proibida. É o fato que se
enquadra no conjunto de elementos descritivos do delito contidos na lei penal. Se não se
enquadrar rigorosamente na descrição que consta no tipo penal, o fato será atípico.
Para todos verem: esquema
CONDUTA
ELEMENTOS DO
TIPICIDADE RESULTADO
FATO TÍPICO
NEXO DE
CAUSALIDADE
Ausente um dos elementos do fato típico a conduta passa a constituir um indiferente
penal. É um fato atípico.
6
Direito Penal
1.2. Conceito
Conduta é a ação ou omissão humana consciente e dirigida a determinada
finalidade.
1.3. Ausência de conduta

Para a caracterização da conduta, sob qualquer aspecto, é indispensável a existência
do binômio vontade e consciência.
VONTADE é o querer ativo, apto a levar o ser humano a praticar um ato livremente.
O ato voluntário deve ser espontâneo, isto é, mediante um proceder por vontade própria;
caso contrário, será ato coagido e forçado, levando à exclusão do crime.
CONSCIÊNCIA é a possibilidade de o ser humano ter noção clara da diferença
existente entre realidade e ficção.
Ausente vontade ou consciência, não haverá conduta punível. Não havendo conduta
punível, o fato será atípico.
Pode-se dizer que há ausência de conduta nos seguintes casos, por exemplo:
a) Coação física irresistível (“vis absoluta”)
Ocorre quando o sujeito pratica o movimento em consequência de força corporal
exercida sobre ele. Quem atua obrigado por uma força irresistível não age
voluntariamente. Neste caso, o agente é mero instrumento realizador da vontade do coator.
Imaginemos alguém sendo fisicamente forçado a falsificar um documento. Nesse
caso, não haverá conduta punível, por ausência de vontade, sendo o fato atípico em relação
ao agente fisicamente coagido. Somente o coator responderia pelo delito.
Assim, não havendo vontade, não há conduta. Não havendo conduta, não há fato
típico. Não havendo fato típico, não há crime. Logo, o fato praticado pelo fisicamente
coagido é atípico. Não responde por nenhum crime.

Diversa é a situação, contudo, quando se tratar de coação moral.
7
Direito Penal
Na coação moral, não há aplicação da força física, mas de ameaça ou intimidação,
feita através da promessa de um mal, para que se determine o coato à realização do fato
criminoso. O coagido poderá optar.
No caso da coação moral, o fato é revestido de tipicidade, mas não é culpável, em
face da inexigibilidade de conduta diversa.
Portanto, existe o fato típico, pois a ação é juridicamente relevante, mas não há que
se falar em culpabilidade, aplicando-se a regra do art. 22, 1ª parte, do Código Penal (causa
de exclusão da culpabilidade). A coação moral irresistível será estudada no tema
culpabilidade.
EM SÍNTESE:
Coação física irresistível: causa de exclusão da tipicidade
Coação moral irresistível: causa de exclusão da culpabilidade
Coação moral resistível: atenuante (art. 65, III, “c”, CP)
COAÇÃO FÍSICA IRRESISTÍVEL COAÇÃO MORAL IRRESISTÍVEL COAÇÃO MORAL RESISTÍVEL
Sujeito é forçado Sujeito é ameaçado ou Sujeito é ameaçado ou

fisicamente a praticar o intimidado a praticar o intimidado a praticar o
fato típico fato típico fato típico, mas poderia
resistir
CAUSA DE EXCLUSÃO DA CAUSA DE EXCLUSÃO DA

TIPICIDADE CULPABILIDADE ATENUANTE (ART. 65, III,
"C", CP)
8
Direito Penal
b) Movimentos reflexos
Os atos reflexos não dependem da vontade, uma vez que são reações motoras,
secretórias ou fisiológicas, produzidas pela excitação de órgãos do corpo humano.
EXEMPLO
Tosse, espirro, etc.
c) Estados de inconsciência
Consciência “é o resultado da atividade das funções mentais. Não se trata de uma
faculdade do psiquismo humano, mas do resultado do funcionamento de todas elas”.
Quando essas funções mentais não funcionam adequadamente se diz que há estado de
inconsciência, que é incompatível com a vontade, e sem vontade não há ação.
EXEMPLO
Praticar determinada conduta em estado de sonambulismo.
1.4. Dos crimes omissivos

A conduta delitiva não se limita a uma atividade positiva, ou seja, a uma ação,
podendo, ainda, o agente praticar delito por meio de uma conduta omissiva, por um não
fazer, por uma abstenção de um movimento corpóreo.
Os crimes omissivos podem ser próprios ou impróprios (ou comissivos por omissão).
1.4.1. Crimes omissivos próprios

São os que se perfazem com a simples conduta negativa do sujeito,
independentemente da produção de qualquer consequência posterior.
9
Direito Penal
Há um tipo penal específico descrevendo a conduta omissiva. O verbo nuclear do
tipo descreve uma conduta omissiva. Nesse caso, o crime consiste em o sujeito amoldar a
sua conduta ao tipo legal que descreve uma conduta omissiva. Em síntese, o agente será
responsabilizado por não cumprir o dever de agir contido implicitamente na norma
incriminadora.
Nos crimes omissivos próprios basta a abstenção, é suficiente a desobediência ao
dever de agir para que o delito se consume. A OBRIGAÇÃO DO AGENTE É DE AGIR E NÃO
DE EVITAR O RESULTADO. O resultado que eventualmente surgir dessa omissão será
irrelevante para a consumação do crime, podendo apenas configurar uma majorante ou
uma qualificadora.
Exemplo: Omissão de socorro
Art. 135 do CP. Deixar de prestar assistência, quando possível fazê-lo sem risco pessoal, à
criança abandonada ou extraviada, ou à pessoa inválida ou ferida, ao desamparo ou em grave
e iminente perigo; ou não pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pública:
Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa.
Parágrafo único - A pena é aumentada de metade, se da omissão resulta lesão corporal de

natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.
1.4.2. Crimes omissivos impróprios ou comissivos por omissão
CONDUTA RESULTADO
ART. 13, §2º CP
OMISSIVA
10
Direito Penal
Nos crimes omissivos impróprios ou comissivos por omissão são aqueles em que o
tipo penal descreve uma conduta ativa, ou seja, o verbo nuclear do tipo descreve uma ação.
Nesse caso, o agente será responsabilizado por ter deixado de agir quando estava
juridicamente obrigado a desenvolver uma conduta para evitar o resultado.
Nos crimes omissivos impróprios, o agente não tem simplesmente a obrigação de
agir, mas a OBRIGAÇÃO DE AGIR PARA EVITAR UM RESULTADO, isto é, deve agir com a
finalidade de impedir a ocorrência de determinado evento. Nos crimes comissivos por
omissão há, na verdade, um crime material, isto é, um crime de resultado.
Ou seja, se o agente que tinha o dever de agir para evitar o resultado mantém-se
inerte, omisso, responderá pelo resultado gerado.
Ressalta-se, no entanto, que somente será atribuído ao agente a responsabilidade por
sua conduta omissiva se, nas circunstâncias, era possível agir para evitar o resultado.
EXEMPLO
Se um médico plantonista deixa de atender um paciente que falece, porque estava

atendendo a outro enfermo em situação de emergência, à evidência, não poderá
ser responsabilizado pela morte do paciente que aguardava atendimento.
O Código Penal regulou expressamente as hipóteses em que o agente assume a
condição de garantidor.
De fato, para que alguém responda por crime comissivo por omissão é preciso
que tenha o dever jurídico de impedir o resultado, previsto no artigo 13, § 2º, do Código
Penal:
a) Ter por lei obrigação de cuidado, proteção ou vigilância
Nesse caso, por expressa imposição da lei, o agente estará obrigado a agir para evitar
o resultado. Assim, se o agente se omitir, ou seja, deixar de agir, quando lhe era possível,
responderá pelo resultado gerado.
11
Direito Penal
Isso porque, se o sujeito, em virtude de sua abstenção, descumprindo o dever de
agir, não busca evitar o resultado é considerado, pelo Direito Penal, como se o tivesse
causado.
É o caso, por exemplo, dos pais em relação aos filhos (art. 1634 e 1566, IV, ambos do
Código Civil) e do dever de mútua assistência entre os cônjuges (art. 1566 do Código Civil).
EXEMPLO
Mãe que deixa de alimentar o filho, que, por conta da sua negligência, acaba
morrendo por inanição. Essa mãe deverá responder pelo resultado gerado, qual
seja, homicídio culposo. Se, de outro lado, a mãe desejou a morte do filho ou
assumiu o risco de produzi-la, responderá por homicídio doloso.
b) De outra forma, assumir a responsabilidade de impedir o resultado
A doutrina não fala mais em dever contratual, uma vez que a posição de garantidor
pode advir de situações em que não existe relação jurídica entre as partes. O importante é
que o sujeito se coloque em posição de garante no sentido de que o resultado não ocorrerá.
Aqui a obrigação de agir para evitar o resultado não decorre de lei, mas do fato de o
agente ter assumido a responsabilidade de impedi-lo.
EXEMPLO
Babá que, por negligência, deixa de cumprir corretamente sua obrigação de cuidar
da criança, que acaba caindo na piscina e, por isso, morre afogada. Nesse caso,
responderá pelo resultado gerado, qual seja, homicídio culposo. Se, de outro lado,
desejou a morte da criança ou assumiu o risco de produzi-la, responderá por
homicídio doloso.
12
Direito Penal
EXEMPLO
Salva-vidas Carlos que presta em clube social, que, com várias crianças brincando
na piscina, fica observando a beleza física da mãe de uma das crianças e, ao mesmo
tempo, falando no celular com um amigo, ficando de costas para a piscina. Se,
nesse momento, uma criança vem a falecer por afogamento, o salva-vidas
responderá por homicídio culposo, diante da sua omissão culposa, já que violou o
seu dever de garantidor.
c) Com o comportamento anterior, criar o risco da ocorrência do resultado
Nesta hipótese, o sujeito, com o comportamento anterior, cria situação de perigo
para bens jurídicos alheios penalmente tutelados, de sorte que, tendo criado o risco, fica
obrigado a evitar que ele se degenere ou desenvolva para o dano ou lesão.
Não importa que o tenha feito voluntariamente ou involuntariamente, dolosa ou

culposamente; importa é que com sua ação ou omissão originou uma situação de risco ou
agravou uma situação já existente.
EXEMPLO
Aluno veterano, por ocasião de um trote acadêmico, sabendo que a vítima não sabe
nadar, joga o incauto calouro na piscina. Nesse caso, contrai o dever jurídico de
agir para evitar o resultado, sob pena de responder por homicídio.
13
Direito Penal
1) (QUESTÃO 2 - V EXAME)
Joaquina, ao chegar à casa de sua filha, Esmeralda, deparou-se com seu genro, Adaílton,
mantendo relações sexuais com sua neta, a menor F.M., de 12 anos de idade, fato ocorrido
no dia 2 de janeiro de 2011. Transtornada com a situação, Joaquina foi à delegacia de polícia,
onde registrou ocorrência do fato criminoso. Ao término do Inquérito Policial instaurado
para apurar os fatos narrados, descobriu-se que Adaílton vinha mantendo relações sexuais
com a referida menor desde novembro de 2010. Apurou-se, ainda, que Esmeralda, mãe de
F.M., sabia de toda a situação e, apesar de ficar enojada, não comunicava o fato à polícia
com receio de perder o marido que muito amava.
14
Direito Penal
Na condição de advogado(a) consultado(a) por Joaquina, avó da menor, responda aos
itens a seguir, empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação
legal pertinente ao caso.
A) Adaílton praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,3)
B) Esmeralda praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,5)
C) Considerando que o Inquérito Policial já foi finalizado, deve a avó da menor oferecer
queixa-crime? (Valor: 0,45)
2) (QUESTÃO 04 – X EXAME)
Erika e Ana Paula, jovens universitárias, resolvem passar o dia em uma praia paradisíaca e,
de difícil acesso (feito através de uma trilha), bastante deserta e isolada, tão isolada que não
há qualquer estabelecimento comercial no local e nem mesmo sinal de telefonia celular. As

jovens chegam bastante cedo e, ao chegarem, percebem que além delas há somente um
salva-vidas na praia. Ana Paula decide dar um mergulho no mar, que estava bastante calmo
naquele dia. Erika, por sua vez, sem saber nadar, decide puxar assunto com o salva-vidas,
Wilson, pois o achou muito bonito. Durante a conversa, Erika e Wilson percebem que têm
vários interesses em comum e ficam encantados um pelo outro. Ocorre que, nesse intervalo
de tempo, Wilson percebe que Ana Paula está se afogando. Instigado por Erika, Wilson
decide não efetuar o salvamento, que era perfeitamente possível. Ana Paula, então, acaba
morrendo afogada.
Nesse sentido, atento(a) apenas ao caso narrado, indique a responsabilidade jurídico-
penal de Erika e Wilson. (Valor: 1,25)
O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples menção ou
transcrição do dispositivo legal não pontua.
15
Direito Penal
Da relação de causalidade
Prof. Nidal Ahmad

@prof.nidal
2.1. Introdução
Pela própria denominação (nexo causal) é possível perceber que consiste no vínculo
ou liame de causa e efeito entre a ação e o resultado do crime.
Via de regra, a conduta do agente produz o resultado criminoso de forma direta.
Trata-se de relação de causa (conduta) e efeito (resultado): Nexo de causalidade.
Todavia, pode ocorrer que, aliada à conduta do agente, outra causa contribua para o
resultado. É a chamada concausa.

Esta “concausa” pode ser absolutamente independente ou relativamente
independente, dependendo se teve ou não origem na conduta do agente.
2.2. Causas absolutamente independentes
2.2.1. Conceito
São aquelas que não tem origem na conduta do agente. A expressão “absolutamente”
serve para designar que a outra causa independente por si só produziu o resultado. São
causas que não se inserem na linha do desdobramento natural da conduta do agente, ou
seja, causas inusitadas, desvinculadas da ação do agente, surgindo de fonte distinta.
Em síntese, por serem independentes, tais causas atuam como se tivessem por si sós
produzido o resultado, situando-se fora da linha de desdobramento causal da conduta.
Há, na verdade, uma quebra do nexo causal.
2.2.2. Espécies de causas absolutamente independentes

a) Preexistentes
16
Direito Penal
Trata-se de causa que existia antes da conduta do agente e produzem o resultado
independentemente da sua atuação. Ou seja, com ou sem a ação do agente o resultado
ocorreria do mesmo modo.
EXEMPLO
O agente desfere um disparo de arma de fogo contra a vítima, que, no entanto, vem
a falecer pouco depois, não em consequência dos ferimentos recebidos, mas
porque antes ingerira veneno com a intenção de suicidar.
Nesse caso, há a conduta do agente (efetuar o disparo), mas o que gerou o resultado
morte foi outra causa (o veneno). Essa outra causa é independente da conduta do agente
(porque por si só produziu o resultado). É absolutamente independente (porque não teve
origem na conduta do agente, pois tendo ou não efetuado o disparo o resultado ainda assim
se produziria). É preexistente porque essa outra causa (veneno) já existia antes da ação do
agente.
b) Concomitantes
São as causas que não têm nenhuma relação com a conduta e produzem o resultado
independentemente desta, no entanto, por coincidência, atuam exatamente no instante em

que a ação é realizada.
EXEMPLO
“A” desfere golpe de faca contra “B” no exato momento em que este vem a falecer
exclusivamente por força de uma queda de um lustre sobre sua cabeça.
Nesse caso, há a conduta do agente (desferir o golpe de faca), mas o que gerou o
resultado morte foi outra causa (lustre na cabeça). O lustre na cabeça se trata de causa
17
Direito Penal
independente da conduta do agente (porque por si só produziu o resultado). É
absolutamente independente (porque não teve origem na conduta do agente, pois tendo
ou não efetuado desferido o golpe o resultado ainda assim se produziria). É concomitante
porque essa outra causa (queda do lustre na cabeça) ocorreu exatamente no momento da
ação do agente.
c) Supervenientes
São causas que atuam após a conduta. Ou seja, que surgem depois da conduta
desenvolvida pelo agente.
EXEMPLO
“A” ministra veneno na alimentação de “B”. Antes do veneno produzir efeitos, mas
minutos depois de ser ministrado, cai um lustre na cabeça da vítima, matando-a.
Nesse caso, há a conduta do agente (ministrar veneno), mas o que gerou o resultado
morte foi outra causa (lustre na cabeça). O lustre na cabeça é uma causa independente da
conduta do agente (porque por si só produziu o resultado). É absolutamente independente
(porque não teve origem na conduta do agente, pois tendo ou não ministrado o veneno o
resultado ainda assim se produziria). É superveniente porque essa outra causa (queda do
lustre na cabeça) ocorreu depois da conduta do agente.
2.2.3. Consequências das causas absolutamente independentes

Quando a causa é absolutamente independente da conduta do sujeito, o problema é
resolvido pelo art. 13, caput, do CP: Há exclusão da causalidade decorrente da conduta. Ou
seja, o agente responde somente por aquilo que deu causa.
18
Direito Penal
Nos exemplos, a causa da morte não tem ligação alguma com o comportamento do
agente. Em face disso, ele não responde pelo resultado morte, mas sim pelos atos
praticados antes de sua produção. Isso porque ocorreu quebra do nexo causal. Assim, se o
dolo era de matar, o agente responderia por tentativa de homicídio.
CUIDADO: Se o enunciado apontar dolo de lesão corporal, por

exemplo, o agente responderá por aquilo que deu causa: lesão
corporal (leve, grave ou gravíssima).
2.3. Causas relativamente independentes

2.3.1. Conceito
Causas relativamente independentes são aquelas que tiveram origem na conduta do
agente. Ou seja, essas causas somente surgiram porque o agente desenvolveu uma
conduta.
Como são causas independentes, produzem por si sós o resultado, não se situando
dentro da linha de desdobramento causal da conduta. Por serem, no entanto, apenas
relativamente independentes, encontram sua origem na própria conduta praticada pelo

agente.
Aqui não há, de regra, uma quebra do nexo causal, mas uma soma entre as causas,
que, ao final, conduzem ao resultado lesivo.
2.3.2. Espécies de causas relativamente independentes

a) Preexistentes
A causa que efetivamente gerou o resultado já existia ao tempo da conduta do

agente, que concorreu para a sua produção.
19
Direito Penal
EXEMPLO
“A”, com a intenção de matar, desfere um golpe de faca na vítima, que é hemofílica
e vem a morrer em face da conduta, somada à contribuição de seu peculiar estado
fisiológico. No caso, o golpe isoladamente seria insuficiente para produzir o
resultado fatal, de modo que a hemofilia atuou de forma independente, produzindo
por si só o resultado.
Nesse caso, há a conduta do agente (golpe de faca), mas o que desencadeou
efetivamente o resultado morte foi outra causa (hemofilia). Essa outra causa é
independente da conduta do agente (porque por si só produziu o resultado). É
relativamente independente (porque teve origem na conduta do agente, pois, se não
tivesse desferido a facada, essa outra causa não seria desencadeada e o resultado não
ocorreria). É preexistente porque essa outra causa (hemofilia) já existia ao tempo da ação
do agente.
Nesse caso, como há uma soma de causas e não quebra do nexo causal, o agente
responde pelo resultado pretendido. No caso, homicídio consumado, a menos que não
tenha concorrido para ele com dolo ou culpa.
Isso, porque, segundo doutrina majoritária, a imputação do resultado ao agente exige

que ele tenha conhecimento do estado de saúde do agente (que denota dolo) ou que, pelo
menos, que lhe fosse previsível (indicativo de culpa).
Assim, se, por exemplo, o agente não sabia do estado de saúde da vítima ou não lhe
era previsível, não poderia lhe ser atribuído o resultado morte, responderia, pois, pelo delito
de tentativa de homicídio (se agiu com a intenção de matar).
Se, no entanto, pretendia ferir a vítima, agredindo-a com um soco e, esta em razão
da hemofilia, desconhecida pelo agente, vem a falecer em razão da eclosão de uma
hemorragia, o agente somente será responsabilizado pelo delito de lesão corporal.
20
Direito Penal
b) Concomitantes
A causa que efetivamente produziu o resultado surge no exato momento da conduta
do agente.
EXEMPLO
Considera-se o ataque à vítima, por meio de disparo de arma de fogo, que, no exato
momento da agressão, sofre ataque cardíaco, vindo a falecer, apurando-se que a
soma desses fatores (causas) produziu a morte, já que a agressão e o ataque
cardíaco, considerados isoladamente, não teriam o condão do produzir o resultado
morte.
Nesse caso, há a conduta do agente (disparo de arma de fogo), mas o que
desencadeou efetivamente o resultado morte foi outra causa (ataque cardíaco). Essa outra
causa é independente da conduta do agente (porque por si só produziu o resultado). É
relativamente independente (porque teve origem na conduta do agente, pois, se não
tivesse desferido a facada, essa outra causa não seria desencadeada e o resultado não
ocorreria). É concomitante porque essa outra causa (ataque cardíaco) já existia ao tempo
da ação do agente.
Nesse caso, como há uma soma de causas e não quebra do nexo causal, o agente
responde pelo resultado pretendido. No caso, homicídio consumado, a menos que não
tenha concorrido para ele com dolo ou culpa.
c) Supervenientes
A causa que efetivamente produziu o resultado ocorre depois da conduta praticada
pelo agente.
21
Direito Penal
EXEMPLO
O agente desfere um golpe de faca contra a vítima, com a intenção de matá-la.

Ferida, a vítima é levada ao hospital e sofre acidente no trajeto, vindo, por esse
motivo, a falecer. A causa é independente, porque a morte foi provocada pelo
acidente e não pela facada, mas essa independência é relativa, já que, se não fosse
o ataque, a vítima não estaria na ambulância acidentada e não morreria. Tendo
atuado posteriormente à conduta, denomina-se causa superveniente.
Nesse caso, há a conduta do agente (golpe de faca), mas o que desencadeou
efetivamente o resultado morte foi outra causa (traumatismo decorrente do acidente). Essa
outra causa é independente da conduta do agente (porque por si só produziu o resultado).
É relativamente independente (porque teve origem na conduta do agente, pois, se não
tivesse desferido a facada, a vítima não estaria na ambulância e, portanto, não teria falecido
por conta do acidente). É superveniente porque essa outra causa (traumatismo pelo
acidente) surgiu depois da conduta do agente.
Na hipótese das causas supervenientes, embora exista nexo físico-naturalístico, a

lei, por expressa disposição do art. 13, § 1º, CP, que excepcionou a regra geral,
exclui a imputação do resultado ao agente, devendo, no entanto, responder pelos
atos anteriormente efetivamente praticados.
Assim, o agente não responde pelo resultado ocorrido, mas somente pelos atos
anteriores, que, no caso, foi tentativa de homicídio.
CUIDADO:
Se o enunciado apontar dolo de lesão corporal, por exemplo, o agente responderá

pelos atos anteriores praticados, no caso, lesão corporal (leve, grave ou
gravíssima).
22
Direito Penal
2.4. Dúvida mais recorrente

E se o agente não sabia e não tinha condições de saber da existência da causa
preexistente ou concomitante, como fica?
No contexto do nexo causal, notadamente nas causas relativamente independentes
preexistentes e concomitantes, a responsabilização do agente depende do elemento
psicológico (dolo) ou normativo (culpa). Assim, o agente somente responderá pelo
resultado se tiver agido com dolo ou culpa em relação à morte, sob pena de
responsabilidade objetiva.
Assim, para que o agente responda pelo resultado morte e, portanto, a concausa
relativamente independente preexistente e concomitante deve ser conhecida do agente ou
ao menos existir possibilidade de conhecimento, sob pena de responsabilidade penal
objetiva. Foi o que caiu no XXI exame da OAB. O agente não foi responsabilizado pela morte,
porque não tinha conhecimento da causa preexistente, nem lhe era previsível. Responderia
apenas por lesão corporal.
Exemplo de questão
Paulo e Júlio, colegas de faculdade, comemoravam juntos, na cidade de São Gonçalo, o título
obtido pelo clube de futebol para o qual o primeiro torce. Não obstante o clima de
confraternização, em determinado momento, surgiu um entrevero entre eles, tendo Júlio
desferido um tapa no rosto de Paulo. Apesar da pouca intensidade do golpe, Paulo vem a
falecer no hospital da cidade, tendo a perícia constatado que a morte decorreu de uma
fatalidade, porquanto, sem que fosse do conhecimento de qualquer pessoa, Paulo tinha uma
lesão pretérita em uma artéria, que foi violada com aquele tapa desferido por Júlio e causou
sua morte. O órgão do Ministério Público, em atuação exclusivamente perante o Tribunal do
Júri da Comarca de São Gonçalo, denunciou Júlio pelo crime de lesão corporal seguida de
morte (Art. 129,§ 3º, do CP). Considerando a situação narrada e não havendo dúvidas em
relação à questão fática, responda, na condição de advogado(a) de Júlio:
A) É competente o juízo perante o qual Júlio foi denunciado? Justifique. (Valor: 0,65)
B) Qual tese de direito material poderia ser alegada em favor de Júlio? Justifique. (Valor: 0.60)
Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citação do dispositivo legal
não confere pontuação.
23
Direito Penal
GABARITO COMENTADO
A) O(A) examinando(a) deve concluir pela incompetência do Juízo, tendo em vista que o
crime praticado não é doloso contra a vida. Nos termos do Art. 74, § 1º, do Código de
Processo Penal (ou Art. 5º, inciso XXXVIII, alínea d, da CRFB), ao Tribunal do Júri cabe apenas
o julgamento dos crimes dolosos contra a vida e os conexos. No caso, mesmo de acordo
com a imputação contida na denúncia, o resultado de morte foi culposo; logo, a competência
é do juízo singular.
B) O(A) examinando(a) deve defender que não poderia Júlio responder pelo crime de lesão
corporal seguida de morte, porque aquele resultado não foi causado a título de dolo nem
culpa. O crime de lesão corporal seguida de morte é chamado de preterdoloso. A ação é
dirigida à produção de lesão corporal, sendo o resultado morte produzido a título de culpa.
Costuma-se dizer que há dolo no antecedente e culpa no consequente. Um dos elementos
da culpa é a previsibilidade objetiva, somente devendo alguém ser punido na forma culposa
quando o resultado não querido pudesse ser previsto por um homem médio, sendo que a
ausência de previsibilidade subjetiva, capacidade do agente, no caso concreto, de prever o
resultado, repercute na culpabilidade. Na hipótese, não havia previsibilidade objetiva, o que
impede a tipificação do delito de lesão corporal seguida de morte. Também poderia o
candidato responder que havia uma concausa preexistente, relativamente independente,
desconhecida, impedindo Júlio de responder pelo resultado causado. Em princípio, a
concausa relativamente independente preexistente não impede a punição do agente pelo
crime consumado. Contudo, deve ela ser conhecida do agente ou ao menos existir
possibilidade de conhecimento, sob pena de responsabilidade penal objetiva.
Agora, se, por exemplo, a intenção fosse de lesionar e resultou morte, tendo ciência
da hemofilia, responde por lesão corporal seguida de morte. Isso já caiu na prova da OAB.
Exemplo de questão
Wallace, hemofílico, foi atingido por um golpe de faca em uma região não letal do corpo. Júlio,
autor da facada, que não tinha dolo de matar, mas sabia da condição de saúde específica de
Wallace, sai da cena do crime sem desferir outros golpes, estando Wallace ainda vivo. No
entanto, algumas horas depois, Wallace morre, pois, apesar de a lesão ser em local não letal,
sua condição fisiológica agravou o seu estado de saúde. Acerca do estudo da relação de
causalidade, assinale a opção correta.
24
Direito Penal
A) O fato de Wallace ser hemofílico é uma causa relativamente independente preexistente,

e Júlio não deve responder por homicídio culposo, mas, sim, por lesão corporal seguida
de morte.
B) O fato de Wallace ser hemofílico é uma causa absolutamente independente preexistente,

e Júlio não deve responder por homicídio culposo, mas, sim, por lesão corporal seguida de
morte.
C) O fato de Wallace ser hemofílico é uma causa absolutamente independente concomitante,

e Júlio deve responder por homicídio culposo.
D) O fato de Wallace ser hemofílico é uma causa relativamente independente concomitante,

e Júlio não deve responder pela lesão corporal seguida de morte, mas, sim, por homicídio
culposo.
Em relação à causa concomitante relativamente independente, a FGV já considerou
que o agente, no contexto do roubo por meio de ameaça, não responderia pelo resultado
morte de um rapaz jovem e de boa saúde, já que não era previsível que a vítima viesse a
falecer. Ou seja, não basta que haja um nexo naturalístico entre a conduta e o resultado.
Para imputar ao agente o resultado, é necessário que tenha agido com dolo ou culpa em
relação à morte.
Em síntese, além de não incidir o latrocínio em decorrência da ameaça, já que o artigo
157, § 3º, II, do CP, prevê que o roubo será qualificado quando da violência resulta morte,
se não tinha como prever eventual resultado morte, ou seja, não agiu nem com dolo ou
culpa em relação ao resultado morte, não responderá pela morte, mas por roubo
consumado ou tentado, conforme o caso. Isso já caiu na 1ª fase da OAB, no IX Exame. Note
que o enunciado traz a informação de que a vítima se trata de um rapaz jovem e de boa
saúde, sem histórico de doença cardiovascular.
25
Direito Penal
Exemplo de questão
José subtrai o carro de um jovem que lhe era totalmente desconhecido, chamado João. Tal
subtração deu-se mediante o emprego de grave ameaça exercida pela utilização de arma de
fogo. João, entretanto, rapaz jovem e de boa saúde, sem qualquer histórico de doença
cardiovascular, assusta-se de tal forma com a arma, que vem a óbito em virtude de ataque
cardíaco. Com base no cenário acima, assinale a afirmativa correta.
A) José responde por latrocínio.
B) José não responde pela morte de João.
C) José responde em concurso material pelos crimes de roubo e de homicídio culposo.
D) José praticou crime preterdoloso.
26
Direito Penal
3) (QUESTÃO 03 – EXAME 2010-02)
Pedro, almejando a morte de José, contra ele efetua disparo de arma de fogo, acertando-o
na região toráxica. José vem a falecer, entretanto, não em razão do disparo recebido, mas
porque, com intenção suicida, havia ingerido dose letal de veneno momentos antes de
sofrer a agressão, o que foi comprovado durante instrução processual. Ainda assim, Pedro
foi pronunciado nos termos do previsto no artigo 121, caput, do Código Penal.
Na condição de Advogado de Pedro:
I. Indique o recurso cabível;
II. O prazo de interposição;
III. A argumentação visando à melhoria da situação jurídica do defendido.
Indique, ainda, para todas as respostas, os respectivos dispositivos legais.
4) (QUESTÃO 1 – XXI EXAME)
Paulo e Júlio, colegas de faculdade, comemoravam juntos, na cidade de São Gonçalo, o
título obtido pelo clube de futebol para o qual o primeiro torce. Não obstante o clima de
fatalidade, porquanto, sem que fosse do conhecimento de qualquer pessoa, Paulo tinha
uma lesão pretérita em uma artéria, que foi violada com aquele tapa desferido por Júlio e
causou sua morte. O órgão do Ministério Público, em atuação exclusivamente perante o
Tribunal do Júri da Comarca de São Gonçalo, denunciou Júlio pelo crime de lesão corporal
seguida de morte (Art. 129, § 3º, do CP). Considerando a situação narrada e não havendo
dúvidas em relação à questão fática, responda, na condição de advogado(a) de Júlio:
B) Qual tese de direito material poderia ser alegada em favor de Júlio? Justifique. (Valor:
0.60)
27
Direito Penal
5) Durante uma grave discussão, ocorrida no serviço, Licurgo Moicano agrediu Coitinho
Lelo com uma paulada na cabeça, com a intenção de matá-lo. Atendido com rapidez,
Coitinho Lelo foi colocado dentro de uma ambulância que rumou para o Pronto Socorro
Municipal. No trajeto, a ambulância capotou, vindo Coitinho Lelo a falecer em razão do
acidente. Diante do fato e à luz do ordenamento jurídico penal, responda se Licurgo
Moicano deve ser responsabilizado penalmente? Em caso afirmativo, indique qual o
crime, empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal

pertinente ao caso.
6) (QUESTÃO 4 – XXV EXAME – REAPLICAÇÃO PORTO ALEGRE)
Vitor efetuou disparos de arma de fogo contra José, com a intenção de causar sua morte.
Ocorre que, por erro durante a execução, os disparos atingiram a perna de seu inimigo e
não o peito, como pretendido. Esgotada a munição disponível, Vitor empreendeu fuga,
enquanto José solicitou a ajuda de populares e compareceu, de imediato, ao hospital para
atendimento médico. Após o atendimento médico, já no quarto com curativos, enquanto
dormia, José vem a ser picado por um escorpião, vindo a falecer no dia seguinte em razão
do veneno do animal, exclusivamente. Descobertos os fatos, considerando que José
somente estava no hospital em razão do comportamento de Vitor, o Ministério Público
oferece denúncia em face do autor dos disparos pela prática do crime de homicídio
consumado, previsto no Art. 121, caput, do Código Penal. Após regular prosseguimento do
feito, na audiência de instrução e julgamento da primeira fase do procedimento do Tribunal
do Júri, quando da oitiva das testemunhas, o magistrado em atuação optou por iniciar a
oitiva das testemunhas formulando diretamente suas perguntas, sem permitir às partes
complementação. Após alegações finais orais das partes, o magistrado proferiu decisão de
pronúncia. Apesar da impugnação da defesa quanto à formulação das perguntas pelo juiz,
28
Direito Penal
o magistrado esclareceu que não importaria quem fez a pergunta, pois as respostas seriam
as mesmas. Com base apenas nas informações narradas, na condição de advogado(a)
de Vitor, responda aos itens a seguir.
A) Qual o recurso cabível da decisão proferida pelo magistrado e qual argumento de
direito processual pode ser apresentado em busca da desconstituição de tal decisão?
Justifique. (Valor: 0,65)
B) Existe argumento de direito material a ser apresentado, em momento oportuno, para
questionar a capitulação jurídica apresentada pelo Ministério Público? Justifique. (Valor:
0,60) Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citação do
dispositivo legal não confere pontuação.
29
Direito Penal
Conflito aparente de normas
Prof. Nidal Ahmad

@prof.nidal
3.1. Introdução
O conflito aparente de normas se revela quando se tem a percepção da incidência,
em tese, de duas ou mais normas em vigor sobre determinado fato. Neste caso, surge o que
se denomina conflito aparente de normas penais, também chamado concurso aparente de
normas, concurso aparente de normas coexistentes, concurso ideal impróprio e concurso
impróprio de normas.
Há um fato, em tese, punível, mas que sobre ele podem incidir, aparentemente, duas
ou mais normas penais. Todavia, tendo em vista ser vedada a incidência de mais de uma
norma penal sobre fato único, apenas uma das normas possíveis deverá ser aplicada ao
caso concreto.
Assim, no conflito aparente de normas, há a presença dos seguintes elementos: a)
unidade do fato (há somente uma infração penal); b) pluralidade de normas (duas ou mais
normas pretendendo regulá-lo); c) todas as normas em vigor, com a incidência de apenas
uma delas sobre o fato.
Imaginemos o caso de uma mãe matar, sob influência do estado puerperal, o próprio
filho, logo após o parto. Há um único fato sobre o qual, aparentemente, pode incidir o crime
de homicídio, previsto no art. 121 do CP, ou infanticídio, previsto no art. 123 do CP. Eis o
conflito de normas estabelecido, já que apenas uma delas deverá incidir sobre o fato.
A solução do conflito aparente de normas ganha especial importância sobretudo para
evitar o bis in idem, já que não se admite no nosso ordenamento jurídico dupla punição pelo
mesmo fato. Ou seja, não se mostra possível punir a mãe pelo crime de homicídio e de
infanticídio, devendo, no caso, incidir apenas uma dessas normas.
30
Direito Penal
O conflito de normas é aparente, pois será sanado com a aplicação do princípio
adequado ao caso. Em outras palavras, o conflito que se estabelece entre as normas é
apenas aparente, porque, na realidade, somente uma delas acaba regulamentando o fato,
ficando afastadas as demais.
3.2. Conflito aparente de normas x concurso de crimes

No conflito aparente de normas há um único fato, retratado por única conduta,
devendo sobre ela incidir apenas uma das normas vigentes. No concurso de crimes há
pluralidade de condutas, ensejando a incidência de dois ou mais fatos delituosos. Nesse
caso de pluralidade de crimes, evidentemente será possível a aplicação de mais de uma
norma penal, uma para cada fato praticado, resultando na soma ou exasperação da pena
final.
O conflito aparente de normas não encontra previsão expressa no ordenamento
jurídico, sendo suas bases construídas pela doutrina e jurisprudência. Já as regras do
concurso de crimes estão expressamente previstas no Código Penal, mais especificamente
nos arts. 69 a 72 do referido diploma legal.
3.3. Princípios para dirimir o conflito aparente de normas

Diante da ausência de expressa previsão legal de regras voltadas a dirimir o conflito
aparente de normas, a doutrina aponta quatro princípios para solucionar tal conflito: a)
especialidade; b) subsidiariedade; c) consunção; e d) alternatividade.
3.3.1. Princípio da especialidade

Trata-se da aplicação da regra de que a lei especial afasta a aplicação da lei geral.
A lei especial, ou específica, caracteriza-se por se revestir de sentido diferenciado,
individualizado, que a particulariza em relação às demais normas. Dito de outro modo, além
31
Direito Penal
de reunir todos os elementos que integram a lei geral, a lei especial contém outros que a
torna específica, que a particulariza, chamados elementos especializantes.
E, nos termos do art. 12 do CP, a lei especial prevalece sobre a lei geral.
Tomemos, novamente, como exemplo o caso de uma mãe matar, sob influência do
estado puerperal, o próprio filho, durante ou logo após o parto. Há um único fato sobre o
qual, aparentemente, pode incidir o crime de homicídio, previsto no art. 121 do CP, ou
infanticídio, previsto no art. 123 do CP. O crime de infanticídio possui núcleo idêntico ao do
crime de homicídio, ou seja, reúne todos os elementos descritos no art. 121 do CP,
consistentes em “matar alguém”. Todavia, além dos elementos da norma geral, prevista no
art. 121 do CP, o art. 123 do CP contém elementos que o especializa e o diferencia do crime
de homicídio, quais sejam: autora do fato ser a própria genitora da vítima; vítima nascente
ou neonato; crime praticado sob influência do estado puerperal.

Note-se que se estabeleceu um conflito entre as normas dos arts. 121 e 123 do CP,
mas que é aparente, pois será solucionado pelo princípio da especialidade, prevalecendo,
no caso, a norma penal que define o crime de infanticídio, já que as elementares contidas
neste crime o torna especial em relação à norma geral que define o homicídio.
As normas genéricas e as específicas não exigem que estejam presentes no mesmo
diploma legal, podendo estar previstas em leis distintas. Ou seja, não se afigura necessário
que a norma geral e a especial estejam previstas no Código Penal, por exemplo. É possível,
portanto, que a norma geral esteja prevista no Código Penal e a especial em legislação
extravagante.
É o que ocorre, por exemplo, entre os crimes de contrabando, previsto no art. 334-A
do CP, e o crime de tráfico de drogas, previsto no art. 33, caput, da Lei no 11.343/2006.
Sobre a conduta de importar cocaína pode, aparentemente, incidir duas normas: a que
define o crime de contrabando e a que prevê o crime de tráfico de drogas. Todavia, esse
conflito é resolvido pelo princípio da especialidade. O art. 33, caput, da Lei no 11.343/2006
reúne todos os elementos contidos no tipo penal que descreve o crime de contrabando,
32
Direito Penal
acrescido de elementares que o especializa, qual seja, importar droga, prevalecendo, assim,
sobre a norma geral.
Convém destacar que a gravidade de um crime em relação a outro não é
determinante para se definir qual a norma especial. De fato, a comparação entre as leis não
leva em conta a gravidade dos crimes, mas o critério especializante, mediante o confronto
dos elementos que integram a definição abstrata das normas penais.
A comparação não recai sobre o fato, mas entre as normas penais que aparentemente
podem incidir sobre o delito praticado. Assim, deve-se buscar adequar o fato praticado às
normas possíveis. Se, além de se enquadrar na norma geral, o fato praticado apresentar
algum elemento que o especialize, que o destaque, que o especifique em relação à conduta
descrita na norma geral, prevalecerá a incidência da lei especial. Em outras palavras, se,
além de abrigar todos os elementos da lei geral, conter ainda elementos que a
especifiquem, a lei especial prevalece sobre a geral.
3.3.2. Princípio da subsidiariedade

Para melhor compreensão do princípio da subsidiariedade, convém, por primeiro,
estabelecer distinção entre norma primária e norma subsidiária.
A norma primária ou principal é aquela que descreve a conduta de forma mais

abrangente, contemplando, inclusive, aquela descrita na norma subsidiária. Trata-se, pois,
de norma que descreve conduta de forma mais abrangente, que atinge com maior
gravidade determinado bem jurídico.
Considera-se subsidiária a norma que descreve uma conduta que atinge em menor
grau um determinado bem jurídico, sendo, pois, menos grave do que a norma principal. A
norma subsidiária, portanto, além de ser menos grave, descreve conduta que representa
parte da execução do delito previsto na norma principal. A norma subsidiária está abarcada
pela norma principal.
Tomemos como exemplo o tipo penal que define o crime de constrangimento ilegal
(CP, art. 146) em consonância com o crime de estupro (CP, art. 213). O delito de
33
Direito Penal
constrangimento ilegal é menos grave que o de estupro. Além disso, o tipo penal que define
o crime de constrangimento ilegal descreve uma parte da execução do crime de estupro,
consistente em “constranger”. Logo, a norma que define o crime de constrangimento ilegal
é subsidiária, enquanto a que define o crime de estupro é a principal.
Note-se que, ao contrário do que ocorre no princípio da especialidade, a comparação
não é meramente entre as normas (uma mais especial do que a outra), mas em relação ao
fato. Ou seja, para a aplicação do princípio da subsidiariedade, é imprescindível a análise
do caso concreto, sendo insuficiente a mera comparação abstrata dos tipos penais,
devendo ser verificado, por exemplo, a intenção do agente, os meios empregados para a
prática do crime, além de outras circunstâncias que envolvem o contexto fático, a fim de
ser verificada a extensão da gravidade do delito praticado.
Isso porque a norma principal ou primária absorve a norma subsidiária, que incidirá
somente na impossibilidade de aplicação da norma principal mais grave. Primeiro, verifica-
se, considerando as circunstâncias do caso concreto, se não incide a norma primária. Se a
conduta não se enquadrar perfeitamente no tipo penal mais grave, passa-se então a cogitar
da incidência da norma subsidiária. É como, perdoe-nos a analogia, se o jogador titular do
grande grêmio imortal não puder entrar em campo, jogará o reserva.
A subsidiariedade pode ser expressa ou tácita.
3.3.2.1. Subsidiariedade expressa

A subsidiariedade expressa se caracteriza por estar formalmente declarada na norma.
A própria norma penal prevê expressamente que será aplicável somente quando outra
norma de maior gravidade não incidir. Em outras palavras, a própria lei faz expressa ressalva
ao seu caráter de subsidiariedade, admitindo incidir somente se o fato praticado não
caracterizar crimes mais grave.
O crime de expor a vida ou a saúde de outrem a perigo direto e iminente constitui
exemplo de subsidiariedade expressa, porquanto o próprio art. 132 do CP prevê que incidirá
a pena de detenção, de três meses a um ano pela prática de tal delito, “se o fato não
34
Direito Penal
constitui crime mais grave”. Assim, se não restar caracterizada a prática, por exemplo, de
tentativa de homicídio (norma primária), poderá, conforme o caso, incidir o delito previsto
no art. 132 do CP (norma subsidiária).
O crime de lesão corporal seguido de morte também se reveste de caráter de
subsidiariedade, uma vez que, como expressamente consta no art. 129, § 3o, do CP,
somente incidirá se “as circunstâncias evidenciam que o agente não quis o resultado, nem
assumiu o risco de produzi-lo”. Logo, se não restar demonstrado que o agente quis a morte
da vítima ou assumiu o risco de causá-la, o que ensejaria a aplicação do art. 121 do CP (norma
primária), incidirá o crime previsto no art. 129, § 3o, do CP (norma subsidiária).
A norma subsidiária que define o crime de subtração de incapaz, previsto no art. 249
do CP, somente incidirá “se o fato não constitui elemento de outro crime”. Assim, se, por
exemplo, o agente subtraiu/sequestrou o menor de 18 anos como condição ou preço de

resgate, incorrerá no crime de extorsão mediante sequestro, previsto no art. 159 do CP
(norma principal).
O crime de importunação sexual, previsto no art. 215-A do CP, incluído pela Lei no
13.718/2018, incidirá “se o ato não constitui crime mais grave”, conforme expressamente
prevê o referido dispositivo legal. Logo, o delito de importunação sexual somente incidirá
se a conduta do agente não caracterizar crime mais grave, como, por exemplo, estupro (CP,
art. 213) ou estupro de vulnerável (CP, art. 217-A).
Assim, como já decidiu o STJ, a conduta do agente que surpreendeu a vítima,
puxando-a pelo braço, para fazê-la tocar em seu órgão genital, não obtendo êxito porque a
vítima conseguiu dele se desvencilhar, enquadra-se no art. 213 c/c art. 14, II, ambos do CP,
já que se trata de ato mais grave do que aquele previsto no art. 215-A do CP. Poder-se-ia
cogitar da incidência do art. 215-A do CP (norma subsidiária), se a ação atentatória contra o
pudor praticada com propósito lascivo contra a vítima tivesse ocorrido sem violência ou
grave ameaça.1
1
STJ, AgRg no REsp no 1767968/MG, rel. Min. Nefi Cordeiro, 6a T., j. 5-5-2020.
35
Direito Penal
3.3.2.2. Subsidiariedade tácita

A subsidiariedade tácita ou implícita ocorre quando a norma penal não ressalva, de
modo expresso, a sua incidência na hipótese de outra norma de maior gravidade punitiva
não ser aplicável ao caso concreto.
Não há previsão expressa da natureza subsidiária da norma, extraindo-se essa
condição do contexto que envolveu o fato praticado, que não se enquadra em norma penal
mais grave. Busca-se, agora, adequar o fato ao tipo penal subsidiário, que prevê tratamento
menos grave, tanto que, não raras vezes, constitui elementar, qualificadora, causa de
aumento de pena, agravante ou meio de execução do crime previsto na norma principal ou
primária.
O crime de constrangimento ilegal (CP, art. 146) é tacitamente subsidiário em relação
ao crime de estupro (CP, art. 213). Assim, se, no caso concreto, não restar caracterizado que
o constrangimento, praticado mediante violência ou grave ameaça, tinha por finalidade a
prática de conjunção carnal ou qualquer ato libidinoso, possível incidir o crime de
constrangimento ilegal.
Logo, a conduta do agente que aponta uma arma em direção à vítima maior de idade,
determinando que fique nua, sem o dolo lascivo, mas tão somente para constrangê-la, não
se enquadra no crime de estupro, porque não foi compelida a praticar ou permitir que com
ela se pratique ato sexual. Todavia, porque a vítima foi constrangida a fazer algo contra sua
vontade, incide a norma subsidiária, prevista no art. 146 do CP.
3.3.3. Princípio da consunção ou da absorção
3.3.3.1. Introdução
Diversamente do princípio da subsidiariedade, em que a prática de um ato delituoso
deve ser enquadrada na norma mais grave, o princípio da consunção é aplicado para dirimir
conflito aparente de normas decorrente de uma sequência de fatos delituosos, que,
isoladamente, constituem crime, mas que, ao final, devem ser subsumidos a um único tipo
36
Direito Penal
penal. Em outras palavras, os atos delituosos praticados para alcançar o resultado esperado
serão absorvidos pelo crime desejado, resultando, assim, na responsabilização do agente
pela prática de um crime.
Contextualizando para melhor compreensão. Imaginemos um agente que desfere
golpe de faca na vítima, causando-lhe lesões corporais; na sequência, desfere outro golpe
de faca na vítima, gerando outra lesão corporal; e, por fim, desfere o golpe fatal, matando-
a. Temos duas lesões corporais em sequência e, ao final, o homicídio. Dessa sequência de
fatos delituosos surge o conflito aparente de normas. O agente deverá responder por três
crimes (duas lesões corporais e homicídio) ou apenas pelo crime de homicídio?
Pelo princípio da consunção, ou da absorção, o fato mais abrangente e grave
consome, absorve, o(s) fato(s) menos abrangentes. Os fatos menos abrangentes figuram
como meio necessário ou normal fase de preparação ou execução de outro crime. Nesse
caso, a norma consuntiva prevalece sobre a norma consumida. Trata-se da hipótese de o
crime meio ser absorvido pelo crime fim.
Prevalece, nessa hipótese, a norma penal que define o crime mais abrangente, que
absorverá a norma que prevê conduta de menor amplitude, evitando-se a incidência do bis
in idem.
A aplicação do princípio da consunção se justifica, porque o bem jurídico protegido
pela norma menos abrangente já está tutelado pela norma mais abrangente. Além disso, a
violação da norma menos abrangente constitui meio necessário para atingir o bem jurídico
tutelado pela norma mais abrangente.
Assim, considerando o exemplo acima, a integridade corporal (bem jurídico tutelado

pelo art. 129 do CP) também está protegido pela norma mais abrangente prevista no art. 121
do CP. E, ainda, como a ofensa à integridade corporal constitui meio necessário para
alcançar o crime de homicídio, as lesões corporais previamente praticadas serão absorvidas
pelo crime de homicídio. Em síntese, o agente responderá unicamente pelo crime de
homicídio (CP, art. 121).
37
Direito Penal
3.3.3.2. Hipóteses de incidência do princípio da consunção

O princípio da consunção pode ser aplicado em quatro situações distintas: crime
progressivo, progressão criminosa, crime complexo e fatos impuníveis.
a) Crime progressivo
No crime progressivo, o agente, desejando desde o início produzir um resultado mais
grave, pratica previamente sucessão de fatos, que, isoladamente, constituem crime, até
alcançar o resultado final almejado. Ou seja, para alcançar o resultado pretendido, o agente
pratica atos antecedentes de menor gravidade, sem os quais não seria possível atingir a
consumação do delito desejado. O ato final, ensejador do resultado inicialmente
pretendido, absorve todos os anteriores. Trata-se da hipótese dos denominados crimes de
passagem.
No crime progressivo há, portanto, unidade de elemento subjetivo, sendo a conduta
composta de vários atos praticados progressivamente até produzir o resultado desejado.
Tomemos como exemplo o agente que pretende desde o início produzir a morte da
vítima. Para tanto, utiliza-se de uma faca, golpeando a vítima em várias partes do corpo,
vindo ao final a aplicar o golpe fatal, causando-lhe a morte. Há um único elemento subjetivo,
sendo a conduta composta por vários atos praticados de forma progressiva até atingir o
resultado mais grave. Surge, assim, o conflito aparente de normas: o agente responderá
pelos delitos de lesão corporal (CP, art. 129) e homicídio (CP, art. 121) ou apenas pelo crime
de homicídio (CP, art. 121)?? Nesse caso, aplicando-se o princípio da consunção, o agente
responderá apenas pelo crime de homicídio (CP, art. 121), pois as várias lesões corporais
produzidas pelos golpes de faca constituíram meio necessário para a execução do delito
pretendido, sendo, por isso, absorvidas pelo crime de homicídio.
Convém ressaltar que o princípio da consunção somente poderá ser adotado se
evidenciada relação de dependência ou de subordinação entre as condutas, bem como que
os delitos sequenciais foram praticados no mesmo contexto fático.
38
Direito Penal
Essa premissa é fundamental para a verificação da incidência do princípio da
consunção em relação aos crimes de porte ilegal de arma e homicídio, bem como crime de
porte ilegal de arma de fogo e roubo majorado pelo emprego de arma de fogo.
E, nesse aspecto, o STJ sedimentou entendimento no sentido de que a absorção do
crime de porte ilegal de arma de fogo pelo de homicídio exige que as condutas tenham sido
praticadas no mesmo contexto, guardando relação de dependência ou subordinação, de
modo que o porte tenha como fim unicamente a prática do delito de homicídio. 2
Assim, se restar demonstrado que o agente portava a arma em ocasiões distintas da
prática do crime de homicídio, não será aplicado o princípio da consunção, diante da
incidência de crimes autônomos e independentes entre si. Logo, nesse caso, o agente
responderá pelo delito previsto na Lei no 10.826/2003 e crime de homicídio, em concurso
material de crimes.
b) Progressão criminosa
A progressão criminosa não se confunde com crime progressivo.
Enquanto no crime progressivo há, desde o início da conduta do agente, único
elemento subjetivo, na progressão criminosa a intenção inicial é praticar o delito menor, e,
durante a execução do delito, o agente delibera por cometer o crime mais grave. Há,
portanto, pluralidade de fatos e de desígnios em progressividade delitiva.
Assim, se o dolo inicial era o de praticar apenas lesão corporal, mas, ao longo da
execução, o agente decidir matar a vítima, haverá pluralidade de desígnios, com
modificação do dolo (primeiro, pretendia lesionar; após, deliberou por matar a vítima) e
pluralidade de condutas, praticadas em progressividade delitiva. Nesse caso, o agente
responderá apenas pelo crime de homicídio, restando absorvidas as lesões corporais
praticadas.
2
STJ, AgRg no AgREsp no 1186399/MS, rel. Min. Nefi Cordeiro, 6a T., j. 3-5-2018.
39
Direito Penal
c) Fatos impuníveis
Pode ocorrer de o agente realizar uma conduta anterior ou posterior, previstos como
delitos autônomos, mas que, ao final, são impuníveis. Trata-se das hipóteses dos chamados
ante factum impunível e pos factum impunível.
O ante factum não punível ocorre quando um fato anterior menos grave constitui
meio necessário para a prática de outro fato, mais grave, ficando, por conseguinte, o
primeiro absorvido, sendo o fato antecedente mero indiferente penal.
Tomemos como exemplo o fato de o agente quebrar o vidro de um veículo,
caracterizando fato definido como crime de dano (CP, art. 163), para subtrair uma bolsa
feminina que se encontra no interior do automóvel. Nesse caso, o dano provocado na porta
caracteriza o ante factum impunível, já que funcionou como meio de execução para a
subtração da bolsa. Logo, o agente responderá apenas pelo crime de furto qualificado pelo
rompimento de obstáculo (CP, art. 155, § 4º, I), sendo o fato anterior (dano) absorvido.
Nos termos da Súmula no 17 do STJ, o crime de falso é absorvido pelo de estelionato,
quando nele se exaure
O post factum impunível ocorre quando, após realizada a conduta, o agente pratica
nova conduta voltada a ofender o mesmo bem jurídico, visando apenas tirar proveito da
prática anterior. Trata-se, pois, de mero exaurimento. Assim, se após o furto o agente destrói
a coisa subtraída, só responde pelo furto (CP, art. 155), que absorverá o crime de dano (CP,
art. 163). Neste caso, a lesão ao interesse jurídico causada pela conduta precedente torna
indiferente o crime de dano.
Adotando esse fundamento, o STJ já decidiu no sentido de que o uso de documento
falsificado (CP, art. 304) deve ser absorvido pela falsificação do documento público ou
privado (CP, arts. 297 e 298), quando praticado pelo mesmo agente, caracterizando o delito
de uso post factum não punível, ou seja, mero exaurimento do crime de falso, não
respondendo o falsário pelos dois crimes, em concurso material.3
3
STJ, AgRg no RHC no 112730/SP, rel. Min. Ribeiro Dantas, 5a T., j. 3-3-2020.
40
Direito Penal
3.3.4. Princípio da alternatividade

O princípio da alternatividade se aplica nos crimes de ação múltipla ou de conteúdo
variado, no qual o tipo penal descreve duas ou mais condutas como verbos nucleares do
tipo. Nesse caso, o tipo penal descreve várias condutas, que, se praticadas pelo agente, de
forma sucessiva, configura fato único.
Se o agente adquirir, guardar e vender determinada droga, praticando, assim, três
das condutas previstas no art. 33 da Lei no 11.343/2006, deverá ser imputado a ele a prática
de um crime de tráfico de drogas, não incidindo, no caso, concurso de três infrações.
41
Direito Penal
7) (XXV EXAME – REAPLICAÇÃO EM PORTO ALEGRE – TESE PRINCIPAL DA PEÇA)
Breno, nascido em 07 de junho de 1945, na cidade de Porto Alegre, Rio Grande do Sul,
falsifica uma assinatura em uma folha de cheque e a apresenta em loja de eletrodomésticos
localizada no bairro de sua residência, com a intenção de realizar compras no valor de R$
5.000,00 (cinco mil reais). Após a apresentação do cheque, apesar de a falsificação não ser
grosseira e ser apta a enganar, o gerente do estabelecimento comercial percebe que aquele
cheque não fora assinado pelo verdadeiro correntista do banco, já que o nome que
constava do título de crédito era de um grande amigo seu. Descoberta a fraude, o referido
gerente aciona a polícia, e Breno é preso em flagrante antes de obter a vantagem
pretendida. Com o recebimento dos autos, o Ministério Público opina pela liberdade de
Breno e oferece denúncia pela prática dos crimes do Art. 171, caput, e Art. 297, § 2º, na
forma do Art. 69, todos do Código Penal. Após concessão da liberdade provisória e
recebimento da denúncia, houve juntada do laudo pericial do cheque, constatando a
falsidade e a capacidade para iludir terceiros, bem como da Folha de Antecedentes
Criminais, no qual consta uma condenação definitiva pela prática, no ano anterior, do crime
de homicídio culposo na direção de veículo automotor, além de uma ação em curso pela
suposta prática de crime de furto. Durante a instrução, todos os fatos acima descritos são
confirmados pelas testemunhas, não tendo sido o réu interrogado, já que, apesar de
intimado, apresentou problemas de saúde no dia e não pôde comparecer à audiência. Ainda
durante a audiência de instrução e julgamento, após a instrução, as partes apresentaram
suas alegações, sendo consignado pela defesa o inconformismo com a ausência do réu, já
que foi apresentado atestado médico, e, em seguida, o juiz proferiu sentença condenatória
nos termos da denúncia, condenando o agente pela prática dos dois delitos em suas
modalidades consumadas. No momento de fixar a pena-base, aumentou o magistrado a
pena do estelionato em 02 meses, destacando que o comportamento de Breno não deixa
qualquer dúvida de que agiu com dolo. Já a pena do uso de documento falso foi aplicada
em seu patamar mínimo. Na segunda fase, não foram reconhecidas atenuantes, mas foi
reconhecida a agravante da reincidência, aumentando a pena de cada um dos delitos em
42
Direito Penal
mais 02 meses de reclusão. No terceiro momento, não foram reconhecidas causas de
aumento ou de diminuição. Assim, foi fixada a pena de 01 ano e 04 meses de reclusão e 14
dias-multa, no que tange ao crime de estelionato, e 02 anos e 02 meses de reclusão e 12
dias-multa para o crime de falsificação de documento equiparado ao público, restando a
pena final em 03 anos e 06 meses de reclusão e 26 dias-multa. O regime inicial de
cumprimento de pena aplicado pelo magistrado foi o semiaberto e não houve substituição
da pena privativa de liberdade por restritiva de direito, tudo fundamentado na reincidência
do agente. Intimado da decisão, o Ministério Público apenas tomou ciência de seu teor, não
apresentando qualquer medida. Já a defesa técnica de Breno foi intimada de seu teor em
06 de dezembro de 2017, quarta-feira, sendo quinta-feira dia útil em todo o país.

Considerando apenas as informações narradas, na condição de advogado(a) de Breno,
redija a peça jurídica cabível, diferente de habeas corpus e embargos de declaração,

apresentando todas as teses jurídicas pertinentes. A peça deverá ser datada no último
dia do prazo para interposição. (Valor: 5,00)
43
Direito Penal
Concurso de crimes
Prof. Nidal Ahmad

@prof.nidal
4.1. Introdução
Quando um sujeito, mediante unidade ou pluralidade de ações ou omissões, pratica
dois ou mais delitos, surge o concurso de crimes ou de penas.
O concurso pode ocorrer entre crimes de qualquer espécie, comissivos ou omissivos,
dolosos ou culposos, consumados ou tentados, simples ou qualificados e ainda entre
crimes e contravenções.
O concurso de crimes está inserido no Título V do Código Penal, relativo às penas,
justamente porque sua incidência repercute no total da pena aplicada ao agente que
praticou dois ou mais crimes.
Há três espécies de concurso de crimes: concurso material, concurso formal e crime
continuado.
4.2. Concurso de crimes e a relação com outros institutos

As regras do concurso de crimes não repercutem somente na pena definitiva, mas
também influenciam em outros institutos jurídicos, como, por exemplo, na determinação
do procedimento, na concessão da suspensão condicional do processo, na prescrição.
Nos termos do art. 394 do CPP, para determinar o procedimento a ser seguido, deve-
se verificar o máximo da pena cominada ao delito, considerando os critérios do concurso
de crimes. Assim, para definir o procedimento no contexto de concurso material de crimes
ou de concurso formal imperfeito, as penas deverão ser somadas. Tratando-se de concurso
formal perfeito e crime continuado, considera-se a pena mais grave, com a elevação da
44
Direito Penal
fração que mais aumenta a pena (1/2, se concurso formal perfeito; 2/3, se crime
continuado).
Para a concessão da suspensão condicional do processo, um dos requisitos é que a
pena mínima cominada ao delito não seja superior a um ano (Lei no 9.099/1995, art. 89),
devendo ser considerado nesse limite o concurso de crimes. No contexto de concurso
material de crimes, as penas mínimas cominadas devem ser somadas. Se as penas mínimas
somadas superarem um ano, o réu não poderá ser beneficiado pela suspensão condicional
do processo.
Em relação ao concurso formal de crimes e crime continuado, deve-se considerar a
fração que menos aumenta a pena. É o que dispõe a Súmula nº 723 STF:
Súmula 723 do STF:
Não se admite a suspensão condicional do processo por crime continuado, se a

soma da pena mínima da infração mais grave com o aumento mínimo de um sexto
for superior a um ano.
E também a Súmula nº 243 STJ:
Súmula 243 do STJ:
O benefício da suspensão do processo não é aplicável em relação às infrações

penais cometidas em concurso material, concurso formal ou continuidade delitiva,
quando a pena mínima cominada, seja pelo somatório, seja pela incidência da
majorante, ultrapassar o limite de um (1) ano.
No contexto de concurso de crimes, o prazo prescricional deve ser verificado com
base na pena máxima cominada ou na pena imposta na sentença em relação a cada um dos
crimes, ou seja, isoladamente. É o que se extrai do art. 119 do CP e da Súmula no 497 do
45
Direito Penal
STF: “Quando se tratar de crime continuado, a prescrição regula-se pela pena imposta na
sentença, não se computando o acréscimo decorrente da continuação”.
4.3. Concurso material de crimes

4.3.1. Conceito
Ocorre o concurso material, também chamado de real, quando o agente, mediante
mais de uma ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes, idênticos ou não (CP, art. 69,
caput), não sendo necessário que tenham sido praticados no mesmo contexto fático. Há,
pois, pluralidade de condutas e pluralidade de crimes.
4.3.2. Concurso material e penas restritivas de direitos

Conforme dispõe o art. 69, § 1º, do CP, no caso de concurso material, se o agente
sofrer pena privativa de liberdade por um dos delitos, não sendo concedido o sursis, não
seria possível atribuir, em relação ao outro, pena restritiva de direitos, porque, em tese, seria
incompatível o cumprimento simultâneo das penas.
Conclui-se, em sentido contrário, que, se concedido o sursis à pena privativa de
liberdade, será possível a substituição dessa pena pela restritiva de direitos em relação ao
outro delito, já que, uma vez suspensa a execução da pena privativa de liberdade, não
haveria impedimento para o cumprimento da pena restritiva de direitos.
Imaginemos, por exemplo, que o réu tenha sido condenado pelo crime de lesão
corporal grave (CP, art.129, § 1o), com pena aplicada de um ano e oito meses de reclusão,
sendo concedida suspensão condicional da pena, e, no mesmo processo, em concurso
material de crimes, pelo crime de furto (CP, art. 155), com pena aplicada em um ano. Logo,
como foi concedida a suspensão condicional da pena em relação ao crime de lesão corporal
grave, pode o magistrado substituir a pena privativa de liberdade por restritiva de direitos,
em relação ao delito de furto.
46
Direito Penal
4.3.3.Cumprimento simultâneo ou sucessivo de penas restritivas de direitos

Nos termos do art. 69, § 2º, do CP, quando forem aplicadas na sentença duas ou mais
penas restritivas de direitos, o condenado cumprirá simultaneamente as que forem
compatíveis entre si e sucessivamente as demais.
Assim, o condenado pode, por exemplo, cumprir simultaneamente uma pena de
prestação de serviço à comunidade e uma prestação pecuniária. Por outro lado, diante da
incompatibilidade de cumprimento simultâneo, o cumprimento de duas penas de
prestação de serviços à comunidade deverá ser de forma sucessiva.
Imaginemos, por exemplo, que o agente tenha sido condenado pelo crime de furto
simples (CP, art. 155), em concurso material com o crime de estelionato (CP, art. 171). Em
relação ao crime de furto foi aplicada a pena privativa de liberdade de um ano, substituída
por prestação de serviços à comunidade; em relação ao crime de estelionato, foi aplicada
pena privativa de liberdade de dois anos, também substituição por prestação de serviço à
comunidade. Nesse caso, não há possibilidade de cumprimento simultâneo das penas
restritivas de direitos, devendo o condenado cumprir as prestações de serviços à
comunidade de forma sucessiva: Assim, por exemplo, após cumprir a pena do crime de
furto, passará a cumprir a prestação de serviços à comunidade em relação ao crime de
estelionato.
4.3.4. Aplicação da pena

Nos termos do art. 69, caput, do CP, quando o agente realiza o concurso real de
crimes, “aplicam-se cumulativamente as penas em que haja incorrido”. Portanto, no
concurso material as penas são cumuladas, somadas.
Aplica-se, pois, o sistema do cúmulo material de crimes.
Na hipótese de crimes conexos apurados na mesma ação penal, a soma das penas,
pelo concurso material, será realizada na própria sentença, após a adoção do critério
trifásico para cada um dos delitos.
47
Direito Penal
Exemplo: O agente pratica o crime de estupro (CP, art. 213) e, para assegurar a sua
impunidade, desfere golpes de faca na vítima, matando-a, praticando o crime de homicídio
qualificado (CP, art. 121, § 2º, V). Imaginemos que o juiz fixe, em relação ao delito de estupro,
a pena de 8 anos de reclusão. Em relação ao crime de homicídio qualificado, a pena de 20
anos. Ao final, considerando se tratar de concurso material de crimes, o Magistrado deverá
aplicar o sistema do cúmulo material, mediante o somatório das penas. Logo, no caso, a
pena definitiva do réu será de 28 anos de reclusão.
De outro lado, na hipótese de não haver conexão entre os crimes, sendo, por isso,
julgados em processos distintos, a soma das penas será realizada perante o juízo da
execução criminal, por força do disposto no art. 66, III, a, da LEP.
4.4. Concurso formal

4.4.1. Conceito
Ocorre o concurso formal (ou ideal) quando o agente, mediante uma só ação ou
omissão, pratica dois ou mais crimes (CP, art. 70, caput). Há unidade de conduta e
pluralidade de crimes.
A unidade de conduta se concretiza quando os atos são realizados no mesmo
contexto espacial e temporal, não sendo necessário que seja praticado em ato único. De
fato, pode haver unidade de conduta mesmo quando fracionada em vários atos, como, por
exemplo, agente que subtrai objetos pertencentes a pessoas distintas, no mesmo contexto
fático.
Para incidir o concurso formal de crimes, a única conduta deve produzir duas ou mais
infrações penais, atingindo mais de um bem penalmente tutelado, causando, pois,
pluralidade de resultados.
Assim, quem efetua disparos em direção a uma pessoa, atingindo a vítima pretendida
e também pessoa diversa, terá praticado, mediante uma única ação, dois crimes, uma vez
que violou mais de um bem penalmente tutelado.
48
Direito Penal
Do mesmo modo, o motorista que conduz seu veículo de modo imprudente, vindo a
matar várias pessoas, desenvolveu um único comportamento, do qual resultaram vários
crimes.
4.4.2. Concurso formal perfeito e concurso formal imperfeito

O concurso formal perfeito, ou próprio, está previsto na primeira parte do art. 70 do
CP. Ocorre quando o agente pratica duas ou mais infrações penais mediante uma única
conduta, movido por um único desígnio. O agente, por meio de um só impulso volitivo, dá
causa a dois ou mais resultados, sem desígnios autônomos em relação a cada um dos
resultados.
Quando a unidade de comportamento corresponder à unidade interna da vontade do
agente, assim compreendido como sendo o desejo de realizar apenas um crime e obter um
único resultado danoso, fala-se em concurso formal perfeito.
Assim, se, por exemplo, o agente, na condução de veículo automotor, atropela e
causa a morte de uma pessoa e lesão corporal em outra, praticará o crime de homicídio
culposo na condução de veículo automotor (CTB, art. 302) e o crime de lesão corporal
culposa na condução de veículo automotor (CTB, art. 303), em concurso formal perfeito, já
que não tinha desígnios autônomos em relação a cada um dos resultados.

No concurso formal imperfeito, ou impróprio, o agente, mediante uma ação ou
omissão, pretende, de forma consciente e voluntária, o resultado em relação a cada um dos
crimes. Ou seja, o agente desenvolve a conduta única com desígnios autônomos em
relação a cada um dos resultados.

Desígnio autônomo se caracteriza pelo fato de o agente pretender, mediante uma
única conduta, atingir dois ou mais resultados. Ou seja, o agente, mediante uma ação ou
omissão, age com consciência e vontade em relação a cada um deles, considerados
isoladamente.
49
Direito Penal
EXEMPLO 1:
O agente provoca fogo em uma residência com a intenção de matar todos os

moradores. O agente tem desígnios autônomos (intenção de matar) em relação a
cada um dos moradores da residência.
EXEMPLO 2:
Wilson, maior, capaz, na saída de um estádio de futebol, tendo avistado diversos

torcedores do time adversário embarcados em um veículo de transporte regular,
aproveitou-se da oportunidade e lançou uma única bomba incendiária contra o
automóvel, causando graves lesões em diversas vítimas e a morte de uma delas.
Nesse caso, Wilson será apenado com base no concurso formal imperfeito ou
impróprio.
A expressão “desígnios autônomos” abrange tanto o dolo direto quanto o dolo
eventual. Assim, haverá concurso formal imperfeito, por exemplo, entre o delito de
homicídio doloso com dolo direto e outro com dolo eventual.
4.4.3. Aplicação da pena no concurso formal

a) Em relação ao concurso formal perfeito
O concurso formal próprio ou perfeito (CP, art. 70, primeira parte) foi concebido com
a finalidade de conferir tratamento menos severo a agente que, mediante uma conduta,
gerou pluralidade de resultados não derivados de desígnios autônomos, afastando, com
isso, os rigores do concurso material (CP, art. 69).
Por esse motivo, em relação ao concurso formal perfeito, ou próprio, o Código Penal
adotou o sistema de exasperação da pena. Aplica-se a pena do crime a mais grave ou, se
iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto até metade.
50
Direito Penal
Nesse sentido, se a regra da exasperação da pena se mostrar prejudicial ao réu em
comparação ao cúmulo material, deverá ser afastada. Trata-se, portanto, da regra do
concurso material benéfico como teto do produto da exasperação da pena.
Isso porque, conforme dito:
O concurso formal próprio ou perfeito (CP, art. 70, primeira parte), cuja regra para a
aplicação da pena é a da exasperação, foi criado com intuito de favorecer o réu nas
hipóteses de pluralidade de resultados não derivados de desígnios autônomos, afastando-
se, pois, os rigores do concurso material (CP, art. 69). Nesse diapasão, o parágrafo único do
art. 70 do CP impõe o afastamento da regra da exasperação, se esta se mostrar prejudicial
ao réu, em comparação com o cúmulo material. Nos termos da jurisprudência deste STJ, o
aumento da pena decorrente do concurso formal próprio é calculada com base no número
de infrações penais cometidas, que concretizará a fração de aumento abstratamente

prevista (1/6 a 1/2), exasperando-se a pena do crime de maior reprimenda. Nesses termos,
aplica-se a fração de aumento de 1/6 pela prática de 2 infrações; 1/5, para 3 infrações; 1/4
para 4 infrações; 1/3 para 5 infrações e 1/2 para 6 ou mais infrações. 4

Assim, o critério adotado pela jurisprudência para a fixação do aumento da pena em
decorrência do concurso formal perfeito de crimes tem relação com o número de crimes
cometidos pelo agente.

Número de crimes Aumento da pena
2 crimes 1/6 de aumento
6 ou mais crimes 1/2 de aumento
4
STJ, HC no 325411/SP, rel. Min. Ribeiro Dantas, 5a T., j. 19-4-2018.
51
Direito Penal
b) Em relação ao concurso formal imperfeito
Como dissemos, o critério da exasperação da pena visa a favorecer o agente que, por
meio de uma conduta, produz dois ou mais resultados, sem desígnios autônomos em
relação a cada um deles.
No concurso formal imperfeito, ou impróprio, embora tenha desenvolvido uma
conduta, recai sobre o agente maior grau de reprovabilidade, já que revelou desígnios
autônomos em relação a cada resultado, não merecendo, por isso, tratamento menos
severo proporcionado pelo critério da exasperação da pena.
Por isso, no concurso formal imperfeito, o critério adotado é o cúmulo material,
devendo ser somadas as penas aplicadas em relação a cada um dos crimes praticados pelo
agente, nos termos do art. 70, caput, 2ª parte, do CP.
Imaginemos que Wilson, pretendendo matar dois colegas de trabalho que exerciam
suas atividades em uma sala ao lado da dele, inseriu substância tóxica no sistema de
ventilação dessa sala, o que causou o óbito de ambos em poucos minutos. Nessa situação,
Wilson, com uma única conduta, praticou dois resultados, com desígnios autônomos em
relação a cada um deles. Trata-se, pois, de dois homicídios dolosos em concurso formal
imperfeito.
Nesse caso, o Magistrado terá de realizar a dosimetria da pena em relação a todas as
vítimas, e, ao final, aplicar o critério do cúmulo material. Assim, vamos considerar que, em
relação a vítima “A”, a pena aplicada foi de 12 anos, e, em relação à vítima “B”, a pena
aplicada tenha sido de 15 anos. Como se trata de concurso formal imperfeito, o magistrado
terá de adotar o critério do cúmulo material, somando as penas, ficando a pena definitiva
em 27 anos.
4.4.4. Concurso formal e crime único

O concurso formal se caracteriza pela produção de dois ou mais resultados, embora
decorrentes de conduta única. Logo, a partir da conduta do agente, devem resultar dois ou
mais crimes.
52
Direito Penal
Há, no entanto, determinadas situações em que, num primeiro momento, poderia
ensejar a percepção da prática de dois ou mais crimes, quando, na verdade, se trata de
crime único. Quando, por exemplo, há o emprego de violência ou grave ameaça contra
várias pessoas, mas subtração de patrimônio pertencente a apenas uma delas, estaremos
diante de crime único de roubo, já que ocorreu crime contra apenas um patrimônio.
Todavia, se, num mesmo contexto fático, são subtraídos bens pertencentes a vítimas
distintas, não haverá crime único, mas concurso formal, já que com uma conduta, o agente
atingiu patrimônios distintos. caracterizando concurso formal, por terem sido atingidos
patrimônios diversos, nos moldes do art. 70 do CP. 5
O STJ tem entendido que a prática do crime de roubo contra vítimas diversas, no
mesmo contexto fático, configura uma única ação, incidindo, por isso, as regras do
concurso formal de crimes.6
4.5. Crime continuado

4.5.1. Conceito
O crime continuado está previsto no art. 70 do CP.
Ocorre o crime continuado quando o agente, mediante mais de uma ação ou
omissão, pratica dois ou mais crimes da mesma espécie, devendo os subsequentes, pelas
condições de tempo, lugar, maneira de execução e outras semelhantes, ser havidos como
continuação do primeiro.
4.5.2. Requisitos
Para a incidência das regras do crime continuado é preciso verificar a presença de
requisitos dispostos no art. 71 do CP, consistentes: a) na pluralidade de condutas; b) na
5
STJ, HC no 608932/SP, rel. Min. Ribeiro Dantas, 5a T., j. 6-10-2020.
6
STJ, AgRg no HC no 412140/MG, rel. Min. Sebastião Reis Júnior, 6a T., j. 1-3-2018.
53
Direito Penal
pluralidade de crimes da mesma espécie; c) nas mesmas condições de tempo, lugar,
maneira de execução e outras semelhantes.
4.5.2.1. Pluralidade de condutas

Nos termos do art. 71 do CP, o crime continuado se caracteriza pelo fato de o agente
praticar crimes mediante mais de uma ação ou omissão, exigindo, pois, pluralidade de
condutas.
Distingue-se do concurso material, que também exige pluralidade de condutas, por
força da incidência dos demais requisitos, consistentes na prática de crimes de mesma
espécie, nas mesmas condições de tempo, lugar e maneira de execução.
4.5.2.2. Crimes da mesma espécie

Crimes da mesma espécie são os que estão previstos no mesmo tipo penal,
considerando-se, inclusive, as figuras simples ou qualificadas, dolosas ou culposas,
tentadas ou consumadas.
Além disso, para caracterizar crimes da mesma espécie, é necessário que os crimes
parcelares devem tutelar os mesmos bens jurídicos e possuem a mesma estrutura jurídica.
Por isso, a teor da jurisprudência do STJ, não há como reconhecer a continuidade delitiva
entre os crimes de roubo e o de latrocínio, porquanto são delitos de espécies diversas, já
que tutelam bens jurídicos diferentes, uma vez que o roubo tutela o patrimônio e a
integridade física (violência) ou o patrimônio e a liberdade individual (grave ameaça); o
latrocínio, por outro lado, tutela o patrimônio e a vida.
4.5.2.3. Conexão temporal

Exige-se, para caracterizar crime continuado, conexão temporal entre as condutas
praticadas para que se configure a continuidade delitiva. Deve existir, em outros termos, uma
certa periodicidade que permita observar-se um certo ritmo, uma certa uniformidade, entre as
ações sucessivas, embora não se possam fixar, a respeito, indicações precisas.
54
Direito Penal
A jurisprudência tem admitido crime continuado quando entre as infrações penais não
houver decorrido período superior a 30 dias.
4.5.2.4. Conexão espacial

Além dos demais requisitos, para que seja possível reconhecer a continuidade delitiva,
deve, ainda, estar presente a conexão espacial.
A lei não estabelece parâmetros para o reconhecimento da conexão espacial, tendo a
jurisprudência do STJ admitido a continuidade delitiva quando tratarem de crimes praticados na
mesma cidade, bem como em comarcas limítrofes ou próximas.
Assim, a prática de crimes da mesma espécie em locais diversos não exclui a
continuidade. Crimes praticados em bairros diversos de uma mesma cidade, ou em cidades
próximas, podem ser entendidos como praticados em condições de lugar semelhantes.
4.5.2.5. Maneira de execução

A lei exige que a forma de execução das infrações continuadas seja semelhante,
traduzindo-se no modo, forma e os meios empregados para a prática dos delitos.
Exemplo: Empregado de um estabelecimento comercial que subtrai, diariamente, objetos
da empresa.
Por outro lado, um crime de furto qualificado pela escalada e outro furto qualificado pela
destreza, conquanto crimes da mesma espécie, inviabilizam a incidência do crime continuado, já
que empregaram modos de execução distintos.
Da mesma forma, verifica-se a diversidade da maneira de execução dos diversos delitos,
quando o agente pratica furto ora sozinho, ora em companhia de comparsas, não configurando,
pois, continuidade delitiva, mas sim a habitualidade criminosa.
4.5.2.6. Unidade de desígnios

Exige-se unidade de resolução, devendo o agente desejar praticar os crimes com
continuidade. Portanto, além dos requisitos objetivos, exige unidade de desígnios, isto é, uma
programação inicial, com realização sucessiva.
55
Direito Penal
É o entendimento adotado pelo STJ 7, segundo o qual na prática dos crimes em

continuidade delitiva, exigindo-se, pois, que haja um liame entre os crimes, apto a evidenciar de
imediato terem sido esses delitos subsequentes continuação do primeiro, isto é, os crimes
parcelares devem resultar de um plano previamente elaborado pelo agente.
Com efeito, o próprio Código Penal, ao dispor que os crimes subsequentes devem ser
havidos como continuação do primeiro, sinaliza pela necessidade da ligação subjetiva entre os
diversos crimes praticados pelo agente. Não há como considerar um crime subsequente ao
primeiro sem a presença de liame ou vínculo subjetivo entre eles. Logo, deve restar demonstrado
que o agente agiu com consciência e vontade em praticar crimes da mesma espécie em
sequência, nas mesmas condições de tempo, lugar e modo de execução.
4.5.3. Crime continuado específico

Além dos requisitos previstos no art. 71, caput, do CP, o crime continuado específico prevê
a necessidade de três requisitos, que devem ocorrer simultaneamente:
a) Contra vítimas diferentes
Admite-se nexo de causalidade entre crimes que lesam interesses jurídicos pessoais,
ainda que praticados contra vítimas diversas.
De fato, a circunstância de os delitos componentes atingirem bens jurídicos pessoais não
impede a continuação. Entretanto, cumpre observar o disposto no parágrafo único do art. 71 do
Código Penal:
Art. 71, parágrafo único, do Código Penal:
Nos crimes dolosos, contra vítimas diferentes, cometidos com violência ou grave
ameaça à pessoa, poderá o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a
conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as
circunstâncias, aumentar a pena de um só dos crimes, se idênticas, ou a mais grave,
se diversas, até o triplo, observadas as regras do parágrafo único do art. 70 e do
art. 75 deste Código.
7
STJ, HC no 419094/RJ, rel. Min. Ribeiro Dantas, 5a T., j. 15-3-2018.
56
Direito Penal
Assim, admite o Código Penal nexo de continuidade entre homicídios, lesões corporais ou
roubos contra vítimas diversas, podendo o juiz, de acordo com as circunstâncias judiciais do art.
59, caput, do CP, aumentar a pena de um dos delitos até o triplo, desde que a pena não seja
superior à que seria imposta se o caso fosse de concurso material.
b) Com violência ou grave ameaça à pessoa
Mesmo que o crime seja contra vítimas diferentes, se não houver violência – real ou ficta
– contra a pessoa, não haverá a continuidade específica.
c) Somente em crimes dolosos
Se a ação criminosa for praticada contra vítimas diferentes, com violência à pessoa, mas
não for produto de uma conduta dolosa, não estará caracterizado o crime continuado específico.
4.5.4. Aplicação da pena

Tratando-se de crime continuado comum, aplica-se a pena de qualquer um dos crimes,
se idênticas, aumentada de 1/6 até 2/3.
Tratando-se de crime continuado qualificado, aplica-se a pena do crime mais grave,
aumentada de 1/6 até 2/3.
O parâmetro para o aumento da pena entre 1/6 e 2/3 deve ser proporcional ao número de
infrações praticadas. Ou seja, “em se tratando de aumento de pena referente à continuidade
delitiva, aplica-se a fração de aumento de 1/6 pela prática de 2 infrações; 1/5, para 3 infrações;
1/4 para 4 infrações; 1/3 para 5 infrações; 1/2 para 6 infrações e 2/3 para 7 ou mais infrações”. 8
8
STJ, AgRg no EDcl-AgREsp no 1629001/SP, rel. Min. Laurita Vaz, 3a Seção, j. 28-10-2020.
57
Direito Penal
Número de crimes Aumento da pena
7 crimes ou mais 2/3 de aumento
Tratando-se de crime continuado específico, previsto no art. 71, parágrafo único, do CP,
aplica-se a pena do crime mais grave aumentada até o triplo. Todavia, segundo o entendimento
do STF, no crime continuado qualificado, a majoração da pena não está adstrita ao número de
infrações praticadas, uma vez que o art. 71, parágrafo único, do CP, determina que poderá
o juiz, “considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade
do agente, bem como os motivos e as circunstâncias, aumentar a pena de um só dos crimes,
se idênticas, ou a mais grave, se diversas, até o triplo”. Logo, a fração de aumento de pena
no crime continuado qualificado lastreia-se nos vetores em questão, e não apenas no número de
infrações praticadas. 9
Se, da aplicação da regra do crime continuado, a pena resultar superior à que restaria se
somadas as penas, aplica-se a regra do concurso material benéfico (CP, art. 71, parágrafo único,
parte final).
9
STF, HC no 131871/PR, rel. Min. Dias Toffoli, 2a T., j. 31-5-2016.
58
Direito Penal
8) (QUESTÃO 04 – XXII EXAME)
Diego e Júlio caminham pela rua, por volta das 21h, retornando para suas casas após mais
um dia de aula na faculdade, quando são abordados por Marcos, que, mediante grave
ameaça de morte e utilizando simulacro de arma de fogo, exige que ambos entreguem as
mochilas e os celulares que carregavam. Após os fatos, Diego e Júlio comparecem em sede
policial, narram o ocorrido e descrevem as características físicas do autor do crime. Por
volta das 5h da manhã do dia seguinte, policiais militares em patrulhamento se deparam
com Marcos nas proximidades do local do fato e verificam que ele possuía as mesmas
características físicas do roubador. Todavia, não são encontrados com Marcos quaisquer
dos bens subtraídos, nem o simulacro de arma de fogo. Ele é encaminhado para a Delegacia
e, tendo-se verificado que era triplamente reincidente na prática de crimes patrimoniais, a
59
Direito Penal
autoridade policial liga para as residências de Diego e Júlio, que comparecem em sede
policial e, em observância de todas as formalidades legais, realizam o reconhecimento de
Marcos como responsável pelo assalto. O Delegado, então, lavra auto de prisão em
flagrante em desfavor de Marcos, permanecendo este preso, e o indicia pela prática do
crime previsto no Art. 157, caput, do Código Penal, por duas vezes, na forma do Art. 69 do
Código Penal. Diante disso, Marcos liga para seu advogado para informar sua prisão. Este
comparece, imediatamente, em sede policial, para acesso aos autos do procedimento
originado do Auto de Prisão em Flagrante.
Considerando apenas as informações narradas, na condição de advogado de Marcos,
responda, de acordo com a jurisprudência dos Tribunais Superiores, aos itens a seguir.
A) Qual requerimento deverá ser formulado, de imediato, em busca da liberdade de
Marcos e sob qual fundamento? Justifique. (Valor: 0,65)

B) Oferecida denúncia na forma do indiciamento, qual argumento de direito material
poderá ser apresentado pela defesa para questionar a capitulação delitiva constante da
nota de culpa, em busca de uma punição mais branda? Justifique. (Valor: 0,60)
9) (QUESTÃO 02 – XXVII EXAME)
Em cumprimento de mandado de busca e apreensão, o oficial de justiça Jorge compareceu
ao local de trabalho de Lucas, sendo encontradas, no interior do imóvel, duas armas de fogo
de calibre .38, calibre esse considerado de uso permitido, devidamente municiadas, ambas
com numeração suprimida. Em razão disso, Lucas foi preso em flagrante e denunciado pela
prática de dois crimes previstos no Art. 16, caput, da Lei 10.826/2003, em concurso
material, sendo narrado que “Lucas, de forma livre e consciente, guardava, em seu local de
trabalho, duas armas de fogo de calibre restrito, devidamente municiadas”.
Após a instrução, em que os fatos foram confirmados, foi juntado o laudo confirmando o
calibre .38 das armas de fogo, a capacidade de efetuar disparos, bem como que ambas
tinham a numeração suprimida. As partes apresentaram alegações finais, e o magistrado,
60
Direito Penal
em sentença, considerando o teor do laudo, condenou Lucas pela prática de dois crimes
previstos no Art. 16, parágrafo único, inciso IV, da Lei nº 10.826/2003, em concurso formal.
Intimada a defesa técnica da sentença condenatória, responda, na condição de
advogado(a) de Lucas, aos itens a seguir.
A) Qual o argumento de direito processual a ser apresentado em busca da
desconstituição da sentença condenatória? Justifique. (Valor: 0,65)
B) Reconhecida a validade da sentença em segundo grau, qual o argumento de direito
material a ser apresentado para questionar o mérito da sentença condenatória e,
consequentemente, a pena aplicada? Justifique. (Valor: 0,60)
10) (QUESTÃO 03 – XXX EXAME)
Eduardo foi preso em flagrante no momento em que praticava um crime de roubo simples,
no bairro de Moema. Ainda na unidade policial, compareceram quatro outras vítimas, todas
narrando que tiveram seus patrimônios lesados por Eduardo naquela mesma data, com
intervalo de cerca de 30 minutos entre cada fato, no bairro de Moema, São Paulo.
As cinco vítimas descreveram que Eduardo, simulando portar arma de fogo, anunciava o
assalto e subtraía os bens, empreendendo fuga em uma bicicleta. Eduardo foi denunciado
pela prática do crime do Art. 157, caput, por cinco vezes, na forma do Art. 69, ambos do
Código Penal, e, em sede de audiência, as vítimas confirmaram a versão fornecida em sede
policial.
Assistido por seu advogado Pedro, Eduardo confessou os crimes, esclarecendo que
pretendia subtrair bens de seis vítimas para conseguir dinheiro suficiente para comprar uma
motocicleta. Disse, ainda, que apenas simulou portar arma de fogo, mas não utilizou
efetivamente material bélico ou simulacro de arma. O juiz, no momento da sentença,
condenou o réu nos termos da denúncia, sendo aplicada a pena mínima de 04 anos para
cada um dos delitos, totalizando 20 anos de pena privativa de liberdade a ser cumprida em
regime inicial fechado, além da multa. Ao ser intimado do teor da sentença, pessoalmente,
já que se encontrava preso, Eduardo tomou conhecimento que Pedro havia falecido, mas
61
Direito Penal
que foram apresentadas alegações finais pela Defensoria Pública por determinação do
magistrado logo em seguida à informação do falecimento do patrono. A família de Eduardo,
então, procura você, na condição de advogado(a), para defendê-lo.
Considerando apenas as informações narradas, responda, na condição de advogado(a)
de Eduardo, constituído para apresentação de apelação, aos itens a seguir.
A) Existe argumento de direito processual, em sede de recurso, a ser apresentado para
desconstituir a sentença condenatória? Justifique. (Valor: 0,65)
B) Diante da confirmação dos fatos pelo réu, qual argumento de direito material poderá
ser apresentado, em sede de apelação, em busca da redução da sanção penal aplicada?
FIQUE LIGADO!
Edição 23 STJ – CONCURSO DE CRIMES
4) Não há crime único, podendo haver concurso formal, quando, no mesmo

contexto fático, o agente incide nas condutas dos arts. 14 (porte ilegal de arma
de fogo de uso permitido) e 16 (posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso
restrito) da Lei n. 10.826/2003.
5) Não há crime único, podendo haver concurso material, quando, no mesmo

contexto fático, o agente incide nas condutas dos arts. 14 (porte ilegal de arma
de fogo de uso permitido) e 16 (posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso
restrito) da Lei n. 10.826/2003.
7) A apreensão de mais de uma arma de fogo, acessório ou munição, em um

mesmo contexto fático, não caracteriza concurso formal ou material de crimes,
mas delito único.
62
Direito Penal
Concurso de pessoas
Prof. Nidal Ahmad

@prof.nidal
5.1. Conceito de concurso de pessoas

Trata-se de contribuição entre dois ou mais agentes para o cometimento de uma
infração penal. Ocorre quando duas ou mais pessoas, em conjugação de esforços, reúnem-
se para a prática de um ou mais delitos.
A doutrina utiliza também as expressões concurso de agentes e codelinquência.
5.2. Requisitos
Não basta a contribuição de duas ou mais pessoas na prática delituosa para
caracterizar o concurso de pessoas. É necessária, ainda, a presença de determinados
requisitos, sem os quais não há como configurar o concurso de pessoas.
Para a incidência do concurso de pessoas devem estar presentes, cumulativamente,
os seguintes requisitos: a) pluralidade de condutas; b) relevância causal das condutas; c)
liame ou vínculo subjetivo; d) identidade de infrações.
5.2.1. Pluralidade de condutas

Trata-se de requisito elementar do concurso de pessoas: a concorrência de mais de
uma pessoa na execução de uma infração penal.
Assim, para que haja concurso de pessoas, exige-se que cada um dos agentes tenha
realizado ao menos uma conduta relevante. Pode ser autoria e participação, em que há uma
conduta principal e outra acessória, praticadas, respectivamente, por autor e partícipe, bem
como em coautoria, em que há duas condutas principais.
63
Direito Penal
5.2.2. Relevância causal das condutas

Nos termos do art. 29, caput, do CP, quem, de qualquer modo, contribuir para a
prática de um delito incide nas penas a este cominadas. A expressão de “qualquer modo”
revela a amplitude da forma de atuação do agente na empreitada delituosa, seja na forma
de contribuição pessoal, direta ou indireta, física ou moral.
Extrai-se, ainda, do art. 29, caput, do CP, que, para incidir a hipótese de concurso de
pessoas, a conduta do agente deve concorrer para o crime, contribuindo, ainda que
minimamente, para a produção do resultado. É imprescindível, pois, que a conduta do
agente tenha sido relevante para a infração penal, a ponto de, se excluída do curso causal,
o resultado não teria ocorrido da forma como ocorreu.
Em outras palavras, se a conduta não tem qualquer relevância causal, isto é, se não
contribuiu em nada para a produção do resultado, não há que se falar em concurso de
pessoas.
A simples manifestação de adesão a uma prática delituosa não configura
participação. Assim, se, sem realizar qualquer outra conduta, simplesmente manifestar que
irá concorrer para a prática de um homicídio que efetivamente foi consumado, o crime não
poderá ser imputado ao agente, por força do concurso de pessoas, uma vez que sua
conduta foi absolutamente irrelevante. Agora, se induzir, estimular, o executor a matar a

vítima, o agente será responsabilizado pelo crime de homicídio, já que sua conduta foi
relevante para a produção do resultado.
Imaginemos que a empregada doméstica de uma residência, profundamente irritada
por ter sido ofendida pela patroa, observa que há uma movimentação suspeita no lado
externo da casa, concluindo que era alguém observando o local para praticar o delito de
furto. Para facilitar o sucesso da subtração, a empregada deixa aberta a porta da frente da
residência. Durante a empreitada criminosa, sem saber que a porta da frente se encontrava
destrancada, o agente de atitude suspeita arrombou a porta dos fundos, ingressou na
residência, e subtraiu diversos objetos. Diante desse quadro fático, a empregada doméstica
64
Direito Penal
não deverá responder por qualquer infração penal, uma vez que a sua contribuição foi
absolutamente irrelevante para o sucesso da subtração.
Para implementação deste requisito, além de ser relevante para o resultado, a
contribuição do agente deve ser antes ou durante a execução do delito. Se posterior ao
delito, não haverá concurso de pessoas, podendo incidir, conforme o caso, um delito
autônomo, como, por exemplo, receptação (CP, art. 180), favorecimento pessoal (CP, art.
348) ou favorecimento real (CP, art. 149).
5.2.3. Vínculo subjetivo

Além da pluralidade de condutas relevantes para o resultado, afigura-se, ainda,
imprescindível o elemento subjetivo, consistente na conjugação de vontades de cada um
dos agentes para a produção do mesmo resultado.
Os agentes devem atuar conscientes de que participam de crime comum, ainda que
não tenha havido acordo prévio de vontades. A ausência desse elemento psicológico
inviabiliza o concurso de pessoas, ensejando condutas isoladas e autônomas.
A atuação de cada um dos agentes deve ser voltada para a produção do mesmo
resultado. Trata-se do princípio da convergência de vontades dos agentes voltados para a
prática do mesmo crime, ainda que não haja combinação prévia, ou seja, que um dos
agentes não saiba da contribuição do outro.
No vínculo subjetivo, que caracteriza o concurso de pessoas, basta que um dos
agentes tenha conhecimento que está contribuindo para prática delituosa, ainda que não
tenha havido combinação prévia com o outro agente envolvido no delito. Basta, em síntese,
um dos agentes aderir à conduta ou à vontade de outrem, e concorrer, ainda que sem o
conhecimento do outro, para a produção do resultado.
Consideremos o mesmo exemplo acima, com uma pequena e determinante
adaptação. Imaginemos que a empregada doméstica de uma residência, profundamente

irritada por ter sido ofendida pela patroa, observa que há uma movimentação suspeita no
lado externo da casa, concluindo que era alguém observando o local para praticar o delito
65
Direito Penal
de furto. Para facilitar o sucesso da subtração, a empregada deixa aberta a porta da frente
da residência. Durante a empreitada criminosa, sem saber do auxílio da empregada
doméstica, o agente de atitude suspeita ingressou na residência pela porta da frente
deixada aberta, e subtraiu diversos objetos. Agora, diante desse quadro fático, a empregada
doméstica deverá responder pelo furto praticado na residência, já que sua contribuição foi
relevante para o resultado (se não tivesse deixado a porta aberta, o furto não teria ocorrido
da forma como ocorreu), estando, ainda, presente, em relação a ela a qualificadora do
concurso de pessoas, diante da concorrência de vontades, uma vez que aderiu à conduta
e à vontade do agente suspeito.
A inexistência do vínculo subjetivo descaracteriza o concurso de pessoas, podendo,
conforme o caso, ensejar a hipótese de autoria mediata, autoria colateral ou crimes
autônomos e independentes em relação a cada um dos agentes.
5.2.4. Identidade de infração para todos os agentes

Nos termos do art. 29, caput, do CP: “Quem, de qualquer modo, concorre para o
crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade”. Significa que,
via de regra, todos aqueles que contribuem para a prática de delito responderão pelo
mesmo crime.
É a aplicação da teoria unitária ou monista, segundo a qual haverá um único crime
para os diversos agentes. Assim, o agente que anuncia o assalto e realiza a subtração
responderá pelo mesmo crime daquele que o conduziu até o local do roubo, aguardando-
o para empreender fuga, e daquele que planejou toda a atividade criminosa. Os três agentes
responderão pelo crime de roubo majorado.
66
Direito Penal
5.3. Modalidades de atuação no concurso de pessoas

O agente pode atuar no contexto do concurso de pessoas na condição de autor,
coautor ou partícipe. Logo, as modalidades de atuação no concurso de pessoas são: a)
autoria; b) coautoria; c) participação.
5.3.1. Autoria
Para a adequada imputação do delito ao agente, revela-se necessário identificar o
seu modo de atuação na empreitada delituosa, verificando-se se contribuiu para o delito na
condição de autor.
Todavia, diante da omissão do legislador, estabelecer o conceito de autoria não se
revela tarefa das mais pacíficas, surgindo, em razão disso, várias teorias para a definição do
conceito de autor de um crime.
Dentre essas teorias, merecem destaque: a) teoria objetiva (na qual está alojada a
vertente restritiva); b) teoria do domínio do fato.
5.3.1.1. Teoria objetiva ou dualista

A teoria objetiva ou dualista está estreitamente vinculada a um conceito restritivo de
autor, uma vez que estabelece evidente distinção entre a figura do autor e do partícipe,
delimitando a atuação dos agentes na empreitada delituosa, e restringindo a figura do autor
à determinada forma de atuação.
Com efeito, ao contrário da teoria extensiva, que tratava a autoria como figura única,
ampliando sobremaneira seu conceito, a teoria restritiva limita o conceito de autor à
determinada forma de atuação, estabelecendo nítida distinção em relação à figura do
partícipe.
Agora, com a teoria objetiva, na vertente restritiva, não há só a figura do autor, mas a
figura do autor e do partícipe.
Para a teoria objetivo-formal, autor é aquele que realiza a ação ou omissão descrita
no verbo nuclear do tipo penal que define o crime ou contravenção. É, em síntese, aquele
67
Direito Penal
que pratica a conduta descrita no tipo penal incriminador. É aquele que pratica, por
exemplo, a ação de “matar” (CP, art. 121); de subtrair (CP, arts. 155 e 157); de constranger
(CP, arts. 146, 158 e 213).
Partícipe é aquele que contribui, de qualquer modo, para a empreitada delituosa, mas
sem realizar a ação ou omissão descrita no verbo nuclear do tipo. É aquele que induz, instiga
ou auxilia o autor a executar a conduta descrita no tipo penal.
Assim, o agente que efetua disparos contra a vítima, atuará no crime de homicídio na
condição de autor, ao passo que aquele que induziu a matá-la atuará na condição de
partícipe.
Quem ingressa numa agência bancária e, portando uma arma de fogo, anuncia o
assalto e realiza a subtração do dinheiro, atuará no crime de roubo majorado na condição
de autor, enquanto o agente que se posta no lado externo do prédio e aguarda, com o motor
do veículo acionado, o comparsa para empreenderem fuga, atua no delito na condição de
partícipe.
E é justamente na adequação típica da conduta do partícipe que reside a importância
do estudo do concurso de pessoas. Com efeito, em tese, a conduta do partícipe seria
atípica, pois, teoricamente, não se enquadra no modelo legal de conduta proibida descrita
no tipo penal. Não existe tipo penal definindo a conduta de “mandar matar” ou “auxiliar a
subtrair”. Se não existisse a norma de extensão do art. 29, caput, do CP essas condutas
vinculadas ao partícipe seriam atípicas, gerando impunidade.
Por meio dessa norma de extensão, que serve como verdadeira ponte, é possível
adequar, ainda que de forma indireta, a conduta do partícipe ao tipo penal que descreve a
conduta criminosa.
Assim, por exemplo, a conduta do autor intelectual ou do mandante do crime será
típica, por força da norma de extensão (ou ponte de ouro) do art. 29, caput, CP, que
estabelece a ligação entre a sua conduta e o tipo penal correspondente.
68
Direito Penal
5.3.1.2 Teoria do domínio do fato

De acordo com a teoria do domínio do fato, autor é quem tem o controle final do fato.
É quem domina o decurso do crime e decide sobre sua prática, interrupção e
circunstâncias. O partícipe não tem o domínio do fato, pois apenas coopera, induz e incita
a prática do delito.
Em síntese, a teoria do domínio do fato amplia o conceito de autor, abarcando
também o agente que realiza uma parte necessária da execução do plano global, com o
domínio funcional do fato, mesmo que não constitua um ato típico em sentido estrito. É
aquele que domina a realização do fato, quem tem poder sobre ele, bem como quem tem
poder sobre a vontade alheia.
Assim, para a teoria do domínio do fato, a figura do autor não se restringe somente
aquele que executa a conduta descrita no tipo penal, mas também aquele que tem o
controle da ação típica dos demais agentes, inserindo-se, nesse contexto, o autor executor,
o autor intelectual, o autor mediato, bem como o coautor.
O partícipe é aquele que contribui para o delito alheio, sem realizar a figura típica,
nem tampouco comandar a ação. É quem não domina a realização do fato, mas contribui
de qualquer modo para ele.
EXEMPLO 1:
Clodoaldo, Alan e Patrícia, todos maiores e capazes, deliberaram para assaltar uma
empresa local. Em data e hora combinadas, no período noturno e após o
fechamento, Clodoaldo e Alan arrombaram a porta dos fundos da empresa, na qual
entraram e ficaram vigiando enquanto Patrícia subtraía objetos valiosos, que
seriam divididos igualmente entre os três. Como se vê, a rigor somente Patrícia
praticou a ação nuclear do tipo penal que define o crime de furto, já que somente
ela praticou o ato de subtrair. Não há dúvida que Patrícia atuou no delito na
condição de autora. Clodoaldo e Alan não realizaram a ação descrita no tipo penal,
mas, sem dúvida, tinham o controle de toda a ação delituosa, o domínio final do
fato, sendo, portanto, também autores do delito.
69
Direito Penal
EXEMPLO 2:
Clodoaldo, Alan e Patrícia deliberaram praticar um crime de roubo. Clodoaldo se

encarregou somente de emprestar a arma. Alan ficou responsável por transportar
em seu veículo Patrícia até o local do crime e dar-lhe fuga. Patrícia atraiu a vítima
ao local ermo, anunciou o assalto, apontando a arma para a vítima, e, após, subtraiu
sua carteira. Nesse contexto, pela teoria do domínio do fato, Alan e Patrícia atuaram
na condição de autores, já que tinham o domínio de toda empreitada delituosa, ao
passo que Clodoaldo, por ter somente emprestado a arma, sem o controle de
dominar a ação dos comparsas, responderá pelo crime de roubo majorado na
condição de partícipe.
5.3.2. Coautoria
A coautoria é a modalidade de atuação no concurso de pessoas em que dois ou mais
agentes figuram como autores do crime, desenvolvendo a conduta em busca do mesmo
resultado.
A coautoria pode ser parcial (ou funcional) ou direta (ou material).
A coautoria parcial (ou funcional) é aquela em que há divisão de tarefas entre os
agentes, que, somadas, produzem o resultado desejado por todos.
EXEMPLO:
Um dos agentes segura a vítima, enquanto o outro desfere nela golpes de faca.
A coautoria direta (ou material) é aquela em que todos os agentes executam atos
iguais, voltados à produção do resultado.
70
Direito Penal
EXEMPLO:
Mauro e Arnaldo, ambos portando faca, desferem golpes de faca contra a vítima até
levá-la à morte.
5.3.3. Participação
Conforme a teoria restritiva de autoria, partícipe é quem contribui para que o autor
ou coautores realizem a conduta principal, ou seja, aquele que, sem praticar o verbo nuclear
do tipo, concorre de algum modo para a produção do resultado. De acordo com a teoria do
domínio do fato, participação é a contribuição dolosa de menor relevância, em que o agente
contribui para o fato de outrem, sem ter o domínio do fato.
Assim, considerando a teoria restritiva, adotada pelo Código Penal, autor seria o
agente que pratica a conduta descrita no verbo nuclear do tipo incriminador, ao passo que
partícipe seria aquele que contribui, de qualquer modo, para a atividade delituosa, mas sem
realizar a conduta descrita no tipo penal.
EXEMPLO:
Imaginemos a hipótese de Carlos instigar e encorajar Pedro a matar João. Se

efetivamente praticar a ação de matar João, Pedro responderá pelo crime de
homicídio na condição de autor, enquanto Carlos responderá pelo mesmo crime na
condição de partícipe.
Dessarte, a participação é a atividade acessória daquele que colabora para a conduta
do autor com a prática de uma ação que, em si mesma, não é penalmente relevante no
sentido de realização da conduta descrita no tipo penal. Logo, partícipe de um crime é o
sujeito que induz, instiga ou auxilia na prática do crime, sem praticar a conduta típica.
71
Direito Penal
Como se vê, a participação é conduta acessória à do autor, considerada principal.
Somente haverá participação se o agente der início à execução do delito. Se o crime nem
sequer chegar a ser tentado, não haverá participação punível (CP, art. 31).
5.3.3.1. Formas de participação

O art. 29, caput, do CP não delimitou a forma de atuação dos agentes, estabelecendo,
apenas, que quem, de qualquer modo, concorre para o crime responderá nas penas a este
cominadas.
A expressão concorrer “de qualquer modo” se reveste de forma extremamente
genérica para alcançar a conduta daquele que contribuiu, ainda que minimamente, para a
produção do resultado.
Todavia, em termos de participação, a doutrina aponta a existência de duas espécies:
a) participação moral; b) participação material.
5.3.3.1.1. Participação moral

a) Induzir
A participação moral é aquela vinculada ao apoio psicológico dado pelo partícipe,
induzindo ou instigando o autor a praticar o delito.
No induzimento, o agente introduz na mente do autor a ideia criminosa. O autor não
tinha a representação mental da prática delituosa, sendo induzido pelo partícipe a cogitar
a execução do delito. Em síntese, na indução, o partícipe faz surgir na mente do agente a
intenção delituosa.
72
Direito Penal
EXEMPLO:
Suponha-se que tenha ocorrido um desentendimento entre Marcelo e João, sem

maiores consequências. Marcelo conta o ocorrido a Fernando, que passa a induzi-
lo a matar João, introduzindo na sua mente a ideia homicida. Se efetivamente matar
João, Marcelo atuará na condição de autor do homicídio, ao passo que Fernando
responderá pelo mesmo delito na condição de partícipe.
É irrelevante que o executor pratique o fato delituoso imediatamente à determinação
ou que o cometa depois de longo tempo. Pode apresentar-se sob as formas de mandato,
paga, promessa, ordem ou artifício.
b) Instigar
Instigar é reforçar uma ideia criminosa já existente. O agente já cogitava a
possibilidade de praticar o crime, sendo apenas encorajado, instigado pelo partícipe.
O partícipe reforça, estimula, a preexistente resolução delituosa. Pode ocorrer de
duas maneiras: a) mediante reforço da resolução de o executor cometer o delito; b)
mediante promessa de ajuda material ou moral após o cometimento por parte do executor.
Do contrário, há determinação e não instigação, embora as duas formas possam coexistir
(o partícipe induz e depois instiga o autor principal a praticar o delito).
EXEMPLO:
Suponha-se que tenha ocorrido um desentendimento entre Marcelo e João.

Marcelo conta o ocorrido a Fernando, manifestando, ainda, a vontade de matar
João. Fernando, então, passa a instigá-lo, reforçando a ideia criminosa,
encorajando Marcelo a levar adiante a conduta delituosa e consumar o seu desejo
de matar João. Se efetivamente matar João, Marcelo atuará na condição de autor
do homicídio, ao passo que Fernando responderá pelo mesmo delito na condição
de partícipe.
73
Direito Penal
Se a pessoa determinada ou instigada a cometer o crime não está sujeita à autoridade
do partícipe, ou é punível (inexistente a impunidade em virtude de condição ou qualidade
pessoal), a sua responsabilidade é igual à do instigador ou determinador.
5.3.3.1.2. Participação material

A participação material se exterioriza na forma de auxílio. O partícipe será aquele que
presta ajuda efetiva na preparação ou execução do delito.
O auxílio é a forma de participação material que corresponde à antiga cumplicidade.
Pode ser prestado na preparação ou execução do delito.
Auxilia na preparação quem fornece a arma ou informações úteis à realização do
crime. Auxilia na execução quem permanece de atalaia, no sentido de avisar o autor da
aproximação de terceiro; quem leva o ladrão em seu veículo ao local do furto; quem
empresta a arma ao homicida.
5.3.3.2. Participação impunível

Para a participação ser punível, afigura-se imprescindível que o ato executório do
crime tenha sido iniciado. Com efeito, o ajuste, a determinação, a indução, instigação e o
auxílio somente serão punidos se o autor der início à execução do delito. Se o crime nem
sequer chegar a ser tentado, a conduta do partícipe não será punível (CP, art. 31).
Imaginemos que Fabrício contrata Félix para matar Mafalda. Félix sai em busca de
Mafalda e, ao avistá-la, apiedado, nem sequer dá início aos atos executórios. Nesse caso,
tanto Fabrício quanto Félix não sofrerão qualquer tipo de punição, uma vez que o delito
nem sequer chegou a ser tentado.
Trata-se de decorrência lógica do caráter de acessoriedade da participação, uma vez
que, para existir participação punível, afigura-se imprescindível que o autor ao menos tenha
dado início à prática de um fato típico e ilícito.
74
Direito Penal
Essa regra, no entanto, comporta exceção, insculpida na expressão “salvo disposição
em contrário”, que consta no art. 31 do CP.
Com efeito, há situações expressamente previstas em lei em que o ajuste, a
determinação, instigação ou auxílio são tipificados como crimes autônomos, como, por
exemplo, nos crimes de incitação ao crime (CP, art. 286) e de associação criminosa (CP, art.
288). Nesses casos, basta, respectivamente, a incitação ao crime e a associação de três ou
mais pessoas com a finalidade de praticarem crimes para a tipificação da conduta,
independentemente se os crimes objeto da incitação ou da associação vierem a ser
praticados.
5.3.3.3. Participação posterior ao crime

A participação em concurso de pessoas exige que a conduta acessória tenha sido
praticada antes ou durante a execução do delito. Isso porque, diante do caráter de
acessoriedade, a participação do agente deve contribuir para o crime praticado pelo
executor até a fase da consumação.
Se a contribuição do partícipe for posterior à consumação do crime, pode configurar,
conforme o caso, o crime de favorecimento pessoal (CP, art. 348) ou real (CP, art. 349),
dentre outros.
E aqui cabe uma ressalva. Pode ser que a conduta do partícipe se limite a encorajar
ou influenciar o executor a praticar o delito, vindo a ter proveito somente após a
consumação do delito. Nesse caso, o partícipe responderá pelo crime praticado pelo autor,
uma vez que sua contribuição, no sentido de influenciar, instigar, encorajar, ocorreu antes
da consumação do delito.
Contextualizando a situação: Imaginemos que uma pessoa estimule o agente a
praticar o crime de furto de um veículo, sob a promessa de que ficaria com o automóvel,
mediante pagamento em dinheiro. Nesse caso, aquele que estimulou responderá,
juntamente com o autor, pelo crime de furto qualificado, uma vez que sua contribuição foi
anterior à consumação do delito.
75
Direito Penal
Se, eventualmente, sua conduta se restringir a atos praticados posteriormente à
consumação do delito, o agente não responderá pelo crime praticado pelo autor, podendo,
conforme o caso, responder por delito autônomo. É o caso do sujeito que, sem qualquer
contribuição anterior, adquire o veículo subtraído sabendo ser produto de furto.
Evidentemente não responderá pelo crime de furto, mas de receptação, previsto no art. 180
do CP, já que sua atuação ocorreu após a consumação do delito de furto.
AUTOR executa a
ação descrita no
verbo nuclear do
≠ PARTÍCIPE NÃO EXECUTA AÇÃO
DESCRITA NO VERBO
NUCLEAR DO TIPO
tipo:
FORMAS
TEORIA
RESTRITIVA
MORAL MATERIAL
INDUZIR; AUXILIAR
INSTIGAR
5.4. Punibilidade do concurso de pessoas

5.4.1. Participação de menor importância – Art. 29, §1º
A participação aqui referida diz respeito exclusivamente ao partícipe. Isso porque,
ainda que tenha sido pequena, a contribuição do coautor não pode ser considerada de
menor importância, uma vez que atuou diretamente na execução do crime. A sua
culpabilidade, naturalmente superior à de um simples partícipe, será avaliada nos termos
76
Direito Penal
do art. 29, caput, do CP, e a pena a ser fixada obedecerá aos limites abstratos previstos pelo
tipo penal infringido.
O partícipe que houver tido “participação de menor importância” poderá ter sua pena
reduzida de um sexto a um terço, nos termos do art. 29, § 1º.
Trata-se, pois, de uma causa de diminuição da pena.
5.4.2. Da cooperação dolosamente distinta ou desvios subjetivo entre os

participantes – Art. 29, § 2º
O agente que desejava praticar um delito, sem a condição de prever a concretização
de crime mais grave, deve responder pelo que pretendeu fazer, não se podendo a ele
imputar outra conduta indesejada, sob pena de se estar tratando de responsabilidade
objetiva.
Esse dispositivo cuida da hipótese de o autor principal cometer delito mais grave que
o pretendido pelo partícipe ou coautor.
EXEMPLO:
“A” determina “B” a espancar “C”. “B” mata “C”. Segundo o art. 29, § 2º, “A”
responde por crime de lesão corporal, cuja pena deve ser aumentada até metade
se a morte da vítima lhe era previsível.
De fato, a solução dada pelo CP leva à punição de “A” pelo delito de lesões corporais,
que foi o crime desejado, cuja pena será elevada até a metade se o homicídio for previsível.
77
Direito Penal
PARTICIPAÇÃO DE COOPERAÇÃO
MENOR IMPORTÂNCIA DOLOSAMENTE DISTINTA
Autor comete delito

Exclusivamente ao mais grave que o
partícipe pretendido pelo
partícipe ou coautor
Aumenta-se até a
metade, na hipótese
Causa de diminuição
de ter sido previsível
de pena de 1/6 a 1/3
o resultado mais
grave.
5.5. Comunicabilidade das elementares e circunstâncias do crime

Via de regra, as circunstâncias e condições pessoais relacionadas a um dos agentes
não se comunica aos outros que contribuíram para a prática delituosa.
Todavia, há determinadas circunstâncias ou condições pessoais que compõem,
integram o tipo penal, figurando, no caso, como verdadeira elementar no tipo penal. Nesse
caso, quando também constituem o tipo penal, ou seja, figuram como elementares do tipo
penal, as circunstâncias ou condições pessoais relacionadas a um dos sujeitos se
comunicam aos demais coautores ou partícipes.
EXEMPLO:
“A”, funcionário público, comete um crime de peculato (art. 312), com a

participação de “B”, não funcionário público. A condição pessoal (funcionário
público) é elementar do crime de peculato, comunicando-se, portanto, ao agente
que não é funcionário público. Logo, os dois respondem por crime de peculato.
78
Direito Penal
De outro lado, as circunstâncias objetivas alcançam o partícipe ou coautor se, sem
haver praticado o fato que as constitui, houveram integrado o dolo ou culpa.
EXEMPLO:
“A” instiga “B” a praticar homicídio contra “C”. “B”, para a execução do crime,
emprega asfixia. O partícipe não responde por homicídio qualificado (art. 121, § 2º,
III, 4ª figura), a não ser que o meio de execução empregado pelo autor principal
tenha ingressado na esfera de seu conhecimento.
Conforme ESTEFAM (2010, p. 285), da regra contida no artigo 30 do Código Penal
podem-se extrair duas conclusões:
a) Todas as elementares do crime, objetivas, normativas ou subjetivas, comunicam-
se a todos os agentes (se por eles conhecidas). Assim, por exemplo, a condição de
funcionário público, elementar do crime de peculato (CP, art. 312), estende-se ao coautor
ou partícipe que não ostente tal qualidade, fazendo com que ele, embora particular,
responda pelo delito.

b) As circunstâncias da infração penal comunicam-se apenas quando objetivas (e
forem conhecidas pelos demais concorrentes). Por esse motivo, o emprego de arma por
um dos agentes no crime de roubo provoca, com relação a todos, a incidência da causa de
aumento de pena daí decorrente (CP, art. 157, § 2º, I). Se subjetivas, serão incomunicáveis.
EXEMPLO:
O motivo egoístico, que qualifica o crime de dano (CP, art. 163, parágrafo único,
IV, primeira figura), não se comunica aos demais concorrentes que tenham
colaborado com o fato por outros motivos.
79
Direito Penal
11) (QUESTÃO 01 – IX EXAME)
Raimundo, já de posse de veículo automotor furtado de concessionária, percebe que não
tem onde guardá-lo antes de vendê-lo para a pessoa que o encomendara. Assim, resolve
ligar para um grande amigo seu, Henrique, e após contar toda sua empreitada, pede-lhe
que ceda a garagem de sua casa para que possa guardar o veículo, ao menos por aquela
noite. Como Henrique aceita ajudá-lo, Raimundo estaciona o carro na casa do amigo. Ao
raiar do dia, Raimundo parte com o veículo, que seria levado para o comprador.
Considerando as informações contidas no texto responda, justificadamente, aos itens a

seguir.
A) Raimundo e Henrique agiram em concurso de agentes? (Valor: 0,75)
B) Qual o delito praticado por Henrique? (Valor: 0,50)
80
Direito Penal
12) (QUESTÃO 01 – XXIX EXAME)
Caio e Bruno são irmãos e estão em dificuldades financeiras. Caio, que estava sozinho em
seu quarto, verifica que a janela da casa dos vizinhos está aberta; então, ingressa no local e
subtrai um telefone celular avaliado em R$500,00. Ao mesmo tempo, apesar de não saber
da conduta de seu irmão, Bruno percebe que a porta da residência dos vizinhos também
ficou aberta. Tendo conhecimento que os proprietários eram um casal de empresários
muito rico, ingressa no local e subtrai uma bolsa, avaliada em R$ 450,00.
Os fatos são descobertos dois dias depois, e Bruno e Caio são denunciados pelo crime de
furto qualificado (Art. 155, § 4º, inciso IV, do Código Penal), sendo acostadas as Folhas de
Antecedentes Criminais (FAC), contendo, cada uma delas, outra anotação pela suposta
prática de crime de estelionato, sem, contudo, haver condenação com trânsito em julgado
em ambas.
Após instrução, a pretensão punitiva do Estado é julgada procedente, sendo aplicada pena
mínima de 02 anos de reclusão e 10 dias-multa, em regime inicial aberto, devidamente
substituída por restritiva de direitos.

Com base nas informações expostas, intimado(a) para apresentação de recurso,
responda, na condição de advogado(a) de Caio e Bruno, aos itens a seguir.
A) Existe argumento de direito material a ser apresentado para questionar a capitulação
jurídica apresentada pelo Ministério Público e acolhida na sentença? (Valor: 0,60)
B) Mantida a capitulação acolhida na sentença (Art. 155, § 4º, inciso IV, do Código Penal),
existe argumento em busca da redução da pena aplicada? (Valor: 0,65)
O(a) examinando(a) deve fundamentar suas respostas. A mera citação do dispositivo legal
13) (QUESTÃO 3 – XIX EXAME)
Sabendo que Vanessa, uma vizinha com quem nunca tinha conversado, praticava diversos
furtos no bairro em que morava, João resolve convidá-la para juntos subtraírem R$ 1.000,00
de um cartório do Tribunal de Justiça, não contando para ela, contudo, que era funcionário
81
Direito Penal
público e nem que exercia suas funções nesse cartório. Praticam, então, o delito, e Vanessa
fica surpresa com a facilidade que tiveram para chegar ao cofre do cartório. Descoberto o
fato pelas câmeras de segurança, são os dois agentes denunciados, em 10 de março de
2015, pela prática do crime de peculato. João foi notificado e citado pessoalmente,
enquanto Vanessa foi notificada e citada por edital, pois não foi localizada em sua
residência. A família de Vanessa constituiu advogado e o processo prosseguiu, mas dele a
ré não tomou conhecimento. Foi decretada a revelia de Vanessa, que não compareceu aos
atos processuais. Ao final, os acusados foram condenados pela prática do crime previsto
no Art. 312 do Código Penal à pena de 02 anos de reclusão. Ocorre que, na verdade,
Vanessa estava presa naquela mesma Comarca, desde 05 de março de 2015, em razão de
prisão preventiva decretada em outros dois processos. Ao ser intimada da sentença, ela
procura você na condição de advogado(a). Considerando a hipótese narrada, responda
aos itens a seguir.
A) Qual argumento de direito processual poderia ser apresentado em favor de Vanessa
em sede de apelação? Justifique. (Valor: 0,65)
B) No mérito, foi Vanessa corretamente condenada pela prática do crime de peculato?
Obs.: o mero “sim” ou “não”, desprovido de justificativa ou mesmo com a indicação de
justificativa inaplicável ao caso, não será pontuado.
82
Direito Penal
Efeitos da sentença condenatória
Prof. Nidal Ahmad

@prof.nidal
6.1. Nota introdutória

Após a prática de um fato típico, ilícito e sendo o agente culpável, em tese, instaura-
se uma ação penal, que pode ser pública ou privada. Observando as garantias
constitucionais do contraditório, ampla defesa e do devido processo legal, objetiva-se
chegar ao final e, se comprovada a materialidade e a autoria, o Estado, por meio do Poder
Judiciário, aplicar uma sentença ou acórdão condenatório, com a fixação de uma pena.
Essa sentença condenatória, ao transitar em julgado, naturalmente gera efeitos que,

direta ou indiretamente, atingem o condenado. Os efeitos não são apenas na esfera penal,
mas também em outras áreas do direito, como cível, administrativa, eleitoral, por exemplo.
Os efeitos da condenação são divididos em principais e secundários:
6.2. Efeitos principais

Como corolário lógico da sentença penal condenatória, o efeito principal consiste na
aplicação de uma pena privativa de liberdade, restritiva de direitos e/ou multa, além de
medida de segurança, no caso de agente semi-imputável que revela periculosidade.
6.3. Efeitos secundários

Além dos efeitos principais, a sentença condenatória gera efeitos secundários,
também denominados efeitos mediatos, acessórios, reflexos ou indiretos, de natureza penal

e extrapenal.
83
Direito Penal
6.3.1. Efeitos secundários de natureza penal

São inúmeros os efeitos secundários da sentença penal condenatória transitada em
julgado, dentre os quais podem ser destacados os seguintes:
a) gerar a reincidência (Art. 63 do CP);
b) configuração de maus antecedentes, se não utilizada para fins de reincidência;
c) fixação do regime inicial fechado na hipótese de prática de novo crime, ressalvada
a hipótese da Súmula 269 do Superior Tribunal de Justiça ;
d) vedação da substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos na
hipótese de prática de novo crime, ressalvada a hipótese do artigo 44, § 3º, do Código
Penal;
e) vedação da concessão da suspensão condicional da pena em relação ao novo
crime (Art. 77, inciso I, do CP), e revogação da “sursis” (Art. 81, inciso I, e § 1º, do CP);
f) causa de revogação do livramento condicional (Arts. 86 e 87, ambos do CP);
g) aumento e interrupção do prazo da prescrição da pretensão executória, quando
reconhecida a reincidência pela prática de outro crime (Arts. 110, caput, e 117, inciso VI,
ambos do CP);
h) vedação da concessão da transação penal e da suspensão condicional do
processo, em relação ao novo crime (Arts. 76, § 2º, inciso I, e 89, caput, ambos da Lei nº
9.099/95).
6.3.2. Efeitos secundários de natureza extrapenal

Além de gerar efeitos penais, a sentença penal condenatória transitada em julgado
gera efeitos extrapenais, ou seja, em outras áreas do direito, como na esfera cível,
administrativa, trabalhista, eleitoral, etc.
Esses efeitos se dividem em genéricos e específicos:

Os efeitos genéricos incidem sobre todos os crimes e estão previstos no artigo 91
do Código Penal, consistentes em reparar o dano e confisco. Incidem de forma automática,
84
Direito Penal
não sendo necessário, portanto, o juiz declarar na sentença. É o que se extrai, a contrario
sensu, do disposto no artigo 92, parágrafo único, do Código Penal.
Os efeitos específicos são aqueles previstos no artigo 92 do Código Penal. Nos
termos do artigo 92, parágrafo único, do Código Penal, esses efeitos não incidem de forma
automática, devendo o juiz declará-los motivadamente na sentença.
6.3.2.1. Efeitos genéricos

a) Tornar certa a obrigação de indenizar o dano causado pelo crime
Nos termos do artigo 91, inciso I, do Código Penal, constitui efeito da sentença penal
condenatória “tornar certa a obrigação de indenizar o dano causado pelo crime”. Trata-se
de efeito automático decorrente da sentença penal condenatória, já que meramente
declaratória no tocante à indenização civil, não sendo necessário mandamento expresso no
sentido de o réu reparar o dano resultante do crime.
A sentença penal condenatória transitada em julgado permite à vítima promover a
ação de execução ex delicto, nos termos do artigo 63 do Código de Processo Penal, já que
constitui título executivo judicial, conforme prevê o artigo 515, inciso I, do Código de
Processo Civil de 2015.
Assim, transitada em julgado a sentença penal condenatória a sua execução no juízo

cível visa tão somente estabelecer o quantum da reparação do dano, não sendo, portanto,
objeto de discussão o mérito da causa.
b) A perda em favor da união, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de
boa-fé, dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico,
alienação, uso, porte ou detenção constitua fato ilícito
É a hipótese do confisco como efeito da condenação, previsto no artigo 91, inciso II,
do Código Penal. Trata-se da perda em favor da União de bens de origem ilícita, decorrente
do delito praticado.
Constitui efeito automático da sentença penal condenatória transitada em julgado,
não sendo, pois, necessário que o juiz declare expressamente na sentença.
85
Direito Penal
c) Confisco alargado
A Lei nº 13.964/2019 (“Pacote Anticrime”) introduziu mais um efeito da sentença
penal condenatória.
Nos termos do artigo 91-A do Código Penal, na hipótese de condenação por infrações
às quais a lei comine pena máxima superior a 6 (seis) anos de reclusão, poderá ser
decretada a perda, como produto ou proveito do crime, dos bens correspondentes à
diferença entre o valor do patrimônio do condenado e aquele que seja compatível com o
seu rendimento lícito.
Para efeito da perda prevista no caput do referido artigo, entende-se por patrimônio
do condenado todos os bens:
I - de sua titularidade, ou em relação aos quais ele tenha o domínio e o benefício
direto ou indireto, na data da infração penal ou recebidos posteriormente; e

II - transferidos a terceiros a título gratuito ou mediante contraprestação irrisória, a
partir do início da atividade criminal.
O condenado poderá demonstrar a inexistência da incompatibilidade ou a
procedência lícita do patrimônio.
A perda prevista neste artigo deverá ser requerida expressamente pelo Ministério
Público, por ocasião do oferecimento da denúncia, com indicação da diferença apurada.
Na sentença condenatória, o juiz deve declarar o valor da diferença apurada e
especificar os bens cuja perda for decretada.
Os instrumentos utilizados para a prática de crimes por organizações criminosas e
milícias deverão ser declarados perdidos em favor da União ou do Estado, dependendo da
Justiça onde tramita a ação penal, ainda que não ponham em perigo a segurança das
pessoas, a moral ou a ordem pública, nem ofereçam sério risco de ser utilizados para o
cometimento de novos crimes.
6.3.2.2. Efeitos específicos

a) A perda de cargo, função pública ou mandato eletivo
86
Direito Penal
O artigo 92, inciso I, do Código Penal, prevê duas hipóteses de perda de cargo,
função ou mandato eletivo como efeito da sentença penal condenatória:
a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano,
nos crimes praticados com abuso de poder ou violação de dever para com a Administração
Pública;
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4 (quatro)
anos nos demais casos.
A primeira hipótese pode incidir quando o funcionário público praticar o delito no
exercício das suas funções ou em razão dela, e a pena privativa de liberdade seja aplicada
por tempo igual ou superior a um ano.
Não se tratando de crime funcional, a perda do cargo, função pública ou mandato
eletivo poderá incidir quando a pena aplicada for igual ou superior a quatro anos.
Esse efeito, no entanto, não é automático, ou seja, exige para sua incidência que o
juiz declare expressamente em decisão motivada (Art. 92, parágrafo único, do CP).
b) A incapacidade para o exercício do pátrio poder (poder familiar), tutela ou
curatela
Além do vínculo entre autor do fato e a vítima, a incidência do efeito específico
consistente na incapacidade para o exercício do poder familiar, tutela ou curatela, depende
de duas condições: a) que o crime seja doloso; b) que seja cominada pena de reclusão.
Esse efeito não é automático, devendo ser declarado na sentença em decisão
motivada, conforme se extrai do artigo 92, parágrafo único, do Código Penal. Assim,
cumpre ao Magistrado, no caso concreto, avaliar a necessidade da imposição da
incapacidade para o exercício do poder familiar, tutela ou curatela. Exemplo: pai
condenado pela prática do crime estupro de vulnerável (Art. 217-A do CP) contra filha de
tenra idade.
87
Direito Penal
c) A inabilitação para dirigir veículo, quando utilizado como meio para a prática
de crime doloso.
A aplicação desse efeito específico depende de dois requisitos: a) que o crime seja
doloso; b) que o veículo tenha sido utilizado “como meio” para a sua prática. Logo, não
incide esse efeito no caso de crime culposo.
88
Direito Penal
Descriminantes putativas
Prof. Nidal Ahmad

@prof.nidal
7.1. Conceito
É a causa excludente da ilicitude erroneamente imaginada pelo agente. Ela não existe
na realidade, mas o sujeito pensa que sim, porque está errado. Só existe, portanto, na
mente, na imaginação do agente. Por essa razão, é também conhecida como descriminante
imaginária ou erroneamente suposta.

Logo, é possível que o sujeito, por erro plenamente justificado pelas circunstâncias
do caso concreto, suponha encontrar-se em estado de necessidade, legítima defesa, estrito

cumprimento do dever legal ou em exercício regular do direito. Quando isso ocorre, aplica-
se o disposto no art. 20, § 1º, 1ª parte.
7.2. Espécies
A) Descriminante putativa por erro de tipo
É um erro de tipo essencial incidente sobre elementares de um tipo permissivo. Os

tipos permissivos são aqueles que permitem a realização de condutas inicialmente
proibidas. Compreendem os que descrevem as causas de exclusão da ilicitude. São
espécies de tipo permissivo:

Legítima defesa
Estado de necessidade
Exercício regular do direito
Estrito cumprimento do dever legal
89
Direito Penal
Ocorrerá um erro de tipo permissivo quando o agente, erroneamente, imaginar uma
situação de fato totalmente diversa da realidade, em que estão presentes os requisitos de
uma causa de justificação.
Assim, por exemplo, se o agente praticar uma conduta supondo estar diante de uma
agressão injusta, mas, que na verdade, não existe. Trata-se de legítima defesa putativa.
O agente pratica uma conduta supondo estar numa situação de perigo, que, na
verdade, não existe. Trata-se de estado de necessidade putativo.
Os efeitos são os mesmos do erro de tipo, já que a descriminante putativa por erro
de tipo não é outra coisa senão erro de tipo essencial incidente sobre tipo permissivo.
Assim, se o erro for vencível, o agente responde por crime culposo, já que o dolo
será excluído, da mesma forma como sucede com o erro de tipo propriamente dito; se o
erro for inevitável, excluir-se-ão o dolo e a culpa e não haverá crime.

Cuidando-se de erro invencível, há exclusão do dolo e culpa.
Tratando-se de erro vencível, responde o sujeito por crime culposo, se prevista a
modalidade culposa. Provando-se que o sujeito não foi diligente no verificar as
circunstâncias do fato, responde por crime de homicídio culposo (art. 20, § 1º, CP).
B) Descriminante putativa por erro de proibição
O agente tem perfeita noção de tudo o que está ocorrendo. Não há qualquer engano
acerca da realidade. Não há erro sobre a situação de fato. Ele supõe que está diante da
causa que exclui o crime, porque avalia equivocadamente a norma: pensa que esta permite,
quando, na verdade, ela proíbe; imagina que age certo, quando está errado; supõe que o
injusto é justo.
O sujeito imagina estar em legítima defesa, estado de necessidade etc., porque
supõe estar autorizado e legitimado pela norma a agir em determinada situação.
Exemplo: uma pessoa de idade avançada recebe um violento tapa em seu rosto,
desferido por um jovem atrevido. O idoso tem perfeita noção do que está acontecendo,
sabe que seu agressor está desarmado e que o ataque cessou. Não existe, portanto,
90
Direito Penal
qualquer equívoco sobre a realidade concreta. Nessa situação, no entanto, imagina-se
equivocadamente autorizado pelo ordenamento jurídico a matar aquele que o humilhou,
atuando, assim, em legítima defesa de sua honra.
Ocorre aqui uma descriminante (a legítima defesa é causa de exclusão da ilicitude)
putativa (imaginária, já que não existe no mundo real) por erro de proibição (pensou que a
conduta proibida fosse permitida). No exemplo dado, a descriminante, no caso a legítima
defesa, foi putativa, pois só existe na mente do homicida, que imaginou que a lei lhe tivesse
permitido matar. Essa equivocada suposição foi provocada por erro de proibição, isto, por
erro sobre a ilicitude da conduta praticada.
As consequências dessa descriminante putativa encontram-se no art. 21 do CP e são
as mesmas do erro de proibição direto ou propriamente dito.

O dolo não pode ser excluído, porque o engano incide sobre a culpabilidade e não
sobre a conduta (por isso, erro de proibição). Se o erro for inevitável, o agente terá
cometido um crime doloso, mas não responderá por ele; se evitável, responderá pelo crime
doloso com pena diminuída de 1/6 a 1/3.
7.3. Consequências
No contexto das descriminantes putativas, aplica-se a teoria limitada da
culpabilidade.
Pela teoria limitada da culpabilidade, quando a descriminante putativa incidir sobre
pressupostos de uma situação de fato (exemplo: o agente imaginar que está diante de
uma injusta agressão, mas que era imaginária. Supor que o desafeto iria sacar uma arma,
quando, na verdade, era um celular), o efeito em relação à conduta do agente é o mesmo
do erro de tipo (art. 20, CP): Se o erro foi invencível, exclui o dolo e a culpa; se vencível,
exclui o dolo, mas o agente responde pelo delito culposo, se previsto em lei. Para Cleber
Masson, “acarreta a atipicidade do fato, pois no finalismo o dolo e a culpa compõem a
estrutura da conduta. Sem eles não há conduta, e sem conduta o fato é atípico”.
91
Direito Penal
Agora, se a descriminante putativa recair sobre pressupostos os limites legais das
excludentes, ou seja, apesar de conhecer a situação de fato, ignora a ilicitude do
comportamento (supõe ser comportamento lícito), o efeito será o mesmo do erro de
proibição: se inevitável, o agente será isento de pena; se evitável, o agente responde pelo
delito, mas terá a pena reduzida (art. 21, CP). Exemplo: um senhor de idade recebe um soco
de um jovem rapaz e acredita estar autorizado a revidar, lesionando-o gravemente por conta
do desaforo. O senhor sabe exatamente o que está fazendo, mas ignora que sua conduta
será ilícita (que, no caso, não se trata de hipótese de legítima defesa). É o caso das
descriminantes putativas por erro de proibição.
14) (QUESTÃO 4 - XXVII EXAME)
Revoltada com o fato de que sua melhor amiga Clara estaria se relacionando com seu ex-
companheiro João, Maria a procurou e iniciou uma discussão.
Durante a discussão, Clara, policial militar, afirmou que, se Maria a xingasse novamente, ela
a mataria gastando apenas uma munição da sua arma. Persistindo na discussão, Maria
voltou a ofender Clara. Esta, então, abriu sua bolsa e pegou um bem de cor preta.
Acreditando que Clara cumpriria sua ameaça, Maria desferiu um golpe na cabeça da rival,
utilizando um pedaço de pau que estava no chão. A perícia constatou que o golpe foi a
causa eficiente da morte de Clara. Posteriormente, também foi constatado que Clara, de
fato, estava com sua arma de fogo na bolsa, mas que ela apenas pegara seu telefone celular
para ligar para João.
Após denúncia pela prática do crime de homicídio qualificado e encerrada a instrução da
primeira fase do procedimento do Tribunal do Júri, entendeu o magistrado por pronunciar
Maria nos termos da inicial acusatória.
Com base nas informações expostas, responda, na condição de advogado(a) de Maria,
aos itens a seguir.
A) Qual o recurso cabível da decisão proferida pelo magistrado? Caso tivesse ocorrido
a impronúncia, o recurso pela parte interessada seria o mesmo? Justifique. (Valor: 0,65)
92
Direito Penal
B) Qual a tese de direito material a ser apresentada em sede de recurso para combater
a decisão de submeter a ré ao julgamento pelo Tribunal do Júri? Justifique. (Valor: 0,60)
15) (QUESTÃO 1 - VI EXAME)
Ao chegar a um bar, Caio encontra Tício, um antigo desafeto que, certa vez, o havia
ameaçado de morte. Após ingerir meio litro de uísque para tentar criar coragem de abordar
Tício, Caio partiu em sua direção com a intenção de cumprimentá-lo. Ao aproximar-se de
Tício, Caio observou que seu desafeto bruscamente pôs a mão por debaixo da camisa,
momento em que achou que Tício estava prestes a sacar uma arma de fogo para vitimá-lo.
Em razão disso, Caio imediatamente muniu-se de uma faca que estava sobre o balcão do
bar e desferiu um golpe no abdome de Tício, o qual veio a falecer. Após análise do local por
peritos do Instituto de Criminalística da Polícia Civil, descobriu-se que Tício estava tentando
apenas pegar o maço de cigarros que estava no cós de sua calça.
Considerando a situação acima, responda aos itens a seguir, empregando os
argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso.
A) Levando-se em conta apenas os dados do enunciado, Caio praticou crime? Em caso
positivo, qual? Em caso negativo, por que razão? (Valor: 0,65)
B) Supondo que, nesse caso, Caio tivesse desferido 35 golpes na barriga de Tício, como
deveria ser analisada a sua conduta sob a ótica do Direito Penal? (Valor: 0,60)
93
Direito Penal
PADRÃO DE RESPOSTAS
94
Direito Penal
1) (QUESTÃO 2 - V EXAME)
Joaquina, ao chegar à casa de sua filha, Esmeralda, deparou-se com seu genro, Adaílton,
mantendo relações sexuais com sua neta, a menor F.M., de 12 anos de idade, fato ocorrido
no dia 2 de janeiro de 2011. Transtornada com a situação, Joaquina foi à delegacia de polícia,
onde registrou ocorrência do fato criminoso. Ao término do Inquérito Policial instaurado
para apurar os fatos narrados, descobriu-se que Adaílton vinha mantendo relações sexuais
com a referida menor desde novembro de 2010. Apurou-se, ainda, que Esmeralda, mãe de
F.M., sabia de toda a situação e, apesar de ficar enojada, não comunicava o fato à polícia
com receio de perder o marido que muito amava.
Na condição de advogado(a) consultado(a) por Joaquina, avó da menor, responda aos

itens a seguir, empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação
legal pertinente ao caso.

A) Adaílton praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,3)
B) Esmeralda praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,5)
C) Considerando que o Inquérito Policial já foi finalizado, deve a avó da menor oferecer
queixa-crime? (Valor: 0,45)
GABARITO COMENTADO
A) Sim. Estupro de vulnerável, conduta descrita no art. 217-A do CP.
B) Sim. Esmeralda também praticou estupro de vulnerável (artigo 217-A do CP c/c artigo 13,
§2º, “a”, do CP), uma vez que tinha a obrigação legal de impedir o resultado, sendo
garantidora da menor.
C) Não, pois se trata de ação penal pública incondicionada, nos termos do art. 225,
parágrafo único, do CP.
Observação: A Lei 13.718, de 24 de setembro de 2018 trouxe importantes mudanças em
relação aos crimes contra a dignidade sexual. Agora a ação penal pública
incondicionada é a regra para os crimes contra a liberdade sexual e os crimes sexuais
95
Direito Penal
contra vulnerável (arts. 213 a 218-C) e está prevista no artigo 225, caput, do Código
Penal.
DISTRIBUIÇÃO DOS PONTOS
ITEM PONTUAÇÃO
A) Sim. Estupro de vulnerável (0,2) – art. 217-A do CP (0,1) 0 / 0,1 / 0,2 / 0,3
B) Sim. Estupro de vulnerável (0,3) – artigo 217-A do CP c/c artigo 13, §2º, “a”, do
CP OU era garantidora (0,2). 0 / 0,3 / 0,5
Não pontua só artigo ou fundamento isolados.
C) Não, por se tratar de ação penal pública incondicionada (0,35). Art. 225,
0 / 0,35 / 0,45
parágrafo único, do CP (0,1).
2) (QUESTÃO 04 – X EXAME)
Erika e Ana Paula, jovens universitárias, resolvem passar o dia em uma praia paradisíaca e,
de difícil acesso (feito através de uma trilha), bastante deserta e isolada, tão isolada que não
há qualquer estabelecimento comercial no local e nem mesmo sinal de telefonia celular. As
jovens chegam bastante cedo e, ao chegarem, percebem que além delas há somente um
salva-vidas na praia. Ana Paula decide dar um mergulho no mar, que estava bastante calmo
naquele dia. Erika, por sua vez, sem saber nadar, decide puxar assunto com o salva-vidas,
Wilson, pois o achou muito bonito. Durante a conversa, Erika e Wilson percebem que têm
vários interesses em comum e ficam encantados um pelo outro. Ocorre que, nesse intervalo
de tempo, Wilson percebe que Ana Paula está se afogando. Instigado por Erika, Wilson
decide não efetuar o salvamento, que era perfeitamente possível. Ana Paula, então, acaba
morrendo afogada.
Nesse sentido, atento(a) apenas ao caso narrado, indique a responsabilidade jurídico-
penal de Erika e Wilson. (Valor: 1,25)
O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples menção ou
transcrição do dispositivo legal não pontua.
96
Direito Penal
GABARITO COMENTADO
Segundo os dados narrados na questão, Wilson, por ser salva-vidas, tem o dever legal de
agir para evitar o resultado e, naquele momento, podia perfeitamente agir. Assim, trata-se
de agente garantidor. Nesse caso, responde por delito comissivo por omissão, qual seja,
homicídio doloso praticado via omissão imprópria: art. 121 c/c art. 13, § 2º, alínea 'a', ambos
do CP. Erika, por sua vez, por ter instigado Wilson a não realizar o salvamento de Ana Paula,
responde como partícipe de tal homicídio, nos termos do art. 29 do CP. Não há que se falar
em omissão de socorro por parte de Erika, pois, conforme dados expressos no enunciado,
ela não sabia nadar e nem tinha como chamar por ajuda.
ITEM PONTUAÇÃO
Wilson, por ser agente garantidor (0,30) /responde pelo delito de homicídio
0,00/0,30/0,60/0,90
(0,30) / praticado via omissão imprópria. (0,30)
Erika responde como partícipe de tal homicídio (0,35). 0,00/0,35
3) (QUESTÃO 03 – EXAME 2010-02)
Pedro, almejando a morte de José, contra ele efetua disparo de arma de fogo, acertando-o
na região toráxica. José vem a falecer, entretanto, não em razão do disparo recebido, mas
porque, com intenção suicida, havia ingerido dose letal de veneno momentos antes de
sofrer a agressão, o que foi comprovado durante instrução processual. Ainda assim, Pedro
foi pronunciado nos termos do previsto no artigo 121, caput, do Código Penal.
Na condição de Advogado de Pedro:
Indique o recurso cabível;
O prazo de interposição;
A argumentação visando à melhoria da situação jurídica do defendido. Indique, ainda, para
todas as respostas, os respectivos dispositivos legais.
97
Direito Penal
GABARITO COMENTADO
I – Recurso em sentido estrito, nos termos do artigo 581, IV, do Código de Processo Penal.
(0,2)
II – 5 dias, nos termos do artigo 586, do Código de Processo Penal. (0,2)
III – deveria ser requerida a desclassificação do crime consumado para tentado, já que a
ação de Pedro não deu origem a morte de José. Trata-se de hipótese de concausa
absolutamente independente pré-existente. (0,4)
Artigo 13 do Código Penal. (0,2)

ITEM PONTUAÇÃO
Recurso em sentido estrito (art. 581, IV, CPP) 0/0,2
5 dias (art. 586, CPP) 0/0,2
Consumado para tentado (art. 13 CP) 0/0,2/0,4/0,6
4) (QUESTÃO 1 – XXI EXAME)
Paulo e Júlio, colegas de faculdade, comemoravam juntos, na cidade de São Gonçalo, o
título obtido pelo clube de futebol para o qual o primeiro torce. Não obstante o clima de
fatalidade, porquanto, sem que fosse do conhecimento de qualquer pessoa, Paulo tinha
uma lesão pretérita em uma artéria, que foi violada com aquele tapa desferido por Júlio e
causou sua morte. O órgão do Ministério Público, em atuação exclusivamente perante o
Tribunal do Júri da Comarca de São Gonçalo, denunciou Júlio pelo crime de lesão corporal
seguida de morte (Art. 129, § 3º, do CP). Considerando a situação narrada e não havendo
dúvidas em relação à questão fática, responda, na condição de advogado(a) de Júlio:
98
Direito Penal
B) Qual tese de direito material poderia ser alegada em favor de Júlio? Justifique. (Valor:
0.60)
GABARITO COMENTADO
A) O(A) examinando(a) deve concluir pela incompetência do Juízo, tendo em vista que o
crime praticado não é doloso contra a vida. Nos termos do Art. 74, § 1º, do Código de
Processo Penal (ou Art. 5º, inciso XXXVIII, alínea d, da CRFB), ao Tribunal do Júri cabe apenas
o julgamento dos crimes dolosos contra a vida e os conexos. No caso, mesmo de acordo
com a imputação contida na denúncia, o resultado de morte foi culposo; logo, a
competência é do juízo singular.

B) O(A) examinando(a) deve defender que não poderia Júlio responder pelo crime de lesão
corporal seguida de morte, porque aquele resultado não foi causado a título de dolo nem
culpa. O crime de lesão corporal seguida de morte é chamado de preterdoloso. A ação é
dirigida à produção de lesão corporal, sendo o resultado morte produzido a título de culpa.
Costuma-se dizer que há dolo no antecedente e culpa no consequente. Um dos elementos
da culpa é a previsibilidade objetiva, somente devendo alguém ser punido na forma culposa
quando o resultado não querido pudesse ser previsto por um homem médio, sendo que a
ausência de previsibilidade subjetiva, capacidade do agente, no caso concreto, de prever
o resultado, repercute na culpabilidade.

Na hipótese, não havia previsibilidade objetiva, o que impede a tipificação do delito de lesão
corporal seguida de morte. Também poderia o candidato responder que havia uma
concausa preexistente, relativamente independente, desconhecida, impedindo Júlio de
responder pelo resultado causado. Em princípio, a concausa relativamente independente
preexistente não impede a punição do agente pelo crime consumado. Contudo, deve ela
ser conhecida do agente ou ao menos existir possibilidade de conhecimento, sob pena de
responsabilidade penal objetiva.
99
Direito Penal
ITEM PONTUAÇÃO
A) O Tribunal do Júri não é o juízo competente, pois o crime imputado não é doloso
contra a vida (0,55), nos termos do Art. 74, § 1º, do CPP OU do Art. 5º, inciso XXXVIII, 0,00 / 0,55 / 0,65
da CRFB/88. (0,10)
B) Júlio não poderia responder pelo resultado morte (0,25), nem mesmo a título de
culpa, em razão da ausência de previsibilidade OU porque existe causa relativamente
independente preexistente desconhecida OU porque a atribuição do resultado
violaria o princípio da vedação da responsabilidade objetiva (0,35). 0,00 / 0,25 /
0,35 / 0,60
Obs.: A mera repetição do enunciado no sentido de que o resultado decorreu de uma
fatalidade em razão de lesão em artéria desconhecida, sem qualquer fundamentação
jurídica, não é suficiente para atribuição do segundo intervalo de pontuação.
5) Durante uma grave discussão, ocorrida no serviço, Licurgo Moicano agrediu Coitinho
Lelo com uma paulada na cabeça, com a intenção de matá-lo. Atendido com rapidez,
Coitinho Lelo foi colocado dentro de uma ambulância que rumou para o Pronto Socorro
Municipal. No trajeto, a ambulância capotou, vindo Coitinho Lelo a falecer em razão do
acidente. Diante do fato e à luz do ordenamento jurídico penal, responda se Licurgo
Moicano deve ser responsabilizado penalmente? Em caso afirmativo, indique qual o
crime, empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal
pertinente ao caso.
GABARITO COMENTADO
O estudante deverá indicar que o crime praticado foi o de tentativa de homicídio,
ressaltando que o caso trata de hipótese de causa superveniente relativamente
independente, enfatizando, ainda, o artigo 13, § 1º, do Código Penal.
6) (QUESTÃO 4 – XXV EXAME – REAPLICAÇÃO PORTO ALEGRE)

Vitor efetuou disparos de arma de fogo contra José, com a intenção de causar sua morte.
Ocorre que, por erro durante a execução, os disparos atingiram a perna de seu inimigo e
não o peito, como pretendido. Esgotada a munição disponível, Vitor empreendeu fuga,
100
Direito Penal
enquanto José solicitou a ajuda de populares e compareceu, de imediato, ao hospital para
atendimento médico. Após o atendimento médico, já no quarto com curativos, enquanto
dormia, José vem a ser picado por um escorpião, vindo a falecer no dia seguinte em razão
do veneno do animal, exclusivamente. Descobertos os fatos, considerando que José
somente estava no hospital em razão do comportamento de Vitor, o Ministério Público
oferece denúncia em face do autor dos disparos pela prática do crime de homicídio
consumado, previsto no Art. 121, caput, do Código Penal. Após regular prosseguimento do
feito, na audiência de instrução e julgamento da primeira fase do procedimento do Tribunal
do Júri, quando da oitiva das testemunhas, o magistrado em atuação optou por iniciar a
oitiva das testemunhas formulando diretamente suas perguntas, sem permitir às partes
complementação. Após alegações finais orais das partes, o magistrado proferiu decisão de
pronúncia. Apesar da impugnação da defesa quanto à formulação das perguntas pelo juiz,
o magistrado esclareceu que não importaria quem fez a pergunta, pois as respostas seriam
as mesmas. Com base apenas nas informações narradas, na condição de advogado(a)

de Vitor, responda aos itens a seguir.
A) Qual o recurso cabível da decisão proferida pelo magistrado e qual argumento de
direito processual pode ser apresentado em busca da desconstituição de tal decisão?
B) Existe argumento de direito material a ser apresentado, em momento oportuno, para
questionar a capitulação jurídica apresentada pelo Ministério Público? Justifique. (Valor:

0,60)
GABARITO COMENTADO
A) O recurso cabível da decisão de pronúncia é o Recurso em Sentido Estrito, nos termos
do Art. 581, inciso IV, do CPP. Em relação ao argumento de direito processual, deveria o
candidato alegar que houve nulidade durante a instrução probatória, tendo em vista que o
magistrado formulou diretamente perguntas às testemunhas, sendo que o Código de
Processo Penal prevê o sistema de cross examination para oitiva das testemunhas, cabendo
101
Direito Penal
as partes formularem as perguntas diretamente para as testemunhas, podendo ser
complementados pelo magistrado, na forma do Art. 411 e do Art. 212, ambos do CPP. No
caso, o magistrado formulou diretamente as perguntas, não oportunizou às partes a
complementação e houve devida impugnação em momento adequado. A conduta do juiz
configura cerceamento de defesa, de modo que devem ser anulados todos os atos desde a
instrução.
B) Em relação ao argumento de direito material, deveria a defesa de Vitor questionar a
capitulação jurídica realizada pelo Ministério Público. De fato, Vitor, ao efetuar disparos de
arma de fogo contra José, em direção ao seu peito, tinha a intenção de matá-lo, como o
enunciado deixa claro. Todavia, os disparos de Vitor não foram suficientes para causar a
morte de seu inimigo por circunstâncias alheias à sua vontade, já que os projéteis atingiram
a perna de José. José recebeu atendimento médico e já estava no quarto com curativos.
Posteriormente, José veio a ser mordido por escorpião, sendo que o veneno do animal
causou, exclusivamente, sua morte. Certo é que José só estava no hospital em razão dos
disparos de Vitor, mas houve causa superveniente, relativamente independente, que por si
só causou a morte de José. Diante disso, o resultado fica afastado, mas responde Vitor pelos
atos já praticados, conforme previsão do Art. 13, § 1º, do Código Penal. Assim, por mais que
José tenha falecido, Vitor deveria responder pelo crime de tentativa de homicídio.
ITEM PONTUAÇÃO
A1) O recurso cabível da decisão de pronúncia é o Recurso em Sentido Estrito

0,00/0,20/0,30
(0,20), na forma do Art. 581, inciso IV, do CPP (0,10).
A2) O argumento de direito processual a ser apresentado é o de que houve

nulidade com a formulação de perguntas diretas por parte do magistrado, sem
0,00/0,15/0,20/0,35
oportunizar complementação das partes (0,20), o que viola o princípio da ampla
defesa OU o que gera o cerceamento de defesa (0,15).
B) O argumento de direito material é o de que ocorreu causa superveniente
relativamente independente que por si só causou o resultado (0,35), devendo Vitor 0,00/0,15/0,25/0,35/
responder por tentativa de homicídio (0,15), nos termos do Art. 13, § 1º, do CP 0,45/0,50/0,60
(0,10).
102
Direito Penal
7) (XXV EXAME – REAPLICAÇÃO EM PORTO ALEGRE – TESE PRINCIPAL DA PEÇA)
Breno, nascido em 07 de junho de 1945, na cidade de Porto Alegre, Rio Grande do Sul,
falsifica uma assinatura em uma folha de cheque e a apresenta em loja de eletrodomésticos
localizada no bairro de sua residência, com a intenção de realizar compras no valor de R$
5.000,00 (cinco mil reais). Após a apresentação do cheque, apesar de a falsificação não ser
grosseira e ser apta a enganar, o gerente do estabelecimento comercial percebe que aquele
cheque não fora assinado pelo verdadeiro correntista do banco, já que o nome que
constava do título de crédito era de um grande amigo seu. Descoberta a fraude, o referido
gerente aciona a polícia, e Breno é preso em flagrante antes de obter a vantagem
pretendida.
Com o recebimento dos autos, o Ministério Público opina pela liberdade de Breno e oferece
denúncia pela prática dos crimes do Art. 171, caput, e Art. 297, § 2º, na forma do Art. 69,
todos do Código Penal. Após concessão da liberdade provisória e recebimento da
denúncia, houve juntada do laudo pericial do cheque, constatando a falsidade e a
capacidade para iludir terceiros, bem como da Folha de Antecedentes Criminais, no qual
consta uma condenação definitiva pela prática, no ano anterior, do crime de homicídio
culposo na direção de veículo automotor, além de uma ação em curso pela suposta prática
de crime de furto.
Durante a instrução, todos os fatos acima descritos são confirmados pelas testemunhas,
não tendo sido o réu interrogado, já que, apesar de intimado, apresentou problemas de
saúde no dia e não pôde comparecer à audiência. Ainda durante a audiência de instrução e
julgamento, após a instrução, as partes apresentaram suas alegações, sendo consignado
pela defesa o inconformismo com a ausência do réu, já que foi apresentado atestado
médico, e, em seguida, o juiz proferiu sentença condenatória nos termos da denúncia,
condenando o agente pela prática dos dois delitos em suas modalidades consumadas. No
momento de fixar a pena-base, aumentou o magistrado a pena do estelionato em 02 meses,
destacando que o comportamento de Breno não deixa qualquer dúvida de que agiu com
dolo. Já a pena do uso de documento falso foi aplicada em seu patamar mínimo. Na segunda
103
Direito Penal
fase, não foram reconhecidas atenuantes, mas foi reconhecida a agravante da reincidência,
aumentando a pena de cada um dos delitos em mais 02 meses de reclusão. No terceiro
momento, não foram reconhecidas causas de aumento ou de diminuição. Assim, foi fixada
a pena de 01 ano e 04 meses de reclusão e 14 dias-multa, no que tange ao crime de
estelionato, e 02 anos e 02 meses de reclusão e 12 dias-multa para o crime de falsificação
de documento equiparado ao público, restando a pena final em 03 anos e 06 meses de
reclusão e 26 dias-multa. O regime inicial de cumprimento de pena aplicado pelo
magistrado foi o semiaberto e não houve substituição da pena privativa de liberdade por
restritiva de direito, tudo fundamentado na reincidência do agente.
Intimado da decisão, o Ministério Público apenas tomou ciência de seu teor, não
apresentando qualquer medida. Já a defesa técnica de Breno foi intimada de seu teor em
06 de dezembro de 2017, quarta-feira, sendo quinta-feira dia útil em todo o país.

Considerando apenas as informações narradas, na condição de advogado(a) de Breno,
redija a peça jurídica cabível, diferente de habeas corpus e embargos de declaração,
apresentando todas as teses jurídicas pertinentes. A peça deverá ser datada no último
dia do prazo para interposição. (Valor: 5,00)
GABARITO COMENTADO
Considerando as informações expostas na questão, deveria o candidato formular um
Recurso de Apelação, na forma do Art. 593, inciso I, do CPP, com elaboração da petição de
interposição acompanhada das respectivas razões recursais. A peça de interposição
deveria ser direcionada para o Juízo da Vara Criminal da Comarca de Porto Alegre/RS,
enquanto que as razões recursais deveriam ser endereçadas para o Tribunal de Justiça do
Estado do Rio Grande do Sul. A data indicada deveria ser o dia 11 de dezembro de 2017,
tendo em vista o prazo de 05 dias para interposição da apelação.
Em suas razões recursais, inicialmente deveria o advogado buscar o reconhecimento da
nulidade dos atos praticados a partir da audiência de instrução e julgamento e da sentença,
tendo em vista que o ato foi realizado na ausência do réu, que não pode comparecer
104
Direito Penal
justificadamente, inclusive sendo apresentado atestado médico pela defesa técnica. Dessa
forma, houve violação ao princípio da ampla defesa, em seu elemento autodefesa (direito
de presença), de modo que configurado cerceamento de defesa, pois o réu não foi
interrogado.
Em seguida, como tese principal de mérito, deveria o examinando defender a
impossibilidade de condenação do agente pela prática de dois crimes autônomos, tendo
em vista que a falsificação do cheque foi apenas um meio para prática do crime de
estelionato, de modo que o delito previsto no Art. 297, §2º do Código Penal deveria ser
absorvido pelo delito do Art. 171, caput, do Código Penal.
Em princípio, quando um delito é praticado apenas como meio para a prática de outro
delito, aquele deve ficar absorvido por este, em respeito ao princípio da consunção. Trata-
se de um dos princípios que soluciona o conflito aparente de normas.

Uma das elementares do crime de estelionato é exatamente a fraude, a intenção de
enganar. Quando a fraude é utilizada através da falsificação de um documento cuja
falsidade se exaure no estelionato, o delito autônomo de falsificação ficará absorvido pelo
estelionato, pois aquele foi apenas um crime meio para a prática do mesmo e o potencial
lesivo do crime meio foi exaurido.
Consagrando tal entendimento, o Superior Tribunal de Justiça editou o Enunciado 17 de sua
Súmula de Jurisprudência, prevendo que “Quando o falso se exaure no estelionato, sem
mais potencialidade lesiva, é por este absorvido”.
Na hipótese apresentada, não há dúvidas de que a intenção do agente era praticar um crime
de estelionato. Ademais, o falso no caso (folha de cheque com assinatura falsificada) se

exaure no estelionato, não mais tendo potencialidade lesiva, de modo que o crime do Art.
297, §2º do Código Penal deveria ser absorvido, restando apenas o crime de estelionato.
Ressalta-se ser desnecessário encaminhamento dos autos para análise de proposta de
suspensão condicional do processo, tendo em vista que o réu responde a outros processos,
não preenchendo os requisitos do Art. 89 da Lei nº 9.099/90, não havendo prejuízo, porém,
caso o examinando elabore tal requerimento.
105
Direito Penal
Após, deveria o examinando questionar a pena aplicada em relação ao crime de estelionato,
especialmente.
No momento de fixar a pena base do delito, o magistrado entendeu por aumentá-la, de
acordo com as circunstâncias do Art. 59 do Código Penal, sob o fundamento de que o
denunciado agiu com dolo. Ocorre que o delito de estelionato somente é punido em razão
de comportamento doloso, não havendo previsão de punição em caso de conduta culposa,
de modo que o elemento subjetivo dolo já é inerente ao tipo, não podendo o magistrado
incrementar a pena sob esse fundamento.
Na segunda fase, deveria ter sido reconhecida a atenuante em razão da idade do autor do
fato, tendo em vista que o agente era maior de 70 anos na data da sentença, pois nascido
em 07 de junho de 1945 e a sentença foi proferida no ano de 2017.
Já na terceira fase, deveria ser reconhecida a causa de diminuição de pena da tentativa. Isso
porque o crime de estelionato é delito classificado pela doutrina como sendo de natureza
material, ou seja, existe um resultado naturalístico previsto no tipo e ele precisa ocorrer para
a consumação do crime. Na hipótese apresentada, Breno pretendia pagar suas compras
através de cheque de terceiro, falsificando a assinatura do mesmo. Diante disso, pretendia
obter vantagem patrimonial em prejuízo alheio. Todavia, quando buscava realizar, mediante
fraude, compras no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), o gerente do estabelecimento
descobriu o ocorrido e acionou a polícia, permitindo a prisão em flagrante de Breno e
impedindo a consumação do delito. Assim, necessária a aplicação do Art. 14, inciso II, do
Código Penal, com redução da pena aplicada.
Após a dosimetria da pena, deveria o examinando defender a possibilidade de substituição

da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. Isso porque a condenação anterior
do agente, em que pese, de fato, configure reincidência, não impede a substituição, uma
vez que o Art. 44 do Código Penal apenas veda a medida para o condenado reincidente na
prática de crime doloso. Na hipótese, a pena aplicada foi inferior a 04 anos e o agente
apenas tinha uma condenação anterior pela prática de crime culposo, logo possível a
substituição.
106
Direito Penal
Caso não acolhido o pleito de substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de
direitos, mesmo que mantida a pena aplicada em primeira instância, caberia o pedido de
suspensão condicional da pena, nos termos do Art. 77, § 2º, do Código Penal, tendo em
vista que a sanção aplicada foi inferior a 04 anos e o réu é maior de 70 anos, logo aplicável
o sursis etário.
Em razão do exposto, deveria o examinando formular o pedido de conhecimento e
provimento do recurso, com os seguintes fundamentos:
a) Reconhecimento de nulidade em razão da ausência do réu em audiência e não realização
de interrogatório;
b) Afastamento do delito autônomo de falsificação de documento equiparado ao público;
c) Aplicação da pena base no mínimo legal, tendo em vista que o dolo é elemento inerente
ao tipo penal;
d) Reconhecimento da atenuante pelo fato de o réu ser maior de 70 anos na data da
sentença;
e) Reconhecimento da causa de diminuição de pena da tentativa;
f) Substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, tendo em vista que
a condenação anterior era por crime culposo.
g) Subsidiariamente, aplicação da suspensão condicional da pena.
O prazo a ser indicado na petição de interposição da apelação era o dia 11 de dezembro de
2017, já que o prazo previsto para a interposição do recurso de apelação é de 05 dias.
No fechamento, deveria o examinando indicar local, data, advogado e OAB.
ITEM PONTUAÇÃO
Petição de Interposição
1) Endereçamento: Vara Criminal da Comarca de Porto Alegre/RS (0,10). 0,00/0,10
2) Fundamento legal: Art. 593, inciso I, do Código de Processo Penal (0,10). 0,00/0,10
Razões Recursais
3) Endereçamento: Tribunal de Justiça do Estado do Rio Grande do Sul (0,10). 0,00/0,10
4) Preliminarmente, nulidade dos atos de instrução ou da sentença (0,30) 0,00/0,30
107
Direito Penal
4.1) porque ocorreu cerceamento de defesa OU porque houve violação ao princípio

0,00/0,15/025
da ampla defesa (0,15), nos termos do Art. 5º, LV, CRFB (0,10).
4.2) porque o réu não pode comparecer ao ato justificadamente e não foi realizado
0,00/0,15
interrogatório OU e o réu não estava presente quando da produção das provas (0,15)
5) No mérito: Absorção do crime de falsificação de documento pelo de estelionato
0,00/0,70/0,80
(0,70), nos termos do Enunciado 17 da Súmula de Jurisprudência do STJ (0,10).
6) Deverá ser aplicado o princípio da consunção (0,15), tendo em vista que se trata
0,00/0,15/0,20/0,35
do crime meio para a prática do crime patrimonial (0,20).
7) Redução da pena base ao mínimo legal (0,40), tendo em vista que o elemento
0,00/0,15/0,40/0,55
subjetivo dolo já é inerente ao tipo (0,15).
8) Reconhecimento de atenuante em razão de o agente ser maior de 70 anos na data
0,00/0,35/0,45
da sentença (0,35), nos termos do Art. 65, inciso I, do CP (0,10).
9) Reconhecimento da tentativa (0,45), tendo em vista que o crime de estelionato é
0,00/0,10/0,45/0,55
de natureza material e não houve obtenção da vantagem ilícita (0,10).
10) Substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos (0,20), tendo
0,00/0,15/0,20/0,25/
em vista que a condenação anterior foi pela prática de crime culposo (0,15), de
0,30/0,35/0,45
acordo com o Art. 44, inciso II, do Código Penal (0,10).
11) Subsidiariamente, aplicação da suspensão condicional da pena (0,15), tendo em
0,00/0,10/0,15/
vista que a pena aplicada foi inferior a 4 anos e o réu era maior de 70 anos OU em
0,20/0,25/0,35
razão do sursis etário (0,10), nos termos do Art. 77, §2º, do Código Penal (0,10)
Pedidos:
12) Conhecimento (0,10) e provimento do recurso (0,20). 0,00/0,10/0,20/0,30
Prazo:
13) 11 de dezembro de 2017 (0,10). 0,00/0,10
Estrutura e Fechamento:
14) local, data, advogado e OAB. (0,10). 0,00/0,10
8) (QUESTÃO 04 – XXII EXAME)
Diego e Júlio caminham pela rua, por volta das 21h, retornando para suas casas após mais
um dia de aula na faculdade, quando são abordados por Marcos, que, mediante grave
ameaça de morte e utilizando simulacro de arma de fogo, exige que ambos entreguem as
mochilas e os celulares que carregavam. Após os fatos, Diego e Júlio comparecem em sede
policial, narram o ocorrido e descrevem as características físicas do autor do crime. Por
volta das 5h da manhã do dia seguinte, policiais militares em patrulhamento se deparam
com Marcos nas proximidades do local do fato e verificam que ele possuía as mesmas
características físicas do roubador. Todavia, não são encontrados com Marcos quaisquer
dos bens subtraídos, nem o simulacro de arma de fogo. Ele é encaminhado para a Delegacia
108
Direito Penal
e, tendo-se verificado que era triplamente reincidente na prática de crimes patrimoniais, a
autoridade policial liga para as residências de Diego e Júlio, que comparecem em sede
policial e, em observância de todas as formalidades legais, realizam o reconhecimento de
Marcos como responsável pelo assalto. O Delegado, então, lavra auto de prisão em
flagrante em desfavor de Marcos, permanecendo este preso, e o indicia pela prática do
crime previsto no Art. 157, caput, do Código Penal, por duas vezes, na forma do Art. 69 do
Código Penal. Diante disso, Marcos liga para seu advogado para informar sua prisão. Este
comparece, imediatamente, em sede policial, para acesso aos autos do procedimento
originado do Auto de Prisão em Flagrante.
Considerando apenas as informações narradas, na condição de advogado de Marcos,

responda, de acordo com a jurisprudência dos Tribunais Superiores, aos itens a seguir.
A) Qual requerimento deverá ser formulado, de imediato, em busca da liberdade de

Marcos e sob qual fundamento? Justifique. (Valor: 0,65)
B) Oferecida denúncia na forma do indiciamento, qual argumento de direito material
poderá ser apresentado pela defesa para questionar a capitulação delitiva constante da
nota de culpa, em busca de uma punição mais branda? Justifique. (Valor: 0,60)
Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar suas respostas. A mera citação do dispositivo
legal não confere pontuação.
GABARITO COMENTADO
A) A defesa de Marcos deverá formular requerimento de relaxamento da prisão, tendo em
vista que não havia situação de flagrante a justificar a formalização do Auto de Prisão em
Flagrante. Narra o enunciado que, de fato, Marcos, mediante grave ameaça, inclusive com
emprego de simulacro de arma de fogo, subtraiu coisas alheias móveis de Diego e Julio,
logo praticou dois crimes de roubo.
As vítimas reconheceram o acusado, de modo que há justa causa para o oferecimento de
denúncia. Todavia, não havia situação de flagrante a justificar a prisão do acusado. Isso
porque o reconhecimento e prisão de Marcos ocorreram mais de 07 horas após o fato,
109
Direito Penal
sendo certo que não houve perseguição e nem com o agente foram encontrados
instrumentos ou produtos do crime. Dessa forma, nenhuma das situações previstas no Art.
302 do Código de Processo Penal restou configurada. Em sendo a prisão ilegal, o
requerimento a ser formulado é de relaxamento da prisão. Insuficiente, no caso, o
examinando apresentar requerimento de liberdade provisória. Primeiro porque, em sendo
a prisão ilegal, sequer deveriam ser analisados os pressupostos dos Artigos 312 e 313 do
Código de Processo Penal nesse momento. Além disso, a princípio, não seria caso de
reconhecimento de ausência dos motivos da preventiva, já que foi praticado crime com
circunstâncias graves e o agente é triplamente reincidente.
B) O equívoco a ser alegado em relação à capitulação delitiva refere-se ao concurso de
crimes. Sem dúvidas, confirmados os fatos, houve crime de roubo, já que foram subtraídas
coisas alheias móveis e houve emprego de grave ameaça, ainda que apenas através de
palavras de ordem e emprego de simulacro de arma de fogo. Da mesma forma, dois foram
os crimes patrimoniais praticados. Isso porque dois patrimônios foram atingidos e presente
o elemento subjetivo, tendo em vista que Marcos sabia que estava subtraindo pertences de
duas pessoas diversas. Todavia, com uma só ação, mediante uma ameaça, foram subtraídos
bens de dois patrimônios diferentes. Assim, deverá ser reconhecido o concurso formal de
delitos, aplicando-se a regra da exasperação da pena, e não o concurso material, com
aplicação do cúmulo material de sanções.
DISTRIBUIÇÃO DE PONTOS
ITEM PONTUAÇÃO
A) O requerimento a ser formulado é de relaxamento da prisão (0,35), tendo em
vista que não está presente nenhuma das situações de flagrante elencadas no Art. 0,00/0,30/0,35/0,65
302 do CPP (0,30).
B) O argumento é que houve concurso formal de crimes (0,35), tendo em vista
0,00/0,15/0,25/0,35/
que, com uma só ação, foram praticados dois delitos (0,15), nos termos do Art. 70
0,45/ 0,50/0,60
do CP (0,10).
110
Direito Penal
9) (QUESTÃO 02 – XXVII EXAME)
Em cumprimento de mandado de busca e apreensão, o oficial de justiça Jorge compareceu
ao local de trabalho de Lucas, sendo encontradas, no interior do imóvel, duas armas de fogo
de calibre .38, calibre esse considerado de uso permitido, devidamente municiadas, ambas
com numeração suprimida. Em razão disso, Lucas foi preso em flagrante e denunciado pela
prática de dois crimes previstos no Art. 16, caput, da Lei 10.826/2003, em concurso
material, sendo narrado que “Lucas, de forma livre e consciente, guardava, em seu local de
trabalho, duas armas de fogo de calibre restrito, devidamente municiadas”.
Após a instrução, em que os fatos foram confirmados, foi juntado o laudo confirmando o
calibre .38 das armas de fogo, a capacidade de efetuar disparos, bem como que ambas
tinham a numeração suprimida. As partes apresentaram alegações finais, e o magistrado,
em sentença, considerando o teor do laudo, condenou Lucas pela prática de dois crimes
previstos no Art. 16, parágrafo único, inciso IV, da Lei nº 10.826/2003, em concurso formal.
Intimada a defesa técnica da sentença condenatória, responda, na condição de
advogado(a) de Lucas, aos itens a seguir.
A) Qual o argumento de direito processual a ser apresentado em busca da
desconstituição da sentença condenatória? Justifique. (Valor: 0,65)
B) Reconhecida a validade da sentença em segundo grau, qual o argumento de direito
material a ser apresentado para questionar o mérito da sentença condenatória e,
consequentemente, a pena aplicada? Justifique. (Valor: 0,60)
GABARITO COMENTADO
A) O argumento de direito processual a ser apresentado é o de que houve violação ao
princípio da correlação, o que gera a nulidade da sentença por violação ao princípio da
ampla defesa e ao princípio do contraditório. Isso porque a denúncia narrou que Lucas
guardava, em seu local de trabalho, duas armas de fogo de calibre restrito.
Sem que houvesse aditamento da denúncia, o magistrado condenou o réu pela prática de
dois crimes de posse de arma de fogo de numeração suprimida, previsto no Art. 16,
111
Direito Penal
parágrafo único, inciso IV, da Lei 10.826/03. Apesar do crime imputado na denúncia e o
reconhecido na sentença estarem previsto no mesmo dispositivo legal, eles não se
confundem e a narrativa dos fatos é diferente. O réu somente se defendeu sobre as armas
apreendidas como sendo de uso restrito, não podendo, então, o magistrado modificar os
fatos para dar nova capitulação jurídica, nos termos do Art. 384 do CPP. Se não houvesse
alteração dos fatos, poderia o juiz aplicar o Art. 383 do CPP, mas não foi isso que ocorreu
na hipótese narrada. Dessa forma, deve ser reconhecida a nulidade da sentença.
B) Em busca de questionar o mérito da decisão, o advogado deveria argumentar que a
conduta de Lucas de guardar, em seu local de trabalho, duas armas de fogo com numeração
suprimida configura crime único previsto no Art. 16, parágrafo único, inciso IV, da Lei
10.826/03 e não dois crimes autônomos, seja em concurso material ou formal. As armas
estavam sendo guardadas em um mesmo contexto, logo a violação ao bem jurídico

protegido foi única, podendo, porém, a quantidade de armas ser considerada no momento
da aplicação da pena.
DISTRIBUIÇÃO DOS PONTOS:
ITEM PONTUAÇÃO
A) Houve violação ao princípio da correlação OU não houve aditamento dos
fatos narrados na denúncia, não podendo o magistrado alterá-los (0,40), nos 0,00/0,15/0,25/0,40/
termos do Art. 384 do CPP (0,10), o que representa violação ao princípio da 0,50/0,55/0,65
ampla defesa OU contraditório (0,15)
B) Houve crime único OU Não houve qualquer espécie de concurso de delitos
(0,50), tendo em vista que as armas de fogo foram apreendidas em um mesmo 0,00/0,10/0,50/0,60
contexto (0,10)
10) (QUESTÃO 03 – XXX EXAME)

Eduardo foi preso em flagrante no momento em que praticava um crime de roubo simples,
no bairro de Moema. Ainda na unidade policial, compareceram quatro outras vítimas, todas
narrando que tiveram seus patrimônios lesados por Eduardo naquela mesma data, com
intervalo de cerca de 30 minutos entre cada fato, no bairro de Moema, São Paulo.
112
Direito Penal
As cinco vítimas descreveram que Eduardo, simulando portar arma de fogo, anunciava o
assalto e subtraía os bens, empreendendo fuga em uma bicicleta. Eduardo foi denunciado
pela prática do crime do Art. 157, caput, por cinco vezes, na forma do Art. 69, ambos do
Código Penal, e, em sede de audiência, as vítimas confirmaram a versão fornecida em sede
policial.
Assistido por seu advogado Pedro, Eduardo confessou os crimes, esclarecendo que
pretendia subtrair bens de seis vítimas para conseguir dinheiro suficiente para comprar uma
motocicleta. Disse, ainda, que apenas simulou portar arma de fogo, mas não utilizou
efetivamente material bélico ou simulacro de arma. O juiz, no momento da sentença,
condenou o réu nos termos da denúncia, sendo aplicada a pena mínima de 04 anos para
cada um dos delitos, totalizando 20 anos de pena privativa de liberdade a ser cumprida em
regime inicial fechado, além da multa. Ao ser intimado do teor da sentença, pessoalmente,
já que se encontrava preso, Eduardo tomou conhecimento que Pedro havia falecido, mas
que foram apresentadas alegações finais pela Defensoria Pública por determinação do
magistrado logo em seguida à informação do falecimento do patrono. A família de Eduardo,
então, procura você, na condição de advogado(a), para defendê-lo.

Considerando apenas as informações narradas, responda, na condição de advogado(a)
de Eduardo, constituído para apresentação de apelação, aos itens a seguir.
A) Existe argumento de direito processual, em sede de recurso, a ser apresentado para
desconstituir a sentença condenatória? Justifique. (Valor: 0,65)

B) Diante da confirmação dos fatos pelo réu, qual argumento de direito material poderá
ser apresentado, em sede de apelação, em busca da redução da sanção penal aplicada?
Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar suas respostas. A mera citação do dispositivo
legal não confere pontuação.
113
Direito Penal
GABARITO COMENTADO
A questão exige do examinando conhecimentos sobre o tema concurso de crimes, além
dos direitos básicos dos acusados.
Narra o enunciado que Eduardo teria praticado cinco crimes de roubo, contra vítimas
diferentes, todos no bairro de Moema, com curto intervalo de tempo entre os fatos, com o
mesmo modo de agir, sendo seu objetivo obter dinheiro suficiente para a compra de uma
motocicleta.
A) O argumento a ser apresentado, em sede de recurso, para desconstituir a sentença
condenatória, é o de que haveria violação ao princípio da ampla defesa, em sua vertente de
defesa técnica, tendo em vista que as alegações finais foram apresentadas pela Defensoria
Pública, não sendo o acusado intimado para, querendo, constituir novo patrono. De acordo
com o que consta do enunciado, durante a instrução processual, Eduardo foi assistido por
Pedro, advogado por ele constituído. Ocorre que, ao tomar conhecimento de que Pedro
teria falecido, de imediato o magistrado encaminhou os autos à Defensoria Pública para
apresentação de alegações finais, o que foi incorreto, já que o réu deveria ter sido intimado
pessoalmente, pois estava preso, para esclarecer se teria interesse em ser assistido pela
Defensoria ou se pretendia constituir novo advogado. Ao retirar esse direito do réu, o
magistrado violou direito do acusado e o princípio da ampla defesa.
B) Em sede de apelação, poderia ser buscado o reconhecimento da continuidade delitiva,
o que geraria redução da sanção penal aplicada. De acordo com o que consta do
enunciado, de fato foram praticados cinco crimes de roubo. Mesmo sem emprego de arma
de fogo ou simulacro de arma de fogo, houve grave ameaça na subtração dos bens de cinco
vítimas diferentes, logo cinco patrimônios foram atingidos e cinco crimes autônomos foram
praticados. Ainda que Eduardo tenha confessado os fatos, a pena mínima foi aplicada, não
cabendo redução com fundamento na atenuante do Art. 65, III, d, do CP, nos termos da
Súmula 231 do STJ. Todavia, o magistrado reconheceu o concurso material de crimes e
somou a pena aplicada para cada um dos delitos. De acordo com o Art. 71 do CP, a pena de
apenas um dos crimes será aplicada e aumentada de 1/6 a 2/3 quando o agente, mediante
114
Direito Penal
mais de uma ação, pratica dois ou mais crimes da mesma espécie, nas mesmas condições
de tempo, lugar, maneira de execução, sendo os subsequentes continuação do primeiro.
Todas as exigências legais foram preenchidas. Os delitos foram praticados no mesmo
bairro, com intervalo de 30 minutos entre eles, sempre com o mesmo modo de execução.
A intenção do agente sempre foi praticar vários crimes, um em continuidade do outro, para
obter dinheiro suficiente para comprar uma motocicleta. Assim, ao invés do cúmulo
material, deveria o magistrado ter aumentado a pena de um dos delitos (04 anos) em 1/6 a
2/3, ou, até mesmo, aplicar a previsão do Art. 71, parágrafo único, do CP.
DISTRIBUIÇÃO DOS PONTOS:
ITEM PONTUAÇÃO
A) Sim. Tendo em vista que Eduardo deveria ter sido intimado para manifestar seu
interesse em constituir novo advogado ou ser assistido pela Defensoria Pública,
0,00/0,15/0,25/0,40/
para oferecimento das alegações finais, em razão do falecimento do antigo patrono
0,50/0,55/0,65
(0,40), houve violação ao princípio da ampla defesa (0,15), nos termos do Art. 5º,
inciso LV, da CRFB (0,10).
B) Reconhecimento da continuidade delitiva (0,35), na forma do Art. 71 do CP
0,00/0,15/0,25/0,35/
(0,10), já que os crimes são da mesma espécie e foram praticados nas mesmas
0,45/0,50/0,60
condições de tempo, local e modo de execução (0,15).
11) (QUESTÃO 01 – IX EXAME)
Raimundo, já de posse de veículo automotor furtado de concessionária, percebe que não

tem onde guardá- lo antes de vendê-lo para a pessoa que o encomendara. Assim, resolve
ligar para um grande amigo seu, Henrique, e após contar toda sua empreitada, pede-lhe
que ceda a garagem de sua casa para que possa guardar o veículo, ao menos por aquela
noite. Como Henrique aceita ajudá-lo, Raimundo estaciona o carro na casa do amigo. Ao
raiar do dia, Raimundo parte com o veículo, que seria levado para o comprador.
Considerando as informações contidas no texto responda, justificadamente, aos itens a
seguir.
A) Raimundo e Henrique agiram em concurso de agentes? (Valor: 0,75)
B) Qual o delito praticado por Henrique? (Valor: 0,50)
115
Direito Penal
GABARITO COMENTADO
A) Não há concurso de agentes, pois o auxílio foi proposto após a consumação do crime de
furto. Assim, não estão presentes os requisitos necessários à configuração do concurso de
agentes, mormente liame subjetivo e identidade da infração penal.
B) Favorecimento real (Art. 349, do CP).
ITEM PONTUAÇÃO
A) Não, pois o auxílio foi proposto após a consumação do crime de furto (0,75) OU
Não, pois inexistente liame subjetivo e identidade da infração penal entre ambos 0,00/ 0,75
(0,75).
B) Favorecimento real OU praticou o delito descrito no Art. 349, do CP (0,50). 0,00/ 0,50
12) (QUESTÃO 01 – XXIX EXAME)
Caio e Bruno são irmãos e estão em dificuldades financeiras. Caio, que estava sozinho em
seu quarto, verifica que a janela da casa dos vizinhos está aberta; então, ingressa no local e
subtrai um telefone celular avaliado em R$500,00. Ao mesmo tempo, apesar de não saber
da conduta de seu irmão, Bruno percebe que a porta da residência dos vizinhos também
ficou aberta. Tendo conhecimento que os proprietários eram um casal de empresários
muito rico, ingressa no local e subtrai uma bolsa, avaliada em R$ 450,00.
Os fatos são descobertos dois dias depois, e Bruno e Caio são denunciados pelo crime de
furto qualificado (Art. 155, § 4º, inciso IV, do Código Penal), sendo acostadas as Folhas de
Antecedentes Criminais (FAC), contendo, cada uma delas, outra anotação pela suposta
prática de crime de estelionato, sem, contudo, haver condenação com trânsito em julgado
em ambas.
Após instrução, a pretensão punitiva do Estado é julgada procedente, sendo aplicada pena
mínima de 02 anos de reclusão e 10 dias-multa, em regime inicial aberto, devidamente
substituída por restritiva de direitos.
116
Direito Penal
Com base nas informações expostas, intimado(a) para apresentação de recurso,
responda, na condição de advogado(a) de Caio e Bruno, aos itens a seguir.
A) Existe argumento de direito material a ser apresentado para questionar a capitulação
jurídica apresentada pelo Ministério Público e acolhida na sentença? (Valor: 0,60)
B) Mantida a capitulação acolhida na sentença (Art. 155, § 4º, inciso IV, do Código Penal),
existe argumento em busca da redução da pena aplicada? (Valor: 0,65)
O(a) examinando(a) deve fundamentar suas respostas. A mera citação do dispositivo legal
GABARITO COMENTADO
A) Sim, a capitulação jurídica realizada pelo Ministério Público e acolhida na sentença
poderá ser questionada, tendo em vista que não deveria ter sido imputada a qualificadora
do concurso de agentes. O Art. 155, § 4º, inciso IV, do CP prevê qualificadora do furto
quando este for praticado mediante concurso de duas ou mais pessoas.
Ocorre que, apesar de Caio e Bruno serem irmãos e terem praticado crimes de furto no
mesmo local, data e horário, não houve concurso de agentes. Dentre os requisitos para
configuração do concurso de agentes está o liame subjetivo, que não restou configurado
na hipótese apresentada. A todo momento o enunciado deixa claro que Caio e Bruno sequer
sabiam da conduta um do outro, não havendo que se falar, então, em comunhão de ações
e desígnios e, consequentemente, concurso de agentes, apesar de configurado o crime de
furto simples em relação a ambos.

B) Mesmo em caso de manutenção da capitulação apresentada, ou seja, de furto
qualificado, seria possível a redução da pena aplicada em razão do privilégio previsto no
Art. 155, § 2º, do CP. Apesar de os agentes responderem a outras ações penais, nos termos
da Súmula 444 do STJ, não havendo sentença condenatória anterior com trânsito em
julgado, são considerados tecnicamente primários e de bons antecedentes. Ademais, as
coisas furtadas podem ser consideradas de pequeno valor, não havendo que se falar em
117
Direito Penal
insignificância, na hipótese, seja pelo valor dos bens seja porque o enunciado indaga sobre
a redução da pena aplicada e não afastamento da tipicidade da conduta.
É preciso, ainda, ressaltar que os Tribunais Superiores pacificaram o entendimento de que
a figura do furto privilegiado poderá ser reconhecida ainda que o crime em questão seja de
furto qualificado, topograficamente localizado após a disciplina do privilégio, nos termos
da Súmula 511 do Superior Tribunal de Justiça.
ITEM PONTUAÇÃO
A) Sim, o argumento seria pela inexistência de liame subjetivo entre os agentes
0,00/0,15/0,45/0,60
(0,45), afastando-se a qualificadora do concurso de pessoas (0,15).
B) Sim, aplicação do furto privilegiado (0,35), já que a coisa é de pequeno valor 0,00/0,20/0,30/0,35/
e os réus são primários (0,20), conforme a Súmula 511 do STJ (0,10). 0,45/0,55/0,65
13) (QUESTÃO 3 – XIX EXAME)
Sabendo que Vanessa, uma vizinha com quem nunca tinha conversado, praticava diversos
furtos no bairro em que morava, João resolve convidá-la para juntos subtraírem R$ 1.000,00
de um cartório do Tribunal de Justiça, não contando para ela, contudo, que era funcionário
público e nem que exercia suas funções nesse cartório.
Praticam, então, o delito, e Vanessa fica surpresa com a facilidade que tiveram para chegar
ao cofre do cartório. Descoberto o fato pelas câmeras de segurança, são os dois agentes
denunciados, em 10 de março de 2015, pela prática do crime de peculato. João foi
notificado e citado pessoalmente, enquanto Vanessa foi notificada e citada por edital, pois
não foi localizada em sua residência.
A família de Vanessa constituiu advogado e o processo prosseguiu, mas dele a ré não tomou
conhecimento. Foi decretada a revelia de Vanessa, que não compareceu aos atos
processuais. Ao final, os acusados foram condenados pela prática do crime previsto no Art.
312 do Código Penal à pena de 02 anos de reclusão. Ocorre que, na verdade, Vanessa estava
presa naquela mesma Comarca, desde 05 de março de 2015, em razão de prisão preventiva
118
Direito Penal
decretada em outros dois processos. Ao ser intimada da sentença, ela procura você na
condição de advogado(a).
Considerando a hipótese narrada, responda aos itens a seguir.
A) Qual argumento de direito processual poderia ser apresentado em favor de Vanessa
em sede de apelação? Justifique. (Valor: 0,65)
B) No mérito, foi Vanessa corretamente condenada pela prática do crime de peculato?
Obs.: o mero “sim” ou “não”, desprovido de justificativa ou mesmo com a indicação de
justificativa inaplicável ao caso, não será pontuado.
GABARITO COMENTADO
A) O examinando deveria alegar que, em relação à Vanessa, o processo é nulo desde a

citação. Quando Vanessa foi citada por edital, ela estava presa em estabelecimento na
mesma unidade da Federação do juízo processante, logo sua citação foi nula, conforme
Enunciado 351 da Súmula de Jurisprudência do STF. Como ela não tomou conhecimento da
ação e nem mesmo foi interrogada, pois teve sua revelia decretada, o prejuízo é claro.
Assim, em sede de apelação, antes de enfrentar o mérito da apelação, deveria o advogado
buscar a anulação de todos os atos após sua citação, inclusive da sentença. Poderia, ainda,
o candidato justificar a nulidade na exigência trazida pelo Art. 360 do CPP, que prevê que
o réu preso deve ser citado pessoalmente.
B) Vanessa não foi corretamente condenada pela prática do crime de peculato. Em que
pese o Art. 30 do Código Penal prever que as “circunstâncias” de caráter pessoal se
comunicam quando elementares do crime, não é possível, no caso concreto, a aplicação
desse dispositivo, porque o enunciado deixa claro que Vanessa não tinha conhecimento da
condição de funcionário público de João, não sendo possível responsabilizá-la por peculato.
A simples afirmação de que as circunstâncias pessoais não se comunicam é insuficiente
para atribuição da pontuação, pois, quando elementares, poderá haver comunicação,
desde que o agente tenha dessa situação. Da mesma forma, inadequada a afirmativa no
119
Direito Penal
sentido de que o particular não pode ser responsabilizado pelo crime próprio de peculato,
pois insuficiente.
ITEM PONTUAÇÃO
A) Nulidade dos atos processuais praticados após sua citação OU nulidade da
sentença (0,25), pois a citação por edital foi inválida, já que Vanessa estava presa 0,00/0,10/0,25/0,30/
OU já que a citação de Vanessa deveria ter sido realizada pessoalmente (0,30), nos 0,35/0,40/0,55/0,65
termos da Súmula 351 do STF OU do art. 360, CPP (0,10).
B) Vanessa não foi corretamente condenada por peculato porque não tinha
conhecimento da condição de funcionário público de João, dependendo a
0,00 / 0,60
comunicação da elementar desse elemento subjetivo OU porque não pode ser
aplicado o Art. 30 do CP pela ausência de elemento subjetivo (0,60).
14) (QUESTÃO 4 - XXVII EXAME)
Revoltada com o fato de que sua melhor amiga Clara estaria se relacionando com seu ex-
companheiro João, Maria a procurou e iniciou uma discussão.
Durante a discussão, Clara, policial militar, afirmou que, se Maria a xingasse novamente, ela
a mataria gastando apenas uma munição da sua arma. Persistindo na discussão, Maria
voltou a ofender Clara. Esta, então, abriu sua bolsa e pegou um bem de cor preta.
Acreditando que Clara cumpriria sua ameaça, Maria desferiu um golpe na cabeça da rival,
utilizando um pedaço de pau que estava no chão. A perícia constatou que o golpe foi a
causa eficiente da morte de Clara. Posteriormente, também foi constatado que Clara, de
fato, estava com sua arma de fogo na bolsa, mas que ela apenas pegara seu telefone celular
para ligar para João.
Após denúncia pela prática do crime de homicídio qualificado e encerrada a instrução da

primeira fase do procedimento do Tribunal do Júri, entendeu o magistrado por pronunciar
Maria nos termos da inicial acusatória.
Com base nas informações expostas, responda, na condição de advogado(a) de Maria,
aos itens a seguir.
120
Direito Penal
A) Qual o recurso cabível da decisão proferida pelo magistrado? Caso tivesse ocorrido
a impronúncia, o recurso pela parte interessada seria o mesmo? Justifique. (Valor: 0,65)
B) Qual a tese de direito material a ser apresentada em sede de recurso para combater
a decisão de submeter a ré ao julgamento pelo Tribunal do Júri? Justifique. (Valor: 0,60)
GABARITO COMENTADO
A) A questão narra que Maria foi pronunciada pela suposta prática de crime de homicídio
qualificado, sendo que, ao final da primeira fase do procedimento do Tribunal do Júri,
entendeu o magistrado por pronunciar Maria nos termos da denúncia. Da decisão de
pronúncia caberá recurso em sentido estrito, nos termos do Art. 581, inciso IV, do CPP. Caso
a decisão proferida pelo magistrado fosse de impronúncia, não haveria que se falar em
recurso em sentido estrito. Antes da edição da 11.689/08, a decisão de impronúncia

também era combatida através de recurso em sentido estrito. Todavia, houve alteração
legislativa e, desde então, da decisão de impronúncia, por ser terminativa, caberá recurso
de apelação, assim como ocorreria na absolvição sumária, conforme previsão do Art. 416
do CPP.
B) A tese de direito material seria que Maria agiu em legítima defesa putativa, nos termos
do Art. 20, §1º do Código Penal (erro de tipo permissivo), tendo em vista que acreditava
estar atuando em legítima defesa. Isso porque Clara havia ameaçado Maria de morte caso
essa realizasse um xingamento, o que foi feito por Maria.

Ainda que diante de eventual injúria, se verídica, a conduta de Clara de efetuar disparo de
arma de fogo configuraria uma injusta agressão, pois, no mínimo, haveria excesso em sua
conduta. Caso, de fato, Clara tivesse pego, em sua bolsa, sua arma de fogo, configurada
estaria a legítima defesa e, consequentemente, a conduta de Maria seria legítima. Todavia,
na verdade Maria supôs situação que não existia, já que Clara apenas pegou seu celular para
realizar uma ligação. Diante disso, a atuação em legítima defesa foi apenas putativa
121
Direito Penal
ITEM PONTUAÇÃO
A1) O recurso cabível da decisão de pronúncia é o recurso em sentido estrito
0,00/0,30/0,40
(0,30), conforme Art. 581, inciso IV, do CPP (0,10).
A2) Caso a decisão fosse de impronúncia, o recurso cabível seria de apelação
0,00/0,15/0,25
(0,15), conforme previsão do Art. 416 do CPP (0,10).
B) A tese de direito material seria que Maria agiu em legítima defesa putativa
0,00/0,15/0,25/0,35/
(0,15), estando amparada por descriminante putativa OU erro de tipo permissivo
0,45/0,50/0,60
(0,35), conforme Art. 20, §1º do CP (0,10).
15) (QUESTÃO 1 - VI EXAME)
Ao chegar a um bar, Caio encontra Tício, um antigo desafeto que, certa vez, o havia
ameaçado de morte. Após ingerir meio litro de uísque para tentar criar coragem de abordar
Tício, Caio partiu em sua direção com a intenção de cumprimentá-lo. Ao aproximar-se de
Tício, Caio observou que seu desafeto bruscamente pôs a mão por debaixo da camisa,
momento em que achou que Tício estava prestes a sacar uma arma de fogo para vitimá-lo.
Em razão disso, Caio imediatamente muniu-se de uma faca que estava sobre o balcão do
bar e desferiu um golpe no abdome de Tício, o qual veio a falecer. Após análise do local por
peritos do Instituto de Criminalística da Polícia Civil, descobriu-se que Tício estava tentando
apenas pegar o maço de cigarros que estava no cós de sua calça.
Considerando a situação acima, responda aos itens a seguir, empregando os
argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso.
A) Levando-se em conta apenas os dados do enunciado, Caio praticou crime? Em caso
positivo, qual? Em caso negativo, por que razão? (Valor: 0,65)
B) Supondo que, nesse caso, Caio tivesse desferido 35 golpes na barriga de Tício, como
deveria ser analisada a sua conduta sob a ótica do Direito Penal? (Valor: 0,60)
GABARITO COMENTADO
A) Não, pois atuou sob o manto de descriminante putativa, instituto previsto no art. 20,
parágrafo 1º do CP, uma vez que supôs, com base em fundado receio, estar em situação de
122
Direito Penal
legítima defesa. Como se limitou a dar uma facada, a sua reação foi moderada, não havendo
que se falar em punição por excesso.
B) Ainda que tenha procurado se defender de agressão que imaginou estar em vias de
ocorrer, Caio agiu em excesso doloso, devendo, portanto, responder por homicídio doloso,
na forma do artigo 23, parágrafo único, do CP.
ITEM PONTUAÇÃO
A) Não, pois atuou sob o manto de descriminante putativa, uma vez que supôs estar
em situação de legítima defesa, (0,5) nos termos do artigo 20, §1º, do CP (0,15). 0,00/0,50/0,65
Obs.: A mera indicação do artigo não é pontuada.
B) Ainda que tenha procurado se defender de agressão que imaginou estar em vias
de ocorrer, Caio agiu em excesso doloso (0,45), na forma do artigo 23, parágrafo 0,00/0,45/0,60
único, do CP (0,15).
123
Direito Penal
124

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Penal 2ª Fase XXXIII Exame de Ordem

PENAL 2ª FASE XXXIII EXAME

Professor Me. Nidal Ahmad

Espero que vocês tenham a melhor

Nidal Ahmad @prof.nidal

2ª FASE OAB | XXXIII EXAME

DA RELAÇÃO DE CAUSALIDADE ...........................................................................................16

CONFLITO APARENTE DE NORMAS ..................................................................................... 30

CONCURSO DE CRIMES ....................................................................................................... 44

4.2. Concurso de crimes e a relação com outros institutos ................................................ 44

CONCURSO DE PESSOAS .................................................................................................... 63

5.5. Comunicabilidade das elementares e circunstâncias do crime.................................... 78

EFEITOS DA SENTENÇA CONDENATÓRIA ............................................................................ 83

DESCRIMINANTES PUTATIVAS ............................................................................................. 89

Bons estudos, Equipe Ceisc.

Prof. Nidal Ahmad

enquadra no conjunto de elementos descritivos do delito contidos na lei penal. Se não se

Para todos verem: esquema

Ausente um dos elementos do fato típico a conduta passa a constituir um indiferente

penal. É um fato atípico.

1.3. Ausência de conduta

do binômio vontade e consciência.

CONSCIÊNCIA é a possibilidade de o ser humano ter noção clara da diferença

existente entre realidade e ficção.

punível, o fato será atípico.

a) Coação física irresistível (“vis absoluta”)

Ocorre quando o sujeito pratica o movimento em consequência de força corporal

voluntariamente. Neste caso, o agente é mero instrumento realizador da vontade do coator.

Imaginemos alguém sendo fisicamente forçado a falsificar um documento. Nesse

ao agente fisicamente coagido. Somente o coator responderia pelo delito.

coagido é atípico. Não responde por nenhum crime.

Na coação moral, não há aplicação da força física, mas de ameaça ou intimidação,

criminoso. O coagido poderá optar.

No caso da coação moral, o fato é revestido de tipicidade, mas não é culpável, em

face da inexigibilidade de conduta diversa.

de exclusão da culpabilidade). A coação moral irresistível será estudada no tema

Coação física irresistível: causa de exclusão da tipicidade

Coação moral irresistível: causa de exclusão da culpabilidade

Coação moral resistível: atenuante (art. 65, III, “c”, CP)

Para todos verem: esquema

COAÇÃO FÍSICA IRRESISTÍVEL COAÇÃO MORAL IRRESISTÍVEL COAÇÃO MORAL RESISTÍVEL

Sujeito é forçado Sujeito é ameaçado ou Sujeito é ameaçado ou

CAUSA DE EXCLUSÃO DA CAUSA DE EXCLUSÃO DA

secretórias ou fisiológicas, produzidas pela excitação de órgãos do corpo humano.

Tosse, espirro, etc.

faculdade do psiquismo humano, mas do resultado do funcionamento de todas elas”.

Praticar determinada conduta em estado de sonambulismo.

1.4. Dos crimes omissivos

fazer, por uma abstenção de um movimento corpóreo.

1.4.1. Crimes omissivos próprios

independentemente da produção de qualquer consequência posterior.

Há um tipo penal específico descrevendo a conduta omissiva. O verbo nuclear do

responsabilizado por não cumprir o dever de agir contido implicitamente na norma

Nos crimes omissivos próprios basta a abstenção, é suficiente a desobediência ao

DE EVITAR O RESULTADO. O resultado que eventualmente surgir dessa omissão será

irrelevante para a consumação do crime, podendo apenas configurar uma majorante ou

Exemplo: Omissão de socorro

Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa.

Parágrafo único - A pena é aumentada de metade, se da omissão resulta lesão corporal de

1.4.2. Crimes omissivos impróprios ou comissivos por omissão

Para todos verem: esquema

juridicamente obrigado a desenvolver uma conduta para evitar o resultado.