DIREITO PORTADORES DE TDAH

(Doutrina Jurisprudncia)

DOS

Prlogo Esta obra foi elaborada pela Associao Brasileira do Dficit de Ateno ABDA com o objetivo de transmitir a todos os que se interessam pelo assunto, esclarecimentos, sob o aspecto jurdico (doutrina e jurisprudncia), da matria redigida na forma de perguntas e respostas. As instrues contidas neste texto visam esclarecer incertezas, mas no substituem a consulta profissional, fundamental para dirimir qualquer dvida profissional no campo jurdico pertinente ao TDAH. Eduardo Pessa - Advogado ABDA OAB/RJ 215556

ASSOCIAO BRASILEIRA DO DFICIT DE ATENO - ABDA Endereo para correspondncia: Rua Paulo Barreto, 91/parte - Botafogo - 22.280-010 Rio de Janeiro - RJ - Brasil www.tdah.org.br - e-mail: abda@tdah.org.br Tel/fax: (21) 2295-0921

Direito dos Portadores de TDAH

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Perguntas e Respostas

1) O que Constituio? A palavra constituio tem vrios significados como: constituio do universo, constituio da associao, da propriedade, da famlia, etc. A Constituio, propriamente dita, sob o aspecto jurdico, a lei maior que diz respeito organizao do Estado e s suas funes, que dispe sob a forma de Estado e de Governo e que disciplina e assegura a plena proteo dos direitos individuais. 2) A Educao e a Sade so direitos constitucionais? So direitos disciplinados no art 6 da Constituio, a saber: Art 6 - So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. 3) Em que consiste o direito Educao? A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando o pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho (art 205 da Constituio Federal). 4) Qual o princpio bsico do ensino a ser ministrado, alm de outros contidos na Constituio? Igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola, sem privilgios. 5) Todos tm garantia ao acesso educao escolar, inclusive os portadores de TDAH? Sim. A Constituio Federal assegura esse direito, uma vez que a educao

constitui condio fundamental para o exerccio da cidadania. Ademais a Constituio Federal veda quaisquer formas de discriminao (art 3 - inciso IV) e expressa no art 228 inciso III que dever do Estado garantir atendimento especializado aos portadores de deficincia. Lembramos que o TDAH no um simples transtorno, mas um problema grave de sade que afeta aproximadamente 10% da populao mundial caracterizada por uma combinao de dois tipos de sintomas: Desateno e Hiperatividade Impulsividade. O que caracteriza a deficincia, assim entendida, de acordo com o Dicionrio de Lngua Portuguesa, Aurlio Ed.2010, a falta, carncia, insuficincia (fsica ou psquica). Portanto, no h como deixar de considerar tal transformao grave de sade como deficincia. 6) As escolas podem proibir o acesso educao escolar aos portadores do TDAH? Alm da proibio de qualquer discriminao contida expressamente na Constituio a prpria Lei de Diretrizes e Bases para Educao Nacional reafirma o direito aos portadores de TDAH e quaisquer diferenas que caracterizam a condio humana. Cabe famlia, escola e demais membros da sociedade promoverem o entendimento com vistas a criar processos educativos e pedaggicos a fim de coibir as diferenas por ventura existentes. 7) As escolas devem desenvolver projetos pedaggicos que contemplem a diversidade de alunos? Sim. requisito fundamental para promover a educao escolar, a criao de diretrizes bsicas para incluso de pessoas com TDAH no sistema de educao inclusiva. 8) Como agir em defesa dos direitos do aluno? Buscar primeiramente a conciliao junto instituio de ensino, no ocorrendo, procurar o Conselho Tutelar, rgo permanente e autnomo encarregado de zelar pelo cumprimento dos direitos da criana e do adolescente observado o art.131 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Em cada municpio h no mnimo um Conselho Tutelar composto de cinco

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membros escolhidos pela comunidade local. 9) Com relao aos profissionais de educao, como deve ser a atuao? O mundo contemporneo exige uma formao continuada dos profissionais de educao, objetivando torn-los conscientes das diferenas existentes entre alunos e visando, sempre, promover estratgias, mtodos e tecnologias capazes de promover a integrao de todos sem distino, o que representaria a reprovao na misso de educar. 10) O que significa a prtica de excluso, por parte de algumas escolas e faculdades? Significa o descumprimento da Constituio, da Lei de Diretrizes e Bases e violao do exerccio pleno da cidadania. 11) Quais so as medidas de proteo? Sero aquelas aplicadas sempre que os direitos reconhecidos por lei forem violados ou ameaados por ao ou omisso da sociedade ou do Estado; por falta, omisso ou abuso dos pais ou responsveis ou em razo de conduta. 12) Nos casos de maus-tratos sofridos por alunos, qual o procedimento? Cabe aos dirigentes do estabelecimento de ensino comunicar as ocorrncias ao Conselho Tutelar. 13) A autoridade policial deve tomar cincia dos maus-tratos? Evidenciada essa prtica cabe ao professor ou dirigente d a e s c o l a comunicar o ocorrido autoridade policial. 14) Onde est caracterizada tal prtica? No art. 136 do Cdigo Penal que expressa: Art. 136 Expor a perigo a vida ou a sade

da pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, para fim de educao, ensino, tratamento ou custdia, quer privando-a de alimentao ou cuidados indispensveis, quer seja sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de meios de correo ou disciplina 15) Cabe ao Conselho Tutelar encaminhar autoridade judiciria os casos de sua competncia? No somente ao Poder Judicirio, mas ao Ministrio Pblico todos os fatos que constituem infrao administrativa ou penal contra os direitos da criana e do adolescente . 16) A propositura de ao sempre ter incio na denncia ao Conselho Tutelar? No. garantido o acesso de toda a criana ou adolescente Defensoria Pblica, ao Ministrio Pblico e ao Poder Judicirio. A assistncia judiciria gratuita ser prestada aos que dela necessitarem, atravs de defensor pblico ou advogado nomeado, desde que comprovem insuficincia de recursos. Lembramos que as aes judiciais de competncia da justia da infncia e da juventude so isentos de custas e emolumentos. 17) Todo o problema que envolva portador de TDAH, na instituio de ensino, tem que ser resolvido pelo Conselho Tutelar ou pelo Poder Judicirio? No. Devem ser esgotados todos os recursos no mbito escolar. 18) A preveno no seria o caminho para evitar os questionamentos de ordem administrativa e/ou judicial? A preveno geral que consiste em evitar a ocorrncia da ameaa ou violao dos direitos da criana e do adolescente j est previsto nos artigos 70 a 73 do Estatuto. A preveno consiste em adoo de medidas e programas de atendimento que evitem a marginalizao, a discriminao e a caracterizao de risco pessoal.

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19) H uma legislao especfica que dispe sobre o diagnstico e tratamento do TDAH na educao bsica? Existe somente um projeto de Lei do Senado de n402, de 2008, que ainda no se transformou em lei. Entretanto, lembramos que dentre os direitos fundamentais assegurados pela Constituio, que a Lei Maior, est o direito vida e sade. A criana e o adolescente que esto em fase de desenvolvimento, devem merecer a proteo especial da famlia, da sociedade e do poder pblico, como expressa a Carta Magna. O direito vida reflete a mais importante das reivindicaes do ser humano atravs de padres de comportamento biolgico, quando se luta pela sobrevivncia e pelas necessidades orgnicas e psicossociais, quando se busca a coeso interna e sua prpria valorizao. 20) No tendo recursos pode o portador de TDAH receber os medicamentos gratuitamente? Deve, cabe ao Poder Pblico fornecer os medicamentos, quando demonstrado a sua necessidade atravs da declarao mdica. 21) No estando a medicao na lista elaborada pelo Poder Pblico, mesmo assim dever fornecer a medicao? Sim, uma vez que h responsabilidade solidria da Unio, dos Estados e dos Municpios, de acordo com o art. 6, 23, II, 24, XII, 194, 195, 196 e 198 da Constituio, no que se refere ao fornecimento de medicao, no estando includa sua obrigatoriedade de constar na listagem do Poder Pblico. 22) Caso no seja atendido o pedido pelo Poder Pblico, a quem recorrer? Ao Poder Judicirio e no tendo recursos para faz-lo, poder efetiv-lo atravs da Defensoria Pblica. 23) Listagem da Jurisprudncia sobre TDAH.

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO - 14 CAMARA CIVEL Apelao Cvel n 2008.001.07819 Apelante: Municpio de Terespolis Apelado: Gabriel Oliveira Cordeiro rep/p/Silvia de Rezende Simes Relatora: Des. HELENA CANDIDA LISBOA GAEDE Apelao Cvel. Fornecimento gratuito de medicamentos destinados ao tratamento de sade do autor, portador de DFICIT DE ATENO E HIPERATIVIDADE, j que no possui recursos para custe-los. Direito vida e sade, constitucionalmente assegurados, responsabilidade solidria da Unio, dos Estados e dos Municpios, arts. 6, 23, II, 24, XII, 194, 195, 196 E 198, da CF/88. Dever de fornecimento dos medicamentos que no se condiciona a estar includo em lista elaborada pelo Poder Pblico. Demonstrada a sua premente necessidade. Comprovao. Declarao mdica, com a devida prescrio dos remdios. O municpio tem o dever de promover polticas pblicas, com verbas oramentria prprias, destinadas a garantir a sade dos cidados carentes. Parcial provimento do recurso do municpio para reduzir a condenao a ttulo de honorrios advocatcios, mantendo-se, no mais, a sentena, em reexame necessrio. 2005.001.28094 APELAO CVEL, DES. CARLOS C. LAVIGNE DE LEMOS Julgamento: 21/02/2006 STIMA CMARA CVEL Sade pblica. Fornecimento de medicamentos a paciente hipossuficiente, portador de grave doena. Direito fundamental que deve ser assegurado pelo poder pblico s pessoas carentes que tem amparo nas constituies federal e estadual e na legislao infraconstitucional (lei 8.080/90), ainda que fornecida pelo ministrio da sade. A norma constitucional tem por escopo a proteo ampla sade e vida de todos os cidados. A sade est includa entre os direitos sociais, sendo dever comum unio, estados, distrito federal e municpio,

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entes polticos que tm responsabilidade solidria. Apelo improvido. 2005.009.00313 DUPLO GRAU OBRIGATRIO DE JURISDIO DES. MARILENE MELO ALVES DCIMA PRIMEIRA CMARA CVEL DECISO MONOCRTICA. Responsabilidade civil do estado. Sade pblica. Portador de doena grave, que no tem condies financeiras para adquirir os remdios necessrios ao tratamento da doena. Os direitos vida e sade so subjetivos, constitucionalmente assegurados e comuns unio, aos estados e municpios. a constituio federal estabelece responsabilidade solidria entre essas pessoas jurdicas de direito pblico. irrelevante a existncia de fonte de custeio. no possvel condicionar o cumprimento da carta da repblica a norma infraconstitucional. Inteligncia dos arts 6, 23, ii, 24, xii, 194, 195, 196 e 198 da cf 284 da constituio estadual e da lei 8080/90. Apelao desprovida. 2007.001.22132 Apelao Cvel, des. Roberto Felinto julgamento: 21/05/2007 oitava cmara cvel Deciso monocrtica. Apelao cvel. Obrigao de fazer. Fornecimento de remdios. Obrigao solidria dos entes polticos. o direito sade, consagrado nos artigos 6 e 196 da carta republicana, obriga todos os entes integrantes do sistema nico de sade, estruturado na forma da lei n 8.080/90, nos termos da Smula n 65 do TJ/RJ; no socorre o Municpio a alegao de que normas infralegais emanadas do Ministrio da Educao imponham repartio da obrigao constitucional de tais entes, atribuindo a cada um o dever principal de fornecimento de determinados medicamentos. Tal ato normativo no pode se sobrepor Lei, nem tampouco Constituio. Sua eficcia ser apenas entre os entes polticos, de modo que aquele que for condenado ao fornecimento de medicamento atribudo preferencialmente a outro poder,

futuramente, regredir em face deste, seguindo as regras gerais do instituto da solidariedade; Outrossim, a condenao ao fornecimento de remdios no pode ser genrica, sob pena de invalidade. Assim, cumpre restringir os efeitos da condenao aos medicamentos descritos na inicial ou, em homenagem ao princpio da eficincia e da impessoalidade, outros semelhantes ou genricos, desde que acompanhados de receiturio mdico, dispensando-se a realizao de exames peridicos tendo em vista que o Mal de Parkinson reconhecidamente crnico; A condenao da municipalidade ao pagamento dos honorrios sucumbenciais deve ser mantida, considerando-se que a Defensoria Pblica integra a Fazenda Pblica Estadual, no devendo ser confundido com a Municipal. No entanto, a verba arbitrada na sentena se revela excessiva, diante da baixa complexidade da causa, j objeto de smula de jurisprudncia. Assim, impe-se sua reduo para R$ 100,00; Razoabilidade da verba honorria fixada; JULGAMENTO MONOCRTICO NO SENTIDO DA REFORMA PARCIAL DA SENTENA, A TEOR DA SMULA N 65 DO TJ/RJ 2007.001.21137 APELAO CVEL, DES. ERNANI KLAUSNER Julgamento: 22/05/2007 PRIMEIRA CAMARA CVEL Constitucional. Ao de obrigao de fazer. Fornecimento de medicamentos contra doena de esquizofrenia e hidrocefaliaomisso do municpio em suprir a assistncia sade do doente hipossuficiente obrigao solidria das pessoas polticas da federao brasileira smula 65 do tjrj provada a doena do autor e a necessidade do fornecimento do medicamento que mencionou exsurge a procedncia do pedido matria corriqueira, de baixa complexidade a ensejar a reduo dos honorrios advocatcios para R$ 100,00 por ser mais condizente com a realidade provimento parcial ao apelo com fulcro no artigo 557, 1.-a, do CPC.

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TRIBUNAL DE JUSTIA TERCEIRA CMARA CVEL Apelao Cvel n. 2008.001.11510 Relator: Des. Marcos Alcino de Azevedo Torres apelante: Municpio de Valena apelado: Marcelo Teixeira de Mello Filho representado por sua me Maria Madalena Baptista de Oliveira Fornecimento de remdios. pessoa carente, portadora de rinosite alrgica e Transtorno de Hiperatividade com Dficit de Ateno. Necessidade comprovada do medicamento. Direito sade. Precedentes no Supremo Tribunal Federal. Smula 65 deste Tribunal de justia. Solidariedade passiva dos entes estatais. TERCEIRA CMARA CVEL Apelao Cvel n 15192/2009 Apelante: Municpio de Campo dos Goytacazes Apelada: Viviane Colodete Guimares Relator: Des. Roberto Ribeiro Apelao Cvel. Fornecimento de remdio pelo municpio. Solidariedade. Smula n 65, TJRJ. Autora portadora de Transtorno de Dficit de Ateno e Hiperatividade. Necessidade de uso dirio de medicamentos. Impossibilidade financeira da autora para a compra dos medicamentos. Pagamento de honorrios pelo municpio defensoria pblica. Possibilidade. Valor arbitrado em quantia excessiva reduzidos para R$ 200,00. Precedentes jurisprudenciais. Sentena que se reforma parcialmente. Recurso provido. A SMULA N 65, DESTE TRIBUNAL TAMBM PACIFICOU A MATRIA: Direito sade Antecipao da tutela de mrito

Responsabilidade solidria da unio, Estados e municpios. Deriva-se dos mandamentos dos artigos 6 e 196 da constituio federal de 1988 e da lei n 8080/90, a responsabilidade solidria da unio, estados e municpios, garantindo o fundamental direito sade e consequente antecipao da respectiva tutela. APELAO CVEL N 15192/2009 Honorrios advocatcios em favor da defensoria pblica. Instituto da confuso. de responsabilidade solidria dos entes da federao, art. 196, da CR, garantir assistncia mdica, medicamentos e insumos necessrios ao restabelecimento da sade da populao. No h condenao genrica na medida em que se determina ao fornecimento de medicamentos e insumos que se fizeram necessrios ao tratamento da molstia de que a autora portadora. No h que se falar em ocorrncia do instituto da confuso na hiptese de condenao da municipalidade em honorrios advocatcios em favor do centro de estudos jurdicos da Defensoria Pblica Geral do Estado cejur dpge. Precedentes. Negativa de seguimento aos recursos, na forma do artigo 557, caput, do cpc. 2008.001.29400 apelao cvel 1 ementa Des. Cludio de Mello Tavares julgamento: 08/07/2008 11 cmara cvel. Ao de obrigao de fazer. Medicamento. Dever de fornecimento pela administrao pblica. Prova inequvoca da necessidade dos medicamentos e da hipossuficincia do autor. Impossibilidade do paciente em adquiri-los. Impe-se o seu fornecimento gratuito sob pena de ofensa constituio da repblica. A ordem constitucional atribui aos entes federativos o dever comum de garantir o exerccio do direito sade abrangendo toda a sociedade artigos 23, 196 e 198. Considerando este aspecto, dever da administrao pblica o fornecimento de medicamento para pessoa que dele necessita

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para se manter vivo e no tem meios de adquiri-lo. Solidariedade entre os entes da federao. Cabimento da condenao do municpio ao pagamento de honorrios, vez que formada a relao processual opera-se a sucumbncia. Nego seguimento ao recurso na forma do art. 557, caput, do CPC. 2008.001.18265 apelao cvel 1 ementa Des. Cleber Ghelfenstein julgamento: 14/07/2008 14 cmara cvel. DECIMA CMARA CVEL Apelao Cvel n 15192/2009 Verba Advocatcia. 2007.001.54768 Apelao Cvel Des. Antonio Carlos Esteves Torres Julgamento: 05/11/2007 Deciso monocrtica. Apelao cvel em ao ordinria objetivando que o municpio de Terespolis fornea medicamentos necessrios ao tratamento de sade da autora, que ostenta a qualificao de hipossuficiente, estando, alm do mais, demonstrada a necessidade que tem do fornecimento do remdio. Obrigao solidria dos entes pblicos nas trs esferas da federao, que reconhecida aps a criao do SUS. No assiste tambm razo ao apelante quando se insurge contra a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios, em favor do CEJUR-DPGE, visto no existir nenhum bice. Salientese que, a reciprocidade de iseno de tributos, entre o apelante e o estado do rio de janeiro, refere-se ao instituto do tributo, que no se confunde com o encargo da sucumbncia de pagar honorrios advocatcios; tambm no h que se falar do instituto da confuso, visto serem federativos distintos. Sentena que corretamente, e consoante dominante jurisprudncia deste tribunal e do egrgio STJ, reconheceu a obrigao do municpio. Recurso que se encontra em confronto com a jurisprudncia dominante dos tribunais. Aplicao da regra do artigo 557 do CPC. 2006.001.24398 apelao civil des. Maria Augusta Vaz- primeira cmara civil.

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO DCIMA QUARTA CMARA CVEL Agravo de instrumento n 0022748-75.2010.8.19.0000 Agravante: municpio de cabo frio Agravada: Yuri Martins Silva Guimares rep. por sua me Jaqueline Martins Silva Guimares Relator: Desembargador Cleber Gghelfenstein DECISO MONOCRATICA Agravo de instrumento. Fornecimento de medicamento. Deferimento de antecipao dos efeitos da tutela pelo juzo. Impossibilidade econmica da parte agravada portadora de transtorno de dficit de ateno, de arcar com o custo dos medicamentos. Aplicao dos princpios da razoabilidade e da dignidade da pessoa humana. Presena dos requisitos ensejadores da antecipao de tutela. Nos termos da smula n 59 deste tribunal, somente se reforma a deciso que concede antecipao de tutela se teratolgica, contrria lei ou evidente prova dos autos. Hipteses inocorrentes. Nego seguimento ao recurso na forma do art. 557 caput do CPC.

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