Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Resumo Hipotese de Incidencia Tributaria Geraldo Ataliba
Resumo Hipotese de Incidencia Tributaria Geraldo Ataliba
ATALIBA
ATALIBA, G. Hiptese de Incidncia Tributria. 6.ed. So Paulo: Malheiros
Editores, 2009.
NOES INTRODUTORIAS
1- Tributo Como Objeto da Obrigao Tributria
O contedo das normas tributarias, essencialmente, uma ordem ou comando, para
que se entregue ao estado certa soma em dinheiro.
Na hiptese legal, associada ao mandamento, que se vai encontrar o critrio para se
isolar a norma tributaria.
No h norma jurdica dirigida s coisas. S o comportamento livre do homem pode
ser objeto dos mandamentos jurdicos.
O objeto da norma tributaria no o dinheiro, transferido aos cofres pblicos, mas sim
o comportamento de levar o dinheiro aos cofres pblicos.
O comportamento objeto do comando recebe a designao de prestao.
Em sntese: objeto da relao tributria o comportamento consistente em levar
dinheiro aos cofres pblicos.
Este dinheiro recebe vulgarmente a designao de tributo. Juridicamente tributo a
obrigao de levar o dinheiro e no o dinheiro em si mesmo.
2 Tributo Como Objeto do Direito
Tributo, para o direito, coisa diversa de tributo como conceito de outras cincias.
O conceito jurdico de tributo conceito fundamental do direito tributrio.
Os institutos e categorias jurdicas s so validos e operantes nos quadrantes do
direito.
O conceito de tributo, para o direito, nasce e esgota-se no universo jurdico.
3 Carter Instrumental do Direito
Consiste o carter instrumental do direito de servir de meio posto a disposio das
vontades para obter o alcance das finalidades desejadas pelos titulares daquelas vontades.
H distino entre norma e comando particular. Quando uma vontade deseja, genrica
e abstratamente, certos comportamentos tem-se a norma.
Quando uma vontade deseja um comportamento tem-se um comando particular: ato
individual, contrato, sentena, ato administrativo, etc.
Com isto se tem a noo das pessoas necessrias para o raciocnio jurdico, a pessoa
que manda, ordena, obriga, a pessoa titular do comportamento e a pessoa beneficiria desse
comportamento. Portanto, ao lado do conceito prvio de norma h o de sujeito, bem como o
de objeto.
O direito um conjunto de normas que se chamam normas jurdicas. Formam o direito
positivo.
O elemento principal e essencial da norma jurdica seu contedo mandamental.
O objeto da norma, ou de seu comando, o comportamento humano.
Quando o poder que emana da norma consegue o seu resultado, diz-se que a norma
eficaz.
1
Paulo Barros Carvalho assinala que a palavra tributo empregada pelo legislador, pela
doutrina e pela jurisprudncia com significados diversos, embora anlogos: a) quantia em
dinheiro; b) prestao (dever); c) direito do sujeito ativo; d) relao jurdica; e) norma; f)
norma fato e relao jurdica.
Como conceito bsico definimos tributo como obrigao jurdica pecuniria, ex lege,
que se no constitui em sanso de ato ilcito, cujo sujeito ativo uma pessoa publica e cujo
sujeito passivo algum nessa situao posto pela vontade da lei, obedecidos os desgnios
constitucionais.
O conceito formulado tem o mrito de evitar a abrangncia das multas, as quais,
doutra forma, ver-se-iam nele compreendidas.
No Brasil a disciplina constitucional das competncias tributrias retira toda liberdade
do legislador no fixar os aspectos das hipteses de incidncia tributria. Assim a sua
materialidade s pode ser a constitucionalmente prevista.
Se a lei tributria escapar a tais padres, ser inconstitucional.
10 Reconhecimento do Tributo
Toda vez que se depara o jurista com uma situao em que algum esteja colocado na
contingncia de dar dinheiro ao estado, dever verificar se se trata de:
a) multa;
b) obrigao convencional;
c) indenizao por dano;
d) tributo.
Nestes quatro casos pode algum ser devedor de dinheiro ao estado.
A multa se reconhece por caracterizar-se como sanso por ato ilcito.
Tendo as pessoas publicas capacidade para a prtica de negcios jurdicos
convencionais, pode dar-se que diversas pessoas sejam colocadas na situao jurdica de
devedoras de pessoas publicas.
Formalmente, o vinculo jurdico idntico ao tributo.
Como distinguir o tributo das anteriores figuras?
O fulcro do critrio do discrmen est no modo de nascimento da obrigao.
Se o vinculo obrigacional nascer da vontade das partes, por fora da lei, mediante a
ocorrncia de um fato jurdico lcito, esta-se- diante de um tributo.
Ter-se- obrigao de indenizao de o fato de que nascer a obrigao for ilcito.
O tributo no sanso por violao de nenhum preceito, nem reparao patrimonial.
O direito tributrio um sistema conceptual que se constri a partir do conceito de
tributo.
O tributo um conceito primrio que funciona como categoria dentro do direito
administrativo
O conceito de tributo d o critrio de delimitao material do direito tributrio.
No pode o jurista estudar as caractersticas e propriedades do tributo, seno tais como
configuradas pelo direito positivo.
O conceito de tributo um conceito jurdico-positivo. Como todo conceito jurdicopositivo, mutvel, por reforma constitucional.
12 Direito Tributrio Como Captulo do Direito Administrativo
O estudo do direito tributrio material responde s questes: quem deve pagar; quanto
e a quem se deve pagar; quando surge a contingncia de pagar. As questes: como, o que
16 Incidncia
Costuma-se designar por incidncia o fenmeno da subsuno de um fato a uma
hiptese legal.
A incidncia torna jurdico um fato determinado, atribuindo-lhe conseqncias
jurdicas.
A norma tributaria tem sua incidncia condicionada ao acontecimento de um fato
previsto na hiptese legal.
Ocorrido o fato, incide o mandamento.
SEGUNDA PARTE
ASPECTOS DA HIPTESE DE INCIDNCIA TRIBUTRIA
17 Norma Tributria
Direito tributrio objetivo o conjunto de normas jurdicas que regula a tributao.
Para que este conceito no seja tautolgico, mister se faz ter presente o conceito de tributo.
Dizendo-se que se trata de obrigao pecuniria, j se deixa claro seu objeto: a
transferncia de dinheiros.
norma tributria a que trata do tributo e rege o relacionamento que o instituto enseja
estabelecer entre os sujeitos da obrigao tributaria e dos deveres de contorno.
Para ser possvel isolar a norma tributria, mister se faz excluir as situaes contratuais
e a sano por ato ilcito.
Para que de tributo se trate, mister que o comando seja preso hiptese.
Em suma: se a norma jurdica te a seguinte estrutura; 1) hiptese; 2) mandamento; 3)
sano, s obrigao tributria a que nasce por fora do (2) mandamento. Aquelas
obrigaes pecunirias que decorrem da (3) sano no so tributrias.
18 Questo Terminolgica
Tributo o nome que indica a relao jurdica que se constitui no ncleo do direito
tributrio, j que decorre daquele mandamento legal capital, que impe o comportamento
mencionado.
Temos primeiramente uma descrio legislativa de um fato; ulteriormente realiza-se
este fato concretamente.
A obrigao s nasce com a realizao deste fato.
No Brasil, costuma designar por fato gerador tanto aquela figura conceptual e
hipottica, como o prprio fato concreto.
Tal a razo pela qual sempre distinguimos estas duas coisas, denominando hiptese
de incidncia ao conceito legal de um fato e fato imponvel ao fato efetivamente
acontecido, configurando rigorosamente a hiptese de incidncia.
H, portanto, dois momentos lgicos: primeiramente, a lei descreve um fato e di-lo
capaz de gerar uma obrigao. Depois, ocorre o fato.
A norma tributaria assume a seguinte configurao:
Hiptese se acontecer o fato Y.
Mandamento pague X, em dinheiro, ao estado.
Sano se no pagar incidiro as seguintes normas...
Posta a norma, se e quando acontecerem os fatos descritos, incide o mandamento.
FATO IMPONVEL
- fato concretamente ocorrido no mundo
fenomnico, empiricamente verificvel (hic
et nunc);
- conceito legal (universo do direito);
- fato jurgeno (esfera tangvel dos fatos);
- designao do sujeito ativo;
- sujeito ativo j determinado;
- critrio genrico de identificao do sujeito - sujeito passivo: Tcio;
passivo;
- critrio de fixao do momento de - ocorrncia dia e hora determinados;
configurao;
eventual
previso
genrica
de - modo determinado e objetivo, local
circunstancias de modo e lugar;
determinado;
- critrio genrico de mensurao (base - medida (dimenso) determinada (base
imponvel ou base de clculo)
calculada).
9
10
Na maioria das vezes, a alquota expressa sob a forma de percentual do valor de uma
coisa.
Se a base imponvel for outra (peso, volume, tamanho capacidade, etc) a alquota
dever ser expressa diretamente em dinheiro, cuja expresso numrica ser multiplicada pela
base imponvel. Assim, por exemplo, a lei tributaria dir: pague $ 1,00 por quilo, ou por
metro, etc.
S a base imponvel no suficiente para a determinao do dbito tributrio.
A lei deve estabelecer outro critrio quantitativo que permita a fixao do dbito
tributrio. Assim, cada obrigao tributria se caracteriza por ter certo valor, que s pode ser
determinado mediante a combinao de dois critrios numricos: a base imponvel e a
alquota.
A combinao da base calculada com a alquota permite a fixao do dbito
correspondente a cada obrigao.
45 Alquota e Taxa
As taxas nem sempre tm alquotas. Decorre da Constituio (art. 145, II) que o
principio regente da taxa a remunerao. Assim, o custo de um servio pblico no geral
deve ser repartido entre seus usurios, na medida em que cada administrado o utiliza.
A lei, nesses casos, j estabelece o quantum devido, antecipadamente.
46 Determinao do Quantum Debeatur
Na lei devem conter-se os critrios para determinao dos fatos que fazem nascer
obrigaes, sua realizao genrica e especifica, momento, identificao do sujeito passivo e
quantia devida.
A aplicao da lei permite estabelecer a base calculada. Sobre esta aplica-se a alquota.
A combinao das duas permite a fixao do quantum devido em cada caso concreto.
Para determinao do montante de cada obrigao, h necessidade de aplicao dos
critrios gerais da lei ao caso concreto.
A quantia de dinheiro se determina pela aplicao da alquota base calculada,
segundo os critrios da base de calculo.
Pode-se dizer que a lei fixa os dbitos abstratamente (base de clculo). O fato
imponvel determina o dbito tributrio (base calculada). O lanamento vai se limitar a
reconhecer os efeitos do fato imponvel, aplicando a alquota base calculada.
47 Dinmica da Obrigao Tributria
Tributo a exigncia unilateral e coativa de dinheiro, feita pelo estado s pessoas
submetidas lei, com fundamento na Constituio.
O dever de entregar dinheiro aos cofres pblicos decorre da incidncia da lei tributria
e de sua aplicao, segundo procedimentos de direito administrativo tributrio.
As questes prticas que a cincia do direito tributrio se prope a resolver so: se
deve pagar, a quem se deve pagar, quem deve pagar, quando nasce o dever de pagar e quanto
deve ser pago.
Determinar se, quem, para quem, quando, e quanto s possvel vista da lei, luz
dos princpios, categorias e tcnicas da cincia do direito tributrio.
indagao como se deve pagar d resposta do lanamento administrativo.
A determinao concreta dos elementos objetivos de resposta depende da qualificao
jurdica de cada fato imponvel.
13
14