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Tácito: a prestação não sofre oposição do empregador, presumindo-se que ocorreu um
ajuste entre as partes, para Sérgio Pinto Martins é um “contrato realidade”. Nesse caso
não existe o consentimento expresso, escrito ou verbal.
Vale ressaltar que quase todos os autores são unânimes em afirmar que a
terminologia correta seria contrato de emprego e não contrato de trabalho.
NATUREZA JURÍDICA:
O direito brasileiro adota uma posição contratualista (artigo 444, 468 e 487 da CLT)
CARACTERÍSTICAS:
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OBS: Não é o contrato de trabalho um pacto solene, pois independe de qualquer forma
(artigo 443 CLT).
ELEMENTOS CONTITUTIVOS:
Continuidade.
Subordinação.
VALIDADE(elementos essenciais):
Agente Capaz:
(artigo 7° inciso XXXIII da CF/88 e artigo 428, 408 e 439) da CLT, proíbe o trabalho
do menor de 16 anos salvo na condição de aprendiz de 14 a 24 anos, podendo o menor
firmar recibos de pagamento sem assistência, que é imprescindível na rescisão
contratual.
Objeto lícito:
• ATIVIDADE ILEGAL: O.J.S.D.I.-1 -199: objeto licito (art. 104, II, CC) . Se é
ilícito, não gera efeitos jurídicos. O inciso II do art. 166 do Código Civil dispõe
que o negócio jurídico é declarado nulo quando for ilícito o seu objeto.
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Já nas atividades proibidas, mas lícitas os contratos produzem certos efeitos,
tendo como exemplo:
- o trabalho realizado por menor de 14 anos, é nulo mas produz efeitos, autoriza o
pagamento dos salários.
DA PEJOTIZAÇÃO
Este fenômeno está presente nas relações trabalhistas e é conhecido como fraude
à legislação laboral onde o empregado por determinação do empregador é obrigado a
constituir uma pessoa jurídica, para prestação de serviços no lugar de uma pessoa
física, porém inobstante a existência dessa suposta pessoa jurídica, fica evidenciado os
elementos da pessoalidade, habitualidade, onerosidade e subordinação.
Ressalta que após ter sido sancionado o projeto de lei 4.302/1998 em 31/03/2017
em tese pode ocorrer o respectivo fenômeno com legitimação e sem caracterização de
fraude, vamos acompanhar como a doutrina e jurisprudência se posicionarão.
CLASSIFICAÇÃO:
Quanto a forma: Tácito artigo 442 da CLT - Expresso artigo 443 CLT.
A nova redação inseriu no texto do artigo 443 a prestação de contrato intermitente, que
será estudada em momento oportuno, agora vamos entender o contrato quanto a sua
duração.
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Via de regra, presume-se que o contrato foi pactuado sem limite de tempo, salvo
prova em contrario ( contrato por tempo indeterminado).
Hipóteses:
I- transitoriedade do trabalho objeto do ajuste (art. 443, § 2º), não pode o termo ser
superior a 2 anos.
II- pela própria atividade empresarial, em razão do contrato sujeito a prova, não
pode o termo ser superior a 2 anos.
III - lei de estimulo a novos empregos (lei nº 9.601 de 1998), máximo de 2 anos,
dentro deste período pode ser prorrogado sucessivas vezes, sem se transformar em
contrato por prazo determinado.
Obs.: em relação ao contrato por tempo determinado por incentivo a novos empregos :
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• inexiste a multa de 40% do FGTS.
V - Contrato de Experiência:
Tem por prazo máximo 90 dias, admitida uma prorrogação dentro desse prazo (S
TST 188).
Duração:
2- entre dois contratos por prazo determinado é exigido um lapso de tempo de seis
meses(artigo 452 da CLT);
3- a lei fixa prazos máximos – não podem exceder a 02 anos; sendo que, o de
experiência não pode exceder 90 dias,
5- outros efeitos podem gerar a novação: ser submetido o contrato a termo a mais
de uma prorrogação, não podendo ser feita além do prazo legal e quando o
pacto for seguido por outro contrato a prazo, antes de seis meses da conclusão
do primeiro.
A prevista no artigo 479 da CLT com obrigação a quem der motivo a rescisão
antecipada do contrato, será obrigado a indenização da metade a remuneração a que
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teria direito até o término. Porém as partes podem inserir no contrato a cláusula em
questão para que possam rescindir o contrato a qualquer tempo sem o pagamento da
indenização, porém paga-se o aviso prévio. (STST 163).
Conforme o artigo 13 qualquer atividade cujo o vinculo seja de emprego deve ter
o empregado sua CTPS anotada, inclusive os contratos por prazo determinado.
TABELA RESUMIDA
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LIVRE ESTIPULAÇÃO :
O artigo 444 da CLT afirma que podem ser objetos de livre estipulação das
partes, salvo o que não contravenha às disposições de proteção ao trabalho, aos
contratos coletivos que lhes sejam aplicáveis e às decisões das autoridades competentes,
e a reforma inseriu o § único que maximizou a regra em questão, ao equiparar os
acordos individuais realizados com empregado portador de diploma de nível superior e
que perceba salário igual ou superior a duas vezes o limite dos benefício previdenciário,
ao acordo coletivo de trabalho, flexibilizando com isso a regra do artigo, também
inserido pela reforma, 611A .
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- Não há o trabalho temporariamente, porém nenhum efeito produz em seu
contrato de trabalho, suspensas as obrigações e direitos, ou seja, o empregado fica
afastado, não recebendo salário, nem conta-se seu tempo de serviço
Ex: .Aborto criminoso, auxilio doença por mais de seis meses, embora descontínuos,
aposentadoria por invalidez, empregado eleito para o cargo de diretor(STST 269),
encargo público(vereador...) artigo 472 da CLT, intervalos(§2 do artigo 71 CLT)
Ex: Licença remunerada, aborto não criminoso (artigo395 CLT) duas semanas de
descanso com pagamento pela previdência,..Auxilio doença(artigo 467, §3 do artigo 60
da Lei 8.213/91), acidente de trabalho, aviso prévio indenizado, férias, intervalos dos:
digitadores(artigo72), mineiros(artigo298 ), Lockout(paralisação iniciativa do
empregador Lei 7.783/89), RSR, salário maternidade.
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VIII - pelo tempo que se fizer necessário, quando tiver que comparecer
a juízo. (Incluído pela Lei nº 9.853, de 27.10.1999)
XI - por 1 (um) dia por ano para acompanhar filho de até 6 (seis) anos
em consulta médica. (Incluído dada pela Lei nº 13.257, de 2016)
Em relação a alteração do contrato de trabalho, esta não pode ser unilateral, sob
pena de nulidade conforme artigo 468 da CLT, que prevê a licitude das alterações das
condições contratuais apenas por mútuo consentimento e não podendo causar prejuízo
ao empregado, podendo ser econômica ou não, necessitando de prova inequívoca a
existência do prejuízo.
Ainda dentro desse tópico é importante lembrar que o artigo 461 em seu § 4º
estabelece que o empregado pode ser readaptado em nova função por motivo de
deficiência física ou mental atestada, nesse caso não indicaria uma alteração unilateral
de contrato não podendo o empregador reduzir o salário obreiro.
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empregado, no caso de mudança provisória, pois em se tratando de mudança definitiva
o empregado não terá direito ao adicional e sim ao reembolso das despesas resultantes
da transferência (artigo 470 CLT).
Também sobre esse assunto, a STST 29 preceitua que quando transferido dentro
do mesmo município e para local mais distante de sua residência o empregado terá
direito ao suplemento salarial correspondente ao acréscimo da despesa de transporte.
BIBLIOGRAFIA
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