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Paridade de Armas No Processo Civil
Paridade de Armas No Processo Civil
NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na Constituio Federal. 6. ed. So Paulo: RT,
2000. p. 96.
2
Consoante Jos Roberto dos Santos Bedaque, o objetivo imediato da atividade jurisdicional o
jurdico, enquanto o social e o poltico constituem escopos do prprio Estado, que busca alcan-lo
atravs de suas atividades. Pode-se afirmar que o escopo jurdico absorve o social e o poltico (Direito e
processo. Influncia do direito material sobre o processo. 2. ed. So Paulo: Malheiros. 1997. p. 50.).
reproduzir o status quo, e complementa, por isso necessrio deixar esclarecido que o
tema do acesso justia, a permear o processo civil, opo ideolgica desmistificadora
da neutralidade cientfica imposta pela dogmtica.4
Democracia significa acima de tudo participao com garantia a igualdade de
oportunidades e participao efetiva e adequada (paridade de armas), como uma
decorrncia natural do princpio da igualdade substancial, o pleno exerccio da
cidadania.
2. Acesso justia
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 11. ed. So Paulo: Malheiros. 2001. p. 340.
MARINONI, Luis Guilherme. Novas linhas do processo civil. 4. ed. So Paulo: Malheiros. 2000. p.
25.
5
WATANABE, Kazuo. Acesso justia e sociedade moderna. In. GRINOVER, Ada Pellegrini et. al.
Participao e processo. So Paulo: RT, 1988. p. 128/135.
6
CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet.
Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1988. p. 15.
4
3. Igualdade
7
DINAMARCO, Candido Rangel. Instituies de direito processual civil. So Paulo: Malheiros, v. 1. 2001.
p. 115.
9
PORTANOVA, Rui. Princpios do processo civil. 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1999. p.
39.
10
GRINOVER, Ada Pellegrini. Novas tendncias do direito processual: de acordo com a Constituio de
1988. So Paulo: Forense Universitria, 1990, p. 6: A igualdade pode ser vista sob seu aspecto
4 Imparcialidade
meramente formal, contrapondo-se igualdade material. E pode ser vista sob o ngulo do esforo de
transformao da igualdade formal em igualdade material. O que significa, em outras palavras, que a
igualdade tem uma dimenso esttica e outra dinmica. Na dimenso esttica, o axioma de que todos so
iguais perante a lei parece configurar, como foi argutamente observado, mera fico jurdica, no sentido de
que evidente que todos so desiguais, mas essa patente desigualdade recusada pelo legislador. A
isonomia supera, assim, as desigualdades, para afirmar uma igualdade puramente jurdica. Na dimenso
dinmica, porm, verifica-se caber ao Estado suprir as desigualdades para transforma-las em igualdade
real.
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Como bem anota Paulo Henrique dos Santos Lucon: No processo, a isonomia revela-se na garantia do
tratamento igualitrio das partes, que deve ser vista no apenas sob o aspecto formal, mas tambm (e
principalmente) analisada pelo prisma substancial. A paridade das partes no processo tem por fundamento o
escopo social e poltico do direito; no basta igualdade formal, sendo relevante a igualdade tcnica e
econmica, pois elas tambm revelaro o modo de ser do processo. Enquanto a igualdade formal diz
respeito identidade de direitos e deveres estatudos pelo ordenamento jurdico s pessoas, a igualdade
material leva em considerao os casos concretos nos quais essas pessoas exercitam seus direitos e
cumprem seus deveres. Ao julgador compete assegurar s partes a paridade de tratamento, cabendo-lhe
observar e fazer observar a igualdade entre os iguais e a desigualdade entre os desiguais, na exata medida
das desigualdades presentes no caso concreto. (cf. Garantia do tratamento paritrio das partes, in
Garantias constitucionais do processo civil, coord. Jos Rogrio Cruz e Tucci. So Paulo: RT, 1999,
p.97).
apenas lcito preferir a vitria da parte que esteja com a razo, seja ela qual for, seno
que lhe cumpre fazer tudo que puder para que a isso realmente se chegue inclusive, se
houver necessidade, pondo mos obra para descobrir elementos que lhe permitam
reconstituir, com a maior exatido possvel, os fatos que deram nascimento ao litgio,
pouco importando que, afinal, sua descoberta aproveite a um ou a outro litigante.12
Como anota Joo Batista Lopes: a postura burocrtica e protocolar do juiz entra
em conflito aberto com as tendncias atuais do processo civil e, por isso, deve ser
afastada. No se concebe, no estgio atual da doutrina processual, que a parte seja
prejudicada pelo apego ao fetichismo das formas e dogmtica tradicional.13
De todo o exposto, pode-se concluir parcialmente que o princpio da igualdade
substancial impe ao julgador, como detentor de uma parcela do poder do Estado, a
necessidade de promover a igualizao das partes, conferindo as mesmas oportunidades,
fortalece o princpio da imparcialidade, eis que est impedindo que as desigualdades
reflitam no resultado do processo, demonstrando, assim, que o julgador estar mais
atento aos fins sociais e jurdicos do processo14, o juiz deve ser imparcial, mas no
neutro.
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa Reflexes sobre a imparcialidade do juiz. In:______. Temas de
direito processual: stima srie. So Paulo: Saraiva, 2001. cap. 3, p. 19-30. p. 29.
13
LOPES, Joo Batista. A prova no direito processual civil. 2. ed. So Paulo: RT, 2002. p. 173.
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Para Rui Portanova, o prprio smbolo da justia merece ser revisto: Tradicionalmente a imparcialidade
representada por uma mulher com olhos vendados e com uma espada numa mo e a balana equilibrada
noutra. Contudo, no h que negar, temeridade dar uma espada a quem est de olhos vendados. Ademais,
como visto no princpio jurdico, muitas vezes a balana est desequilibrada. Logo, o mais correto manter
os olhos da Justia bem abertos para ver as desigualdades e igual-las. Princpios do processo civil. 3. ed.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1999. p. 79.
iguais, mas recprocas, como o so, no processo penal, as dos ofcios da acusao e da
defesa. E o equilbrio das situaes que garante a verdadeira contraposio dialtica.
Eis assim o contraditrio a identificar-se com a par condicio, e no com a igualdade
formal. E ele tambm, como a prpria igualdade, sai do plano esttico para ingressar no
dinmico.15
Conclui dizendo: a plenitude e a efetividade do contraditrio indicam a
necessidade de se utilizarem todos os meios necessrios para evitar que a disparidade de
posies no processo possa incidir sobre seu xito, condicionando-o a uma distribuio
desigual de foras. Como se notou, a quem age ou de se defende em juzo devem ser
asseguradas as mesmas possibilidades de obter a tutela de suas razes.16
Portanto, a igualdade de oportunidades na participao na relao jurdica
processual est intimamente ligado ao contraditrio estabelecido entre as partes.
Proporcionar a igualizao entre as partes permitir um acesso ordem jurdica
justa, permitindo um equilbrio, dando a elas a possibilidade de efetiva defesa de seus
direitos.
O direito processual, regido por princpios publicistas impe ao juiz um papel
ativo, prprio da sua funo social, devendo estimular o contraditrio, suprindo as
deficincias das partes, superando as desigualdades.
Nem sempre fcil constar situaes ou pessoas que necessitem o mesmo
tratamento, nem ser fcil reconhecer as desigualdades que ir impor um tratamento
diferenciado, mas certo que inadmissvel creditar direitos e deveres iguais a todos os
sujeitos, quando se sabe existir desigualdades entre pessoas.
Depreende-se, portanto, que imprescindvel manter o equilbrio das partes na
relao jurdica processual17; o dilogo processual, representado pela tese e anttese, ao
15
GRINOVER, Ada Pellegrini. Novas tendncias do direito processual: de acordo com a Constituio de
1988. So Paulo: Forense Universitria, 1990, p. 7.
16
Ibid., p. 11, acrescentando: Eis o novo significado social do princpio da igualdade processual, atuando
mediante adequados institutos e por fora do reconhecimento de poderes de iniciativa judicial que, como
lembra Calamandrei, podem colocar a parte socialmente mais fraca em condies de paridade inicial frente
mais forte, e impedir que a igualdade de direitos se transforme em desigualdade de fato por causa da
inferioridade de cultura ou de meios econmicos.
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Comentando o tema paridade das armas luz do direito processual civil alemo, Willis Santiago Guerra
Filho, discorre: ..o que se pretende indicar a necessidade de se entender o processo civil e os princpios
que o norteiam nesse novo contexto poltico-jurdico, em que aps a passagem para do Estado liberal de
direito para o Estado social de direito, d-se a superao dialtica dessa anttese pelo chamado Estado
Democrtico de Direito, no qual se espera ver conciliadas as concepes liberais da liberdade do Estado e
igualdade meramente formal entre os indivduos e aquelas socialistas de liberdade no Estado e igualdade
efetiva na sociedade. Da surge, em termos de direito processual civil, a necessidade de se dar uma feio
nova ao processo, para que se torne um processo social, garantindo o efetivo acesso justia, direito
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e defesa, devem ser garantido no seu mais amplo sentido, devendo o juiz ser mais
participativo e no um simples sujeito com a finalidade de sentenciar.
Marcus Orione Gonalves Correia, tratando da questo da paridade de armas
afirma: No que concerne necessidade, para que exista realmente due process of law, de
um juiz imparcial e independente, verifique-se o seguinte: atualmente, vem-se requerendo
do juiz que este deixe de ser, um mero convidado de pedra do processo. Alis, em
contraposio figura do juiz dos tempos do liberalismo, que conduzia o processo sem
intervir de forma alguma em consonncia com a prpria noo liberal da ausncia de
interveno do Estado -, vem emergindo hodiernamente a figura dos poderes assistenciais
do magistrado. Os poderes assistenciais do juiz defluem, em prestgio noo de justia
material (em contraposio mera idia de justia formal), de um princpio por alguns
admitidos que no vem expresso na Constituio -, conhecido como princpio da
paridade das armas. Segundo desdobramento deste ltimo princpio, indispensvel, para
a prpria garantia da igualdade das partes no processo, que em situaes de desigualdade,
o juiz atue conduzindo o processo e assistindo o mais frgil na relao jurdica deduzida
em juzo.18
Assim, o juiz tem o dever de promover e preservar a igualdade substancial entre
as partes, afastando as desigualdades, razo pela qual, deve adotar medidas de ofcio
relacionadas com a instruo da causa, como os poderes instrutrios que em absoluto
viola o princpio da imparcialidade, ressaltando que o poder instrutrio no deve ser
supletivo, pois se assim for, no atender os fins aqui almejados.
Portanto, deparando-se o julgador com situaes que levem a um desequilbrio,
dever promover a igualizao que, nem de longe, comprometer sua imparcialidade. Ao
contrrio, esta restar fortalecida, na medida que garanta s partes do processo a mesma
fundamental do cidado. Passos significativos nesse sentido foram dados j na doutrina germnica, a
comear na ustria, que conta com expoentes do pensamento socialista no direito, como Anton Menger, e
seu discpulo, grande reformador do processo civil no comeo do sculo, Franz Klein. Mais recentemente,
K. A. Bettermann, em artigo seminal, aponta para a nova dimenso que assume o princpio da igualdade
das partes, no contexto do processo social, o qual passa da igualdade formal de todos perante a lei para
igualdade material, com a busca de se estabelecer uma equiparao das possibilidades de atuao em juzo
daqueles menos favorecidos de meios econmicos ou outros meios, minorando os efeitos danosos dessa
disparidade sobre o contedo de justia do resultado dos processos. O que se busca promover uma
igualdade de chances (Chancengleichheit), a qual se preserva, no processo, basicamente, observando a
chamada paridade das armas (Wafferngleichheit) entre as partes, que estaria ameaada, segundo
Bettermann, sempre que uma parte supere, no essencial outra, em poderes e meios, no processo. Nesses
casos, ainda segundo o acatado processualista alemo, o juiz seria chamado a restaurar o equilbrio entre as
partes, favorecendo aquela mais fraca. Princpios da isonomia e da proporcionalidade e privilgios
processuais da Fazenda Pblica. Revista de Processo, So Paulo, v. 82, n. 21, p. 70-91, abr./jun., 1986. p.
83.
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A propsito, vale lembrar a lio de Jos Roberto dos Santos Bedaque: Essa interferncia do magistrado
no afeta de modo algum a liberdade das partes. Se o direito debatido incluir-se no rol dos chamados
direitos disponveis, permanecem elas com plenos poderes sobre a relao material, podendo, por
exemplo, renunciar, desistir, transigir. Todavia, enquanto a soluo permanecer nas mos do Estado, no
pode o juiz se contentar apenas com a atividade das partes. A viso do Estado-social no admite essa
posio passiva, conformista, pautada por princpios essencialmente individualistas. Esse modo de analisar
o fenmeno processual sobrepe o interesse pblico do correto exerccio da jurisdio ao interesse
individual. Trata-se de uma viso essencialmente instrumentalista do processo. A real igualdade das partes
no processo um valor a ser observado sempre, ainda que possa conflitar com outro princpio processual.
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Adverte Marinoni: O princpio do contraditrio, por ser informado pelo princpio da igualdade
substancial, na verdade fortalecido pela participao ativa do julgador, j que no bastam oportunidades
iguais queles que so desiguais. Se no existe paridade de armas, de nada adianta igualdade de
oportunidades, ou um mero contraditrio formal. Na ideologia do Estado social, o juiz obrigado a
participar do processo, no estando autorizado a desconsiderar as desigualdades sociais que o prprio
Estado visa a eliminar. Na realidade, o juiz imparcial de ontem justamente o juiz parcial de hoje. (cf.
Luiz Guilherme Marinoni, Novas linhas do processo civil. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. p. 102.
12
6 Concluso
Bibliografia
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BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Direito e processo: influncia do direito material
sobre o processo. 2. ed. So Paulo: Malheiro, 1997.
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2001.
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Northfleet, Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1988.
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COUTINHO, Heliana Maria de Azevedo. O papel do juiz: agente poltico no estado
democrtico de direito. Justia e democracia, So Paulo, v. 1, p. 132-146, jan./jul.
1996.
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Malheiros, v. 1, 2001.
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Constituio de 1988. So Paulo: Forense Universitria, 1990.
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Princpios da isonomia e da proporcionalidade e
privilgios processuais da Fazenda Pblica. Revista de Processo, So Paulo, v. 82, n.
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LOPES, Joo Batista. A prova no direito processual civil. 2. ed. So Paulo: Revista
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LUCON, Paulo Henrique dos. Garantia do tratamento paritrio das partes. In: CRUZ E
TUCCI, Jos Rogrio. Garantias constitucionais do processo civil. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1999, p. 132-150.
MARINONI, Luiz Guilherme. Novas linhas do processo civil. 4. ed. So Paulo:
Malheiros, 2000.
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Reflexes sobre a imparcialidade do juiz. In:______.
Temas de direito processual: stima srie. So Paulo: Saraiva, 2001.
NERY JUNIOR, Nelson. Princpio do processo civil na Constituio Federal. 6. ed.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.
PORTANOVA, Rui. Princpios do processo civil. 3. ed. Porto Alegre; Livraria do
Advogado, 1999.
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