EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CRIMINAL DO FORO

CENTRAL CRIMINAL DA BARRA FUNDA DA COMARCA DE SÃ O PAULO – SP

Autos nº XXXXX
FULANO DE TAL, nacionalidade, inscrito no CPF nº XXX, residente e domiciliado na Rua
XXX, nº XX, bairro, cidade, estado, (MESMO SE HOUVER QUALIFICAÇÃO DO RÉU NO
PROCESSO, É BOM REITERAR ENDEREÇO), vem, por meio de sua advogada que esta
subscreve (procuraçã o anexa), mui respeitosamente à presença de V. Excelência, propor
DECRETAÇÃ O DA EXTINÇÃ O DA PUNIBILIDADE PELA PRESCRIÇÃ O DA PRETENSÃ O
PUNITIVA
com fulcro nos arts. 107, IV c/c 109, inciso V e art. 110 § 1º, todos do Có digo Penal, pelos
motivos de fato e de direito que passa a expor.
DOS FATOS
Consoante se depreende pela guia de recolhimento que instrui a presente execuçã o, o
Requerente foi condenado por este D. Juízo da XX Vara Criminal desta Comarca de Sã o
Paulo, por ocasiã o dos autos nº XXX, a pena de reclusã o de 02 (dois) anos de reclusã o,
incurso no artigo 155, § 4º, IV c/c artigo 29, caput, do Có digo Penal. A ocorrência dos fatos
se deu em XXX, o recebimento da denú ncia em XXX. Em XXX, foi prolatada a sentença
condenató ria, transcorrido, porém, o prazo de XXX da data do recebimento da denú ncia,
ú ltima causa interruptiva da prescriçã o, antes da pró pria sentença.
DO DIREITO
Nos termos do art. 109, V, do CP, "a prescrição se verifica em 4 anos, se o máximo da pena é
igual a um ano ou, sendo superior, não excede a dois".
Observa-se no caso em tela a ocorrência da prescriçã o retroativa (art. 110 e §§, do Có digo
Penal), vez que o prazo prescricional de 4 (quatro) anos foi ultrapassado entre a data da
sentença e a data do recebimento da denú ncia.
A prescriçã o retroativa vale-se também da pena em concreto, aplicada por ocasiã o da
sentença, entretanto, influenciando diretamente a contagem do tempo transcorrido,
sujeitando-se à s causas de interrupçã o previstas no artigo 117 do Có digo Penal.
Segundo Fernando Capez, a prescriçã o é a “perda do direito-poder-dever de punir pelo
Estado em face do não-exercício da pretensão punitiva (interesse em aplicar a pena)
ou da pretensão executória (interesse em executá-la) durante certo tempo” (CAPEZ,
Fernando. Curso de Direito Penal, volume 1: parte geral (arts. 1º a 120), p. 623).
Assim, nã o obstante o recebimento da denú ncia em XX, eis que a sentença fora prolatada
somente em XX, XX anos depois. Considerando-se o desinteresse do Estado na puniçã o
tempestiva do requerente, nã o há que falar em aplicaçã o da pretensã o executó ria tardia,
em conformidade com nosso ordenamento jurídico, que prevê a perda do direito de
puniçã o quando a pena nã o for aplicada em tempo. Neste sentido:
EMBARGOS DE DECLARAÇÃ O. PRESCRIÇÃ O RETROATIVA. RECONHECIMENTO.
EMBARGOS ACOLHIDOS PARA DECLARAR A EXTINÇÃ O DA PUNIBILIDADE DO
EMBARGANTE.
1. Dado o quantum de pena definitiva (2 anos e 11 meses de reclusã o) e tendo em vista que,
entre a data da constituiçã o do crédito tributá rio (13.12.2001) e a do recebimento da
denú ncia (15.6.2010), transcorreu prazo superior ao previsto no art. 109, IV, do Có digo
Penal (8 anos), é forçoso reconhecer a incidência da prescriçã o retroativa.
2. Embargos de declaraçã o acolhidos para declarar a extinçã o da punibilidade do
embargante.
(STJ – Embargos de Declaraçã o em HC: 306895 ES 2014/0267278-7, Relator: Ministra
MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, Data de Julgamento: 16/04/2015, T6 - SEXTA TURMA,
Data de Publicaçã o: DJe 27/04/2015)
Mesmo que a sentença eventualmente tenha se tornado definitiva, a prescriçã o ainda pode
ser decretada, nos termos do inciso II do art. 66 da LEP. A prescriçã o é instituto de direito
material, ressalta-se, inexistindo preclusã o a seu respeito. Ademais, inocorreu, qualquer
das causas impeditivas da prescriçã o, constantes no art. 116 do CP.
DOS PEDIDOS
Ante o exposto requer, apó s manifestaçã o do Ministério Pú blico, seja decretada a extinçã o
da punibilidade do requerente, pela ocorrência da prescriçã o da pretensã o punitiva, com a
consequente revogaçã o do mandado de prisã o existente contra ele, como medida de Justiça.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Sã o Paulo, xx de xx de 2016.
Advogado
OAB/SP XX