O direito uma realidade plural e no unvoca.

O interesse desta cadeira de observar o direito com olhos de pseudo-historiador, (a

histria feita de forma a revelar o carcter apenas local do direito de qualquer poca
incluindo a presente; dar-se conta do carcter artificial, cultural e local do direito) Ex:
na poca medieval havia vrias verdades, vrias razes, ento o direito tinha que tender
para uma certa consensualidade , para que os individuos pudessem viver em
comunidade e resolver os seus conflitos de interesse.
O discurso jurdico medieval tem um carcter alternativo que decorre do facto de no
pretender a verdade mas sim a probabilidade e de se organizar em torno de questes de
soluo problemtica e no em torno de aplicao de regras, de se assumir como
saber argumentativo e no como uma cincia rigorosa e neutra. Com olhos de pseudohistoriador e no de jurista (pois o jurista tem uma viso tcnica e dogmtica do direito,
com o seu carcter natural, inevitvel e universal) ; Ex: ausncia ou marginalidade do
direito na regulao da vida e dos conflitos a nvel da famlia ou do quotidiano.
O direito um instrumento que serve para resolver conflictos de interesse, ponctuais,
mas no resolve todos os problemas.
O direito no algo de natural , mas sim algo de cultural As opes jurdicas so
sempre opes polticas e no so ingnuas. A deciso do juz resulta da sua
subjectividade, no tem valor universal; O primeiro problema do direito o seu carcter
arbitrrio (a famosa frase de Kirchmann : trs palavras rectificadoras do legislador
convertem bibliotecas inteiras em lixo. (Ex: quando uma lei de 11 de Outubro de 1820
aboliu os morgados, numerosas obras que tratavam deste tema, ficaram relegadas para
o mbito das curiosidades bibliogrficas)
O Direito aplica-se a uma determinada sociedade numa determinada poca
O legislador, por mais inovador que seja no pode deixar de utilizar as mesmas tcnicas,
que so habituais no seu pas e na sua poca. (ex: a legislao da revoluo francesa foi
feita com a tcnica dos juristas do antigo regime)
Mais do que as leis , vamos estudar a gnese do prprio direito
Histria jurdica legitimadora

O Direito um sistema de legitimizao, que cria um efeito de obedincia naqueles a

quem as normas vo limitar a liberdade
A histria jurdica, tem sido legitimadora, desempenhando uma funo dogmtica de
primeira importncia. O direito justo era o direito longamente estabelecido, pois
considerado por natureza um direito razovel.

No sculo passado, defendia-se que a Histria do Direito servia para fundamentar a

identidade juridico-poltica de um Povo. Esta a posio da ESCOLA HISTRICA ALEM
do sc. XIX, que considerava o direito como uma emanao do esprito do povo
(Volkgeist), constituindo uma barreira s tendncias progressistas dos legisladores .
Marcelo Caetano dizia: a histria instrui o legislador sobre a experincia vivida pela
Nao, acautelando-o contra perigosas reincidncias em erros funestos
Actualmente , a legitimizao j se faz menos pela tradio e mais pela natureza das
coisas, pelas categorias necessrias do justo ou da razo jurdica, procurando-se
encontrar para cada princpio do direito vigente, uma razo no direito passado,
(mesmo se num contexto histrico radicalmente diferente) atravs duma leitura
superficial das fontes
A Histria jurdica legitimadora, tende a demonstrar o sentido linear do progresso do
direito, pelo contraste entre a rudeza e imperfeio inicial do direito histrico e a actual
perfeio do direito vigente
Contar a Histria a partir dos interesses de poltica do direito presente, impondo as suas
categorias dogmticas ao passado, desfigurando-o.
A estratgia legitimadora tambm procura legitimar o corpo dos juristas acadmicos,
desdramatizando o peso poltico das suas decises jurdicas, apresentando-as como
sendo puramente tcnicas ou cientficas, falsamente distanciadas do conflito
subjacente .
A imagem de Templos do Saber dada s Faculdades de Direito, foi uma consequncia
desta obra purificadora da Cincia do Direito quanto s componentes polticas e
idiolgicas, to representadas nos anos vinte e quarenta pelas ideias de Hans KELSEN.
HISTRIA CRTICA DO DIREITO

A Histria crtica do Direito, para atingir os seus objectivos, utiliza vrias estratgias e
metodologias:
1. fomentar uma conscincia metodolgica,
Rejeitando a concepo ingnua de que a realidade histrica , est a, bastando
colh-la. Pois a realidade histrica no est a mas construda pelo olhar do
historiador, que deve ter conscincia deste carcter poitico (construdo) da sua
actividade intelectual, de tal modo que conhea quais os limites do seu saber,
desvalorizando a noo de verdade histrica e tendo conscincia que o rigor do
discurso histrico reside mais na sua coerncia interna que numa qualquer adequao
realidade externa. A Histria Jurdica do Direito, pelo seu mtodo, prope-se desvendar
as razes sociais e culturais das prticas discursivas .
2. O Direito em sociedade (objecto da histria jurdica)

 a partir da cole des Annales, que a histria contempornea do direito se liga

intimamente histria dos diversos contextos (culturais, tradies literrias, estruturas
sociais, convices religiosas) com os quais (e nos quais) o direito funciona.
O direito em sociedade, considerar que o sentido das normas jurdicas s pode ser
compreendido, quando integradas no conjunto de complexos normativos que
organizam a vida social, tendo apenas um valor relacional ou contextual.

O direito um produto social

Para mostrar o enrazamento social do direito, tem-se que mostrar que o ordenamento
poltico no arbitrrio, sendo explicvel pelas condies sociais da sua produo
. O espao social condiciona a criao originria das normas jurdicas e igualmente
a sua recriao nas sucessivas recepes ao longo da Histria com a respectiva
integrao em contextos normativos e culturais diferentes; a histria do direito

ocidental fundamentalmente literria

3. Histria jurdica contra a teleologia

A Histria critica do Direito insiste sobre o carcter no linear, no

necessrio e no escatolgico
da sua evoluo histrica, assumindo a ideia de ruptura histrica, contrriamente aos
legitimadores que consideravam que as novas solues nasciam das anteriores por um
processo de aperfeioamento.
Sublinhar a ruptura histrica e esclarecer o papel da tradio, a qual acaba por
determinar os novos produtos juridicos, no mesmo sentido em que um arteso est
condicionado na sua arte pela ferramenta de que dispe.

O presente deixa de ser o apogeu do passado, para passar a ser mais um

arranjo momentneo e histrico.

O passado, com a sua lgica prpria deixa de ser entendido como o prenncio do
presente.
Esta manifestao de alteridade constitui um elemento importantssimo de
relativizao do presente e do direito positivo actual.
O professor M. Hespanha, diz que : o Ps-modernismo trouxe uma nova
sensibilidade em relao s formas implcitas, informais e quotidianas do poder;
Que por isso a historiografia jurdica dos nossos dias, se apoia tanto em temas
provindos da mais acadmica reflexo terica, como numa pr-compreenso do
mundo, com razes na mais recente cultura contempornea.

Importncia do estudo do direito romano

 Para a anlise das escolas jurdicas europeias.

Para o estudo de uma cincia com histria.
Pela sua perfeio
Pela sua influncia nas instituies actuais.
Permite comparar ordenamentos jurdicos diferentes
Permite desenvolver o sentido critco
A perfeio do direito romano
A ideia de perfeio do Direito Romano assenta no pressuposto de que existem padres
universais de justia na regulao das relaes humanas, dos quais o direito romano se
ter aproximado mais do que outras culturas.
O direito romano ter criado conceitos e solues cuja justeza ou justia resistiram e
se impuseram eroso do tempo.

O direito romano tem sobrevivncia no direito actual

O uso de citaes latinas e a reproduo de alguns conceitos romanos no Direito
actual, so usados, mas fora do contexto em que foram criados.
A subsistncia do direito romano advm do peso da tradio, da sua recepo pelo
direito cannico, posteriormente pelo direito comum e tambm da crise ocorrida no
imediato ps-guerra (1939-1945), devido impotncia do direito face a regimes
autoritrios de ndole fascista, ler nazi. Pretendia-se que a estrutura jus naturalista do
direito romano poderia eventualmente evitar o totalitarismo da lei.

O que o direito romano?

O direito romano um sistema de aces, que s existe porque necessrio e que
parte de situaes concretas para a criao de normas casusticas. Concebido como
um direito imanente, existindo nas coisas, na Natureza.

Evoluo histrica do direito romano

Do sc. VIII ac. (753 a.c. fundao de Roma), at ao sc. V no Ocidente (476 queda do
Imprio Romano do Ocidente) e at ao sculo XV no Oriente (1453 queda do Imprio
Romano do Oriente)

Perodos histricos do Imprio Romano do Ocidente baseados na forma de

Governo

Monarquia

sc.VIII a.c. a sec.IV a.c. (fundao de Roma)

Repblica

sc.IV a.c. a sec.I a.c.( magistratura pretoriana)

Alto Imprio

sc.I a.c. a sec.III d.c. ( Octvio Augusto, Cristo)

Baixo Imprio
Justiniano I)

sc.III d.c. a sec.VI d.c.(Diocleciano,Constantino e

Imprio Bizntino

a partir de 527

(Justiniano I)

Baseados na evoluo do Direito Romano

de 753 a.c. a 130 a.c

POCA ANTIGA

(Realeza e parte da Repblica)

Fontes: costume, legislao, Lei das XII Tbuas

Perodo de Direito Romano muito antigo, de tipo arcaico primitivo, direito de uma
sociedade rural baseada na solidariedade clnica, baseado exclusivamente nas
aces previstas e tipificadas na lei legis actiones .
753 a.c. fundao de Roma
441 - 449 a.c. Lei das XII Tbuas. Um dos fundamentos do ius civile considerado em
vigor at poca justinianeia. Lei com carcter formal , quase litrgico, que usa frmulas
para resolver casos concretos.
Leis de licnio

Instalao do novo regime, com dois Cnsules

367 a.c. (repblica) Criao da magistratura dos pretores, encarregada da

administrao da justia nas causas civis. Incio do ius praetorium, constitudo pelas
modificaes introduzidas pelo pretor no direito civil, com base nos seus poderes de
imperium(comum a todos os magistrados), poder de dar ordens stipulationes
praetoriae promessas, restitutiones in integrum (reposio no estado anterior),
missiones in possessionem (entregas foradas), interdicta (probies de agir ou
ordens de exibir, restituir)
287 a.c.(repblica) Lex Hortensia a partir desta data os plebiscitos, aprovados no
concilium plebis, so assimilados s leges e obrigavam no smente os plebeus como
todos os cidados romanos.
242 a.c. (repblica) criao do pretor peregrino e fim do periodo de vigncia exclusiva
doius civile que se aplicava aos romanos (oius gentile aos estrangeiros)

149 a.c.(republica) Lex Aebutia de formulis- atribui ao pretor a possibilidade de redigir

uma formula, espcie de programa de averiguao dos factos e de sua valorizao
afim do diferendo ser julgado pelo iudex (juz).
A partir daqui, o pretor leva a cabo a sua misso de corrigir e adaptar o ius civile
com recurso a poderes judiciais que lhe so especficos a iurisdictio- e no
comuns a todos os magistrados, como era o imperium

de 130 a.c. a 230 d.c.

POCA CLSSICA

(Parte final da Repblica e Alto Imprio)

FONTES:

costume, legislao, ditos, jurisprudncia .

Direito de uma sociedade evoluda, individualista, fixado por juristas numa cincia
jurdica coerente e racional. Ascenso e auge do direito pretrio.
27 a.c. ( comeo do alto imprio) Octvio Csar Augusto
1 a.c. s 23h e 60m( ah! ah! ah! ) (alto imprio) Nascimento de Jesus Cristo
+-130 d.c.( alto imprio) Edictum perpetuum- compilao e codificao, com carcter
definitivo, dos ditos anuais dos pretores, constituindo deste modo, uma consolidao do
ius praetorium, mas tambm uma limitao sua criatividade.
212 d.c. (alto imprio) dito de Caracala atribuio da cidadania romana para todos
os habitantes que estavam dentro dos limites do Imprio.
230 d.c. ( fim do alto imprio) Perodo convencional do fim da poca Clssica

POCA PS CLSSICA

de 230 d.c. a 530 d.c.

(Baixo Imprio e comeo do Imprio Bizantino)

FONTES: costume,legislao, jurisprudncia

Direito nascido da tripla crise (poltica, econmica e religiosa) do sculo III,

dominado pelo absolutismo Imperial, pela actividade legislativa dos Imperadores,
pelo Cristianismo, pela vulgarizao e Helenizao
313 dito de Milo Constantino reconhece a religio Crist, converte-se ao Cristianismo
e a Igreja organiza-se no quadro poltico e administrativo do Imprio
395 diviso definitiva do Imprio Roma (Ocidente) -

Constantinopla (Oriente)

426 Lei das citaes Limitava a autoridade da jurisprudncia aos jurisconsultos

,Papiano,Paulo, Ulpiano, Modestino e Gaio, erigindo Papiano em critrio de deciso em
caso de no haver unanimidade.
438 Cdigo Teodosiano Redigido porTeodsioII(Oriente),adoptado no Ocidente por
Valentiano III - Compilao de todas as Constituies imperiais desde Constantino.
476 Queda do Imprio Romano do Ocidente
530 Incio do reinado de Justiniano I
a partir de 530

POCA BIZANTINA

(Justiniano I)
Neo-classicismo . Helenismo
530-565 elaborao do Corpus iuris civilis

Caracterizao dos regimes polticos

(sc.VIIIa.C.asc.IV
a.C.)
BasesInstitucionais:

Rei
Senado
Assembleias Populares
O Rei
O Rei dirige a vida militar, social e religiosa. A sociedade est organizada por famlias.
A realeza no sendo hereditria, era o Senado que propunha o Rei ou ento era
designado pelo seu antecessor, era investido pelas Assembleias populares comitia
curiata e investidura chamava-se lei das Crias que d Poder Lex Curiata dei
Imperium imperium como poder, dominao.

O Senado
O Senado, cuja origem est nas reunies dos chefes de famlia patres o segundo
orgo do Poder, funciona como orgo consultivo do Rei. uma Assembleia
aristocrtica at ao comeo da repblica.
As Assembleias populares

So reservadas ao Povo de Roma e chamam-se Comitia Popular Existiam vrios tipos

de comitia dependendo dos gupos que reuniam Curiata comitia, Tributa comitia,
Centuriata comitia.

(sc.IV a.C. a sc.I a.C.)

A passagem da monarquia para a repblica d-se lentamente. Situa-se a queda da monarquia
cerca do ano 470 a.c.. O novo regime poltico instalou-se com dois Cnsules sua frente,
volta do ano 367 a.c. (leis de Licnio) e caracteriza-se pela pluralidade de assembleias e
magistraturas, anuais e colegiais.

Os Magistrados
O magistrado romano um orgo da cidade, titular de um poder potestas.
magistrados so, em princpio, designados por um ano e so os seguintes:

Os

Cnsules
Titulares do Imperium tm o comando militar e o governo da cidade, podem propor
leis e tiveram inicialmente o poder da jurisdio jurisdictio de dizer o direito

Pretores
So sobretudo magistrados judiciais que organizam os processos civis e designam os juzes.

Outros magistrados
Edis Curuis, Tribunos, Questores, Censores, ao todo eram 28.
As Assembleias e as leis

O Senado

Composto apenas pelos patres na poca da monarquia e no incio da repblica, tinha os seus
membros designados pelos cnsules, primeiro e posteriormente pelos censores, recrutando-os
entre os antigos magistrados
Atribuies do Senado:
Auctoritas Patrum era o monoplio dos senadores patrcios , que consistia na ratificao das
decises de uma assembleia. A partir de 339 , a ratificao transforma-se em autorizao prvia.
Formulava os princpios de uma nova lei , sob a forma de Senatus-consulto , devendo a
seguir ser sancionada pelos magistrados. Tinha poderes para autorizar despesas pblicas, no
recrutamento de tropas, nas relaes externas e no controlo dos magistrados.
Centuria Comitia
Foram as assembleias populares mais importantes durante grande parte da Repblica. Eram
assembleias aristocrticas e tinham estas prerrogativas:

escolher os Cnsules
escolher os pretores
votar as leis

Os Magistrados inferiores:
Eram eleitos nos Tributa comitia assembleias por tribo, estando todos os cidados
recenseados na tribo local. Nos ltimos sculos da Repblica tambm votaram leis.

Os comitia plebe
Assembleias da plebe, votavam os plebiscitos (leis reservadas plebe), elegiam os
seus tribunais. A partir de 287 a.c. (lex hortensia) os plebiscitos so assimilados
s leges e aplicam-se tambm aos patrcios
Senatus Populus Que Romanus
O Senado e a comunidade dos cidados romanos. Expresso que adquiriu um sentido
jurdico-poltico . A res pblica designa a organizao poltica e jurdica do populus na
qual o cidado subordina o seu interesse res privata ao da comunidade.
Os cives
So cidados romanos, que gozam do direito dos romanos. Ius civile . Os estrangeiros,
peregrini , esto submetidos ao ius gentile o direito comum a todos os homens,
conforme razo natural. A cidadania romana foi concedida a pessoas e a grupos.

(sc. I a.c. a sc. III d.c.)

Nascimento de Cristo

A passagem da Repblica ao Alto Imprio, faz-se progressivamente. A crise poltica no

sec.I a.c. provocada pela vastido do Imprio.
Octvio Csar Augusto 27 a.c. centraliza todo o poder nas suas mos, no estando
vinculado pela lei. Prticamente s o Senado subsiste, mas com os poderes reduzidos.
No ano 212 d.c. , o DITO DE CARACALA concede a cidadania romana a todos os
habitantes do Imprio, com excepo dos deditcios

(sc. III a sc. VI)

Diocleciano 284-305, Constantino 306-337, Justiniano 527

A crise do sec.III provocou profundas modificaes na estrutura poltica do Imprio

romano. Diocleciano e Constantino reogarnizam o Imprio e a sua administrao. O
Imperador tem o poder absoluto, divinizado o Dominus
Constantino reconhece a religio crist, DITO DE MILO, em 313, converte-se ao
Cristianismo e a Igreja organiza-se no quadro poltico e administrativo do Imprio
romano.
CONSTANTINO funda a nova capital em Constantinopla (actual Istambul), sobre o lugar
da antiga Bizncio.
O Imprio Romano divide-se em dois Imprios (395), o do Ocidente, que car em
476, e o do Oriente, que sobreviver at ao sc. XV. JUSTINIANO I ( 527-565), foi o
ltimo imperador do Baixo Imprio e o primeiro dos imperadores bizantinos .

POCAS HISTRICAS DO DIREITO ROMANO

753a.c.-130a.c.

(perodo da Realeza e incio da Repblica)

Neste perodo o direito romano sobretudo consuetodinrio, no est separado da

religio e no escrito.
Um dos fundamentos do jus civile , em vigor at poca Justiniana, foi a LEI DAS XII
TBUAS ( 441-449 a.c.) . Assim reconhecida a igualdade jurdica, probidas as guerras
privadas, institudo o processo penal, a terra torna-se alienvel e reconhecido o direito
de testar . No bem uma lei , mas uma compilao de frmulas, de caracter formal,
quase litrgico, para resolver casos concretos.

130a.c.-230d.c.

(parte final da Repblica e Alto Imprio)

Sob a Repblica, a lei comea a ser a principal fonte de direito juntamente com o costume.
As leges publicae ordem geral do povo ou da plebe, so feitas a pedido de um magistrado
superior (cnsules, pretores, tribunos, ditadores, que podiam propor um texto (rogatio) que era
afixado ( promulgatio), durante um certo tempo.
O voto tinha lugar num dos comcios e era promulgada renuntiatio ou impedida a sua
aprovao abnuntiatio pela Assembleia. Era necessrio, primeiro, a ratificao depois do voto e
mais tarde (339 a.c.), a autorizao prvia, dos senadores patrcios.
Os Plebiscitos so actos legislativos, aprovados nos concilium plebis que inicialmente
obrigavam s os plebeus, mas a partir da LEX HORTENSIA 287 a.c. foram assimilados s
leges e obrigavam todos os cidados.
No Perodo do Alto-Imprio, o direito privado Romano um sistema individualista
As fontes do direito so sobretudo os ditos dos magistrados e a jurisprudncia dos escritos
dos jurisconsultos, as leis e o costume, apesar duma tendncia regressiva do costume.

Tipos de leis na poca Clssica

leges
Emanam dos Magistrados e das Assembleias populares. Desaparecem aps o sculo I
Senatus consultos
Substituem as leges , e so consultas ao Senado feitas pelos magistrados , com valor
legislativo, apesar de vida curta, pois a pouco e pouco o Imperador vai assumindo todo o Poder.
No final do sculo II o Senado eliminado e o Imperador tem o monoplio da actividade
legislativa, produzindo as Constituies Imperiais

Constities Imperiais:
ditos edicta

Proclamaes orais do Imperador, com carcter permanente, abrangendo todo o Imprio

Decretos decreta
Decises judiciais do Imperador, sentenas sobre casos concretos, que constituam precedentes
aos quais os juzes inferiores ficavam ligados. Criam direito novo, passando a vigorar como
legislao

Epstolas :
a) Rescritos rescripta
Respostas escritas, dadas pelo Imperador ou pelo seu conselho, a questes sobre direito, que
passavam a ter valor de lei
b) Instrues mandata
Ordens directamente dirigidas a um funcionrio, magistrado ou governador de provncia,
geralmente sobre questes fiscais ou administrativas.

ditos dos magistrados

Proclamaes dos magistrados encarregados da administro da justia (pretores, edis curuis e

governadores de provncia), quando iniciavam as suas funes, indicando a forma como
contavam exercer as suas funes, inicialmente oralmente edictum e mais tarde por escrito,
passando de uma magistratura para outra e tornando-se assim, regras de direito, que os
iudex faziam respeitar.

ditos dos pretores

Magistratura criada no final da monarquia, em 367 a.C., encarregada da administrao da
Justia para os casos civis. O pretor prometendo uma aco criava um direito de que o cidado
podia se prevalecer. Assim apareceu o ius praetorium distinto do ius civile (lei das XII tbuas),
jurisprudencial, que preenchia as lacunas deste , flexibilizando-o. Em 242 a.C. criado o Pretor
Peregrino , que funcionava de maneira itinerante e levava o direito romano aos confins do
imprio para resolver litgios com os estrangeiros (pelegrini), ou entre estrangeiros e romanos.
Em 149 a.C. criada a Lex aebutia de formulis que atribui ao pretor a possibilidade de redigir
uma frmula, espcie de programa de averiguaes, adaptando o ius civilis com base no poder
de iurisdictio que lhe especfico e no imprium que comum a todos os magistrados.
Em 130 d.C. foi redigido e promulgado o dito Perptuo, que era uma recolha dos ditos dos
pretores que deviam ser aplicados pelos juizes, condicionando desta maneira a aco criativa
futura dos pretores.

Jurisprudncia
A jurisprudncia, no sentido romano, era o conhecimento das regras jurdicas e a sua
aplicao prtica a casos concretos. Equivalente ao que hoje designamos por Doutrina. Os
jurisconsultos eram homens experientes na prtica do direito, cuja autoridade decorria muito do
seu prestgio social. Davam consultas jurdicas (responsa) e orientavam as partes num
processo sem no entanto nele intervirem.
Os escritos dos jurisconsultos constituram uma fonte de direito na poca clssica, pelos
seus comentrios a textos legislativos e a ditos dos pretores. Pela maneira de resolver as
lacunas do direito, elaboraram uma verdadeira cincia do direito

(poca do Baixo Imprio de 230 a 530)

Desenvolve-se entre os sc. III e VI, de Constantino a Justiniano e um perodo de decadncia
poltica, intelectual e de regresso econmica. O Cristianismo instala-se e desenvolve-se
dentro do imprio, influenciando numerosos princpios de direito privado. O centro do imprio

passa para Constantinopla.

A principal fonte de direito desta poca so as leis imperiais. Nesta poca fazem-se os
primeiros esforos de codificao das leis.

Lei das citaes

Lei que limita a autoridade da jurisprudncia, publicada em 426. S podiam ser citados,
s tinham fora e autoridade os escritos de cinco jurisconsultos: Gaio, Paulo,
Papiano, Modestino e Ulpiano. Quando no havia unanimidade a opinio seguida era a
de Papiano. As opinies destes jurisconsultos (justos) vo revelar-se com um valor
inestimvel para a formao do Direito Comum a partir do sc. XII, atravs das
escolas dos Glosadores e dos Comentadores.

Cdigo Teodosiano
Redigido no Imprio Romano do Oriente, em 438 por ordem de Teodsio II e adoptado no
Imprio Romano do Ocidente por Valentiano III, compreende as constituies publicadas
desde Constantino. Teve uma forte influncia na Pennsula Ibrica atravs da Lex
Romana Visigothorum que o retomou em parte.

Corpus Juris Civilis ( 530 a 565)

Compilao de todas as fontes antigas do direito romano, harmonizadas com o
direito do seu tempo, mandada executar pelo imperador Justiniano I. composta por
quatro livros, a saber :
Cdigo (Codex Justiniano)
Visava substituir o cdigo Teodosiano e era uma recolha de leis imperiais.
Digesto (Digesta ou Pandectas)
Compilao de extractos de livros de Jurisconsultos da poca clssica
Instituies (Institutiones Justiniani)
Manual elementar destinado ao ensino do direito
Novelas (Novellae ou leis novas)
um conjunto de cerca de 150 constituies imperiais publicadas por Justiniano I
O direito romano perde-se na Europa Ocidental, com a queda do Imprio Romano do
Ocidente em 476 e com as invases dos povos germnicos, associadas pulverizao
de estados.
O direito romano vai renascer aps o sc.XII com a descoberta do Digesto , por um
monge de Bolonha e graas sua perfeio volta a ser utilizado, tornando-se o direito
subsidirio dos direitos locais e contribuindo desta forma para a formao do Direito
Comum. Este livro estava redigido em grego e foi traduzido para o latim.

Direito Cannico
O Direito Cannico o direito da Igreja. Nasce no interior do Imprio Romano e vem at aos
nossos dias. um direito ecumnico com sentido universalista, pois dirigido a todos os

homens, que dever se dessiminar por toda a sociedade. Depois da queda do Imprio Romano
do Ocidente , em 476, a unidade poltica do Ocidente desaparece. A ideia de unidade s subsiste
ao nvel espiritual , com base na Igreja e no direito Cannico, que constituem as nicas
referncias comuns aos povos da Europa Ocidental.

Aspectos relevantes da importncia do Direito Cannico:

As matrias em relao ao direito privado, ficam em grande medida sob a alada do

Direito Cannico.

A Igreja nasceu no interior do imprio Romano do Ocidente e logo no sc.v recebeu

do imperador o previlgio de foro que era o direito concedido aos membros da

Igreja de serem julgados em tribunais eclesisticos.

O Direito cannico essencialmente escrito e tem um carcter erudito.

A principal fonte do Direito Cannico so as Sagradas Escrituras
O movimento de formao do Direito Comum, que surge a partir do sc. XII,

comea por se vincular ao Direito Cannico. So os canonistas que vo estudar o

direito civil romano e so esses mesmos juristas que vo iniciar o movimento de
formao do Direito Comum.

Factores que permitem definir o Direito Cannico :

Vocao Universalista
Direito Ecumnico (direito universal, comum a todos)
Exclusividade regulamentadora em certas matrias de direito privado
Recurso sistemtico escrita
Nascimento de uma cincia do Direito

Histria do Direito Cannico e da Igreja Crist

Do sc.I a IV, a Igreja vive um perodo em que os seus membros so perseguidos e torturados,
por ordem dos imperadores romanos.

Cada comunidade crist era dirigida por um Bispo. O conjunto dos Bispos, dos seus
colaboradores e dos crentes, chamava-se CLERO. As reunies dos Bispos chamavam-se
CONCLIOS ( Ecumnicos , Universais, Regionais , etc). As decises dos Conclios
receberam o nome de CNONES, ou decretos. Nesta poca ainda no havia Papa. Em
Roma havia o Bispo de Roma, que a partir de 400 se vai tornar Papa. A legislao
cannica, constituda nesta poca pelos Cnones dos Conclios e pelas Cartas
Decretais do Bispo de Roma. A religio crist oficializada e a partir deste momento
comea a cristianizao das instituies jurdicas romanas e a romanizao das
institues jurdicas da Igreja.
A Igreja passa a ser uma instituo do imprio e as organizaes eclesisticas vo adaptar-se
ao sistema de organizao romana. A partir do sc.V, o Cristianismo sendo a Religio do Imprio,
vai ter que legislar sobre casos concretos e em virtude das dimenses geogrficas do Imprio, o
Direito Divino contido nas Sagradas Escrituras j no suficiente .

Neste perodo realizam-se os primeiros Conclios Ecumnicos, que visam a condenar

todas as heresias entretanto aparecidas.
No mbito dos tribunais Eclesisticos faz-se uma distino entre pecado e delito.
A partir dos sc. VII/VIII a Igreja vai sofrer o impacto das invases dos Germnicos, povos que
possuem um direito consuetudinrio, baseado no costume.

No sc. XI comea a acentuar-se a tendncia para a centralizao na pessoa do Papa e

o Papa Gregrio VII vai ser o responsvel pela chamada Reforma Gregoriana e pela
crescente importncia das Cartas Decretais como fontes de direito
Nos sc. XII e XIII o poder do Papa atinge o seu apogeu; a poca da afirmao dos poderes
espiritual e pontifical em clara concorrncia com os Reis da Europa Ocidental.
Nesta poca o Direito Romano aplicado e visto como o direito antigo e o Direito Cannico
como o direito novo , que est em constante construo e produzido em funo das
necessidades presentes e nascentes.

O Direito Cannico como cincia

No sc. XII, surge a primeira grande compilao de Direito Cannico, a compilao
de Graciano ou Decreto de Graciano Concordia Discordantum Canonum .
Inicialmente o Direito Cannico tem como fonte nica de direito, as Sagradas Escrituras,
o ius Divinum, mas ao longo do tempo os Bispos e os Papas, foram produzindo
legislao (os Cnones e as Cartas Decretais), consoante a necessidade do momento,
o que originou uma certa incoerncia mesmo um direito algo contraditrio entre si.
Graciano faz a compilao dos cnones, mas introduz simultneamente os Dictum
comentrios aos cnones estabelecidos, que correspondiam a opinies de natureza
consuetudinria com as quais ele procura encontrar um sentido de coerncia, entre os
vrios cnones.
O Direito cannico o nico direito que utiliza sistemticamente a escrita, o que
facilita a codificao, que agora j no meramente cronolgica, mas sim uma
sistematizao temtica de toda a legislao at a produzida. Inicia-se a Cincia do
Direito Cannico, ou seja , o estudo sistemtico e cientfico desta legislao em
geral.
legislao chamava-se auctoritates e os textos adicionais que procuravam solues
de harmonizao com os cnones chamavam-se Dictum.

O Decreto de Graciano divide-se em trs partes:

1a - Fontes do Direito Cannico e Direitos das pessoas
2a - Direito Patrimonial, Procedimento Judicial, Matrimnio, Penitncia.
3a Matria Sacramental, Matria Litrgica.
A vantagem do Decreto de Graciano, superar uma certa confuso existente nas compilaes
anteriores, dar-lhes uma nova e coerente organizao, reunir toda a legislao existente e
harmonizar as contradies existentes.

compilao de Adriano segue uma outra em 1234, as Decretais de Gregrio IX, ou

Libro Extra, que reune toda a legislao posterior a Adriano. Em 1314 uma nova
compilao reune as Cartas Decretais feitas pelo Papa Clemente V e chama-se
Clementine , em 1324 nova compilao, as extravagantes do Papa Joo XXII, no
sc. XV as extravagantes Comuns
Todas estas compilaes seguem o modelo estabelecido por Graciano.
Em 1582 surge o Corpus Iuris Canonis que se inspira do Corpus iuris Civilis.
Esta grande compilao s vai ser substituda em 1917 pelo Codex Iuris Canonici
mandada executar pelo Papa Pio X.

Fontes do Direito Cannico

IUS DIVINUM
LEGISLAO
CANNICA
FONTES

COSTUME

CNONES
CARTAS
DECRETAIS

DIREITO
ROMANO
Ius Divinum
A primeira fonte de direito cannico, a VONTADE DIVINA, sendo o Direito Divino, um conjunto
de regras extradas das Sagradas Escrituras.

Legislao Cannica

Segunda fonte do Direito Cannico, constituda pelas decises das autoridades eclesisticas. H
os Decretos ou Cnones dos Conclios e as Cartas Decretais dos Papas
Na organizao administrativa da Igreja, uma diocese corresponde a um territrio, um bispado
corresponde a uma cidade, a reunio das autoridades eclesisticas de uma diocese chama-se
snodo

Costume
O costume, desempenha um papel bastante reduzido no mbito do Direito Cannico, pois no
escrito e o uso da escrita a prtica da Igreja. S tinha vigncia a nvel local e importncia na
medida em que tivesse sido consagrado pela jurisprudncia dos Tribunais Eclesisticos.
O costume para ser vlido como fonte de direito tinha que:

existir e ser usado durante de trinta anos

ser razovel, no ir contra a razo
ser legtimo, conforme ao Direito Divino, no contrariando as outras fontes de Direito

Direito Romano
A quarta fonte do Direito Cannico, subsidirio deste e aplicado desde que os seus princpios
no entrassem em contradio com os princpios Cannicos

Relao entre o poder temporal e o poder espiritual

Cristo dizia: Dai a Csar o que de Csar e a Deus o que de Deus. Em 494 o Papa Gelsio I
vai formular a Doutrina dos dois gldios :

Atribui autonomia mtua aos dois gldios, s duas esferas de poder, temporal e espiritual.
Cada gldio visava a felicidade dos homens, mas a nveis diferentes.
O poder temporal visava a felicidade do homem ao nvel terreno.
O poder espiritual visava a felicidade do homem a nvel espiritual

Critrio do pecado

O Direito Cannico aplicvel em matrias temporais, sempre que se observe que da

aplicao do Direito Civil resulta pecado.
atravs deste Critrio do Pecado que o Direito Cannico, vigora tanto nos tribunais
eclesisticos como nos tribunais civis.
O Direito Cannico no como um padro superior, mas sim como um padro correctivo

TRIBUNAIS

ECLESISTICOS

Competncia Jurisdicional:

Contenciosa
Desde o sc. V que os tribunais eclesisticos beneficiavam do privilgio de foro, importante
prerrogativa, que permitia aos tribunais eclesisticos de julgar os membros da Igreja
Voluntria
Os tribunais eclesisticos tinham legitimidade para julgar
segundo dois fundamentos:

Em Razo da pessoa
Jurisdio Essencial

Em Razo da Matria
Jurisdio Adventcia

Em Razo da pessoa:
Os eclesisticos, os cruzados e as miserabile personna
Em Razo da Matria por Jurisdio Essencial:
Matrias relativas disciplina interna da Igreja, da F, apostasia, feitiaria e tambm as causas
relativas ao matrimnio.
Em Razo da Matria por Jurisdio Adventcia:
Recai sobre causas relativas a coisas Sagradas e a bens eclesisticos, tais como, relativas ao sistema fiscal da Igreja,
penses, foros, relativas usurpao da jurisdio da Igreja, relativas ao direito de asilo, pois as igrejas detinham o
direito de asilo.